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Estrada Ayala Jos Antonio Grupo: 9101 Carrera Derecho

CAPITULO II
PRIMERA FUENTE DE LAS OBLIGACIONES: LOS DELITOS
A. CRIMINA Y DELICTA
Los romanos distinguieron entre criminata y los delicta. Sin embargo la terminacin terminolgica entre delictum y crimen no es muy rigorosa: se trata de trminos del lenguaje corriente que los juristas utilizan en un sentido u otro tan solo preferentemente. 1.

Crimina. Los crimina o delitos pblicos: son aquellos actos ilcitos que ponen en peligro el orden de la
republica. Se persiguen de oficio por tribunales permanentes especializados (quaestiones perpetuae), en juicios pblicos y son sancionados con penas corporales y pecuniarias. Por ejemplo la traicin a la soberana, el peculado, la concusin de los magistrados, el homicidio, el adulterio, la falsificacin, plagio de personas libres. El tema del los crimina corresponde al estudio del Derecho Penal Romano y no entra en nuestra disciplina.

2.

Delicta. Los delicta son aquellos actos ilcitos que causan dao a los particulares en su persona o en su
patrimonio. Se persiguen a peticin de la vctima o a travs de acciones populares. Se castigan con penas privadas de carcter pecuniario, que consisten en un mltiplo, (duplo, triple, cudruplo), del valor del dao causado. El que sufre el dao lucra con la pena.

Los delicta suponen la malicia de quien los comete (scientia dolo malo), por ello no delinque quien no es capax doli, como los menores de siete aos (infantes, pero si el pubertati proximus), los locos (furioisi) y los animales. Tampoco responde el que obra en legtima defensa o en estado de necesidad. No obstante lo dicho, es posible la sancin de una conducta culposa, as como la sancin de una conducta sin culpa se supone una responsabilidad objetiva. El delito puede asumir tanto la forma de una accin positiva (comisin) como de una omisin (comisin por omisin). Los delicta eran perseguibles con fundamento en el ius civile como en el edicto del pretor. Dentro del ius civile la obligacin ex delicto naca de tres delitos: El furtum, el damnum iniuria datum y la iniuria. El pretor amplio en su edicto este cuadro de delitos mediante la concesin de actiones in factum. Tal es el caso de las actiones in factum para la rapina, el dolus y el metus.

DELITOS
Delitos y sus acciones. a) Se dice que los criminales ofenden a la comunidad como tal, son ilcitos que afectan directamente la seguridad y convivencia de la Republica, por lo que dan lugar a un juicio pblico, que se inicia a peticin del magistrado o de cualquier otro ciudadano, pero que representa el inters de la colectividad. Para juzgar de estos crimina se instituyeron tribunales pblicos permanentes llamados quaestiones perpetuae, que al principio se integraban de senadores y posteriormente de ciudadanos del orden ecuestre, bajo la direccin del magistrado. La primera fue la quaestio de repetundis para castigar el crimen repetundarum consistente en un principio, en las concusiones de los gobernadores provinciales, en perjuicio de una comunidad o de un individuo en articular. La ley julia de concusin se refiere a aquellas cantidades que alguien cobro siendo magistrado o teniendo 1

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alguna potestad, administracin o legacin, o algn otro oficio, cargo o servicio publico, o estando en la comitiva de alguno de ellos, es de este tenor como inicia la lex julia repetundarum de Cesar del ao 59 a de J.C., al tiempo que era cnsul. Si el acusado resulta culpable, se le condenara a resarcir al doble al doble lo sustrado y si el acusador es extranjero, obtendr la ciudadana. Se instauro otra quaestio para sancionar el ambitua (Ambitus: accin de ir alrededor. Delito llamado as porque los traficantes de votos merodeaban alrededor de los votantes y de las asambleas). Varias leyes se ocuparon de este crimen, entre ellas la lex calpurnia de ambitu del 67 a. de J.C. que castigaba con la perdida de ius honorum, exclusin del senado y pena pecuinaria; la lex Tullia de ambitu, votada durante el consulado de Cicern en el 63 a. de J. C. que castigaba los casos graves con la relegacin por 10 aos; otra posterior fue la lex julia ambitus de Augusto del 18 d. de J.C. Otro crimen muy grave es el crimen malestatis, la denominacin viene de malestas populi romani (majestad del pueblo), que significa la soberana ciudadana. La soberana se ve lesionada por cualquier abuso de autoridad o extralimitacin del poder, y as se incluyen la alta traicin, la sedicin, el ataque criminal contra un magistrado, etc.,. En poca imperial, tambin las ofensas al emperador o su familia. De este delito se ocupo la lex cornelia de malestate de Sila en el 81 a. de J.C. que originalmente estaba dirigida contra los tribunos de la plebe, frecuentemente acusados por abuso. Un crimen que desde entonces se cometia con mucha frecuencia y no poca ambicin, era el peculatus, consiste en la sustraccin del dinero sagrado, religioso o publico, o en la retencin del dinero pblico destinado a un uso y no invertido en el, por ello tambin llamado furtum pecuniae publicae, sancionado por la lex julia peculatus et de sacrikegis et de residuis (ley julia del peculado, de los robos sacrlegos y de los remanentes refenidos). Originalmente se castigaba con la interdictio aquaeet ignis y posteriormente con la deportatio, que implica perdida de la ciudadana y confiscacin de los bienes. La lex Cornelia de Sicaris et veneficis 81 a. de J. C. de Sila trata de los sicarios y envenenadores, reprima principalmente a las cuadrillas de bandoleros con fines homicidas, as como a quienes elaboraban medicamentos nocivos, tambin para este caso se integro una quaestio perpetua. La pena es la deportatio si son honestiores o ser arrojados a las bestias si son humiliores. La lex Fabia de plagiariis, de fecha incierta (s. II o I a. de J. C.) reprima el plagium, esto es, la privacin ilegal de la libertad de las personas, ahora llamado sin tcnica jurdica alguna secuestro. Solian ser condenados a las minas. La pena mxima (poena mxima o smmum suplicham) era de muerte, aunque parece que nunca se aplico, pues el magistrado davala oportunidad de escoger el exilio para substraerse a la muerte. Algunas de las penas impuestas con ms frecuencia son, la flagelacin que puede ser agravada con puntas de plomo en el ltigo (plumbatae). Con la crucifixion (ad crucem) se castiga a los esclavos, por eso se dice que es servile supplicium y en poca del imperio tambin para ciudadanos de clase muy baja (humiliores). La decapitacin por hacha, despus fue reemplazada por espada. La deportatio in insulam (deportacin a una isla) con carcter perpetuo, lleva consigo la perdida de la ciudadana y de los bienes, solo el prncipe y el prefecto de la ciudad pueden deportar, el gobernador de provincia no. La relegatio es el confinamiento temporal o perpetuo en un determinado lugar o lugares que se determinaran, aunque en cualquier caso, ya sea temporal o perpetuo, no se pierde la ciudadana, los bienes, ni la testamenti factio, esto es, conserva tambin la patria potestas sobre sus descendientes; la condena puede ser emitida por el prncipe, el senado los prefectos y los gobernadores de las provincias. En la provincia de Egipto se les relega en algn oasis del desierto del alto Egipto. b) Los dedicta son ilcitos que lesionan fundamentalmente a un particular en su persona, en su familia o en su patrimonio, dan lugar a un juicio privado que se inicia a peticin de la vctima y se castigan con una poaena. (vid. Supra &88,3), la pena es una cantidad de dinero en que se tasa el dao causado, frecuentemente un mltiplo: duplun (doble), triplum (triple), quadruplum (cudruple) que el delincuente debe pagar al ofendido. Sin embargo como hace notar lvaro DOrs la distincin terminolgica entre delictum y crimen, 2

