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M.Sc. Alba Aracely Rodrguez de Gonzlez M.A. Csar Augusto Custodio Cbar
Coordinador del Departamento de Tesis Dr. Erick Alfonso lvarez Mancilla Director del programa de Tesis Coordinador de Ctedra Asesor de Tesis Revisor de Tesis Dr. Carlos Interiano M.A. Joaqun Rodrigo Flores Guzmn Lic. Vctor Manuel Moran Ramrez Ing. Carlos Alberto Avalos Ortiz
TRIBUNAL EXAMINADOR
Primera Fase
Lic. Mara de los ngeles Monroy Valle Lic. Javier Anbal Garca Constanza Lic. Hctor Ricardo Echeverra Mndez Lic. Carmela Chamal Garca
Segunda Fase
Lic. Omar Rafael Ramrez Corzo Lic. Sergio Armando Teni Aguayo Lic. Walter Enrique Mensel Illescas Licda. Mara Eugenia Samayoa Quionez
Tercera Fase
Licda. Mara Victoria Arreaga Maldonado Licda. Diana Noemi Castillo Alonzo Lic. Vctor Manuel Moran Rodrguez Lic. Adolfo Quionez Furln Lic. Arnoldo Pinto Morales
Nota: Para efectos legales, nicamente la sustentante es responsable del contenido del presente trabajo.
DEDICATORIA
A Dios: Por darme la vida, la salud, unos padres maravillosos, un esposo excelente, unas hijas preciosas y la oportunidad de cumplir mis propsitos y los de mi familia, por que sin su voluntad nada seria posible. A mis Padres: Rogelio Guerrero Peate y Zonia Maribel Torres de Guerrero, Por ser unos excelentes padres, por ensearme a luchar hasta lograr la meta propuesta y brindarme siempre su apoyo y amor incondicional, este triunfo es para ustedes se los deba y gracias a Dios se los pude cumplir, los Amo. A mi esposo: Francisco Barrientos Oliva, Por el amor, la paciencia, la confianza, la motivacin y el apoyo incondicional que siempre me ha brindado, gracias amor, lo logramos porque este triunfo no es solo mo, es nuestro; lo adoro con todo mi corazn. A mis hijas: Sonia Esmeralda, por sacrificarse ya que a pesar de su corta edad supo tenerme paciencia y comprender que mami tenia que sacrificar el tiempo que siempre compartamos juntas para lograr un propsito y que seria por su bien, te amo mi seca preciosa.
Ana Lucia, Por que desde mi vientre me dio la fuerza y la confianza que necesitaba para subir el ltimo escaln y lograr mi objetivo, te amo mi gorda bella. A mis Hermanas: Glenda Daniela Guerrero Torres y Alejandra Marcela Guerrero Torres, por el amor, y el apoyo que siempre me brindaron a m y a mis hijas. A mi to Williams Ral, a mi sobrina Raquel, a mis Primas Gabriela, Sofa y Mariana con mucho cario. A mis Abuelos: Ral Torres, (Q.E.P.D.) Por su amor, detalles y la motivacin que siempre me brind, ngela Martnez Aldana, por su cario y consejos. Raquel Guerrero Flores, (Q.E.P.D.) Belarmina Peate Mendoza (Q.E.P.D.) De quienes conservo recuerdos muy hermosos. A mis Suegros: lvaro Hugo Barrientos Godoy, Gladys Argelia Oliva de Barrientos, Gracias por el cario, los consejos, el apoyo y la confianza que siempre me han brindado. A mis Cuados: Alvarito, Gladys, Javier y Edwin, por el cario que siempre me han brindado. A mis Catedrticos: Lic. Edvin Cifuentes, Lic. Oscar lvarez, Lic. Obdulio Rosales Dvila, Lic. Herbert Valverth, Lic. Vctor Moran, Lic. Eddy Miranda. Gracias por los conocimientos que me brindaron.
A mis Compaeros: Armando, Any, Efran, Paty, Mara Luisa, Gracias por la amistad y el cario que me brindaron durante el tiempo que compartimos juntos del cual tengo recuerdos inolvidables.
INDICE Pgina
Resumen Palabras clave Introduccin La Funcin Notarial Teoras para determinar la Naturaleza de la Funcin Notarial Funciones que desarrolla el Notario Finalidades de la Funcin Notarial Caractersticas de la Funcin Notarial Jurisdiccin Antecedentes de la jurisdiccin voluntaria Evolucin y Ampliacin de la actuacin del Notario dentro de la jurisdiccin voluntaria Principios Fundamentales que rigen la Jurisdiccin Voluntaria Asuntos que el notario tramita por medio de la jurisdiccin voluntaria Modificaciones en relacin a la ampliacin de las funciones Notariales Actividades que desarrolla el notario al momento de tramitar asuntos de jurisdiccin voluntaria Conclusiones Referencias 47 53 55 35 37 42 45 1 2 2 4 15 18 21 24 30 34
Resumen
La presente investigacin tiene como objetivo principal dar a conocer La Funcin Notarial dentro de la Jurisdiccin Voluntaria, para lo cual es necesario definir conceptos importantes partiendo desde lo que es el notario, cuales son las funciones que el notario desarrolla as como las teoras para determinar la naturaleza de la funcin notarial encontrndose la teora Funcionarista, teora Profesionalista, teora Eclctica y teora Autonomista, las caractersticas de la funcin notarial las cuales nos dan una nocin de cuales son las funciones que el notario desarrolla en el ejercicio de su profesin el conocimiento y la determinacin de dichas funciones, las finalidades de la funcin notarial para determinar que es lo que se persigue y que se puede lograr mediante las funciones del notario o de la funcin notarial, sus caractersticas, surgiendo posteriormente lo que es la jurisdiccin su concepto principal, clases de
jurisdiccin, la definicin de jurisdiccin voluntaria que es el tipo de jurisdiccin que nos ocupa en el desarrollo de este proyecto cientfico antecedentes histricos
de la tramitacin notarial de asuntos de jurisdiccin voluntaria, la evolucin de la jurisdiccin voluntaria en Guatemala, leyes que se relacionan y que regulan la jurisdiccin voluntaria, as como los tramites que pueden realizarse dentro de la jurisdiccin voluntaria.
