Excelentssimo Senhor Doutor ........

(ver competncia)

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FULANO DE TAL (IMPETRANTE), brasileiro, solteiro, comerciante, residente e domiciliado Rua XXXXXXXXXXXX, vem impetrar ORDEM DE HABEAS CORPUS, nos termos do Art. 647 do CPP c/c Art. 5, inc. LXIX c/c Art. 60, 4, inc. IV, todos da Constituio Federal, em nome do paciente XXXXXXXXXXXXXXXXXX, brasileiro, casado comerciante, residente Rua XXXXXXXXXXXXXXX, bairro XXXXXXXXXXX, tambm nesta capital, tendo como Autoridade Coatora o Exmo. Sr. Juiz de Direito do II Tribunal do Jri da comarca de Belo Horizonte/MG, pelos fatos e fundamentos a seguir:

1 Da Ausncia de Procurao

A Lei n 8.906/94, tambm conhecida como Estatuto da Advocacia, garante ao advogado o direito de atuar, ainda que sem procurao, em situaes de comprovada urgncia, desde que venha a apresentar instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogveis por igual perodo, com o fim de regularizar o andamento processual.

No presente caso, tem-se que o indiciado se encontra encarcerado desde o dia XXXXXXX, quando fora preso em flagrante delito. Em virtude disso, seus procuradores infra-assinados, que foram contatados pela me do indiciado, XXXXXXXXX, ainda no dispem do instrumento de mandato, hbil a regularizar a representao processual, o que ser feito no prazo legal do artigo 5, 1 do Estatuto da Advocacia.

Quanto urgncia que justifica a postulao sem a devida procurao, esta inconteste, vez que o indiciado se encontra sofrendo uma coao ilegal em seu direito fundamental de locomoo, sendo que busca, por meio desta, ver cessada tal coao.

2 Da Ausncia dos Fundamentos do Artigo 312 do Cdigo de Processo Penal

A priori, cumpre ressalvar a legalidade do flagrante realizado pela autoridade policial. Sem entrar no mrito acerca da tipicidade da conduta, ou da licitude das imagens do Sistema Olho Vivo, tem-se que a aparncia de delito, presente na conduta do indiciado XXXXXXXXXXXX, por si s j autoriza a autoridade policial a realizar a priso em flagrante delito.

Todavia, os pressupostos que autorizam a realizao da priso em flagrante so diferentes daqueles que permitem a manuteno desta priso. A manuteno do flagrante, essa sim, ilegal. Aps as alteraes introduzidas pela lei n 6.416/77 no ordenamento jurdico brasileiro, a manuteno da priso em flagrante passou a depender da existncia dos pressupostos do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, antes apenas aplicveis priso preventiva.

Em outras palavras, a lei transformou a liberdade provisria em regra, devendo ser a priso provisria, em qualquer uma de suas formas, uma exceo dentro da sistemtica processual penal brasileira. Trata-se de uma hiptese de liberdade provisria sem fiana, definida desta forma pelo mestre Mirabete:

A regra, assim, passou a ser, salvo as excees expressas, de que o ru pode defender-se em liberdade, sem nus econmico, s permanecendo preso aquele contra o qual se deve decretar a priso preventiva.

Quanto aos fundamentos do artigo 312, nicos capazes de motivar uma deciso de manuteno da priso em flagrante, so eles: garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal e assegurao da aplicao da lei penal. Tais fundamentos, data venia, no se encontram presentes no caso.

A priso para garantia da ordem pblica visa evitar que um determinado ru pratique novos crimes contra a vtima, ou contra qualquer outra pessoa. Normalmente, se aplica quelas pessoas com propenso violncia, muitas vezes evidenciada no prprio delito.

Tal fundamento no est presente no feito em voga. O indiciado pessoa de bem, mora com a me, em endereo certo (conforme documento incluso), sendo ru primrio e de bons antecedentes, conforme os registros criminais constantes do inqurito policial. Ressalte-se que o indiciado responde a um outro processo de natureza criminal, o que, contudo, no modifica sua situao de ser portador de bons antecedentes, visto que a partir da consagrao do princpio da presuno de inocncia pela CF/88, os maus antecedentes s se configuram aps o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Esta a orientao jurisprudencial amplamente majoritria atualmente:

As sentena condenatrias, das quais ainda pendem recursos, no podem gerar maus antecedentes. (TACRSP; RT 742/659). A submisso de uma pessoa a meros inquritos policiais, ou, ainda, a persecues criminais de que no haja derivado qualquer ttulo penal condenatrio, no se reveste de suficiente idoneidade jurdica para justificar ou legitimar a especial exarcebao da pena. (STF, DJU de 21/02/92).