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de todos modos no es muy rigurosa, se trata de trminos de lenguaje corriente que los juristas utilizan en un sentido u otro tan solo preferentemente. Estn exentos de responsabilidad penal el loco y el infante, es decir, el menor de siete aos, ya que por su inconsistencia, ni uno ni otro es doli capax y como consecuencia, no se puede considerar que acten con sciencia dolo malo.

Caractersticas de las acciones penales.


Intransmisibilidad Pasiva. La obligacin delictiva solo responsabiliza al autor del delito, no a sus herederos, excepto cuando el delincuente muere despus de que se ha celebrado la litis Contestatio. En algunos casos el pretor concede accin contra los herederos por el lucro que han obtenido como resultado de la conducta ilcita del causante de la sucesin. En otras hiptesis la obligacin ex delicto es intransmisible tanto activa como pasivamente. La capitis deminutio del autor del delito no lo libera de la responsabilidad delictual. Noxalidad. Estos pueden liberarse de la responsabilidad entregando al delincuente (in noxan dedere) o pagando la pena pecuinaria que se les reclama (noxian sarciere). El esclavo in noxian datus queda bajo el dominio del ofendido, pero el filius familias queda solo temporalmente bajo su mancipium. En el Derecho justinianeo el rgimen de la noxalidad ya no alcanza a los filius familias, quienes pueden ser demandados directamente por los delitos que cometen. Si el pater familias o el dominus enajenan dolosamente al delincuente para evitar responder del delito, se da en su contra una actio factum sine noxae deditione. Si el delincuente ha sido emancipado o manumitido de buena fe, la accin penal se da directamente en su contra. Cumulatividad. Si han sido varios los autores de un delito, cada uno de ellos responde de la totalidad de la pena, excepto cuando el delito ha sido cometido por varios esclavos pertenecientes a un mismo dueo, o cuando varios publicanos que son socios entre s, realizan una exaccin ilcita, o cuando la pena pecuinaria solo se refiere a la indemnizacin del dao causado. No solo responde por el delito quien lo cometi, sino tambin el que coopero materialmente en la ejecucin y el instigador. Tambin puede hablarse de cumulatividad con relacin al ejercicio de acciones por parte de la vctima, pues le es dable, en el caso de algunos delitos, acumular al ejercicio de una actio poenalis, el ejercicio de una actio rei persecutoria, por ej., cuando la vctima de un hurto ejercita al actio furti para reclamar el pago de la pena y adems ejercita la rei vindicatio o la condictio furtiva para reclamar el objeto hurtado o su estimacin. En algunos supuestos no es posible la acumulacin de una accin reipersecutoria a una accin penal. Tal es el caso del damnum iniuria datum, en el que en la pena misma se contiene el resarcimiento del dao. Se habla entonces de acciones mixtas. Anualidad. Las acciones penales del Derecho pretorio son generalmente anuales, en el sentido de que transcurrido un ao desde que se cometi el delito o desde el momento en que el ofendido se encontr en aptitud para entablarlas, el pretor solo concede la accin por la cantidad simple (simplum post annum) y ya no por el mltiplo (duplum, triplum, quadruplum intra aunnum). Por el contrario, las acciones penales del ius civile y las actiones rei persecutoriae no tienen plazo de caducidad para su ejercicio (actiones perpetua). Tambin son perpetuas, con algunas excepciones, las acciones pretorias que han sustituido a una accin penal del ius civile.

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Furtum hurto (es la sustraccin ilcita de una cosa ajena).


Es el apoderamiento doloso y clandestino de una cosa mueble. La res furtiva se limita a las cosas muebles incluidos los esclavos y los semovientes, porque si bien Sabino admiti la posibilidad de que un inmueble fuese objeto de hurto, su opinin no prevaleci, solo los muebles son susceptibles de hurto, adems de que la cosa hurtada debe ser mueble, debe estar in patrimonio de una persona. Por otra parte, segn Gai, 3, 199, tambin podan ser objeto de furtum el filius familias, la uxor in manu, el iudicatus y el autoratus, sin embargo la actio furti, era desplazada por el interdictum de liberis exhibendis vel ducendis, y por el posible crimen de plagium. El furtum tiene dos elementos: 1. Elemento subjetivo: Es el animus furandi, es decir, la intencin dolosa de cometer el furtum: <<no se
comete hurto sin dolo malo>>.