Palabras claves
Notario, Funcin Notarial, Jurisdiccin Voluntaria, Jurisdiccin contenciosa, Litis, Acta Notarial y Resoluciones.
Introduccin
La presente investigacin trata sobre la Funcin Notarial dentro de la Jurisdiccin Voluntaria, para lo cual debe determinarse cuales son estas funciones, dentro de las cuales encontramos la funcin receptiva, directiva o asesora, modeladora, Autenticadora, legitimadora y preventiva en que consisten cada una de ellas, las cuales establecen que el notario es un profesional del derecho que se encarga de una funcin publica que consiste en recibir la voluntad de las partes
redactando as adecuadamente el instrumento publico confirindole autenticidad, conservando los originales expidiendo nicamente copias de los mismos,
encontramos las teoras para explicar la naturaleza de la funcin notarial entre las cuales se destacan la teora Funcionarista la cual determina que el notario acta a nombre del Estado y que algunas leyes lo definen como funcionario publico, tal es el caso del Cdigo Penal (Decreto 17-73)el cual establece que los notarios sern reputados como funcionarios pblicos cuando se trate de delitos que cometan derivados del ejercicio de su profesin, la teora Profesionalista la cual establece que el notario desarrolla una funcin eminentemente
profesional y tcnica, teora Eclctica la cual toma caractersticas de las teoras anteriores y establece que el notario es un profesional del derecho pero que se encarga de una funcin publica la cual se ejerce de forma liberal, Teora Autonomista esta teora exige que el notario se ejerza como profesin independiente. Siendo la teora Eclctica la que mas se adapta a Guatemala, conocer cuales fueron los primeros tramites notariales siendo estos el proceso sucesorio, subasta voluntaria e
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identificacin de tercero, tramites que con el paso del tiempo fueron ampliados siendo un total de 17 tramites regulados en el (Decreto 54-77)el cual contiene la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria, posteriormente se da una ultima ampliacin a travs del (Decreto 125-83) que contiene la Ley de Rectificacin de rea de Bien Inmueble Urbano.
LA FUNCION NOTARIAL
Definiciones, notario, funcin, funcin notarial, aspectos de la funcin notarial En la presente investigacin se desarrollan temas y aspectos importantes partiendo desde sus inicios con definiciones claves las cuales nos facilitaran la
comprensin, la delimitacin y estructuracin del tema a desarrollar y as lograr el fin propuesto que es el
Notario
El profesional del derecho encargado de una funcin publica que consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes redactando los instrumentos adecuados a ese fin confirindoles
autenticidad conservando los originales de estos y expidiendo copias que dan fe de su contenido. Definicin aprobada por la Unin Internacional del Notariado Latino celebrado en Buenos Aires Argentina en 1,946 (Muoz 2,001 - 35) Funcionario publico autorizado para dar fe, conforme a las leyes de los contratos y dems actos extrajudiciales (Cabanellas, 1,996 -650) El cdigo de notariado no establece una definicin de lo que es notario, pero en su artculo uno establece que el notario tiene fe publica para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por disposicin de la ley o a requerimiento de parte. En lo personal considero que el Notario es un profesional por la preparacin y estudios los cuales realiza para
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obtener los ttulos que lo acreditan como Licenciado en Ciencias Jurdicas y de la Justicia Abogado y Notario y que en base a dicha preparacin desarrolla ciertas actividades al momento de ejercer la profesin.
Funcin
Desempeo de empleo, cargo, facultad u oficio, tarea ocupacin, finalidad, atribuciones, acto pblico de cometido obligaciones, numerosa
concurrencia
La funcin notarial
La Funcin Notarial es tarea propia que realiza el Notario caracterizada por sus notas de juridicidad por ser propia de un profesional perito en Derecho previa y calificada por tener un valor similar a la de una funcin publica, autnoma, dado que el notario cumple y aplica la ley del Estado tutelando intereses de particulares, y legal porque su existencia y atributos se deben a la ley, en esa actividad el notario apunta a tres funciones que son:
-La Funcin Directiva con la que aconseja asesora e instruye a las partes como perito del Derecho. -La Funcin Moldeadora o formativa cuando califica la naturaleza de los actos de las partes para darles forma legal, a fin de hacer viable la voluntad particular dentro de los lmites de la ley. La Funcin Autenticadora que es la que inviste al acto de las partes de veracidad, para ser impuesto por el poder coactivo del Estado. (Veinticinco aos de Jurisdiccin Voluntaria 2,003.172) Es el quehacer del notario, todas aquellas actividades que desarrolla en el ejercicio de su profesin, recibe la voluntad de las partes cuando ests acuden ante el con el objeto de manifestarle determinado asunto, le da forma legal a lo manifestando por las partes
encuadrando de forma legal las peticiones que le han sido realizadas, las asesora dndoles a conocer las mejores salidas o posibles soluciones que a su conocimiento y buen juicio logre determinar, tramita y resuelve asuntos no contenciosos siendo estos dentro de
los cuales no existe litis o controversia entre partes los cuales encontramos dentro de la Jurisdiccin Voluntaria.
