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Braslia DF 2011
Trabalho de Concluso de Curso submetido ao Ncleo de Trabalho de Concluso de Curso (NTCC) do Curso de Bacharel em Direito do Centro Universitrio Euroamericano, como requisito obrigatrio para a obteno do grau de bacharelado.
Braslia DF 2011
Tudo o que um sonho precisa para ser realizado algum que acredite que ele possa ser realizado. Roberto Shinyashiki
Dedico este trabalho ao meu esposo em me ajudar na conquista dessa vitria, seu apoio foi muito importante. Aos meus pais por me presentearem com a paternidade e aos meus filhos. Amo todos vocs.
RESUMO
O objetivo deste trabalho analisar o termo inicial na execuo dos alimentos provisrios decorrentes do Direito de Famlia. Quais alimentos so considerados como provisrios. Justifica a necessidade deste estudo a existncia de diversos dispositivos legais que tratam do tema, o que impe a necessidade de um esclarecimento sobre o momento em que esses alimentos provisrios podem ser cobrados. Sero analisados os aspectos constitucionais do direito aos alimentos, levando em considerao que a dignidade humana est intimamente ligada ao direto de receber alimentos. Como ao longo da histria da humanidade o direito a receber alimentos foi evoluindo. Ser abordado tambm o processo como instrumento atravs do qual o indivduo ao exercer o seu direito de ao bisca seu direito. Ser analisada a Ao de Alimentos, quais so os seus pressupostos. A execuo como instrumento legal que tem aquele portador de um direito estampado em um ttulo ou em uma sentena de ter finalmente esse direito acrescido ao seu patrimnio. Na execuo dos alimentos provisrios apartir de que momento so esses alimentos cobrados. O mtodo utilizado foi a pesquisa doutrinria e jurisprudencial, com a constante busca pela problematizao.
SUMRIO INTRODUO ........................................................................... 1 1.DOS ALIMENTOS EM GERAL .............................................. 3 1.1.A obrigao alimentar ..................................................... 3 1.2.Espcies ........................................................................... 4 1.2.1.Quanto natureza: naturais e civis ............................. 4 1.2.2.Quanto causa jurdica: a lei, a vontade, o delito ....... 5 1.2.3.Quanto finalidade: definitivos, provisrios, provisionais e transitrios ..................................................... 7 1.2.4.Quanto ao momento da prestao: futuros ou pretritos ............................................................................... 8 1.2.5.Quanto ao contedo e condies da prestao alimentcia: in pecnia ou in natura ...................................... 8 1.3.Obrigao Legal de Alimentos Princpio da Dignidade da Pessoa Humana ............................................. 9 1.3.1.Fundamentos ............................................................... 9 1.3.2.Pressupostos ............................................................. 10 1.3.3.Sujeitos da obrigao alimentcia .............................. 11 1.3.3.1.Alimentos aos filhos menores ................................. 11 1.3.3.2.Alimentos aos filhos maiores, pais e irmos ........... 12 1.3.3.3.Alimentos decorrentes do casamento e da unio estvel................................................................................. 14 1.4.Evoluo Histrica da Obrigao Alimentar............... 14 1.4.1.No Direito Romano .................................................... 14 1.4.2.No Direito Cannico ................................................... 15
1.4.3.No Direito Comparado ............................................... 15 2.DO PROCESSO.................................................................... 17 2.1.Conceito Romano de Jurisdio.................................. 17 2.2.Trilogia Processual Jurisdio, Ao e Processo .. 18 2.3.Processo e Procedimento - Distino ......................... 20 2.4.Espcies de Processos Aspectos Gerais ................ 21 2.5.Processo da Ao de Alimentos. Lei 5.478/68............ 21 2.5.1.Cabimento.................................................................. 21 2.5.2.Base Legal ................................................................. 22 2.5.3.Procedimento ............................................................. 22 2.5.3.1.Petio inicial (art. 3, Lei n 5.478/68)................... 22 2.5.3.2.Citao (art. 5, 2, Lei 5.478/68) ......................... 22 2.5.3.3.Audincia de Conciliao, Instruo e Julgamento 23 3.DO PROCESSO DE EXECUO ........................................ 24 3.1.Evoluo Histrica ........................................................ 24 3.2.Tutela Jurisdicional da Execuo. Autonomia. Objetivo ................................................................................ 25 3.3.Princpios especficos do Processo de Execuo ..... 27 3.3.1.Princpio da patrimonialidade .................................... 27 3.3.2.Princpio da finalidade ou da mxima utilidade da execuo............................................................................. 27 3.3.3.Princpio da dignidade da pessoa humana ou do menor sacrifcio do devedor ............................................... 28 3.3.4.Princpio da necessidade do ttulo ............................. 28 3.3.5.Princpio da disponibilidade dos atos de execuo ... 28
3.4.Sujeitos da Execuo e Competncia ......................... 29 3.4.1.Sujeitos ...................................................................... 29 3.4.2.Juzo competente ...................................................... 29 3.5.Ttulos Executivos. Certeza. Liquidez. Exigibilidade . 29 3.5.1.Ttulos Executivos Extrajudiciais ............................... 30 3.5.2.Ttulos Executivos Judiciais ....................................... 31 3.6.Requisitos para promover a execuo........................ 31 3.7.Espcies de Execuo .................................................. 32 3.8.Execuo da obrigao de prestao alimentcia...... 32 3.8.1.Ttulo Executivo e a Obrigao Alimentar ................. 33 3.9.Execuo dos alimentos provisrios .......................... 34 3.9.1.Conceito, compreenso e disciplina legal dos alimentos provisrios e provisionais ................................... 34 3.9.2.Pressupostos e condies da pretenso provisional. 34 3.9.3.Termo inicial .............................................................. 35 CONCLUSO .......................................................................... 44 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ....................................... 46
INTRODUO
O tema abordado neste trabalho envolve o Direito de Famlia, cuja aplicao basilar aos interesses da famlia, que a clula bsica da sociedade. No sistema judicirio temos a ao de alimentos proposta por quem necessita de alimentos para sua manuteno ou de sua prole, tamanha a sua importncia, que nesse contexto o instituto dos alimentos antecede a qualquer outra ao em virtude da urgncia das necessidades bsicas de quem a prope. Dentre as inmeras abordagens possveis dentro desse instituto, a presente pesquisa destaca a discusso acerca do termo inicial na execuo dos alimentos provisrios. Ao despachar o pedido numa ao de alimentos, deve o juiz fixar os alimentos provisrios diante do carter urgente que a demanda solicita, tanto assim que tendo o devedor de alimentos vinculo empregatcio, ser o seu empregador oficiado para que proceda aos descontos, independentemente da citao do ru. No se pode contestar que tal procedimento imperativo para socorrer aquele que pleiteia por alimentos. O objetivo deste trabalho mostrar os prejuzos causados pelo atual entendimento judicirio, sobretudo no que diz respeito quele sabedor de suas obrigaes como provedor que agindo de m-f obstaculiza a ao de alimentos e a prestao dos alimentos provisrios ao protelar o procedimento citatrio. Assim, nos limites do presente estudo, busca-se discorrer sobre os alimentos decorrentes do Poder Familiar, em especial sobre a concesso dos alimentos provisrios e a partir de que momento podem eles ser cobrados, demonstrando os diversos posicionamentos doutrinrios e jurisprudenciais a respeito do tema. A monografia ser apresentada em trs captulos para melhor compreenso. No primeiro estudar-se- alguns conceitos acerca do instituto dos alimentos no Direito de Famlia, nessa primeira anlise, sero abordados os alimentos em geral, qual a natureza jurdica da obrigao alimentar, sua natureza
civil, quem so os sujeitos dessa obrigao, quais as garantias dos alimentos decorrentes do Poder Familiar. No segundo captulo, o processo de uma maneira geral, a prestao da Tutela Jurisdicional do Estado, atravs do Processo, alm do procedimento na ao de alimentos, previsto na Lei n. 5.478/68. No terceiro e ltimo captulo o processo de execuo onde ser abordado o processo de execuo em linhas gerais, princpios formadores, diferenas entre ttulo executivo judicial e extrajudicial, quais as tutelas executivas existentes e finalmente a execuo dos alimentos provisrios em sede de Direito de Famlia, tema principal deste estudo. Assim, utilizando-se de pesquisa doutrinria e jurisprudencial, ser demonstrado que a relevncia jurdica do litgio se d diante da divergncia de entendimentos judiciais e doutrinrios acerca do tema. A tcnica empregada ser a pesquisa documental, sendo utilizado com base a jurisprudncia do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, bem como do Superior Tribunal de Justia, acessadas a partir das home pages dessas instituies. Alm dessas bases, sero utilizadas pesquisas em sites jurdicos diversos. No h pretenso em esgotar a matria com as presentes anlises, mas sim abrir uma importante discusso sobre o termo inicial na execuo dos alimentos provisrios, expondo posicionamentos conflitantes e possveis solues. Portanto, realizada vasta pesquisa jurdica e, utilizando-se do mtodo lgico-dedutivo, possvel apresentar concluso cientfica para o problema apresentado.