2. Elemento objetivo: Es la contrectatio, es decir es el apoderamiento o sustraccin de una cosa mueble. Este apoderamiento puede tener por finalidad: (a) Sacar provecho de la cosa misma (furtum rei).
(b) Usar ilcita o abusivamente una cosa que se nos ha dejado en custodia o en prstamo (furtum usus).

(c) Sustraer indebidamente una cosa de nuestra propiedad, del poder de aqul que tiene derecho a poseerla. (Furtum possessionis). El furtum rei es la sustraccin de una cosa ajena sin intimidacin ni violencia, Comete furtum usus el depositario que usa indebidamente la cosa depositada y el comandatario que la usa para un uso distinto del convenio. Comete furtum possessionis el propietario que sustrae la cosa propia (furtum rei suae) a la persona que tena el derecho a poseerla, p. ej. Del comodatario, del acreedor pignoraticio, del poseedor de buena fe o del que tiene derecho a retenerla. El furtum rei, el furtum usus y el furtum possessionis no son clases de hurto, si no modalidades en su comisin.
En realidad la hiptesis en las que se configura el furtum son mltiples. As, p. ej. Tambin comete furtum, el que cobra sabiendo que no se le debe, el falso procurador el que presta ayuda o consejo en la comisin del hurto, el que oculta al ladrn o al objeto hurtado, el acreedor pignoraticio no autorizado que usa la cosa pignorada la vende antes del vencimiento de la obligacin garantizada.

En todo caso, el acto debe ser realizado contra la voluntad del propietario (invito domino) y con el afn de obtener indebidamente un provecho, es decir, con el nimo de obtener una ventaja econmica de la cosa hurtada (animus lucri faciendi).

Legitimacin activa y pasiva.


Estaba legitimado para ejercitar la actio furti el dueo, aunque posteriormente la jurisprudencia clsica, la concede a todo aquel interesado en que la cosa no sea hurtada, siempre y cuando sea solvente, lo que ocurre en los casos de custodia del un objeto, as por ejemplo, el comandatario que sufre el hurto de la cosa comodada, est legitimado para ejercitar la actio furti si es solvente, en tanto que indemnizara al comandante por la perdida, de lo contrario el comandante la ejercitara, ya que no puede obtener indemnizacin del comandatario.
El sui iuris no puede ejercitar la actio furti contra su propio alieni iuris, as por ejemplo; el padre contra el hijo, el amo contra su esclavo, etctera.

La actio furti:
La actio furti persigue una pena en contra del fur; es infamante, perpeta y transmisible activamente, es decir a los herederos de la vctima y que puede adoptar diferentes modalidades segn las circunstancias en que se haya 4

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cometido el delito. En poca clsica coexisten algunas prescritas por la ley de las XII Tablas y otras dispuestas por el pretor. A la actio furti se puede acumular una accin reipersecutoria en caso de que el objeto hurtado subsista y sea identificable. Para el caso del hurto del dinero o cosas consumibles, y, en general, cuando no se pueda identificar al objeto hurtado o este ha perecido, procede la condictio furtiva, por lo que se reclama el valor del objeto (simplum), incluso contra los herederos del ladrn.

Para tasar el monto de la pena, se toma en cuenta el valor de la cosa en el momento de realizarse el
hurto, no se incluyen en la estimacin los posteriores incrementos del valor, en contra de esta opinin de Pomponio, est la de Ulpiniano que si toma en cuenta los aumentos del valor. Si han sido varios los ladrones, cada uno de ellos queda obligado por el total de la pena, si uno la cumple no por eso los dems se liberan.

Acciones civiles de la ley de la XII Tablas para el furtum.


a) Actio furti nec manifesti (hurto no manifiesto), es aquel que no fue descubierto al momento de realizarse. La pena es in duplum, esto es, al doble del valor del objeto hurtado. b) Actio furti concepti. (Accin de hurto de lo recogido), Es el hurto descubierto por la vctima, ante la presencia de testigos, mediante registro domiciliario con bandeja y faja. La pena es in triplum. El que ha sufrido el registro domiciliario no es condenado necesariamente como ladrn, sino por el hecho que el objeto robado ha aparecido en su casa. c) Actio furti obladi. (Accin de hurto de lo ofrecido), Es la accin que tiene aquel al que se le ha dejado un objeto hurtado y que ha sufrido la actio furti concepti, la ejercita contra el que le entrego la cosa, por la obladio, sea o no sea el ladrn. Tambin con una pena in triplum. d) Actio de tigno iuncto, (Accion de hurto de las vigas atadas), Se ejercita contra quien ha hurtado materiales de construccin ajenos, utilizndolos en provecho propio. La pena es in duplum sobre el valor de los materiales sustrados. En todo caso la construccin en la que se emplearon los materiales no puede ser derruida.

Acciones pretorias o del Derecho honorario para el furtum.


El pretor sanciona el furtum a travs de varias acciones in factum. a) Actio furti manifesti. (Accion de hurto manifiesto), El hurto manifiesto es aquel en que se captura al ladrn mientras lo est cometiendo. En la poca de las XII Tablas la penalidad era muy severa. Si una persona libre y pbera era sorprendida en flagrante delito de hurto, se le castigaba con azotes y despus era entregada a la vctima (addictus), al ladrn impber slo se le azotaba. Si se trataba de un esclavo, se le azotaba y despus se le daba muerte precipitndolo desde el saxum Tarpeium. La vctima del hurto poda dar muerte al ladrn cuando lo sorprenda de noche (fur nocturnus), o cuando siendo de da, si el ladrn se defenda con un arma (fur diurnus qui telo se defendil), con tal que lo hiciere constar a gritos (endoplorare = implorare). En cualquier caso, la vctima poda conducir al ladrn flagrante ante el magistrado, para que se lo adjudicara (addictus), A partir de ese momento la vctima poda matar al ladrn o venderlo como esclavo trans tiberim o tambin poda aceptar rescate. Alrededor del siglo II a. C. el pretor dispuso en su edicto una pena quadruplum para el fur manifestus ya fuere esclavo o persona libre. b) Actio furti prohibiti. (Accin de hurto por lo prohibido), Se ejerca contra quien se niega a ser registrado en su domicilio, la pena es al quadruplum del valor de la cosa hurtada. 5

