Negacionismo, un anlisis jurdico comparado

El negacionismo es usado para describir un fenmeno cultural, poltico y jurdico, que se manifiesta en comportamientos y discursos que niegan, al menos parcialmente, la ocurrencia realidad de hechos histricos percibidos por la mayor parte de la gente como de mxima injusticia y, por tanto, objeto de procesos de elaboracin cientfica y/o judicial de las responsabilidades que se derivan de ellos. Su regulacin jurdica, no ha estado exenta de polmica, pues parte de la doctrina opina que atentara contra derechos fundamentales. A nivel internacional, el delito de negacionismo ha sido reconocido por la Organizacin de Naciones Unidas y la Unin Europea. A nivel nacional, Alemania, Israel, Francia, Austria, Suiza, Blgica, Polonia, Holanda, Espaa y Reino Unido presentan sus propias normas regulatorias del delito; sin perjuicio que los elementos del tipo que la conforman: las sanciones penales, los bienes jurdicos protegidos, los elementos subjetivos y la accin misma, difieren entre unos y otros. Estados Unidos, Argentina, Per y los pases pertenecientes a la Liga rabe no sancionan el delito de negacionismo. Mientras en Estados Unidos esto se considera contrario a la Primera Enmienda de la Constitucin (libertad de expresin); en Per se presentar un Proyecto de Ley sobre la materia. Tabla de contenidos Introduccin.....................................................................................................2 I. Concepto de negacionismo ..............................................................................2 II. Problemas que plantea el trmino...................................................................2 III. Reconocimiento a nivel Internacional o Regional ............................................3 a. Naciones Unidas..........................................................................................3 b. Unin Europea............................................................................................3 c. Convencin contra el Cibercrimen del Consejo de Europa ...............................4 IV. Derecho comparado .....................................................................................5 1. Pases que poseen una ley antinegacionista..................................................5 )a Alemania.................................................................................................5 )b Israel......................................................................................................5 )c Francia....................................................................................................6 )d Austria ...................................................................................................6 )e Suiza......................................................................................................7 )f Blgica ....................................................................................................8 )g Polonia....................................................................................................8 2. Pases que no poseen una ley especfica para sancionar el negacionismo........9 )a Holanda..................................................................................................9 )b Espaa....................................................................................................9

Biblioteca del Congreso Nacional. Contacto: Christian Finsterbusch. Asesora Tcnica Parlamentaria. cfinsterbusch@bcn.cl. Anexos: 1709-3186. 26/04/2012.

)c Reino Unido ..........................................................................................10 4. Pases que no presentan regulacin jurdica antinegacionista.......................10 )a Estados Unidos .....................................................................................10 )b Per......................................................................................................11 )c Argentina..............................................................................................11 )d Pases rabes.........................................................................................12 V. Anexo.........................................................................................................13 Tabla resumen del anlisis comparado...........................................................13 Introduccin Se revisan las legislaciones de Alemania, Israel, Francia, Austria, Suiza, Blgica, Polonia, Holanda, Espaa y Reino Unido sobre el delito de negacionismo, a fin de comparar su forma de consagracin y los alcances de los tipos penales. A su vez, se revisan casos de pases que no tipifican esta conducta como delito: Estados Unidos, Argentina, Per y los pases de la Liga rabe, a objeto de determinar las razones por las cuales no ha sido consagrado como figura penal I. Concepto de negacionismo

Negacionismo es un trmino usado para describir un fenmeno cultural, poltico y jurdico, que se manifiesta en comportamientos y discursos que tienen en comn la negacin, al menos parcial, de la realidad de los hechos histricos percibidos por la mayor parte de la gente como hechos de mxima injusticia y por tanto objeto de procesos de elaboracin cientfica y/o judicial de las responsabilidades que se derivan de ellos1. El antinegacionismo es, en consecuencia, la unin de las ideas y de las prcticas que niegan toda justificacin moral del negacionismo y combaten, cuanto menos la negacin de un genocidio. El antinegacionismo jurdico pretende construir la represin penal de una accin poltica y administrativa eficaz de prevencin2. II. Problemas que plantea el trmino

Jorge Luther opina que la sancin del negacionismo plantea un conjunto de problemas, sobre todo una posible colisin con derechos constitucionales. En particular Luther plantea que colisionara con las garantas constitucionales de la dignidad humana, de la libertad de conciencia y de expresin, pero tambin sobre otras libertades, en particular sobre la autonoma cultural de la investigacin