1.
garantir a subsistncia daquele que dos alimentos necessita, mas sim garantir que essa subsistncia seja obtida de forma digna, tendo dessa forma a possibilidade daquele que deles necessita buscar em seu seio familiar tal amparo. O civilista Carlos Alberto Bittar completa:
Relacionada ao direito vida e no aspecto de subsistncia, a obrigao alimentar um dos principais efeitos que decorrem da relao de parentesco. Trata-se de dever, imposto por lei aos parentes, de auxiliar-se mutuamente em necessidades derivadas de contingncias desfavorveis da existncia. Fundada na moral (idia da solidariedade familiar) e oriunda da esquematizao romana (no denominado officium pietatis), a obrigao alimentar interliga parentes necessitados e capacitados na satisfao de exigncias mnimas de subsistncia digna, incluindo-se, em seu contexto, 1 no s os filhos, mas tambm pessoas outras do crculo familiar.
O Cdigo Civil de 2002 no trouxe qualquer conceito sobre o que seriam alimentos, preocupou-se apenas nos artigos 1.694 a 1.710 abarcar de que forma a prestao alimentar deve ser feita, quem pode solicitar e a quem recai a obrigao de prover esses alimentos, sendo assim, coube a doutrina e a jurisprudncia esclarecer o que seriam esses alimentos. A esse auxlio, que mesmo por obrigao, nos caso de filhos menores ou por assistncia, nos casos de ex-cnjuges, ex-companheiros, e at mesmo a parentes, d-se o nome de alimentos, expresso que na terminologia jurdica, tem sentido mais abrangente do que o vigorante na linguagem comum, abrangendo no s o fornecimento de alimentao propriamente dita, como tambm de habitao, vesturio, diverses e tratamentos mdicos, como, ainda, as verbas necessrias para instruo e educao.2 Mais amplamente segundo Cahali: a contribuio peridica assegurada a algum, por um ttulo, para exigi-la de outrem, como necessrio sua manuteno.3
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Famlia. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1993, pg. 252. 2 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, v. 2: Direito de Famlia. 37 ed., rev. e atual. por Regina Beatriz Tavares da Silva - So Paulo: Saraiva, 2004. pg. 361 3 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 16
Importante observao quanto a natureza jurdica dos alimentos, nesse tocante considerado um direito extrapatrimonial e de finalidade pessoal, uma vez que no tem esse direito a finalidade de aumentar o patrimnio de quem o recebe, mas somente garantir a subsistncia de quem possui esse direito, e nem pode esse direito ser transferido a outrem que no seja o prprio beneficiado, sobre o tema Carlos Roberto Gonalves entende que:
Embora alguns autores o considerem direto pessoal extrapatrimonial, e outros, simplesmente direito patrimonial, preponderam o entendimento daqueles; como Orlando Gomes, de atribuem-lhe natureza mista, qualificando-o como um direito de contedo patrimonial e finalidade 4 pessoal.
1.2. Espcies
Os alimentos so classificados de diversos modos pela doutrina, temos os alimentos classificados da seguinte maneira: I quanto natureza; II quanto causa jurdica; III quanto finalidade; IV quanto ao momento de prestao; V quanto ao contedo e condies da prestao alimentcia: in pecnia ou in natura
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 441 5 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 18
Discorrendo sobre o assunto, Carlos Roberto Gonalves entende que: os alimentos naturais ou necessrios restringem-se ao indispensvel satisfao das necessidades primrias da vida 6, e ainda que:
Alimentos civis ou cngruos so aqueles que abrangem outras necessidades do alimentando, de modo a assegurar-lhe a mantena de sua 7 condio social, e em caso de menores, a educao . Destinam-se a 8 manter a condio social, o status da famlia.
Em sua obra, Cahali observa que essa distino entre civis e naturais vincula-se s especificaes do direito romano:
Compreendendo a expresso no apenas os gneros alimentcios, aquilo que necessrio para manter a dupla troca orgnica que constitui a vida vegetativa (cibaria), como tambm a habitao (habitatio), o vesturio (vestiarium), os remdio (corporis curandi impendia), a instruo (quae ad studia pertinent),[...], aos primeiros (cibara) chamou-se alimentos naturais; 9 aos outros, alimentos civis.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 442 7 http://www.jurisway.org.br/v2/cursoonline.asp?id_curso=1148&pagina=4&id_titulo=13524 8 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 442 9 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 18-19 10 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 21 11 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 443 12 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 21
Segundo Cahali, uma vez que: por uma atividade humana, seja ela voluntria ou decorrente de um ato jurdico, se d causa a uma obrigao alimentcia, teremos os alimentos voluntrios ou indenizatrios.13 Voluntrios so os alimentos decorrentes da vontade de ofertar alimentos a algum, pelo qual o ofertante no tem qualquer obrigao legal, e essa oferta pode decorrer de uma declarao de vontade in ter vivos ou causa mortis, que neste caso se d atravs de um testamento, que em geral ocorre sob a forma de legado. (CC, art. 1.920).14 E para Cahali:
Voluntrios so ao que se constituem em decorrncia de uma declarao de vontade, in ter vivos ou mortis causa; resultantes ex dispositione hominis, tambm chamados obrigacionais, ou prometidos ou deixados, prestam-se em razo de contrato ou de disposies de ltima vontade; pertencem, pelo que, ao Direito das Obrigaes ou ao Direito das Sucesses, onde se 15 regulam os negcios jurdicos que lhes servem de fundamento.
A prtica de um ato ilcito e, conseqentemente o dano a outrem (dano ex delicto), pode representar uma forma de indenizao pelos danos atravs de uma obrigao alimentar16 e essa obrigao alimentar o que se chama de alimentos ex delicto que so aqueles que:
Tem origem no dever de ressarcimento do dano ex delito. Ou seja, a obrigao surge da prtica de um ato ilcito, no qual o agente compelido, por fora da lei, a prestar alimentos a vtima do seu ato. Esta modalidade de 17 prestao alimentar tambm regulada pelo direito das obrigaes.
13
CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 21 14 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 443 15 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 21 16 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 22 17 COSTANZE, Bueno Advogados. (ALIMENTOS EX DELITO). Bueno e Costanze Advogados, Guarulhos,10.03.2010. Disponvel em : <http://(www.buenoecostanze.com.br) 18 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 443
1.2.3. Quanto
finalidade:
definitivos,
provisrios,
provisionais e transitrios
Maria Berenice Dias entende que a distino est ligada no origem da obrigao, mas sua efetividade. 19 Dizem-se definitivos os alimentos fixados por acordo homologado judicialmente ou estabelecido por sentena judicial transitada em julgado; ainda que sujeitas a eventual reviso 20. Os alimentos provisrios e provisionais no entendimento de Marinoni so:
Rigorosamente alimentos antecipados, a diferena est em que os alimentos provisrios so aqueles do art. 4, Lei 5.478 de 1968, e exigem prova prvia do parentesco ou da obrigao alimentar, ao passo que os alimentos provisionais esto previstos nos arts. 852 a 854, CPC, e 21 pressupem o atendimento aps requisitos do art. 273, I, CPC.
Para Washington Monteiro a ao cautelar a forma que se solicita os alimentos provisionais, podendo ser intenta de forma incidental ou preparatria.22 Nos ensinamentos de Cahali no existe a diferena entre provisrios e provisionais, o doutrinador entende que:
Dizem-se provisionais, provisrios ou in litem os alimentos que, precedendo ou concomitantemente aa onde separao judicial, de divrcio, de nulidade ou anulao do casamento, ou ainda prpria ao de alimentos, so concedidos para a manuteno do suplicante, ou deste e de sua prole, na pendncia do processo, compreendendo tambm o necessrio para 23 cobrir as despesas da lide.
19
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 4. Ed. ver., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2207. pg. 488 20 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 26 21 MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 693 a 694 22 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, v. 2: Direito de Famlia. 37 ed., rev. e atual. por Regina Beatriz Tavares da Silva - So Paulo: Saraiva, 2004. pg. 376 23 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 26
24
CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 26 25 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito de Famlia. 8 ed. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. pg.353 26 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, v. 2: Direito de Famlia. 37 ed., rev. e atual. por Regina Beatriz Tavares da Silva - So Paulo: Saraiva, 2004. pg. 374 27 LBO, Paulo. Direito Civil: Famlias. So Paulo: Saraiva, 2008. pg.361
APELAO CVEL. EMBARGOS EXECUO. ALIMENTOS. PAGAMENTO IN NATURA. MENSALIDADES ESCOLARES E PLANO DE SADE. ABATIMENTO. POSSIBILIDADE. Ainda que o alimentante esteja obrigado a prestar um valor determinado em pecnia, mostra-se correto o abatimento de numerrio por ele despendido, o qual, efetivamente, foi destinado subsistncia do filho. Caso em que, os gastos pagos com mensalidade e materiais escolares, bem como com plano de sade, no podem ser considerados como liberalidade. E at pelo contrrio, devem ser compreendidos como prestao alimentar in natura, estando compreendidos no mbito da obrigao alimentar acordada quando 28 da separao dos pais do alimentado.