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c) Actio furti non exhibiti. (Accion de hurto por lo no exhibido), Contra el que no presenta lo que se encontr en su casa mediante registro, Esta es de pena desconocida. As lo mencionan los dos libros. d) Actio furti adversus nautas, caupones vel stabularios. (Accin de hurto contra los marinos, mesoneros o estableros). El magistrado concede una action in duplum contra los dueos de naves, mesones o establos, por los hurtos cometidos en la nave, mesn o establo, la vctima puede escoger entre demandar por Derecho honorario al empresario, o por derecho civil al ladrn. As mismo si el hurto fue hecho por sus dependientes, ya sean libres o esclavos; igualmente si se cometi por instigacin o complicidad del empresario. La pena es por el doble del valor de la cosa hurtada. Justiniano lo considero un cuasidelito. e) Actio furti adversus publicanus. Se da por las exacciones ilcitas (cobros ilegales, sobornos etc.), que los publicanos o sus esclavos (familia) cometen con relacin al cobro de impuestos. La pena es in duplum. f) Actio rerum amotarum. Procede contra el cnyuge que, ante la perspectiva del divorcio, sustrae bienes del otro cnyuge. Si los sustrae despus del divorcio se da en su contra la actio furti.

Rapina (robo).
La rapina es un hurto agravado, consiste en el arrebato violento de cosas ajenas perpetrado por un solo individuo armado o por una banda armada o desarmada. Precisamente por eso se califica de improbus fur (el ladrn que arrebata los bienes violentamente) al que procede de esa manera. En un principio, el arrebato violento de cosas ajenas fue considerado como un caso ms del furtum. Hacia el ao 76 a. C. debido quizs a los excesos cometidos en la guerra social, un pretor peregrino de nombre Terencio Varro Lculu, introdujo en su edicto una accin especial para el caso de rapina: la actio vi bonorum raptorum (Accion de los bienes arrebatados con violencia), de carcter infamante, ejercitable al quadruplum intra annum e in simplum post annum. Poda deducirla en un juicio el heredero de la vctima pero no contra el heredero del autor de la rapina. El conocimiento y resolucin de la causa se desarrollaba ante un colegio de recuperadores. En poca clsica esta accin era acumulable a una accin reipersecutoria, no as en el Derecho postclsico.

Damnum. (Dao).
Como tipo penal, el damnum (dao) es el deterioro o destruccin injustificados de cosa ajena. En el Derecho antiguo este delito fue sancionado por la Ley de las XII Tablas y ms tarde por la lex Aquilia y por el edicto pretorio.

Acciones de las XII Tablas para el damnum.


Algunas acciones procedentes de la ley de las XII Tablas, que se referan a la indemnizacin del dao (noxian sarcire), quedaron en vigor a pesar de la aparicin de la lex Aquila de damno, coexistiendo con esta: a) Actio de pastu pecoris. (Accin del ganado que pasta). Se otorga contra el dueo del ganado que se ha metido (immissio), a pastar en terreno ajeno, tiene carcter noxal, por lo que el dueo tendr que indemnizar el dao o entregar el ganado. b) Actio de pauperi. (Accin por empobrecimiento). Se da por el dao (pauperies) causado espontneamente sea que no haya dolosamente incitado o por descuido culpable por un quadrupes pecus. Sigue igualmente el rgimen noxal. Posteriormente esta accin se extendi como til al dao causado por animales de especies distintas a las de los quadrupes pecus as como por ej. Los perros. 6

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c)

Actio de arboribus succissis. (Accion de los arboles furtivamente talados). Se da contra quien hace un corte excesivo de arboles ajenos. La pena a pagar es de 25 ases, por cada rbol talado. En poca clsica el pretor concede una actio arborum furtin caesarum por el doble, en lugar de la doble accin civil. Por otra parte, poda escogerse entre el ejercicio de esta o la actio legis aquilae.

Acciones del edicto pretorio para el damnum.


El pretor sanciona a travs de actiones in factum diversas clases de daos que no prevenan ni la ley de las XII Tablas ni la lex Aquilia de damnum dato. a) Daos cometidos aprovechando una calamidad pblica. La pena es por el cudruplo dentro del ao pretorio y simple fuera de este. b) Daos cometidos en ocasin de una revuelta (turba). La pena es por el doble de los daos causados. c) Una actio adversus publicanus por los daos cometidos por ellos o por sus servidores en ocasin del cobro de impuestos. La pena es por el doble de la cosa daada. d) Una actio adversus nautas, caupones vel stabularius, por los daos cometidos por ellos o sus dependientes. La pena es por el doble de la cosa daada. Justiniano considera a este supuesto como un cuasidelito. e) Actio servi corrupti. Se concede al dominus contra el que ha favorecido la fuga de su esclavo o lo ha pervertido. La pena es por el doble del valor del esclavo. Esta accin no se extingue por la muerte o manumisin o la venta del esclavo. En el Derecho justinianeo se concede una actio utilis servi corrupti al usufructuario del esclavo, e igualmente se concede una actio utilis al pater para el caso de pervertimiento de su hijo. f) Una accin al cudruplo por los daos causados por una cuadrilla de hombres armados.

Damnum iniuria datum (dao injustamente causado).