documentos que le llevan ya preparados pero no asesora ni prepara el documento. Como lo establece el artculo dos numeral dos del Cdigo de Notariado (Decreto 314)
instrumento, por el principio de Rogacin el notario no puede actuar de oficio como lo establece el articulo uno del Cdigo de Notariado (Decreto 314) el cliente es el emisor y el notario el receptor.
contenido de los instrumentos pblicos, 31 formalidades esenciales de los instrumentos pblicos,32 omisin de formalidades esenciales, 33 omisin de formalidades no esenciales,42,formalidades especiales para testamento y
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otras
escrituras,
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formalidades
esenciales,
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El
notario
redacta
los
instrumentos
El
notario
confiere
autenticidad
los
entrega al Archivo General de Protocolos el protocolo a su cargo, establecido en el artculo ocho, diecinueve y veintisis del Cdigo de Notariado (Decreto 314)
los
sesenta y seis, sesenta y siete, setenta y tres, setenta y cinco y setenta y seis del Cdigo de Notariado (Decreto 314)
En
su
funcin
esta
comprendida
la
autenticacin de hechos
El notario tambin esta facultado para faccionar actas notariales en las cuales hace consta hechos que presencia y circunstancias que le constan como lo
regula el artculo 60 del Cdigo de Notariado (Decreto 314) El notario en los actos en que intervenga por
disposicin de la ley o a requerimiento de parte, levantara actas notariales en las que har constar los hechos que presencie y circunstancias que le consten. As tambin el notario podr realizar legalizaciones tal y como lo establece el artculo 54 del Cdigo de Notariado (Decreto 314) Los notarios podrn legalizar firmas cuando sean puestas o reconocidas en su presencia. Asimismo podrn legalizar fotocopias, fotostticas o
reproducidas de original segn el caso, en presencia del notario autorizante. Tambin lo encontramos regulado
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dentro de los medios cientficos de prueba en el artculo 192 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil que establece: Aporte de medios cientficos. Certificadas su autenticidad por el secretario del tribunal o por un notario pueden las partes aportar fotografas y sus copias, cintas
especifica que faculta al notario a realizar ciertos tramites los cuales encontramos regulados en el (Decreto 54-77) Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.
Teora funcionarista
La cual consiste en que el notario acta a nombre del Estado definindolo en algunas leyes como funcionario publico investido de fe para autenticar y legitimar los actos que requieren su intervencin. Siendo el caso del Cdigo Penal (Decreto 17-73) el cual establece en el articulo uno de las disposiciones generales numeral dos: para los efectos penales se entiende por funcionario
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publico quien, por disposicin de la ley, por eleccin popular o legitimo nombramiento ejerce cargo o mando, jurisdiccin o representacin de carcter oficial, los Notarios sern reputados como funcionarios cuando se trate de delitos que cometan con ocasin o con motivos de actos relativos al ejercicio de su profesin. Esta teora sugiere que se trata de una funcin publica desempeada primeramente por funcionarios estatales y que el Estado delego posteriormente en los notarios, las finalidades de la autenticidad y la legitimacin de los actos pblicos exigen que el notario sea un funcionario publico que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender mas que el inters particular al inters general o social de afirmar el imperio del Derecho asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de que penden las relaciones privadas.
Teora profesionalista
Esta teora tiende a atacar la teora funcionarista la cual se atribuye a la actividad notarial, radicando la controversia en que el profesional recibe, interpreta y da forma legal a la voluntad de las partes lejos de ser una
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funcin
publica
es
un
quehacer
eminentemente
profesional y tcnico, el cual deriva de muchos aos de estudios preparacin especifica la cual conocimientos de una profesin no se puede comparar con
Teora eclctica
Esta teora viene a conciliar las dos posiciones contrarias criticando las teoras anteriores, siendo la
teora eclctica la que mas se adapta a Guatemala, en donde el notario es un profesional del derecho encargado de una funcin pblica en donde se ejerce como una profesin liberal en la cual el notario se encuentra en total libertad a la hora de prestar sus servicios profesionales no depende de nadie no devenga un salario por parte del Estado no esta enrolado en la administracin pblica
Teora autonomista
Surge esta teora la cual exige que el notario se ejerza como profesin libre e independiente. El notario resulta siendo un oficial pblico no funcionario que ejerce en las
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normas y segn los principios de la profesin libre, esto lo hace autnomo. (Sostenida por Francisco Martnez Segovia, citado por Muoz 2,001 -38)
Funcin receptiva
Es cuando el notario recibe de sus clientes en trminos sencillos la peticin para que autorice un instrumento (Muoz 2,001-39) Esta funcin se da cuando los clientes acuden al
notario y de forma sencilla le expresan con sus propias palabras lo que desean o lo que pretenden que el notario realice ya que por disposicin de la ley la actuacin del notario no puede realizarse de oficio siempre debe ser por orden expresa de la ley o a requerimiento de los interesados.