1.3. Obrigao Legal de Alimentos Princpio da Dignidade da Pessoa Humana 1.3.1. Fundamentos
Para Jos Afonso da Silva a dignidade da pessoa humana um valor supremo que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do homem, desde o direito vida 29. A Constituio Federal em seu art. 1, III, traz a dignidade da pessoa humana como um de seus fundamentos, e uma das formas dessa dignidade ser obtida atravs da garantia de que tem uma pessoa a subsistncia, do direito de ser alimentado. Esse direito decorre de uma obrigao alimentar que estabelecida em lei, como no caso do dever de alimentos aos filhos menores e at mesmo decorrentes da solidariedade familiar, pois vem a ser um dever personalssimo, devido pelo alimentante, em razo de parentesco, vnculo conjugal ou convinvencial que o liga ao alimentando.30 Amplamente, refere Cahali que:
Acontece, porm, que se o individuo assim desenvolvido deve, em regra, procurar por si a conservao da prpria existncia, buscando a realizao de seu aperfeioamento oral e espiritual com os recursos obtidos de seu prprio esforo, sempre se reconheceu, contudo, que certas circunstancias, sejam momentneas, sejam permanentes, como a idade avanada, doenas, inabilitao para o trabalho ou incapacidade de qualquer outra espcie, podem colocar o adulto diante de uma impossibilidade de granjear
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BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. AC 70022268346, Oitava Cmara Cvel, Data de Julgamento: 17/04/2008 Publicao: Dirio da Justia do dia 24/04/2008 29 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 26. Ed. So Paulo: Malheiros. 2006. pg. 105 30 FAVIL, Eloir Fernando. Necessidade, Possibilidade e Proporcionalidade Trinmio indispensvel para fixao de alimentos. Itaja, 2008. pg. 23
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os meios de que necessita para sua subsistncia; da, ento, o problema da 31 proteo que passa a ser-lhe devida.
Para Washington Monteiro: a obrigao alimentar constitui estudo que interessa ao Estado, sociedade e famlia.32 O interesse do Estado na obrigao alimenta est relacionado possibilidade do aumento de pessoas carentes e desprotegidas, que por fim sero por ele amparadas. Tal sua importncia, que so as aludidas normas de ordem pblica, privadas de qualquer acordo entre as partes que anule a obrigao imposta, inclusive por meio de violenta sano, como a pena de priso a que est sujeito o seu infrator.33 sem dvida o reconhecimento da responsabilidade jurdica, alm de tica e moral, inerente aos membros de uma mesma famlia, de uns para com os outros, incluindo-se a, por bvio, o dever de prestar alimentos como disciplinado na lei civil34.
1.3.2. Pressupostos
A obrigao alimentar tem como pilar slido a fixao do valor da penso na proporo da necessidade de quem a reclama e da possibilidade de quem venha a prest-la, esse quantum a ser definido na estipulao dos valores a serem pagos a ttulo de alimentos o conhecido binmio Necessidade X Possibilidade35. o que dispe o 1 do art. 1.694 do Cdigo Civil: Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. Para uma elucidao clara sobre a necessidade de se pedir alimentos, Caio Mrio em uma citao a Pontes de Miranda, entende que:
31
CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 28-29 32 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, v. 2: Direito de Famlia. 37 ed., rev. e atual. por Regina Beatriz Tavares da Silva - So Paulo: Saraiva, 2004. pg. 361 33 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 441 34 QUEIROZ, Clodoaldo de Oliveira. A natureza jurdica da obrigao alimentar. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1200, 14 out. 2006. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/9045>. Acesso em: 17 fev. 2011 35 OLIVEIRA, Adriane Stoll de. Provisrios ou provisionais: eis a questo. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 501, 20 nov. 2004. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/5938>. Acesso em: 16 mar. 2011.
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So devidos os alimentos quando o parente que os pretende no tem bens suficientes, nem pode prover, pelo trabalho, prpria mantena. No importa a causa da incapacidade, seja ela devida menoridade, ao fortuito, 36 ao desperdcio, aos maus negcios, prodigalidade.
Ressalta ainda o citado autor que os alimentos devem ser prestados por aquele que os fornea sem desfalque do necessrio ao prprio sustento. 37 Essa disposio vem para garantir quele que presta alimentos possa faz-lo de forma que sua dignidade no venha a ser abalada, que o encargo dessa prestao no lhe traga reduo em sua condio social38.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Rio de Janeiro: Forense, 205. pg. 497 37 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil Rio de Janeiro: Forense, 2005. pg. 498 38 DIAS, Maria Berenice. Princpio da proporcionalidade para alm da coisa julgada. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1243, 26 nov. 2006. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/9194>. Acesso em: 20 mar. 2011. 39 Cdigo Civil Brasileiro/2002. Art. 1.696 40 SANTOS, Jonny Maikel. O novo Direito de Famlia e a prestao alimentar. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 208, 30 jan. 2004. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/4740>. Acesso em: 19 fev. 2011.
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fornecimento de alimentao, vesturio, abrigo, medicamentos e tudo o que for necessrio sobrevivncia de sua prole.41. Para Carlos Roberto Gonalves:
indeclinvel a obrigao alimentar dos genitores em relao aos filhos incapazes, sejam menores, interditados ou impossibilitados de trabalhar e perceber o suficiente para a sua subsistncia em razo de doena ou 42 deficincia fsica ou mental .
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CASTRO, Ana Paula Soares da Silva de. Alimentos e a transmissibilidade da obrigao aos ascendentes, descendentes e colaterais no Cdigo Civil de 2002. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1664, 21 jan. 2008. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/10856>. Acesso em: 19 fev. 2011. 42 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 477 43 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, v. 2: Direito de Famlia. 37 ed., rev. e atual. por Regina Beatriz Tavares da Silva - So Paulo: Saraiva, 2004. pg. 365 44 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito de Famlia. 8 ed. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. pg. 361 45 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito de Famlia. 8 ed. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. pg. 362
13
Importante salientar que o cancelamento da penso alimentcia do filho que atingiu a maioridade no automtico, depende de deciso judicial, assegurando-se, ainda, o devido contraditrio.47 Sobre o direito a alimentos a que tem os pais ou at mesmo parentes, que por doena grave, velhice ou qualquer dissabor que no lhe permita prover o prprio sustento, observa Venosa que: os parentes, carentes de meio econmicos, tambm pode exigir reciprocamente alimentos 48. O dever jurdico de prestar alimentos como uma obrigao natural entre pais e filhos tambm uma obrigao que deve os filhos aos pais. A esse respeito escreveu Bittar que: pela mesma razo, e com o mesmo fundamento, os genitores devem alimentos prole, assim os naturais quanto os civis, e os filhos os devem aos seus pais.
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O Estatuto do Idoso (Lei n 10.741/2003), no captulo que trata dos alimentos ao idoso, deixa clara a solidariedade entre os parentes no que diz respeito prestao de alimentos, frisando ainda que na impossibilidade dessa prestao por parentes, recai sobre o Poder Pblico, em forma assistencial essa obrigao.50
46
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, v. 2: Direito de Famlia. 37 ed., rev. e atual. por Regina Beatriz Tavares da Silva - So Paulo: Saraiva, 2004. pg. 365 47 BRASIL, Superior Tribunal de Justia. Smula 358: O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeita deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos 48 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito de Famlia. 8 ed. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. pg. 362 49 BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Famlia. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1993. pg. 505 50 Art. 11. Os alimentos sero prestados ao idoso na forma da lei civil. Art. 12. A obrigao alimentar solidria, podendo o idoso optar entre os prestadores. Art. 13. As transaes relativas a alimentos podero ser celebradas perante o Promotor de Justia ou Defensor Pblico, que as referendar, e passaro a ter efeito de ttulo executivo extrajudicial nos termos da lei processual civil. Art. 14. Se o idoso ou seus familiares no possurem condies econmicas de prover o seu sustento, impe-se ao Poder Pblico esse provimento, no mbito da assistncia social.
14
51 52
LBO, Paulo. Direito Civil: Famlias. So Paulo: Saraiva, 2008. pg.354 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito de Famlia. 8 ed. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. pg. 363 53 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 177 54 LBO, Paulo. Direito Civil: Famlias. So Paulo: Saraiva, 2008. pg. 354
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no lhe sujeitava a qualquer obrigao entre os integrantes de seu grupo, at mesmo porque esses eram desprovidos de qualquer capacidade patrimonial 55. Cahali observa ainda que: em realidade, a doutrina mostra-se uniforme no sentido de que a obrigao alimentcia fundada sobre as relaes de famlia no mencionada nos primeiros momentos da legislao romana. 56
CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 38 56 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 38 57 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 41 58 Cn. 226 - 1. Os que vivem no estado conjugal, segundo a prpria vocao, tm o dever peculiar de trabalhar pelo matrimnio e pela famlia, na construo do povo de Deus. 2. Os pais, tendo dado a vida aos filhos, tm a gravssima obrigao e gozam do direito de educlos; por isso, obrigao primordial dos pais cristos cuidar da educao crist dos filhos, segundo a doutrina transmitida pela Igreja. 59 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 41 60 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 42
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ilegtimos at que completem a maioridade ou readquiram a capacidade, mas desde que essa obrigao tenha sido transmitida aos herdeiros do alimentante, assim como a Espanha, na Itlia essa obrigao tambm cessa com a morte do alimentante, mas no existe a possibilidade de ser transmitida tendo em vista a ndole estritamente pessoal da relao alimentar. Em Portugal se falecendo um dos cnjuges o vivo tem o direito a ser alimentado pelos rendimentos dos bens deixados pelo falecido, esse direito cessa se o alimentado contrair novo matrimnio ou se tornar indigno do benefcio pelo seu comportamento moral. Na Frana a regra geral a intransmissibilidade da obrigao alimentar em respeito ao carter personalssimo que ele encerra; e excepcionalmente descartada por lei quando representa a transmisso hereditria do direito de alimentos em favor dos filhos adulterinos e do divorciando inocente.61
61
ALDROVANDI, Andrea; FRANA, Danielle Galvo de. Transmissibilidade da obrigao alimentar. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 62, 1 fev. 2003. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/3716>. Acesso em: 6 mar. 2011.