Este delito es tipificado por la lex Aquilia de damno dato. Plebiscito del ao 286 a. C. Esta ley constaba de tres captulos. Solo nos interesan el capitulo primero y tercero que son los que refieren al dao causado en las cosas, animales y en los esclavos, pero de todas formas hacemos mencin del segundo. Primer captulo. Sanciona la muerte injusta de los esclavos o de los animales de la clase de cuadrupes pecus, es decir, de los cuadrpedos que forman rebao, tales como; reses, equinos, etctera. Fija como pena el valor ms alto que el esclavo o animal hubiera tenido durante el ltimo ao (quanti ea res in eo anno plurimi fuerit). Por la muerte del esclavo, adems del ejercicio de la actio legis Aquiliae, se puede acumular la accin de la lex Cornelia de Sicariis et veneficis que implica deportatio, si el homicida es de clase alta, porque si es de clase baja, se le castiga con la crucifixin o la exposicin a las bestias. En cuanto a los animales, se habla de quadrupedem vel pecudem. Laben opina que igualmente cerdos, los elefantes y camellos porque prestan servicio como los jumentos, no asi los perros o las bestias leones, osos etctera. Segundo captulo. Sancionaba el dao que ocasionaba un adstipulator a un acreedor adjunto, cuando perdonaba por acceplilatio (imaginaria solutio) e in fraudem stipulatoris, la deuda al deudor comn. En tal supuesto se conceda accin por el monto del crdito condonado. Este ttulo cay en desuso cuando se concedi al perjudicado la actio mandati. Tercer captulo. Sanciona los daos causados a cosas animadas (esclavos o animales) e inanimadas (muebles e inmuebles). El dao puede consistir en un vulnerare (herir), un urere (quemar), un fragere (despedazar) o un 7

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rumpere (quebrar), fija una pena por el valor ms alto que la cosa daada hubiera tenido en los ltimos treinta das (quanti in diebus XXX proximis ea res fuerit.

Caractersticas de la accin de la lex Aquilia.


La actio legis Aquiliae se concede in simplus adversus confitentem, es decir contra quien confiesa el ilcito y nicamente discute la cuanta del dao, e in duplum contra el infitians, esto es, contra el que niega el hecho y es vencido en juicio. En este caso se habla de litis crescencia. Dentro de la estimacin que hace el actor no solo se incluye el valor de la cosa, esto es, la prdida patrimonial sufrida damnum emergens, sino tambin el lucro indirectamente perdido lucrum cessans, por ejemplo, la herencia que se hubiera podido recibir de haber sobrevivido el esclavo instituido heredero. El dao debe ser causado injustificadamente. A diferencia de las otras acciones penales que presuponen solo la conducta dolosa del delincuente, la accin de la ley Aquilia se da tanto por el hecho doloso como por la culpa o negligencia que causa un dao, dolus aut culpa). Sin embargo el caso fortuito (causus fortuitus), los accidentes, el estado de necesidad, el ejercicio de un derecho, el consentimiento de la vctima y la legtima defensa, colocan fuera de las previsiones de la ley de Aquilia el dao causado. El dao debe ser datum, es decir causado directamente por el delincuente sobre la cosa (si quis corpore suo damnum dederil). No obstante el Pretor concede acciones tiles (actiones in factum ad exemplum legis Aquiliae), por los que sanciona aquellos casos en los que el dao no se ha causado corporalmente (corpore, corpori), y sin embargo este ha existido. As por ejemplo; dejar morir de hambre o de frio a un esclavo, dejar escapar a un animal cautivo. La actio legis Aquiliae es una accin penal que contiene en la pena misma la indemnizacin, por lo que no es acumulable a una accin reipersecutoria. Si han sido varios los causantes del dao se aplica el principio de acumulacin, de suerte que a cada uno de ellos le corresponde el pago total de la pena, y si uno paga, los dems no quedan por ello liberados. Esta accin solo se conceda al erus (termino equivalente al de dominus en latn arcaico), es decir, el propietario civil. No obstante el Pretor la hace extensiva como accin til (actiones legis Aquiliae utiles), a los peregrinos, usufructuarios, usuarios, etctera. La actio legis Aquiliae no se da contra los herederos del culpable porque es una accin penal, salvo que hayan tenido algn provecho a causa del dao. La actio in factum se concede para casos en que la cosa o esclavo, aun cuando no son daados, resultan perdidos para su dueo; por ejemplo, el que arrojo al mar un vaso de plata ajeno, asi como el que por misericordia solt de sus cadenas al esclavo perteneciente a otro.

Iniuria (ofensa a personas libres).


En sentido general iniuria es todo comportamiento antijurdico (omne quod non iure fit). En sentido restringido, es todo ataque de palabra o de obra contrario a la integridad corporal o moral de una persona libre. La ley de la XII Tablas solo considera iniuria las lesiones inferidas a las personas y admite tres casos: 1. Membrum ruptum, es la mutilacin o invalides de una parte del cuerpo, se sancionaba al delincuente con la ley del Talin, a menos que hubiese un pactum de composicin. 2. Os fractum, la fractura de huesos era castigada con una pena de 300 ases, si se trataba de hombre libre, y 150 si era esclavo. 8

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3. Iniuriae. Son las lesiones menores, como las bofetadas, que se castigaban con una pena de 25 ases, los que en la poca de las XII Tablas equivalan a 8 Kg. de bronce, pero en la poca clsica solo a 272 grs.

Rgimen del edicto pretorio para la iniuria.


En el edicto del pretor, el delito de iniuria significa el ataque intencional de palabra o de obra contra una persona libre. Los esclavos se excluyen aqu, por estar ya considerados en la Lex Aquilia. El elemento subjetivo del delito es el dolo del delincuente, por tal razn, no comete iniuria el loco o el infans, ya que ni uno ni otro es doli capax, tampoco cae dentro del supuesto quien golpea a otro, bromeando o mientras compite deportivamente. Pero si alguien injuria a otro por error, cae en el supuesto del edicto; por ejemplo, si Cayo injuria a Ticio, creyendo que se trataba de Seyo, Ticio tendr accin contra Cayo. En poca clsica el pretor sustituye las acciones que concedan las XII Tablas, por la Actio iniuriarum que tiene carcter penal, infamante, anual, in factum, activa y pasivamente intransmisible.
La Lex Cornelia de iniuriis de la poca de Sila, contempla algunos casos especiales de iniuria: pulsare (golpear), verberare (azotar), domun suan vi introitam ese (introducirse por la fuerza en la casa de alguien). La victima poda escoger entre el ejercicio de la accin iniuriarum o el de la Lex Cornelia.