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Funcin modeladora
Se da cuando el notario adecua mentalmente la voluntad de las partes a las normas que regulan el negocio que se pretende celebrar. (Muoz 2,001-39) Por medio de esta funcin el notario le da forma legal a la voluntad de las partes encuadrando el negocio o contrato que pretenden celebrar y que se realice de una forma legal y cumpliendo con todos los requisitos que como conocedor de la ley debe cumplir para que dicho acto o contrato tenga plena validez.
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Funcin autenticadora
Esta se da al estampar el notario su firma y sello dando autenticidad al instrumento elaborado lo autoriza y se convierte en el autor del documento. (Muoz 2,001- 40) Esta funcin es muy importante y es por medio de la cual en notario se convierte en autor y creador del instrumento pblico por el redactado a peticin de sus clientes al cual le confiere valor y certeza desde el momento en que estampa fu firma y sello en el instrumento, tal y como lo establece el Cdigo Procesal Civil y Mercantil (Decreto 107) en su artculo 186 establece: Autenticidad de los documentos. Los
documentos autorizados por notarios o por funcionario o empleado pblico en ejercicio de su cargo, producen fe y hacen plena prueba, reconociendo plenamente la fe pblica de la cual ha sido investido el notario.
Funcin legitimadora
Esta se da al legitimar a las partes que requieren sus servicios cerciorndose que sean las personas que dicen ser.(Muoz 2,001-42)
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Esta funcin se da cuando el notario se cerciora de que las personas que las requieren personas sus servicios dicen sean ser
efectivamente
que
identificndolas por los medios legales como lo es la cedula de vecindad, DPI documento personal de identificacin, pasaporte, por medio de testigos, si se da el caso de representacin que se acredite y que sea suficiente conforme a la ley y a su juicio como lo
Funcin preventiva
Esta la desarrolla el notario cuando previene problemas cuando se adelanta a ellos para evitar conflictos posteriores.(Muoz 2,001-43) Esta funcin se da cuando el notario se adelanta y
pretende evitar conflictos futuros mostrando las posibles soluciones si determinado caso se presenta en el futuro.
Tres son los aspectos o finalidades que persigue la funcin notarial. Segn Luis Carral y De Teresa citado por (Muoz 2,001-43)
Seguridad
Es la calidad de firmeza certeza que se da al documento notarial. Esta seguridad va encaminada hacia varios
puntos o aspectos como lo son que el notario debe analizar su competencia para verificar si es competente para poder actuar o si por el contrario tiene algn impedimento para poder hacerlo, lo relativo a esto lo podernos encontrar en los artculos 2, 3, 4 y 5 del Cdigo de Notariado (Decreto 314) que establecen los requisitos habilitantes para ejercer el notariado, las causas de inhabilitacin, excepciones sucesivamente. Esta seguridad tambin se encuentra encaminada hacia el contrato o acto que se pretende celebrar el cual debe ser licito y cumplir con todos los requisitos exigidos por la ley para la plena seguridad de los otorgantes, el artculo 29 del Cdigo de Notariado (Decreto 314) establece el
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causas para el
temporales ejercicio
as del
como
las
notariado
debe redactarse un
Esta finalidad la encontramos fundamentada en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en su articulo dos la cual se refiere a que el Estado tiene el deber de proporcionar seguridad a los habitantes de la Repblica y en este caso se refiere a la seguridad jurdica siendo esta la que proporciona el notario en relacin a los instrumentos que autoriza.
Valor
Es la eficacia y fuerza que otorga la intervencin del notario entre partes y frente a terceros. Siendo la misma ley que le da este calificativo o les da un valor probatorio como lo establece el Cdigo Procesal Civil y Mercantil (Decreto 107) en su artculo 186 Autenticidad de los
documentos: los documentos autorizados por notario o por funcionario o empleado pblico en ejercicio de su cargo producen fe y hacen plena prueba.
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Permanencia
Esta se relaciona con el factor tiempo el documento notarial nace para proyectarse hacia el futuro,
proporcionando a los interesados la confiabilidad que el instrumento redactado en determinado momento en el cual constan actos o contratos de suma importancia quedan en poder del notario los cuales forman parte del protocolo a su cargo y que por mandato legal es responsable de su conservacin y custodia con el objeto de que los interesados puedan acudir a el al momento de extraviarse o deteriorarse dicho instrumento
se obliga al notario tener oficina abierta determinado nmero de horas al da, en algunos pases el sistema notarial es de Numerus Clausus, lo que quiere decir que pueden ejercer nicamente los notarios que obtienen una autorizacin Para ello, en otros pases slo se puede ejercer en determinado territorio estado departamento. municipio o
trascendental importancia de su jurisprudencia, sumado todo ello a su sistema de contratacin ha originado un tipo de notariado totalmente distinto del latino.