17
2.
para o civilista a jurisdio : o verdadeiro paradigma que demarca e condiciona os demais conceitos e institutos com que a cincia processual moderna elabora suas categorias. 62 No Direito Romano dois eram os institutos que visavam proteger e defender os direitos: a actio (ao) e os interdicta (interditos), e, somente a actio possua natureza jurisdicional, uma vez que se desenvolvia atravs de um procedimento chamado ordo judiciorum privatorum, que segundo o dicionrio de latim significa: a ordem das justias privadas.63 Em relao a actio, o magistrado exercia a jurisdictio, isto , tinha o poder de dizer/declarar o direito para as partes, enquanto nos interdictos, o pretor exercia o imperium, ou seja, tinha o poder de mandar/ordenar as aes para que as partes cumprissem.64 Como demonstrado, fica claro que com a conservao no direito romano das instituies caractersticas do Direito Romano privado, mas to somente quanto ao uso procedimental da actio e a utilizao de sua estrutura com a devida separao entre cognio e execuo e com esta provocada por uma sentena condenatria, no resta dvida a adoo da actio pelo fenmeno jurisdicional.65 Ainda sobre o assunto discorre Carreira Alvim que:
A doutrina clssica acentuando que o direito ptrio usa a palavra jurisdio para exprimir o conhecimento da causa, seu julgamento e execuo, assim como o direito de impor as penas legais conclui que as nossas autoridades judicirias tm a jurisdio dos romanos e o imperium, o
62
SILVA, Ovdio Arajo Baptista. Jurisdio e execuo na tradio romnica-cannica. 2. ed. rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. pg. 25 63 SILVA, Ovdio Arajo Baptista. Jurisdio e execuo na tradio romnica-cannica. 2. ed. rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. pg. 25 64 SOUZA, Antonio Marcelo Pacheco de; OLIVEIRA, Emanuel B.. A inefetividade do processo civil brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 470, 20 out. 2004. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/5821>. Acesso em: 3 mar. 2011. 65 SILVA, Ovdio Arajo Baptista. Jurisdio e execuo na tradio romnica-cannica. 2. ed. rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. pg. 32
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que tudo compreende: o direito de conhecer, ordenar, julgar, punir e 66 constranger execuo.
Reforando esse entendimento Cretella Jnior entende que: o direito tutelado pela action que, no sentido restrito que ainda hoje lhe atribuem, nada mais do que atividade processual dirigida defesa do direito.69 Essa funo segundo Donizetti de compor os litgios, de declarar e realizar o Direito, d-se o nome de jurisdio.70 A jurisdio que o poder do Estado de aplicar e realizar o Direito71, tem que ser aplicada a todos que recorrem ao Estado, sendo inclusive elevado tal direito
66
ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Elementos da teoria geral do processo. Rio de Janeiro: Forense, 2001. pg. 59 67 FRANCO, Joo Roberto Ferreira. A sociedade e as normas que a regem. Disponvel em: <http://www.icnews.com.br/2010.04.12/colunistas/opiniao-do-leitor/a-sociedade-e-as-normas-que-aregem>. Acesso em: 20 mar. 2011. 68 MARINONI, Luiz Guilherme. Manual de Processo de Conhecimento/Luiz Guilherme Marinoni, Srgio Cruz Arenhart. 4. ed., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. pg.29 69 CRETELLA JNIOR, J. Curso de direito romano: o direito romano e o direito civil brasileiro no Novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005. pg. 288 70 DONIZETTI, Elpdio. Curso Didtico de Direito Processual Civil. 10 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. pg. 3 71 MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 95
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ao plano constitucional72 e que para Donizetti independentemente de ser titular ou no do direito material invocado.73 Ao se deparar com um litgio instalado ou na possibilidade de ocorrer, tem o Estado o dever de assumir sua posio e buscar a pacificao dessa controvrsia atravs de sua funo jurisdicional. Mas essa funo s assumida no momento em que as partes envolvidas batem porta do judicirio, ou seja, solicitam sua interveno atravs de um pedido correspondente que a doutrina denomina de direito de ao74 , e, consequentemente culmina com a formao de um processo, como bem salienta Misael Montenegro:
Uma vez exercido o direito de ao, h a formao de um processo, qualificando-se como o instrumento de que se utiliza o Estado para pacificar a contreovrsia estabelecida entre as partes litigantes. Numa trilogia lgica, podemos indicar que primeiramente instalado o conflito (lide), desencadeando a solicitao do particular (direito de ao) para que o elimine por meio do exerccio da funo jurisdicional, o que ocorrer 75 mediante a formao do processo.
Esse direito subjetivo, que para os romanos era chamado de Jus, que a faculdade ou poder garantido pelo direito positivo (direito material) e aplicado pelo Estado, acabava por se aperfeioar e organizar em um mecanismo de cunho instrumental, a fim de exteriorizar a proteo desse direito garantido, a esse mecanismo d-se o nome de processo,
76
levam a dizer o direito (jus dicere).77 Para reforar a forma com que o Estado presta sua Tutela Jurisdicional, Misael Montenegro salienta:
O instrumento utilizado pelo Estado-juiz para a soluo dos conflitos de interesses, aproximando-se da vida do ser humano apresentando nascimento (formao do processo), crescimento (fase instrutria) e morte (sentena judicial que pes fim fase de conhecimento, destinada a 78 verificao do direito em favor do autor ou do ru).
72
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Art. 5, XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito 73 DONIZETTI, Elpdio. Curso Didtico de Direito Processual Civil. 10 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. pg. 9 74 MONTENEGRO FILHO, Misael. Como se preparar para o Exame de Ordem, 1 fase: processo civil. 6 ed. So Paulo: Mtodo, 2008. pg. 33 75 MONTENEGRO FILHO, Misael. Como se preparar para o Exame de Ordem, 1 fase: processo civil. 6 ed. So Paulo: Mtodo, 2008. pg. 33 76 CRETELLA JNIOR, J. Curso de direito romano: o direito romano e o direito civil brasileiro no Novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005. pg. 288 77 CRETELLA JNIOR, J. Curso de direito romano: o direito romano e o direito civil brasileiro no Novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005. pg. 289 78 MONTENEGRO FILHO, Misael. Como se preparar para o Exame de Ordem, 1 fase: processo civil. 6 ed. So Paulo: Mtodo, 2008. pg. 36
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de se concluir ento que para que o Estado-juiz promova a efetiva tutela jurisdicional, se faz necessrio que esses trs mecanismos: jurisdio, ao e por fim o processo estejam sempre concatenados afim de possibilitar que essa prestao seja a mais objetiva e que cumpra sua principal funo que de promover a paz social.79
79
MEZZOMO, Marcelo Colombelli. Jurisdio, ao e processo luz da processualstica moderna: para onde caminha o processo?. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 64, 1 abr. 2003. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/3902>. Acesso em: 28 fev. 2011. 80 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Elementos da teoria geral do processo. Rio de Janeiro: Forense, 2001. pg. 9 81 MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de direito processual civil, volume 1: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 4. ed. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. pg. 160 82 MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de direito processual civil, volume 1: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 4. ed. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. pg. 160-161
21
2.5.1. Cabimento
Cabe a ao de alimentos quando o autor, ou autores, que de forma amigvel no conseguem o necessrio para sua subsistncia, necessitarem que seja fixado judicialmente penso alimentcia.86
83
DONIZETTI, Elpdio. Curso Didtico de Direito Processual Civil. 10 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. pg. 10 84 ARAJO JNIOR, Gediel Claudino de, Prtica no Processo Civil. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2010. pg.28 85 DIAS, Maria Berenice. Alimentos e presuno da necessidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1069, 5 jun. 2006. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/8465>. Acesso em: 1 abr. 2011
22
2.5.3. Procedimento
O rito a ser seguido para ao de alimentos especial e sumarssimo e desenvolve-se da seguinte forma:
86
ARAJO JNIOR, Gediel Claudino de, Prtica no Processo Civil. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2010. pg.28 87 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito de Famlia. 8 ed. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. pg. 373 88 ARAJO JNIOR, Gediel Claudino de, Prtica no Processo Civil. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2010. pg.28 89 ARAJO JNIOR, Gediel Claudino de, Prtica no Processo Civil. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2010. pg.29 90 ARAJO JNIOR, Gediel Claudino de, Prtica no Processo Civil. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2010. pg.29
23
Importante observar nos ensinamentos do citado autor que, por ser de procedimento especial, concentrado e mais clere, na ao de alimentos necessrio: a apresentao de prova pr-constituida do parentesco (certido de nascimento) ou do dever alimentar (certido de casamento ou comprovantes do companheirismo). Quem no puder faz-lo, ter de ajuizar ao originria. 93
91
ARAJO JNIOR, Gediel Claudino de, Prtica no Processo Civil. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2010. pg.29 92 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 488 93 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume VI: Direito de Famlia. 2 ed. rev. e atual., 2006. pg. 489
24
3.
jurisconsulto que as partes concordavam em submeter seus interesses s suas decises, ele no tomava as medidas executivas, somente liberava a atividade do credor em cobrar o devedor, uma vez que sua atividade era de natureza privada94 A execuo mais antiga no possua o carter patrimonial, ela se fazia na pessoa do devedor; era o prprio corpo do devedor o objeto da execuo (que poderia ser preso, reduzido condio de escravo ou at mesmo morto em razo de suas dvidas
95
consistia na apreenso de bens como pena, essa forma de execuo era o privilgio somente de algumas categorias sociais, mesmo assim ainda existia a possibilidade de execuo pessoal em determinadas situaes. Num outro momento histrico (a partir da Lex Aebutia 111 a.C.) comeam a surgir as forma de execuo patrimonial. No perodo da cognitio extra ordinem, com uma maior interveno oficial decorrente da fora do imprio, que exercia a atividade pblica, ocorria a apreenso dos bens que eram vendidos at o limite do crdito, aqui a execuo era individualizada e limitada a certos bens.96 Sobre o tema, Vicente Greco dispe ainda que:
De qualquer forma, predominou a idia, no direito romano primitivo, de que a execuo tinha a finalidade de coagir a vontade do devedor para constrang-lo a solver sua dvida e no a finalidade de satisfazer o crdito, 97 objetivo que predomina no direito moderno.