Quanto existncia de violncia na conduta do indiciado, a justificar a manuteno do flagrante por respeito ordem pblica, esta tambm discutvel. Ao que pese o argumento da vtima, de que fora ameaado com um objeto cortante, nenhum objeto dessa natureza foi encontrado em poder dos agentes, ou nas imediaes do local dos fatos. O nico objeto encontrado com os mesmos foi um talo de cheques, que ambos concordam ao declarar que fora arrancado das mos da vtima. Contudo, a conduta se deu sem violncia. Quanto a isso, inclusive, no restam maiores dvidas, visto que as declaraes prestadas por ambos os agentes, em momentos distintos, so unnimes ao afirmarem que no houve violncia contra a pessoa, mas apenas contra o objeto.

Concluindo, o indiciado ru primrio, de bons antecedentes, no existindo, ainda, qualquer violncia que justifique a priso com fundamento na manuteno da ordem pblica.

Com relao manuteno da priso com fundamento na manuteno da ordem econmica, nada h a ser alegado a esse respeito, vez que tal hiptese se aplica unicamente aos crimes que possuem como bem jurdico tutelado a economia nacional, ou o sistema tributrio, o que no o caso.

Quanto priso por convenincia da instruo criminal, esta tambm no merece acolhida. Esse fundamento se configura a partir do momento em que o ru age no sentido de apagar vestgios, coagir testemunhas, desaparecer com provas do crime. No presente caso, tem-se que o indiciado colaborou com as investigaes desde o incio, inclusive confessando a autoria da subtrao perante a autoridade policial. No mais, sequer existiriam provas a serem destrudas, vez que os agentes foram capturados em flagrante, bem como todos os seus pertences.

O ltimo fundamento que autoriza a manuteno da priso em flagrante a garantia da aplicao da lei penal. Esse fundamento se caracteriza pela necessidade de ser imposta a priso como forma de impedir o desaparecimento do autor. aplicvel em situaes especiais, a rus que no possuem domiclio definido, no residem na comarca onde se deram os fatos tpicos, ou no possui laos familiares. No se trata do presente caso. O indiciado XXXXXXXXX reside com sua me XXXXXXXXX na Rua XXXXXXXXXXX, bairro XXXXXXXXXXX, em XXXXXXXXXXX, conforme documento incluso. Logo, possui endereo fixo, na regio metropolitana de Belo Horizonte, tem laos familiares estreitos (tanto que mora com a prpria me), sendo que, alm disso, se compromete a comparecer a todos os atos processuais, colaborando para o correto desenvolvimento processual.

Demonstrada, portanto, a ausncia dos pressupostos do artigo 312, resta demonstrada de forma cabal a ilegalidade na manuteno da priso em flagrante, devendo o ru ser posto em liberdade. Em se tratando de hiptese de ilegalidade da priso em flagrante, o magistrado pode relaxar a priso mesmo antes da oitiva do Ministrio Pblico. Ressalte-se que, conforme entendimento jurisprudencial, a liberdade concedida ao ru em face da ausncia dos pressupostos supramencionados no constitu faculdade do juiz, mas direito processual subjetivo do indiciado ou acusado:

TACRSP: Se a ordem pblica, a instruo criminal e a aplicao da lei no correm grave perigo deve a liberdade provisria ser concedida a acusado preso em flagrante, nos termos do art. 310, pargrafo nico do CPP. (RT 526/329)

3 Da Liberdade Mediante Fiana

De fato, o delito previsto no artigo 157 do Cdigo Penal no autoriza a liberdade provisria mediante o pagamento de fiana. Todavia, no existem nos autos elementos suficientes para comprovar a prtica de tal delito, mormente porque nenhum objeto cortante fora encontrado junto aos indiciados, ou nas imediaes do loca dos fatos. Somado a esse fato, tem-se que os

dois indiciados, ouvidos de acordo com a lei, separadamente, confessaram a subtrao, mas negaram a violncia.

Decerto esse no o momento adequado para requerer nova classificao para o delito. Todavia, a partir de uma anlise cautelar dos autos do inqurito policial, pode-se concluir facilmente que no parece se tratar de roubo, mas sim, de furto qualificado pela presena de concurso de agentes. Tal delito, tipificado no artigo 155, 4 do CP, possui a pena mnima abstrata de 2 (dois) anos de recluso. Logo, seria possvel a concesso de liberdade provisria com fiana, aplicando-se ainda, em virtude da pobreza do indiciado, o previsto no artigo 350 do CPP.

4 Do Pedido

Diante do exposto, o indiciado XXXXXXXXXXX pede e espera de digne Vossa Excelncia de:

- Relaxar o flagrante em virtude da ausncia dos requisitos necessrios sua manuteno.

- Caso no haja o relaxamento, pede seja desclassificada a infrao penal para aquela prevista no artigo 155, 4 do CP, com a conseqente concesso de liberdade provisria mediante fiana, nos termos do artigo 350 do CPP.

- Requer, ainda, a concesso do prazo legal para que haja a juntada da procurao.

Nestes termos,

pedem deferimento.

Belo Horizonte, XXXXXXXXXXXXX.