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El notario no es funcionario pues el Estado no lo inviste del poder de dar fe, aunque le seale condiciones para el desempeo de su actividad. El notario ingles es exclusivamente profesional y aunque parezca extrao solo presta autenticidad a los actos que en derecho Internacional se exige la tengan. En cuanto a su actuacin si bien colabora en la redaccin del documento su intervencin no lo hace autentico ni menos solemne, pues la autenticidad no se refiere al contenido, sino solo a las firmas. En cuanto a su competencia no tiene monopolio pues los actos en que interviene pueden tambin ser intervenidos por el abogado, el procurador, el escribano, pero todos los actos y contratos incluyendo el testamento pueden ser redactados privadamente por cualquier profesional, sea o no notario. La firma y sello del notario solo paralizan la accin de falsedad de firmas del documento. -El notariado de tipo latino se le denomina de tipo francs. La provisin del cargo se hace por oposicin y en Francia se adquiere como empresa, como negocio privado estando abolida para siempre en Espaa la
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enajenacin de oficios, Gonzlez Palomino, citado por Luis Carral y de Teresa llega a afirmar que las
semejanzas entre los notariados espaol y francs terminan despus de aceptar que en ambos, el notario es un funcionario publico. -El notario es un funcionario y un profesional de derecho es funcionario publico porque por delegacin el Estado encomienda al notario el poder de dar fe pero si a eso se limitara se convertira en un mecnico autentificador, sin otra facultad que rehusar su intervencin cuando los actos fueren contra las leyes, si el notario no es profesional del derecho se degrada su funcin. El desarrollo consuetudinario de la institucin notarial y la costumbre responde a las necesidades y exigencias de la sociedad, va inclinando a la doctrina y a la legislacin hacia el profesionalismo del notario. Francia es un ejemplo de que a pesar de que la ley no habla de la funcin de consejo los notarios franceses han resultado ser uno con el arraigo de esa costumbre, la
jurisprudencia reconoci como facultad de los notarios la de aconsejar a sus clientes y despus hasta los hizo responsables por los consejos que den y en ocasiones
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por no darlos. Don Jos Castan Tobeas ilustre jurista pero que no es notario dice que la funcin del notario como profesional del derecho tiene tres aspectos funcin directiva, funcin moldeadora y funcin autenticadora. Si el notario no fuese adems de funcionario, un profesional del derecho no habra sido exaltada la profesin al alto nivel en que ahora se encuentra, al
notario se le priva de su carcter de funcionario, queda convertido en un simple abogado y si se le despoja del carcter de profesional del derecho, quedara convertido en un funcionario administrativo. La funcin pblica del notario no puede confundirse con otras funciones pblicas pues posee caracteres
peculiares. El carcter de funcionario del Estado o administrativo se opone a que el notario contine siendo un libre profesional del derecho, pues llevara a la necesidad de que debieran repartirse los negocios, al negarse a los particulares la faculta de elegir su notario. Su misin es de aplicacin del derecho. Todo funcionario del Estado es un funcionario pblico, pero no viceversa. Un funcionario administrativo
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no
defiende
los
particulares, sino al Estado y en cambio el notario aunque representan al Estado, como fedatario, en cambio defiende los intereses privado, el funcionario
administrativo obliga al Estado, que lo retribuya mediante un salario, y el notario no obliga al Estado, no este lo retribuye, porque la responsabilidad de sus actos no recae sobre el Estado. El notario organiza su actuacin como mejor le parece bajo su exclusiva responsabilidad sin que el ciudadano este obligado a someterse a determinado notario, sino que elige al que le merece mayor crdito y lo remunera directamente. (Carral y de Teresa 1,983. 87-92)
Actuacin notarial en el
extranjero: Los funcionarios diplomticos y consulares guatemaltecos, cuando sean notarios, estn facultados para hacer constar hechos que presencien y
circunstancias que les consten y autorizar actos y contratos en el extranjero que hayan de surtir efectos en Guatemala. Asimismo podrn autorizarlos los notarios guatemaltecos y todos lo harn en papel simple, surtiendo sus efectos legales como acto notarial a partir de la fecha en que fueren protocolizados en Guatemala.
Jurisdiccin
Concepto, clases de jurisdiccin contenciosa, disciplinaria y voluntaria, su definicin Se establece como el monopolio que el Estado tiene de impartir justicia ante los conflictos que puedan surgir en la convivencia social, para lo cual crea rganos especficos que debern conocer y resolver dichas controversias con autoridad de cosa juzgada. (Alvarado y Gracias 2007 -3)
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Es la extensin y limites del poder de juzgar ya sea por razn de la materia, cuanta, del territorio o del grado de jerarqua. (Cabanellas 1,996 -550) A criterio personal es la facultad que tienen o que se les otorgan a determinados rganos por mandato del
estado y por disposicin de la ley para impartir justicia a determinadas controversias que surgen dentro del entorno social.
Jurisdiccin disciplinaria
Es la que se practica dentro del campo de las funciones administrativas cuando un funcionario pblico con cierta autoridad aplica una sancin.(Alvarado y Gracias 2007 .4) Es la potestad punitiva de menor cuanta, la ejercen los jueces y tribunales con objeto de conservar el buen orden en la administracin de justicia, sea en las audiencias pblicas o en las limitadas a las partes e incluso en las relaciones con (Cabanellas 1,996 -551) sus subordinados.