94
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro, volume 3: (processo de execuo a procedimentos especiais) / Vicente Greco Filho. 17. ed. ver. e. atual. So Paulo: Saraiva, 2005. pg. 9 95 CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil V. II. 16 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2008. pg. 147 96 GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro, volume 3: (processo de execuo a procedimentos especiais) / Vicente Greco Filho. 17. ed. ver. e. atual. So Paulo: Saraiva, 2005. pg. 9-10 97 GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro, volume 3: (processo de execuo a procedimentos especiais) / Vicente Greco Filho. 17. ed. ver. e. atual. So Paulo: Saraiva, 2005. pg. 10-11
25
Jurisdicional
da
Execuo.
Autonomia.
Como j dito no Captulo 2 deste estudo, na existncia de controvrsias de interesses os cidados recorrem jurisdio estatal para satisfao de suas pretenses, e que para isso s d de forma plena, podem ser necessrias duas ou mais tutelas jurisdicionais distintas: a de conhecimento, a de execuo e/ou a cautelar. A tutela de conhecimento visa a declarar o direito, solucionando o conflito estabelecido entre as partes. Mas, na hiptese da parte vencedora deste direito no t-lo satisfeito por um inadimplemento da outra parte, dever buscar a tutela executiva e proceder com a execuo do direito material concedido ele por sentena, atravs do ttulo executivo judicial que foi formado ao final do processo de conhecimento, fazendo dessa forma cumprir a sentena98. Existem tambm situaes em que o direito j est garantido, neste caso no h a necessidade da tutela de conhecimento, a obrigao j est descrita no titulo executivo extrajudicial, e diante do inadimplemento, cabe ao portador deste titulo recorrer diretamente tutela executiva, atravs de um processo autnomo processo de execuo.99 Para Carreira Alvim atravs do processo de execuo, reverte-se com maior intensidade a funo estatal de autuar o direito objetivo ao caso concreto.
100
O objetivo da tutela jurisdicional dar ao detentor de um ttulo, seja judicial ou extrajudicial, o direito de ver cumprida a obrigao a qual tem direito. Para isso o Estado vai valer-se de atos de fora para coagir o devedor a cumprir com a obrigao inadimplida. Tais atos so os chamados atos de imprio, por eles pode o Estado invadir a esfera patrimonial do executado, a fim de atingir a satisfao devida
98
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil Processo de Execuo e Cumprimento de Sentena, Processo Cautelar e Tutela de Urgncia: Humberto Theodoro Jnior. Rio de Janeiro: Forense, 2006. pg. 22 99 REIS, Nazareno Csar Moreira. O procedimento na execuo por quantia certa por ttulo extrajudicial contra devedor solvente. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1545, 24 set. 2007. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/10436>. Acesso em: 18 mar. 2011 100 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Elementos da teoria geral do processo. Rio de Janeiro: Forense, 2001. pg. 306
26
ao exeqente, ou hipteses restritivas, impondo ao executado restries ao seu direito de ir e vir (priso civil de devedor das obrigaes de natureza alimentcia). 101 O advento da Lei 11.232/2005, que incluiu o Captulo IX do Cdigo de Processo Civil, relativo Liquidao de Sentena, trouxe uma modificao na prestao da tutela executiva fundada em ttulo executivo judicial. Antes de sua promulgao havia dois processos: o de conhecimento e de execuo. Cabia ao detentor do ttulo executivo judicial diante do inadimplemento voluntrio do vencido intentar outro processo mediante nova provocao da parte interessada, para enfim poder ter seu direito garantido.102 Com a nova lei, a execuo fundada em ttulo executivo judicial passou a ser uma extenso necessria da atividade prestada na tutela de conhecimento, fazendo cumprir de forma automtica o cumprimento de sua deciso, essa inovao ficou denominada pela doutrina como processo sincrtico. Dessa forma, mais exato afirmar que com a Lei 11.232/2005 as duas tutelas jurisdicionais disponveis (conhecimento e execuo) juntam-se em um nico processo, sendo uma fase de conhecimento e outra executiva, diante do inadimplemento voluntrio da deciso.103 Importante ressaltar que a modificao trazida por essa norma no modificou o processo de execuo fundado em ttulo extrajudicial, para esses ttulos o processo ainda autnomo, como j debatido em momento anterior. Sobre o tema discorre Luiz Fux que:
O direito execuo que por cumprimento da sentena quer calcado em ttulo extrajudicial no seno esse poder de provocar o Estado para que, s custas do patrimnio do devedor, se satisfaa o credor. Esta a razo pela qual, na execuo por quantia certa, o suposto devedor convocado 104 ou instado para efetuar o pagamento e no para se defender.
101
OLIVEIRA, Allan Helber de. Processo civil 2: processo de execuo/Allan Helber de Oliveira e Marcelo Dias Gonalves Vilela. 4 ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008. (Coleo curso & concurso/ Coordenao Edilson Mougenot Bonfim). pg. 5-6 102 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Elementos da teoria geral do processo. Rio de Janeiro: Forense, 2001. pg. 306 103 COUTO, Thiago Graa. O processo sincrtico e o novo conceito legal de sentena. Disponvel em: <http://jusvi.com/artigos/36284>. Acesso em: 3 mar. 2011 104 FUX, Luiz. O novo processo de execuo (o cumprimento da sentena e a execuo extrajudicial) Rio de Janeiro: Forense, 2008. pg. 24
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No caso do depositrio infiel, decidiu o Supremo Tribunal Federal atravs da Smula Vinculante 25, que ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito.
105
Cdigo de Processo Civil Brasileiro, Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. 106 VANUCCI, Rodolpho. Execuo de alimentos do direito de famlia: um estudo atualizado e sistematizado em vista das recentes reformas legislativas. 2010. Dissertao (Mestrado) Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. 2010. pg. 47 107 FUX, Luiz. O novo processo de execuo (o cumprimento da sentena e a execuo extrajudicial) Rio de Janeiro: Forense, 2008. pg. 27
28
108
Cdigo de Processo Civil Brasileiro, Art. 620. Quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor. 109 OLIVEIRA, Allan Helber de. Processo civil 2: processo de execuo/Allan Helber de Oliveira e Marcelo Dias Gonalves Vilela. 4 ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008. (Coleo curso & concurso/ Coordenao Edilson Mougenot Bonfim). pg. 13 110 GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro, volume 3: (processo de execuo a procedimentos especiais) / Vicente Greco Filho. 17. ed. ver. e. atual. So Paulo: Saraiva, 2005. pg. 23 111 MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 593 112 MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 593
29
113
MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 591-592 114 GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro, volume 3: (processo de execuo a procedimentos especiais) / Vicente Greco Filho. 17. ed. ver. e. atual. So Paulo: Saraiva, 2005. pg. 19-20 115 MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 476
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(credor - exeqente), exigir sua pretenso.116 Se ausente qualquer dessas qualidades obrigao, a execuo ser nula.117 Segundo Luiz Fux: certa a obrigao individualizada, resultante do ttulo executivo.118 Essa certeza vem estampada com a descrio dos elementos do direito declarado, que permitem ao executado saber qual o objeto da obrigao exeqenda.119 A liquidez est relacionada ao quantum da obrigao, deve ser essa obrigao mensurvel, a fim de atingir o escopo satisfativo a que se prope a execuo.120 A liquidao uma fase que antecede a execuo quando o valor ou objeto da condenao no estejam determinados, dessa forma um procedimento incidental que pode se d por trs modos: por clculo (art. 475-B, CPC); por arbitramento PC).121 (art. 475-C, CPC) e por artigos (art. 475-E, C
116
MALFATTI, Marcio Alexandre; SARRO, Lus Antnio Giampaulo et al. O ttulo executivo extrajudicial e o contrato de seguro de pessoas. Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2157, 28 maio 2009. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/12808>. Acesso em: 13 mar. 2011. 117 MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 605 118 FUX, Luiz. O novo processo de execuo (o cumprimento da sentena e a execuo extrajudicial) Rio de Janeiro: Forense, 2008. pg. 39 119 OLIVEIRA, Allan Helber de. Processo civil 2: processo de execuo/Allan Helber de Oliveira e Marcelo Dias Gonalves Vilela. 4 ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008. (Coleo curso & concurso/ Coordenao Edilson Mougenot Bonfim). pg. 26 120 FUX, Luiz. O novo processo de execuo (o cumprimento da sentena e a execuo extrajudicial) Rio de Janeiro: Forense, 2008. pg. 39-40 121 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Elementos da teoria geral do processo. Rio de Janeiro: Forense, 2001. pg. 308 122 MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 602
31
I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque; II - a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores; III - os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida; IV - o crdito decorrente de foro e laudmio; V - o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio; VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; VII - a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei; VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva.