El concepto iniuria bajo el rgimen de las XII Tablas, dio lugar a una reglamentacin pretoria para este delito. En efecto en la poca clsica el pretor introdujo en su edicto una actio iniuriarum aestimatoria, accin penal, in factum, anual, infamante e intransmisible tanto activa como pasivamente. Quedan obligados por esta accin, el que causo la injuria, sus cmplices y el instigador. No obstante, la iniuria supone la voluntad contraria del que la sufre, por lo que se niega cuando la ofensa ha sido consentida. Asi mismo, la iniuria siempre supone el dolo del que la comete (animus iniuriandi), de modo que no hay iniuria si se golpea a otro jugando (animus iocandi). Est legitimado activamente para el ejercicio de la actio iniuriarum, aquel que ha recibido la ofensa o de obra, aunque tambin se puede sufrir iniuria indirectamente por medio de otras personas, de tal manera puede demandar: el pater familias por las injurias referidas a sus descendientes; el amo por su esclavo; el marido por su mujer aunque no est casada in manu: el suegro por su nuera; y el heredero por el causante de la herencia. Por el mismo delito puede nacer accin para diversas personas. Sin que el ejercicio de una se consuma por el ejercicio de la otra: as por ejemplo, si una filiafalias casada es injuriada, competer la accin a ella, a su padre y a su marido. El delito solo se persigue por peticin del ofendido. La accin se extingue si media perdn, pacto o transaccin; igualmente ocurre si muere la vctima o el delincuente antes de la litis Contestatio.

Legitimados pasivos son: el delincuente, el cmplice, as como el instigador. En caso de haber pluralidad de sujetos, todos pagaran la pena completa por razn de cumulatividad. Si el delincuente es un esclavo, el amo podr presentarlo para ser azotado segn el arbitrio del juez, es decir, para que seale un lmite a los azotes y de esta manera satisfacer a la vctima, de lo contrario se ejercitara la actio iniuriarum y el amo deber indemnizar o hacer la noxae deditio, como sucede en cualquier accin como carcter noxal. Si el demandado por la actio iniuriarum es absuelto, tiene un iudicium contrarium contra el actor que lo demando por un dcima parte de lo que se pretenda contra l. No ser necesario que pruebe el dolo de quien lo demando, hasta que resulte absuelto.
La estimacin de la pena no puede referirse a un dao material, ni siquiera cuando se trata de lesiones corporales por la integridad corporal de una persona libre al igual que su libertad es considerada res inaestimabilis. Por tanto la estimacin de la pena slo puede referirse a la ofensa moral provocada por la iniuria, es decir, a la 9

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contumelia, de ah que la cuanta de la pena se aumente en razn de la dignidad de la vctima o de la gravedad del escndalo. Si el demandado resulta absuelto, tiene a su vez iudicium contrarium para reclamar del que ha sido actor, la dcima parte de la pena pretendida. Corresponde al ofendido hacer la estimacin de la iniuria recibida. Si bien el juez puede modificarla autorizndolo slo una condena segn lo bueno y lo equitativo que le parezca. No obstante, en los casos de iniuria atrox (injuria grave), es el pretor quien suele hacer la estimacin y el juzgador, por respeto al magistrado no se atreve a rebajar la condena. La iniuria atrox puede ser: a) Ex facto, es decir por el hecho mismo. Como en el caso de alguno fuera herido, golpeado o apaleado; b) Ex loco, esto es, por el lugar. Tal ocurre si la ofensa se hace en un teatro o en el foro. c) Ex persona, como sucede cuando un individuo de condicin baja ofende a un senador o a un magistrado.

Casos especiales de iniuria sancionados por el edicto pretorio.


El edicto del pretor contiene un edictum generale, en donde como su nombre lo indica, se ocupa de la iniuria en general y otros cuatro edictos especiales donde castiga algunas ofensas a la fama y a la dignidad de las personas libres, tales como;
a) Convicium (escarnio pblico). Es el reunirse para insultar a alguien en pblico dando voces contra las buenas costumbres (adversus bonos mores). b) Adtemptare puditiciam<<gordillo>> de adtemptata pudicticia<<Gumencindo>> (del atentado al pudor). El atentado al pudor de una mujer honrada o de un varn impber (praetextatus), tiene lugar cuando alguno de estos es apartado del acompaante, cuando se le intenta seducir o se le persigue. En este caso, tambin el novio esta activamente legitimado para el ejercicio de la accin. c) Infamatio. El pretor sanciona la difamacin de una persona ausente o la difusin de rumores para infamar a otro, as como la difamacin realizada a travs de un libellus famosus (libelo difamatorio) o mediante un Carmen famosum (copla difamatoria). d) De iniruiis servorum. (De las injurias a los esclavos). Por golpear a un esclavo ajeno o someterlo a tormento (quaestio) sin autorizacin de su dueo.

Delitos varios del Derecho honorario sancionados a travs de actiones in factum.


El edicto de los magistrados, principalmente el del pretor, contena una serie de actiones in factum orientadas a reprimir conductas ilcitas que no sancionaba el ius civile. Algunas de esas acciones son las siguientes: Perturbaciones a las vas pblicas. a) Edictum de feris. Segn disposicin de los ediles curules, est prohibido mantener dentro de la ciudad y sin ataduras a animales feroces tales como leones, osos, jabales, por lo que se concede accin en contra de sus tenedores por los daos que esos animales puedan ocasionar. El edicto establece las siguientes penas:
a. b. c. Por la muerte de un hombre libre 200,000 sestercios; En caso de heridas a un hombre libre se da una estimacin en todo lo bueno y equitativo que le parezca al juez; Por daos en cosas y esclavos se da una accin por el doble de su valor.

b) Actio de effsis et deiectis. Se da contra el habitator (propietario, arrendatario, usuario, etctera) de un inmueble por los daos que se ocasionan cuando se arroja a la calle un lquido o un objeto solido. Se establecen las siguientes penas.
a. b. Una accin popular por 50,000 sestercios cuando muere un hombre libre. El que denuncia el hecho lucra con la pena; Una pena en todo lo bueno y justo que le parezca al juez por lesiones a un hombre libre;

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c.