Jurisdiccin voluntaria
Constituye una serie de procedimientos reconocidos y amparados en ley en los no hay litis y que de manera potestativa al requerimiento de los promovientes puede tramitarse en forma judicial o notaria (Alvarado y Gracias 2007 -9)
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Se caracteriza por no existir controversia de partes ni exigir siquiera su dualidad.(Cabanellas 1,996 -551) Alcal-Zamora citado por Alvarado Sandoval Ricardo, Gracias Gonzlez Jos Antonio, 2007 -5) con el objeto de distinguir los rasgos diferenciadores que existen entre la jurisdiccin contenciosa y la jurisdiccin voluntaria establece tres criterios. -El presupuesto Que establece que el presupuesto de la jurisdiccin voluntaria es la ausencia o inexistencia de litigio. -La actividad desenvuelta La actividad que se realiza en la jurisdiccin contenciosa es, estricto sensu, la nica que puede calificarse de jurisdiccional en tanto que la que corresponde a la de jurisdiccin voluntaria no lo es en este ultimo tipo de asuntos, el conocimiento que realizan los funcionarios judiciales no corresponde al de autnticos juzgadores. -La definicin de cada jurisdiccin
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El fin que se logra a travs del ejercicio de la jurisdiccin desde, el punto de vista procesal, es la culminacin del conocimiento de una determinada controversia, dndole la connotacin de cosa juzgada e imposibilitndose as poder volver sobre ella mas adelante, esto no ocurre en los asuntos de jurisdiccin voluntaria, ya que no adquieren tal estado de conclusin, por el contrario lo que les caracteriza es la reformabilidad de sus resoluciones. En cuanto a los elementos que integran la jurisdiccin contenciosa y la jurisdiccin voluntaria.
inmediato a la legislacin vigente, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil (Decreto ley 107) el cual entro en vigencia en el ao de 1,964 en el cual se establecan tres asuntos que podan ser conocidos y resueltos por notarios. El articulo cuatrocientos uno del Cdigo Procesal Civil y Mercantil establece que la jurisdiccin voluntaria comprende todos los actos en que por disposicin de la ley o por solicitud de los interesados se requiere la intervencin de juez, sin que est promovida
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ni
se
promueva
cuestin
alguna
entre
partes
determinadas. (Aguirre 1,989. 19) Los tres asuntos de jurisdiccin voluntaria que
originalmente fueron reconocidos en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil y que se siguen aplicando son los siguientes: Procesos sucesorios (intestado, testamentario y
donaciones mortis causa) Subasta voluntaria, Identificacin de tercero. Como resultado de la inclusin de estos asuntos dentro de la actividad normal del notario pudo observarse felices resultados en cuanto a efectividad y rapidez para su trmite y resolucin.
Laugerud Garca
relacionada con la ampliacin de las funciones del notario que elaboro el jurista Dr. Mario Aguirre Godoy en el ao de 1,971. El proyecto original comprenda un mayor nmero de asuntos que los que finalmente fueron aprobados. Estructurndolo en dos ttulos. El primero de ellos con un capitulo nico destinado a regular los principios
fundamentales de la ley. el segundo titulo abarcaba ausencia, disposicin y gravamen de bienes de menores, incapaces y ausente, divorcio y separacin por mutuo consentimiento, reconocimiento de preez o de parto, cambio de nombre, partidas y actas de registro civil, patrimonio familiar, adopcin y titulacin supletoria. Se acepto casi en su totalidad, y los asuntos que no se incluyeron fueron el divorcio voluntario y la titulacin supletoria, siendo posible ampliar las funciones del
notario en Guatemala al incluirse dentro del (Decreto 5477) del congreso de la Repblica Ley reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria, 17 nuevos asuntos que podan tramitarse en jurisdiccin voluntaria notarial. (Aguirre 1,989. 35)
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Con posterioridad se dio otra ampliacin de las funciones del notario a travs del (Decreto 125-83) Ley de Rectificacin de rea de Bien inmueble Urbano, durante el gobierno del General Oscar Humberto Meja Victores el cual fue publicado el 14 de octubre de 1,983. Desde entonces no ha habido ampliacin de las funciones del Notario en relacin a la jurisdiccin voluntaria.
Consentimiento unnime
Este principio establece que para que cualquier asunto sea tramitado en jurisdiccin voluntaria ante notario se requiere el consentimiento unnime de todos los interesados y si alguna de las partes en cualquier
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momento de la tramitacin manifestare oposicin o no este de acuerdo el notario debe abstenerse de seguir conociendo y remitir el expediente con todas las actuaciones por l realizadas al tribunal que corresponda para que contine conociendo y resuelva como
corresponda.
Actuaciones y resoluciones
Este principio establece que todas las actuaciones de harn constar en acta notarial salvo las resoluciones pero si deben
contener algunos requisitos mnimos y necesarios como la direccin de la oficina del notario, la fecha, el lugar, la disposicin que se dicte y la firma del notario, los avisos o publicaciones debern llevar la direccin de la oficina del notario.
tramitacin de los expediente, si el notario encontrare una negativa por parte de las autoridades podr acudir ante el juez de primera instancia de su jurisdiccin para denunciar este hecho negativa Judicial. se harn y los responsables de dicha acreedores de los apremios
Procuradura General de la Nacin por que la ley as lo prescribe y por ser la institucin que representa los intereses del Estado ya que el inters pblico debe ser preservado y por tal motivo debe drsele audiencia para respetar el orden pblico, quien esta obligado a evacuar la audiencia en un termino de tres das antes de dictar cualquier resolucin bajo pena de nulidad de lo actuado, el notario podr recabar la opinin de la Procuradura General de la Nacin en caso de duda o cuando lo estime necesario, y cuando dicha opinin fuere adversa el notario previa notificacin a los interesados deber
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viceversa, en el primer caso es necesario que el notario remita el expediente con todas las actuaciones
realizadas al tribunal correspondiente con el objeto que contine con el tramite y lo resuelva como corresponda. Actos de jurisdiccin voluntaria: el cdigo Procesal Civil y Mercantil en su artculo 401.