32
123
ainda que o inadimplemento se d a partir do vencimento do ttulo ou do momento de sua exigibilidade, da se produzindo os efeitos decorrentes dessa situao, como por exemplo, os juros.124 Conclui-se ento que, para que possa dar lugar execuo forada, a obrigao consubstanciada em um ttulo executivo, deve ser certa, lquida e exigvel125.
FUX, Luiz. O novo processo de execuo (o cumprimento da sentena e a execuo extrajudicial) Rio de Janeiro: Forense, 2008. pg. 33 124 GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro, volume 3: (processo de execuo a procedimentos especiais) / Vicente Greco Filho. 17. ed. ver. e. atual. So Paulo: Saraiva, 2005. pg. 20-21 125 MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 599 126 OLIVEIRA, Allan Helber de. Processo civil 2: processo de execuo/Allan Helber de Oliveira e Marcelo Dias Gonalves Vilela. 4 ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008. (Coleo curso & concurso/ Coordenao Edilson Mougenot Bonfim). pg. 88-89
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ser utilizada na execuo da prestao alimentcia, fundada em ttulo judicial, que s possvel diante do rigoroso controle dos pressupostos da Ao de Alimentos, sobre o tema Alexandre Freitas Cmara refora que:
Realmente, no se poderia admitir a utilizao de um procedimento em que se prev um meio de coero to poderoso como a priso civil do devedor sem que tenha havido um prvio controle judicial da existncia do dever de 127 alimentar.
127
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, Volume II. 16. Ee. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2008. pg. 316 128 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil Processo de Execuo e Cumprimento de Sentena, Processo Cautelar e Tutela de Urgncia: Humberto Theodoro Jnior. Rio de Janeiro: Forense, 2006. pg. 64 129 BRASIL. Cdigo de Processo Civil Brasileiro, Art. 585, II 130 SANTOS, Ernane Fidlis dos. Manual de Direito Processual Civil, volume 1: execuo e processo cautelar 10 ed. ver. e atual. So Paulo: 2006. pg. 223 131 BRASIL. Cdigo de Processo Civil. Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao 132 SANTOS, Ernane Fidlis dos. Processo de Conhecimento 11 ed. ver. e atual. So Paulo: 2006. pg. 292
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3.9. Execuo dos alimentos provisrios 3.9.1. Conceito, compreenso e disciplina legal dos
Na lio de Cahali, alimentos provisionais so aqueles concedidos provisoriamente ao alimentrio, antes ou no curso da lide principal.
134
Dessa forma observa-se que no ordenamento jurdico ptrio existem duas possibilidades temporrias para serem utilizadas de acordo com a discricionariedade do autor da ao em curso ou no (cautelar preparatria), ou seja, se a parte intentar ao de alimentos e deles necessita antes do provimento final, caber solicitar alimentos provisrios, que devem vigir at a sentena final definitiva da ao de alimentos, mas se forem casos expressos em lei, desde que no de alimentos, cabe ao autor solicitar os alimentos provisionais, que via de regra cessam com a sentena dada na ao principal.135
133
MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidiero. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. pg. 786 134 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 613 135 Disponvel em: http://www.webartigos.com/articles/751/1/Comentario-a-Lei-N-5478---Lei-Dealimentos/pagina1.html
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concedidos por disposio do art. 4 da Lei de Alimentos, para sua concesso o fumus boni jris condio da prpria ao, representada pela prova pr-constituida apresentada na ao de alimentos (certido de nascimento e de casamento), j o periculum im mora presumido, uma vez que o juiz pode deixar de fixar os alimentos provisrios se a parte assim o requerer. Tratando-se de alimentos provisionais, sua concesso est sujeita presena do fumus boni juris e do periculum in mora, ou seja, tem o autor que demonstrar a natureza urgente e imprescindvel da medida, ressalta-se ainda que neste caso sua concesso se sujeita ao prudente arbtrio do juiz136. Tal entendimento encontra respaldo na jurisprudncia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RESPONSABILIDADE CIVIL EM
ACIDENTE DE TRNSITO. ALIMENTOS PROVISIONAIS. ANTECIPAO DA TUTELA. INDEFERIMENTO. Inexistindo prova suficientemente robusta a ensejar a culpa exclusiva do agravado pelo sinistro que vitimou o cnjuge e pai dos agravantes, no h como arbitrarem-se alimentos em antecipao de tutela. Inexistncia dos requisitos necessrios concesso da medida. Deciso mantida.
137
SEGUIMENTO
NEGADO
EM
DECISO
MONOCRTICA.
So passveis de execuo tanto os alimentos provisrios, quanto os provisionais, fixados liminar ou incidentalmente. Pode o credor utilizar dos procedimentos distintos previstos no Cdigo de Processo Civil, seja para a cobrana das parcelas vencidas h mais de trs meses ou para a dvida mais recente, mas o pedido ser levado aos moldes da execuo provisria (art. 475-O, CPC), tudo para no obstaculizar o andamento da ao.138
CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 622-623 137 BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. AI N 70037245651, Dcima Segunda Cmara Cvel, Relator: Ana Lcia Carvalho Pinto Vieira Rebout, Julgado em 14/07/2010) 138 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias, 4. ed. ver., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. pg. 507
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tratar dos alimentos provisrios e sua reviso, afirma em seu 2 que os alimentos fixados retroagem data de citao, isso faz com que muitos suponham ser esta exigncia estendidas aos alimentos provisrios. Resta claro que h uma divergncia de interesses entre o disposto no art. 4 e o entendimento do 2 do art. 13, se considerado o tempo necessrio e as dificuldades rotineiras para se efetivar a citao do devedor. Atrelar a execuo dos alimentos provisrios citao por certo colocar o credor em risco, pois a fome na aguarda.139 Amplo o entendimento jurisprudencial de que o termo inicial na execuo dos alimentos provisrios citao do devedor de alimentos.140 Francisco Siqueira faz algumas observaes importantes sobre o tema:
Sendo o direito de receber alimentos inerente condio humana, no se poderia posterg-lo em razo da pratica de diligencias processuais como, verbi gratia, a juntada do mandato citatrio aos autos,eis que o direito nasce no instante mesmo da concepo de seu detentor. Ao tomar conhecimento da necessidade do credor alimentar, o Estado, exercendo a Jurisdio, na verdade, ao fixar os alimentos provisrios, apenas declara o quantum, sendo o direito pr-existente e a urgncia de efetiv-lo constitucionalmente assegurada (Constituio Federal, Artigo 5, LXVII ). Portanto, os alimentos provisrios so devidos desde sua fixao pelo juiz, isto , desde logo na linguagem do legislador, ao tratar do despacho 141 inicial.
No sendo por essa razo nos ensinamentos do citado autor, que a Smula 309 do Egrgio Tribunal de Justia, teve seu enunciado alterado para que o termo inicial da ao de execuo retroagisse para a data do ajuizamento da mesma, em prejuzo citao que, como entendemos, pouca relevncia tem no direito aos alimentos provisrios. 142
139
SIQUEIRA, Francisco Almeida Prado Rocha de. Da execuo imediata dos alimentos provisrios. Disponvel em: http://www.fiscolex.com.br/doc_1123185_DA_EXECUCAO_IMEDIATA_ALIMENTOS. aspx . Acesso em 25 mar. 2011. 140 BRASIL, Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, APC20090110926283, Relator ROMEU GONZAGA NEIVA, 5 Turma Cvel, julgado em 01/09/2010, DJ 21/09/2010 p. 199; TJDFT: 20090110976569APC, Relator JOO MARIOSA, 3 Turma Cvel, julgado em 20/05/2010, DJ 04/06/2010 p. 140/ 141 SIQUEIRA, Francisco Almeida Prado Rocha de. Da execuo imediata dos alimentos provisrios. Disponvel em: http://www.fiscolex.com.br/doc_1123185_DA_EXECUCAO_IMEDIATA_ALIMENTOS. aspx . Acesso em 25 mar. 2011. 142 SIQUEIRA, Francisco Almeida Prado Rocha de. Da execuo imediata dos alimentos provisrios. Disponvel em: http://www.fiscolex.com.br/doc_1123185_DA_EXECUCAO_IMEDIATA_ALIMENTOS. aspx . Acesso em 25 mar. 2011. Grifo no original
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Tem se posicionado o Superior Tribunal de Justia de forma a se concluir pela importncia dos alimentos provisrios e seu termo inicial, tanto assim que a Quarta Turma do Egrgio Tribunal veio a reformar um acrdo proferido pelo Tribunal de Justia de So Paulo, que extinguiu a cobrana de mensalidades de penso alimentcia provisrias no pagas pelo ex-marido ex-mulher, depois de julgar a ao de alimentos improcedente. Com o voto do relator, a Turma reiterou que: a deciso judicial que fixa os alimentos provisrios produz efeitos imediatos, integrando ao patrimnio do alimentando um direito que, embora provisrio, existente, efetivo e juridicamente protegido.143Resta claro que ainda que a data da concesso da liminar sim o termo inicial, seno dessa forma que entendeu o relator da Quarta Turma, Ministro Aldir Passarinho, em seu voto:
O acrdo recorrido contraria diversos julgados do STJ que j concluram que a sentena que desconstitui o direito ao recebimento de alimentos provisionais fixados por deciso judicial no tem efeito retroativo, sendo obrigatrio o pagamento de alimentos referentes ao perodo compreendido 144 entre a concesso de liminar e a sentena.