LUTHER, Jorg. El antinegacionismo en la experiencia jurdica alemana y comparada. Disponible en: http://www.ugr.es/~redce/REDCE9/articulos/09JorgLuther.htm#tres (Abril, 2012). 2 Ibdem.
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cientfica y sobre los derechos culturales de las personas y de las generaciones pasadas y futuras3. Por su parte, un grupo de profesionales europeos 4 formularon crticas respecto de la adopcin a nivel europeo de una legislacin que sancione el negacionismo del holocausto judo, tratado espcficamente en el prrafo cuarto de la Decisin Marco del Consejo de la Unin Europea relativa a la lucha contra determinadas formas y manifestaciones de racismo y xenofobia mediante el Derecho penal, del ao 2008, dando a conocer los siguientes argumentos contrarios al mismo 5: Se ofrece a los antinegacionistas (...) la posibilidad de erigirse en paladines de la libertad de expresin, quiere decir que solo su posicin histrica de los hechos sera la vlida, incluso impidiendo sanciones penales en contra de aquellos que manifestases una opinin contraria. una verdad de Estado (...) que amenaza con deslegitimar la propia verdad histrica. Se acenta la idea, ya muy discutida entre los historiadores, de la unicidad del Holocausto, no como evento singular, sino como acontecimiento inconmensurable y no comparable con ningn otro hecho histrico, colocndolo de hecho fuera de la historia o en el vrtice de una presunta clasificacin de los males absolutos del mundo contemporneo; es decir que, a pesar, que en la historia de la humanidad han existido un sinnmero de genocidios y actos contrarios a los derechos humanos ms esenciales, solo el holocausto se considerara en la categora de sancionable penalmente. Reconocimiento a nivel Internacional o Regional a. Naciones Unidas En enero de 2007, la Asamblea General de Naciones Unidas dict una resolucin que conden "sin reservas toda negacin del Holocausto". Irn fue el nico pas que no particip en la votacin para su adopcin 6 b. Unin Europea Con fecha 28 de noviembre de 2008, el Consejo de la Unin Europea dict una Decisin marco relativa a la lucha contra determinadas formas y manifestaciones de racismo y xenofobia mediante el Derecho penal 7. Su objeto era que los Estados miembros incorporasen en sus ordenamientos jurdicos las disposiciones normativas necesarias con el objeto de sancionar los comportamientos racistas y xenfobos.
Idem. Afines a todo el espectro ideolgico democrtico y absolutamente ajenos al negacionismo. Segn opinin del Instituto de Estudios de la Integracin Europea. En debate la legislacin antinegacionista Disponible en: http://bcn.cl/cs3e (Abril, 2012). 5 Instituto de Estudios de la Integracin Europea. En debate la legislacin antinegacionista Disponible en: http://bcn.cl/cs3e (Abril, 2012). 6 UN News Centre. UN Assembly condemns Holocaust denial by consensus; Iran disassociates itself. Disponible en: http://bcn.cl/ct7i (Abril, 2012). 7 N 2008/913/JAI. Disponible en: http://bcn.cl/cs4m (Abril, 2012).
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III.

Dispone que stos deben constituir un delito y ser punibles mediante sanciones penales efectivas, proporcionadas y disuasorias, con una pena mxima de uno a tres aos de prisin como mnimo. En conformidad con dicha Decisin Marco se consideran punibles como delitos penales determinados actos cometidos con objetivos racistas o xenfobos, tales como: La incitacin pblica a la violencia o al odio, dirigidos contra un grupo de personas o contra un miembro de dicho grupo, definido en relacin con la raza, el color, la religin o creencia, la ascendencia o el origen nacional o tnico; difusin, por cualquier medio, de escritos, imgenes u otros soportes de contenido racista o xenfobo; la apologa pblica, negacin o trivializacin flagrante de los crmenes de genocidio, crmenes contra la humanidad y crmenes de guerra tal como se define en el Estatuto de la Corte Penal Internacional (artculos 6, 7 y 8) y los crmenes definidos en el artculo 6 del Estatuto del Tribunal Militar Internacional, cuando las conductas puedan incitar a la violencia o al odio contra tal grupo o un miembro del mismo. Tambin son punibles la incitacin, la participacin intencional o la tentativa de cometer alguno de los actos anteriormente mencionados.

Como se puede observar, esta Decisin marco no solo se limita a tratar el crimen de negacionismo si no que, en la misma norma, se incluyen como ilcitos los actos racistas y xenfobos. Respecto del crimen de negacionismo (contemplado en su prrafo cuarto) las conductas ilcitas incluyen, no solo los crmenes cometidos durante el rgimen Nazi sino todos aquellos crmenes contra la humanidad o crmenes de guerra que contempla el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional 8. En cuanto a las sanciones, se contempla una pena de prisin de uno a tres aos. Adems se considera a la motivacin racista y xenfoba como una circunstancia agravante del tipo. Finalmente, con respecto a las personas jurdicas, se le pueden aplicar multas y otras sanciones tales como: exclusin del disfrute de subvenciones o ayudas pblicas; prohibicin temporal o permanente del desempeo de actividades comerciales; vigilancia judicial; medida judicial de disolucin. c. Convencin contra el Cibercrimen del Consejo de Europa El Protocolo Adicional a la Convencin sobre el Cibercrimen del Consejo de Europa del ao 2003 cubre especficamente la negacin del Holocausto y de otros genocidios reconocidos como tales por tribunales internacionales desde 1945
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Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Disponible en: http://bcn.cl/ct89 (Abril, 2012).