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Establece que La
jurisdiccin voluntaria comprende todos los actos en que por disposicin de la ley o por solicitud de los interesados se requiere la intervencin del juez sin que ste promovido ni se promueva cuestin alguna entre partes determinadas.
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incumplimiento de esta norma por lo cual en la practica casi no se da el envi de los expedientes tramitados por los notarios la mayora los conserva en su sede notarial, como lo establece el articulo siete del (Decreto 54-77) Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.
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83) Ley de Rectificacin de rea de Bien Inmueble Urbano. Y en el (Decreto 77-2007) Ley de Adopciones. -Declaratoria de ausencia, regulado en los artculos del 8 al 10 (Decreto 54-77) -Disposicin de bienes de menores, regulado en los arts. Del 11 al 13 (Dto. 54-77) -Disposicin de bienes de incapaces, regulado en los arts. Del 11 al 13 (Dto. 54-77) -Disposicin de bienes de ausentes, regulado en los arts. Del 11 al 13 (Dto. 54-77) -Gravamen de bienes de menores, regulado en los arts. Del 11 al 13 (Dto. 54-77) -Gravamen de bienes de incapaces, regulado en los arts. Del 11 al 13 (Dto. 54-77) -Gravamen de bienes de ausentes, regulado en los arts. Del 11 al 13 (Dto. 54-77) -Reconocimiento de preez, regulado en los artculos del 14 al 17 (Dto. 54-77) -Reconocimiento de parto, regulado en los artculos del 14 al 17 (Dto. 54-77) -Cambio de nombre, regulado en los artculos del 18 al 20 (Dto. 54-77)
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-Omisin de partida, regulado en el articulo 21 (Decreto 54-77) -Rectificacin de partida, regulado en el articulo 21 (Decreto 54-77) -Determinacin de edad, regulado en el articulo 22 (Decreto 54-77) -Omisin en el acta de inscripciones, regulado en el articulo 23 (Dto. 54-77) -Error en el acta de Inscripciones, regulado en el articulo 23 (Dto. 54-77) -Constitucin de patrimonio familiar, regulado en los arts. 24 al 27 (Dto.54-77) -Adopcin, regulado en la Ley de Adopciones (Decreto 77-2007) -Rectificacin de bien inmueble urbano, regulado en la Ley de Rectificacin de rea de Bien Inmueble Urbano (Decreto Ley 125-83)
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Modificaciones en relacin a la ampliacin de las funciones del notario dentro de la jurisdiccin voluntaria
Dentro del (Decreto 54-77) Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos Jurisdiccin Voluntaria se estableci que dentro de los tramites que el notario poda realizar se encontraba regulada la adopcin que estableca que no era necesaria la previa aprobacin judicial de las diligencias estableciendo que la solicitud de adopcin poda realizare ante el notario presentando los documentos necesarios, entre estos certificacin de la partida de nacimiento, la proposicin del testimonio de dos personas honorables, informe favorable de una trabajadora social adscrita al tribunal de familia, se tenia que cumplir con algunos requisitos como por ejemplo si el menor tenia bienes deba realizarse inventario sobre los mismos, y constituirse garanta, si el solicitante hubiere sido tutor del menor deban estar aprobadas las cuentas y los bienes entregados, se daba audiencia a la Procuradura General de la Nacin para que emitiera opcin y con la opinin favorable el notario poda emitir
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el auto final aprobando la adopcin, se faccionaba la escritura publica y se remita el testimonio al Registro civil Registro nacional de las personales en la actualidad, a efecto de que se realizara la inscripcin
correspondiente, posteriormente se remita el expediente al Director del Archivo General de Protocolos, como podemos darnos cuenta este decreto facultaba
plenamente al notario para realizar el tramite completo de Adopcin ya que lo facultaba para resolver el mismo el tramite declarando o resolviendo si se daba la adopcin o no, pero posteriormente el (Decreto 77-2007) Ley de Adopciones vino a limitar las facultades del notario dentro del tramite de la adopcin, el 31 de diciembre de dos mil siete entro en vigencia y vino a limitar las funciones del notario ya que en la actualidad el juez es quien resuelve o quien declara con lugar la adopcin siendo entonces que en lugar de ampliar las funciones del notario se estn limitando, dando lugar a muchas interrogantes del porque estos cambios,
surgiendo dudas y comentarios con los cuales se pone en entredicho la honorabilidad del notario y la fe publica de la cual ha sido investido.