A Lei de Alimentos em seu art. 4 determina que ao despachar a inicial o juiz fixar desde logo os alimentos provisrios, tal determinao como j demonstrado, independe da citao do alimentante, essa possibilidade de fixao de ofcio dos alimentos provisrios tem algumas razes. Primeiro, pode-se dizer que, em sede de alimentos, o periculum in mora presumido, dada a ligao ntima com a vida145, tanto que se o alimentante possuir emprego fixo ser determinada a expedio de ofcio ao empregador para proceder com os descontos
independentemente da citao do ru, nesta situao condicionar a exigibilidade dos alimentos ao ato citatrio indubitavelmente um tratamento discriminatrio entre os devedores de tal encargo.146 Maria Berenice em seu entendimento vai alm:
143
Penso Alimentcia tem efeito retroativo. Disponvel em: http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=90321. Acesso em 28. Mar. 2011. 144 Penso Alimentcia tem efeito retroativo. Disponvel em: http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=90321. Acesso em 28. Mar. 2011. 145 VANUCCI, Rodolpho. Execuo de alimentos do direito de famlia: um estudo atualizado e sistematizado em vista das recentes reformas legislativas. 2010. Dissertao (Mestrado) Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. 2010. pg. 121. 146 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias, 4. ed. ver., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. pg. 489.
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Mantendo o devedor vnculo empregatcio, ao fixar os alimentos, o juiz oficia ao empregador para que ele d incio ao desconto da penso na folha de pagamento do alimentante. Os descontos passam a acontecer mesmo antes da citao do ru. No dispondo o devedor vnculo laboral, no h como lhe conceder distinto prazo e admitir que comece a pagar os alimentos somente aps ser citado. Descabido tratamento discriminatrio: alm de deixar o credor desassistido, estar-se-ia incentivando o devedor a 147 esquivar-se da citao e esconder-se do Oficial de Justia .
Na lio de Cahali:
Evidentemente, no podem os alimentandos depender de eventual localizao de quem deva cumprir deveres decorrentes da lei, para assumirem a certeza de fazer crdito ao valor fixado de antemo; assim so 148 devidos desde o primeiro arbitramento.
Sendo os alimentos destinados s necessidades vitais, seu beneficirio no tem o mesmo flego para aguardar as etapas decorrentes da satisfao do direito em geral, sendo assim que o procedimento desta execuo dotada de meios executivos especiais.149 Enani Fidelis frisa ainda que o pagamento de penso alimentar, por questo de ordem pblica, deve ser o menos retardado possvel. 150 Ainda sobre o tema, preleciona Maria Berenice que:
Os alimentos so devidos a partir do momento em que o juiz os fixa. Equivocado o entendimento que, invocando o 2 do art. 13 da Lei de Alimentos, sustenta que os alimentos provisrios se tornam exigveis somente a partir da citao do devedor. No h como sujeitar o pagamento ao ato citatrio. Desempenhando o devedor atividade assalariada, ao fixar os alimentos, o juiz oficia ao empregador para que ele, desde logo, d incio ao desconto da penso na folha de pagamento do alimentante. Os descontos passam a acontecer mesmo antes da citao do ru. Porm, no dispondo o alimentante de vnculo laboral, no h como lhe conceder prazo distinto para iniciar o pagamento dos alimentos, qual seja, s aps ser citado. Descabido tratamento diferenciado. Alm de deixar o credor desassistido, estar-se-ia incentivando o devedor a esquivar-se da citao, a 151 esconder-se do Oficial de Justia.
147
DIAS, Maria Berenice. Termo inicial da obrigao alimentar. Disponvel em: http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=270. Acesso em: 02 abr. 2011. 148 CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 5. ed. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. pg. 630 149 FUX, Luiz. O novo processo de execuo (o cumprimento da sentena e a execuo extrajudicial) Rio de Janeiro: Forense, 2008.pg.439 150 SANTOS, Ernane Fidlis dos. Manual de Direito Processual Civil, volume 1: execuo e processo cautelar 10 ed. ver. e atual. So Paulo: 2006. pg. 294 151 DIAS, Maria Berenice. Termo inicial da obrigao alimentar na ao de alimentos e investigatria de paternidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1241, 24 nov. 2006. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/9197>. Acesso em: 8 mar. 2011.
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_____________________________
AGRAVO DE INSTRUMENTO - ALIMENTOS PROVISRIOS - CORRETA FIXAO - TERMO INICIAL - RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. 1)- Fixando o julgador monocrtico, em obedincia ao artigo 4, da Lei 5.478/68, alimentos provisrios, com a observncia da necessidade do alimentado e a possibilidade do alimentante, correta se mostra a deciso, e por isso mesmo no reclama reforma. 2)- Em se tratando de alimentos provisrios, so eles devidos da data de sua fixao, e no da citao. 3)- Recurso conhecido e improvido.
153
Retornando s palavras de Jos Afonso da Silva sobre a dignidade da pessoa humana e visto que o Direito Constitucional o informador dos princpios e conceitos que regem qualquer outro direito da ordem jurdica, no pode prosperar a idia de que a falta de citao na execuo dos alimentos provisrios seja sobreposta ao direito de receber alimentos e com isso manter a dignidade de quem desses alimentos tanto necessita.154 Como j debatido, o encargo alimentar, nasce com o poder familiar, com a obrigao de cuidar dos filhos o qual procedeu com o registro, ou seja, est o pai ou a me mais que ciente de suas obrigaes inerentes ao poder familiar, de
152
BRASIL, Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. AGI20080020149998, Relator MARIO-ZAM BELMIRO, 3 Turma Cvel, julgado em 25/03/2009, DJ 14/04/2009 p. 68 153 BRASIL, Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. AGI 20050020044641, Relator LUCIANO MOREIRA VASCONCELLOS, 5 Turma Cvel, julgado em 17/10/2005, DJ 09/03/2006 p. 113 154 MATILE, Rachel do Nascimento. Dos Alimentos e do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana.Disponvel em:. http:\www.femparpr.org.br\artigos\upload_artigos\rachel do nascimento matilde.pdf. Acesso em: 30 mar. 2011.
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assegurar sustento e educao aos filhos155. O Cdigo Civil em seu artigo 1.579, caput156 garante que encerrada a convivncia familiar entre os cnjuges os deveres para com os filhos permanecem. Assim, para Maria Berenice Dias:
No dia em que o genitor sai de casa, deve pagar alimentos em favor do filho. O que no pode , comodamente, ficar aguardando a propositura da ao alimentar e, enquanto isso, quedar-se omisso e s adimplir a 157 obrigao aps citado.
O TJRS em vrias de suas decises acerca do tema vem decidindo que o termo inicial dos alimentos provisrios da fixao pelo juiz, independentemente de citao, tal entendimento est refletido nos trechos de alguns julgados dessa corte:
Os alimentos provisrios so devidos desde o momento em que fixados, independentemente da citao do devedor. O entendimento encontra amparo no fato de que no h como condicionar \a exigibilidade dos alimentos efetiva cincia do alimentante por meio do ato citatrio, sob pena de arrastar-se o termo inicial da prestao alimentar por tempo indeterminado, visto que nem sempre h xito imediato em proceder citao. Uma vez fixados os alimentos provisrios, estes so devidos desde logo, ainda que deles no tenha tido cincia o devedor. Isso porque a fixao dos alimentos initio litis detm natureza acautelatria, cujos efeitos se propagam desde logo. Tanto que, possuindo o alimentante emprego fixo, praxe judicial a determinao de imediata expedio de ofcio ao empregador, para que passe a proceder aos descontos em folha de pagamento, 159 independente do ato citatrio. _____________________________
A mora, em se tratando de alimentos provisrios, no segue s regras processuais comuns, no se vinculando citao do devedor. Configurando-se como provedor da entidade familiar, a mora se constitui
155
DIAS, Maria Berenice. A exigibilidade da obrigao alimentar. Clubjus, Braslia-DF: 30 mar. 2008. Disponvel em: <http://www.clubjus.com.br/?artigos&ver=2.16899>. Acesso em: 02 abr. 2011. 156 Cdigo Civil Brasileiro, Art. 1.579. O divrcio no modificar os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos. 157 DIAS, Maria Berenice. Termo inicial da obrigao alimentar na ao de alimentos e investigatria de paternidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1241, 24 nov. 2006. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/9197>. Acesso em: 8 mar. 2011. 158 DIAS, Maria Berenice. Alimentos e presuno da necessidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1069, 5 jun. 2006. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/8465>. Acesso em: 1 abr. 2011 159 BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, AI 70039800123, Stima Cmara Cvel, Relator: Andr Luiz Planella Villarinho, Julgado em 10/11/2010
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quando este deixa de prover a manuteno daqueles que dele dependem economicamente. Por tais fundamentos, os alimentos provisrios so exigveis a partir da data em que fixados, sendo desnecessria a comprovao da data da citao na 160 ao de alimentos. _____________________________
Portanto, os alimentos fixados provisoriamente so devidos da data da sua fixao. Alis, nesse entendimento, orientao da concluso n 34 do centro de estudos da Corte, que estabelece que Alimentos provisrios fixados aps a citao no retroagem data desta, o que somente ocorre com os definitivos. Por tais fundamentos, os alimentos provisrios so exigveis a partir da data 161 em que fixados, no da data da citao na ao de alimentos.