Una accin privada por los daos causados en cosas para reclamar el doble de su valor. Si el habitator es un filius familias la accin se da directamente en su contra, si cuenta con peculio, en otro caso, la accin se da con carcter noxal. Si son varios lo que habitan el inmueble la accin se da contra cualquiera de ellos. Justiniano considera a este supuesto como un cuasidelito.

c) Actio de positis et suspensis. Cuando en un inmueble se ha colocado o colgado un objeto que amenaza con caer a la calle (u otro lugar pblico) y lesionar a los transentes, el edicto pretorio sanciona al infractor con una pena de 10,00 sestercios en beneficio del denunciante. En todo caso, no exige probar el dolo o la culpa del habitator, pues este es un supuesto de responsabilidad objetiva. La actio de positis et suspensis en una accin popular lo que significa que cualquier persona puede denunciar el hecho. Justiniano considera a esta hiptesis como un cuasidelito. d) Actio de sepulchro violato. Accin popular infamante que ofrece al pretor por la violacin, sobre edificacin o inhabitacin dolosas de una sepultura. La pena es de 100,000 sestercios en caso de violacin y de 200,000 sestercios en los otros dos supuestos. Si quien reclama es el titular del ius sepulchri, se concede la misma accin, pero con carcter privado para conseguir el pago de una estimacin.

Acciones que reprimen conductas ilcitas con relacin en la jurisdiccin del pretor:
a) Actio de albo corrupto. (Accin de lbum alterado). El magistrado concede una accin popular por 500,000 sestercios contra aquel que haya alterado el lbum del pretor. b) Accion contra el calumniator. Accin al cudruplo dentro del ao y al simple pasado ste, contra el calumniator, por entablar de mala fe una accin o por omitirla. La cantidad obtenida por el calumniator, es la base del mltiplo. En las sentencias de Paulo se define al calumniator como <<el que consiente y premeditadamente promueve un proceso en contra de alguno mediante fraude>>. c) Iudex qui litem suam fecit (el juez que hace suyo el litigio). El edicto prev el hecho de que el juez falte a su deber (officium), caso en el cual se dar una actio in factum contra l, por lo que podr ser condenado en la misma medida en que lo hubiera sido el demandado en el juicio que se le haba encomendado juzgar, razn por la cual se dice que hace suyo el litigio. La accin puede ejercitarse, segn la tesis de lvaro d Ors, cuando el juez no pide la diffisio, no dicta sentencia, o la dicta sin ajustarse de los presupuestos de la formula; en cualesquiera de los casos no se requiere de la prueba de dolo, ni de culpa el hecho es suficiente para fincar la accin.

Estudio particular de los delitos pretorios: metus y dolus.


Metus. Definicin. El metus (intimidacin) es el temor originado por la amenaza de un mal injusto grave,
inminente o futuro, que fuerza a un sujeto a actuar en la esfera de los negocios de manera distinta a como hubiera obrado de no haber existido tal amenaza, lo cual le resulta en una prdida patrimonial. En las postrimeras de la Roma republicana, el pretor concede la actio quod metus causa (accin por causa de miedo) a quien ha celebrado un acto bajo el influjo del miedo y a causa de ello haya sufrido una prdida patrimonial la formula es introducida por un pretor del 80 al 79 a. de J.C. llamado Octavio, ah que se conozca como <<formula octaviana>>.
Ejemplo de violencia (vis corpore, vis absoluta o vis ablativa) puede serlo, el forzar materialmente a un individuo a manifestar la voluntad que no es la suya, conducindole la mano cuando escribe ejemplo, de violencia psicolgica (vis animo) es amenazarlo con la muerte. En el primer caso estaramos ante un supuesto de inexistencia del negocio jurdico; en el segundo ante un caso de anulabilidad. En las fuentes no se observan vestigios de vis absoluta, quiz porque, siendo rarsima en Roma la forma escrita, la nica que puede ser objeto de verdadera coaccin fsica, no se estim necesario tomarla en consideracin. Tal vez en el caso de vis absoluta los juristas romanos pudieron declarar inexistente el negocio, tal como en los casos de error in negotio.

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Formula octaviana.
El ius civile otorgaba validez a los negocios viciados por el metus, esto es, a los concluidos bajo la violencia psicolgica (vis compulsiva o vis animo illata) o fsica (vis absoluta, vis corpore o vis ablativa), que amedrentaba a una de las partes celebrantes de un acto jurdico. Se aplicaba el principios que los comentaristas derivaron en la regla: <<la voluntad coaccionada, no obstante es voluntad>>, de manera que los negocios concluidos bajo intimidacin se consideraban validos. Esta situacin injusta fue corregida hacia el ao 80/79 a. de J.C., cuando un pretor de nombre Octavio concedi accin a quien haba celebrado una acto bajo el influjo del metus. La formula de esa accin se conoce como <<frmula octaviana>>.

Requisitos concurrentes que exige la jurisprudencia para la concesin de la accin.


a) Ilicitud de la intimidacin. La intimidacin ilcita (vis iniusta), es la que se hace contra la ley y las buenas costumbres. De manera que la intimidacin que ejerce un magistrado en razn de su cargo, no se entiende por ilcita, como p, ej., cuando el pretor advierte al indefensus que si no acepta el proceso, decretara en su contra la missio in bona (embargo). b) Que se trate de evitar un mal mayor. El intimidado debe otorgar el acto coaccionado con la intencin de evitarse un mal mayor (mayoris malitatis), esto es, necesario que las consecuencias que acarreara el cumplimiento de la amenaza o el sufrimiento de la violencia sean de mayor magnitud que las consecuencias que resultan de la celebracin del acto jurdico coaccionado, de manera que el temor hace optar al intimidado por el mal menor. c) Que impresione a un hombre sereno. En sus comentarios al edicto provincial, Gayo hace notar que la intimidacin debe amedrentar a un hombre homo constantissimus (hombre muy sereno). Gayo emplea en este texto un superlativo absoluto para significar que no se puede tener por intimidado a un hombre cobarde o a un hombre meticuloso. d) La amenaza debe ser real. Ni la sospecha ni el temor reverencial son motivo suficiente para acogerse al edicto: el mal con que se amenaza debe ser real, es decir, tangible, verdadero, en contra de la propia persona o la de los hijos, no una mera suposicin, no obstante, el mal con que se intimida puede ser futuro.