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Acta de requerimiento
Todo tramite dentro de la jurisdiccin voluntaria inicia con el acta de requerimiento en la cual queda plasmada la voluntad de los requirentes dando a conocer lo que ellos solicitan, deben presentar algunos documentos estos varan en relacin al tramite que se realice pero por lo regular son cedula de vecindad, DPI , pasaporte, certificaciones de partida de nacimiento, de matrimonio, ttulos con los cuales se acredita un derecho o una representacin entre otros, deben presentar u ofrecerse los medios de prueba que fueren necesarios, lo encontramos regulado en el articulo uno y sesenta del
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Cdigo de Notariado (Decreto 314) y el articulo uno del (Decreto 54-77) Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.
Primera resolucin
Es una resolucin por medio de la cual se dan por iniciadas las diligencias o el tramite promovido por los requirentes, necesaria o se manda recibir la documentacin que se practiquen las actuaciones
pertinentes como declaracin de testigos, que se publiquen edictos, que se notifique a los requirentes, a los interesados o se cita a los que se consideren con derechos de intervenir en la realizacin del tramite notarial, lo encontramos regulado en el articulo dos del (Decreto 54-77) Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.
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Notificaciones
Es el acto por medio del cual se da a conocer tanto al requirente como a los interesados de los puntos expuestos en el acta de requerimiento ya resueltos en la primera resolucin.
Publicacin de edictos
Son publicaciones por medio de las cuales se da a conocer de forma clara el tramite que se esta iniciando ante los oficios de que notario y direccin con el objeto de que cualquier persona conozca del tramite y se pronuncie al respecto si se considera con derechos o que puede ser afectada con la realizacin del tramite, el numero de publicaciones as como el intervalo con el que deban publicarse se fijara en base al tramite que se esta promoviendo, deben publicarse en el diario oficial y en otro diario de mayor circulacin, como lo establece el articulo nueve y veinticinco del Decreto 54-77 Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.
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Oposicin
Dentro de cualquier trmite puede darse oposicin posteriormente a la publicacin de edictos dentro del
plazo de diez das, al momento de surgir la oposicin el notario debe remitir las actuaciones o el expediente al juez de primera instancia civil competente para que contine con el trmite y resuelva como corresponda. Encontrndose regulado en el articulo diecisiete y veinte, del (Decreto 54-77) Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.
Recepcin de pruebas
Se reciben y se practican todo tipo de pruebas, documentales declaracin de testigos, todas las que
sean necesarias y estas dependen del tramite que se este promoviendo. Lo cual se encuentra regulado en el articulo doce del (Decreto 54-77) Ley Reguladora de la Tramitacin Voluntaria Notarial de Asuntos de Jurisdiccin
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Actas notariales
Al recibirse todos los medios de prueba, publicarse los edictos de ley, y no haberse presentado oposicin se procede a faccionar el acta, declarando el notario el cambio de nombre, identificacin de tercero, o lo que haya sido solicitado por los requirentes segn el tramite que se esta realizando, como lo especifica el articulo sesenta del Cdigo de Notariado (Decreto 314) y el articulo dos del (Decreto 54-77) Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria, no necesariamente debe ser solo una acta notarial la que se facciona durante todo el tramite, se
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pueden faccionar escrituras traslativas de dominio, se pagan impuestos, se presentan testimonios, se solicitan y se envan avisos, se practican inventarios, avalos, discernimiento de cargos, resoluciones, autos notarial que ponen fin al tramite, se realizan notificaciones,
Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria. Pero no en todos los tramites se remite al archivo de protocolos hay tramites en los
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Conclusiones
-Mediante la investigacin doctrinaria efectuada se logro determinar cuales son y en que consisten las funciones que el notario realiza al momento del ejercicio de su profesin. -Se logro conocer las teoras que determinan la naturaleza de la funcin notarial siendo estas la teora funcionarista, la teora profesionalista, la teora eclctica y la teora autonomista determinando cual es la teora que mas se adapta a Guatemala, siendo esta la teora eclctica. -Se logro conocer mas sobre la jurisdiccin voluntaria, como surgi y su evolucin histrica, se determino cuales son los tramites que el notario puede conocer dentro de la jurisdiccin voluntaria as como las limitaciones que tiene en relacin al momento de resolver estos tramites, los posibles pasos que se dan al realizar un tramite dentro de la jurisdiccin voluntaria los cuales varan con relacin a lo que se este tramitando.
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-Se
voluntaria la cual es dar la opcin de decidir en que va puede tramitarse si judicial o notarial, proporcionando as un descongestionamiento en los juzgados, mayor
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dentro
Jurisdiccin
Guatemalteca, Editorial Estudiantil Fnix. Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales 23 a edicin actualizada, corregida y aumentada por Cabanellas G. Editorial Heliasta. Muoz N. (2001) Introduccin al Estudio del Derecho notarial Talleres de C&J Veinticinco aos de Jurisdiccin Voluntaria en sede Notarial (2003) Editorial Estudiantil Fnix Carral L. (1983) Derecho Notarial y Derecho Registral Editorial Porra S.A. Aguirre M. (1989) Derecho Procesal Civil.
Leyes
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala
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Cdigo de Notariado (Decreto. 314) Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria (Decreto 54-77) Ley de Rectificacin de rea de Bien Inmueble Urbano (Decreto. Ley 125-83) Ley de Adopciones (Decreto.77-2007) Cdigo Civil (Decreto. Ley 106) Cdigo Procesal Civil y Mercantil (Decreto. 107) Cdigo Penal (Decreto. 17-73) Ley del organismo judicial (Decreto. 2-89)
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