Sobre a importncia dos alimentos provisrios e sua imediata prestao, tem se pronunciado o egrgio Superior Tribunal de Justia:
AO DE SEPARAO JUDICIAL. ALIMENTOS PROVISRIOS. REDUO OPERADA PELA SENTENA. CLCULO DO VALOR DO DBITO. PRECEDENTES DA CORTE. 1. Considerando os precedentes da Corte, o valor dos alimentos provisrios devido desde a data em que foram fixados at a data em que proferida a sentena que os reduziu. 162 2. Recurso especial conhecido e provido, em parte. _____________________________
CIVIL E PROCESSUAL. AGRAVO REGIMENTAL. ALIMENTOS PROVISRIOS. EXECUO. POSTERIOR PEDIDO INCIDENTAL DE REVISO DE ALIMENTOS PROVISRIOS. INCABIMENTO. PRECEDENTES. DESPROVIMENTO. I. A deciso que fixa os alimentos provisrios produz efeitos imediatos, integrando ao patrimnio do alimentando um direito que, embora provisrio, existente, efetivo e juridicamente protegido. II. No razovel que se suspenda a execuo de verba alimentar, mesmo que fixada de maneira provisria, pois inerente manuteno das alimentadas. Ademais, mesmo que se admita uma futura modificao no valor da penso provisria, tal deciso no teria o efeito de retroagir seus efeitos para modificar o quantum debeatur executado. Precedentes. 163 III. Agravo desprovido. _____________________________
160
BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul,AC 70027543511, Stima Cmara Cvel, Relator: Andr Luiz Planella Villarinho, Julgado em 10/06/2009 161 BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, AI 70036650281, Stima Cmara Cvel, Relator: Jorge Lus Dall\'Agnol, Julgado em 04/06/2010 162 BRASIL, Superior Tribunal de Justia, REsp 662754 / MS; Relator(a) Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO (1108) rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 22/03/2007 Data da Publicao/Fonte DJ 18/06/2007 p. 256. Grifo nosso 163 BRASIL, Superior Tribunal de Justia, AGA 200902296278, ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, 20/10/2010
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE EXECUO DE ALIMENTOS. VALORES ALEGADAMENTE PAGOS A MENOR. REVISIONAL DE ALIMENTOS. ALIMENTOS PROVISRIOS. EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSO AUSENTE. EFEITO SUSPENSIVO CONCEDIDO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO INTERPOSTO CONTRA DECISO QUE, EM ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA, REDUZIU O VALOR DOS ALIMENTOS. IRRETROATIVIDADE. HONORRIOS ADVOCATCIOS. CRITRIO OBJETIVO DE SUCUMBNCIA. - No padece de omisso o acrdo recorrido se o Tribunal de origem decide fundamentadamente todas as questes pertinentes resoluo da controvrsia, embora sem adentrar expressamente o dispositivo de lei invocado pelo recorrente, notadamente porque o julgador no est adstrito a decidir com base em teses jurdicas predeterminadas pela parte, bastando que fundamente suas concluses como entender de direito. - A caracterstica da antecipao dos efeitos da prestao jurisdicional garante a eficcia plena da deciso que fixa os alimentos provisrios, isto , tal deciso produz efeitos imediatos, valendo os alimentos provisrios desde a data em que fixados at aquela em que alterados. 164 Precedente. [...].
Para Rodolpho Vanucci: o que preciso ficar claro em termo de alimentos provisrios que sua fixao se d apenas em sede de alimentos no rito da lei n. 5.478/68, sendo uma medida prpria do procedimento.165 O rito especial da execuo da prestao alimentcia uma consagrao principiolgica de que ter um direito requer uma correspondente ao que o assegure, haja vista que o procedimento adaptado urgncia que a prestao reclama. 166 Os alimentos provisrios, desde logo, necessitam de uma eficcia executiva, pois no comparecimento do necessitado ao Estado-juiz e esse sabedor de uma carncia existente, no lhe pode negar provimento imediato em favor de diligncias e atos processuais secundrios.167 Trata-se de perversa inverso de
164
BRASIL, Superior Tribunal de Justia, REsp 200602660930, NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, 19/12/2007. Grifo nosso. 165 VANUCCI, Rodolpho. Execuo de alimentos do direito de famlia: um estudo atualizado e sistematizado em vista das recentes reformas legislativas. 2010. Dissertao (Mestrado) Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. 2010. pg. 122 166 FUX, Luiz. O novo processo de execuo (o cumprimento da sentena e a execuo extrajudicial) Rio de Janeiro: Forense, 2008.pg.441 167 SIQUEIRA, Francisco Almeida Prado Rocha de. Da execuo imediata dos alimentos provisrios. Disponvel em: http://www.fiscolex.com.br/doc_1123185_DA_EXECUCAO_IMEDIATA_ALIMENTOS. aspx . Acesso em 25 mar. 2011.
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valores e princpios, a justia no pode ser mais cmplice de verdadeiros crimes contra quem s quer ter o direito de sobreviver.168 Importante salientar que existe a possibilidade de alimentos provisrios retroagirem data da citao, tal situao ocorrer somente quando na fixao do quantum dos alimentos definitivos em sentena, e, se esse quantum for maior do que o estabelecido provisoriamente tem o devedor de proceder com o pagamento da diferena somente das parcelas vencidas aps a citao, as vencidas entre a fixao dos provisrios e a citao permanecem pelo valor provisrio.169
168
DIAS, Maria Berenice. Alimentos e presuno da necessidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1069, 5 jun. 2006. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/8465>. Acesso em: 1 abr. 2011 169 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias, 4. ed. ver., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. pg. 490
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CONCLUSO
Ao tratar do termo inicial para se promover a execuo dos alimentos provisrios, vimos que um dos princpios constitucionais de maior relevncia no ordenamento jurdico ptrio, que o principio da dignidade da pessoa humana, est intimamente ligado ao direito de ser alimentado. A obrigao alimentar que pode decorrer do poder familiar, no caso dos filhos menores, ou da solidariedade, vem sempre com a finalidade de assistir aquele que necessita de amparo. Observou-se ainda que tm os pais o dever de guarda e assistncia para com os filhos menores, esse dever que decorre do poder familiar, que dentre outras coisas, visa garantir que mesmo na hiptese de no convivncia do casal os direitos dos filhos menores aos alimentos est garantido. A prestao da obrigao alimentar deve ser proporcional necessidade de quem a reclama e da possibilidade daquele que vem a prest-la, tudo em nome da dignidade, no pode ser aceitvel que aquele que alimenta venha a faz-lo com um nus muito maior que possa suportar. A preocupao com tema sempre fez parte na evoluo da sociedade. Na sociedade Romana tinha-se a figura do parter famlias, que mesmo no tendo obrigao patrimonial para com os membros de seu grupo familiar, existia uma forma rudimentar de proteo nessa figura. Para o Direito Cannico a obrigao alimentar estava relacionada com a solidariedade e no somente ao vnculo sanguneo. Na sociedade moderna vrias so as formas que cada legislao trata o tema, tm-se na Espanha, Itlia e Frana, que o direito aos alimentos cessa com a morte do alimentante, j em Portugal o cnjuge sobrevivente tem o direito a ser alimentado pelos rendimentos dos bens do cnjuge falecido. Quanto s divergncias em relao a execuo dos alimentos provisrios, a jurisprudncia indica que h controvrsias quanto ao entendimento sobre o termo inicial para sua fixao. Deve prevalecer o entendimento de que a data da fixao e no a da citao para o clculo do montante a ser executado, entendimento contrrio a esse
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resultante de uma interpretao errnea do 1 do art. 13 da Lei de Alimentos, que imediatamente aps tratar dos alimentos provisrios e sua reviso, afirma em seu 2 que os alimentos fixados retroagem data de citao, faz com que muitos suponham esta exigncia aos alimentos provisrios. Deve-se sempre ter como foco o bem estar e a dignidade do ser humano, e quando esse que tem direito aos alimentos menor, onde seus diretos decorrem do Poder Familiar, no pode a interpretao da legislao infraconstitucional afrontar principio constitucional basilar de uma sociedade justa como o princpio da dignidade da pessoa humana. Assim, pode-se concluir que, cessada a convivncia familiar, no cessam os direitos aos alimentos aos filhos menores. O que no se pode aceitar que mero formalismo legislativo ou entendimento de que o princpio do contraditrio e da ampla defesa estejam sendo atingindos pela falta de citao para se promover a execuo dos alimentos provisrios. O dever de alimentos para com os filhos menores nasce com a sua concepo e vem a ser reforado com seu registro, a propositura da Ao de Alimentos mero formalismo dessa obrigao natural, quaisquer alegaes como a falta de citao trata-se apenas de tentativas de escusas de cumprimento de uma obrigao j conhecida do devedor de alimentos.
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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