Remedios procesales contra el metus.


El Derecho honorario concede al deudor que se ha obligado bajo intimidacin los siguientes remedios procesales:
a) Restitutio in integrum. (Restitucin del total). Si se renen los requisitos que exige la jurisprudencia, el pretor, previo conocimiento de causa (causa cognita), ordena a favor de la victima la restitutio in integrum, remedio que tiene carcter anulatorio, por el que se reclama la devolucin de lo que se ha entregado por intimidacin, incluidos sus frutos y accesiones. El intimidador siempre se halla en mora, de manera que responde de todo riesgo. Esta restitutio in integrum es procedente incluso despus de transcurrido un ao. b) Actio quod metus causa. (Accin por causa de intimidacin). Esta accin se concede a la victima cuando no ha habido restitucin. Es una accin in factum, infamante, cuadruplaria dentro del ao y que se da solo por el simple una vez transcurri este. Si hay pluralidad de delincuentes y uno de ellos restituye o paga la pena los dems se liberan, por lo que no hay cumulatividad. Su formula contiene una clausula arbitraria que permite evitar el pago de la pena restituyendo el objeto obtenido por la intimidacin. Si el intimidador prefiere paga y conserva los bienes en cuestin, adquiere la propiedad bonitaria sobre ellos. c) Exceptio quod metus causa. Cuando alguien se ha obligado bajo intimidacin pero aun no ha otorgado la prestacin prometida, no puede solicitar ni la restitutio in integrum ni la actio quod metus causa, pues su patrimonio sigue intacto, nadie retiene alguna cosa por el acto coaccionado. No obstante, si al intimidador exige el cumplimiento de la obligacin e inicia un proceso, el pretor concede a la vctima una exceptio quod metus causa para evitar la consumacin de la intimidacin. Esto es, la exceptio quod metus causa se opone a la accin del intimidador que demanda el cumplimiento del acto viciado por el metus. Esta exceptio no tiene lmite temporal.

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Dolo (dolus).
El magistrado reprime el delito de dolus consistente en el prejuicio patrimonial que ha sufrido alguien a causa del engao. En el mundo de los negocios se considera natural que, a travs de diversos medios, una parte trate de inducir a la otra a la celebracin de un determinado acto, de ah que el Derecho romano distinguiera entre el dolus malus y el dolus bonus. a) Dolus bonus. Son artificios ms o menos hbiles (sollertia) que pueden emplearse para lograr un fin licito, p. ej., exaltar las habilidades de un esclavo para obtener un mejor precio. b) Dolus malus (engao maliciosos). Laben define al dolus malus como: <<toda astucia engao o maquinacin para valerse de la ignorancia de otro para engaarlo o defraudarlo>>. El fin que se persigue con el empleo del engao malicioso siempre es ilcito. En el dolus malus se analizan cuatro elementos: la reflexin y el conocimiento (scientia alqueprudenta) de la actividad fraudulenta por parte de la gente, y su decisin y propsito (propositum alque consilium) de realizar aquella determinada actividad, encaminada expresamente a inducir a erros o a mantener en l a otros, en provecho propio. Pero si bien el dolo provoca un error en las personas engaadas, no obstante, el error se distingue del dolo en que aquel se produce espontneamente por ignorancia o por falta de cuidado y diligencia del que lo sufre. Las partes pueden protegerse del dolo, aadiendo a los principales negocios jurdicos una stipulatio dolum malim abesse afuturunque esse, quedando obligados, por virtud de la estipulacin, a pagar una suma de dinero a la otra parte cuando el negocio resulta viciado por dolo e igualmente, si con posterioridad a la conclusin del negocio, uno de los sujetos se comporta dolosamente. El pactum de dolo non praestando siempre resulta nulo.

Remedios procesales contra el dolus malus.


El ius civile no conoci ningn remedio contra el dolus malus, pero a finales de la republica el Derecho honorario concede al deudor que se ha obligado en virtud de maniobras dolosas, los siguientes remedios procesales.
a) Restitutio in integrum. lvaro d Ors cree probable la existencia de un edicto de restitutio in integrum para rescindir los efectos del dolo. Tambin Schulz de manifiesta a favor de la existencia de una restitutio in integrum propter dolum, aunque considera no estaba prometida en el edicto pretorio. b) Actio de dolo. Esta accin fue introducida por el pretor Aquilio Galo hacia el 66 a. de J.C. A travs de esta accin el deudor engaado puede exigir al agente del dolo la reparacin del dao. Su efecto no es provocar la invalidez del acto, sino aplicar una sancin pecuniaria. Esta accin es penal, anual e infamante, con clausula arbitraria, cuya condena se limita a la indemnizacin (in simplum). Constantino fijo como plazo para ejercitarla al trmino de dos aos. La actio de dolo tiene carcter subsidiario, debido a que solamente se concede si no existe otra accin que se pueda ejercitar (si alia actio non erit), en virtud de que el pretor no puede conceder temerariamente una accin infamante, como lo es la de dolo, si ya existe una accin aplicable al caso. La actio de dolo se da tanto a favor de los herederos del perjudicado como contra los herederos del que obr dolosamente. Respecto a estos ltimos, nicamente se da por el provecho obtenido, sin que se les impugna la nota de infamia. En esta accin no hay cumulatividad de manera que si han sido varios lo que actuaron dolosamente y uno de ellos restituye o indemniza, todos los dems quedan liberados. La actio de dolo no se concede cuando lo que se reclama tiene un valor inferior a 2,000 sestercios; tampoco se concede a los hijos o a los libertos en contra de sus patres familias o sus patroni, porque es una accin infamante tampoco se concede a personas humildes con respecto a personas de rango senatorial o equestre.

c) Exceptio doli. Esta excepcin la opone el deudor engaado contra la accin ejercitada por el que ha obrado
dolosamente y ahora le exige el cumplimiento de la prestacin prometida. Esta excepcin es oponible tanto si el dolo se ha cometido al tiempo de la celebracin del negocio como posterioridad a su otorgamiento.

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