(artculo 6, seccin 1)9. Establece la obligacin, para los Estados miembros de establecer las sanciones correspondientes en sus normas internas para sancionar dichos actos. IV. Derecho comparado 1. )a Alemania Fue uno de los primeros pases que cont con una regulacin penal tendiente a sancionar a las personas que negasen el genocidio nazi, pasando por diversas etapas de modificacin legislativa10. Actualmente se sanciona penalmente la negacin o poner en duda la existencia del holocausto en pblico, segn lo dispone el artculo 130 prrafo 3 ( 130 Abs. 3) del Cdigo Penal alemn (Strafgesetzbuch)11. Prescribe: (3) Ser sancionado con una pena privativa de la libertad de hasta cinco aos o con multa quien pblicamente o en una reunin apruebe, niegue o minimice un hecho cometido bajo el rgimen del Nacionalsocialismo de la ndole sealada en el 220a inciso 112, de tal manera que sea apropiada para perturbar la paz pblica. Tambin se sancionan las publicaciones que se realicen en conformidad con lo sealado en el inciso 3. )b Israel En Israel, mediante la Ley de prohibicin de la denegacin de Holocausto (Denial of Holocaust (Prohibition Law)13, del ao 1986, se sanciona penalmente el negacionismo del Holocausto. Dispone: 2. La persona que por escrito, o por palabra, manifestase cualquier acto denegando o disminuyendo las proporciones de los actos cometidos en el perodo del rgimen Nazi, los que constituyen crmenes contra el pueblo judo o crmenes contra la humanidad, con intento de defender las perpetraciones de estos actos o que
Each Party shall adopt such legislative measures as may be necessary to establish the following conduct as criminal offences under its domestic law, when committed intentionally and without right:distributing or otherwise making available, through a computer system to the public, material which denies, grossly minimises, approves or justifies acts constituting genocide or crimes against humanity, as defined by international law and recognised as such by final and binding decisions of the International Military Tribunal, established by the London Agreement of 8 August 1945, or of any other international court established by relevant international instruments and whose jurisdiction is recognised by that Party. Disponible en: http://conventions.coe.int/Treaty/en/Treaties/html/189.htm (Abril, 2012). 10 LUTHER, Jorg. El antinegacionismo en la experiencia jurdica alemana y comparada. Disponible en: http://www.ugr.es/~redce/REDCE9/articulos/09JorgLuther.htm#tres (Abril, 2012). 11 Cdigo Penal Alemn. Disponible en: http://bcn.cl/ct96 (Abril, 2012). 12 Trata del Genocidio. Dispone: 1) Quien con la intencin de destruir entera o parcialmente un determinado grupo nacional, racial, religioso, o tnico. 13 N 5746-1986. Disponible en: http://bcn.cl/cs4x (Abril, 2012).
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Pases que poseen una ley antinegacionista

exprese simpata o identificacin con ellos, sern sancionados con prisin por el trmino de cinco aos14. El N 3 de la ley establece, asimismo, la prohibicin de publicar manifestaciones de simpata con los crmenes nazis. )c Francia El ao 1990 se dict la Ley tendiente a reprimir todo acto racista, antisemita o xenfobo del ao 1990 15, conocida como Ley Gayssot 16. Su artculo primero dispone que Toda discriminacin fundada en la pertenencia o no pertenencia a una etnia, nacin, raza o religin est prohibida. Esta ley introdujo una nueva disposicin a la Ley sobre la imprenta 17, que ya en 1972 haba previsto un delito a tal efecto, de instigacin a la discriminacin, al odio o a la violencia contra un grupo tnico, una nacin, una raza o una religin. La ley de imprenta dispone, en su artculo 24 bis: Sern sancionados con las penas previstas en el sexto prrafo del articulo 24 aquellos que habiendo desafiado, por uno de los medios establecidos en el artculo 23, la existencia de uno o varios crmenes contra la humanidad tal como se encuentran definidos por el artculo 6 del Estatuto del Tribunal Militar Internacional anexado al acuerdo de Londres del 8 de agosto de 1945 y que hubieren sido cometidos, ya sea por los miembros de una organizacin declarada criminal en aplicacin del artculo 9 del indicado estatuto, sea por una persona reconocida culpable de tales crmenes por una jurisdiccin francesa o internacional 18 El prrafo sexto del artculo 24 dispone la sancin penal consistente en cinco aos de prisin y el pago de una multa de 45.000 euros. Esta ley no se limita a sancionar solo los actos negacionistas del genocidio Nazi, amplindolo a todo tipo de acto racista, antisemita o xenfobo. Sin embargo restringe las conductas a la negacin del acto, sin contemplar la posibilidad de minimizacin del mismo. )d Austria
2. A person who, in writing or by word of mouth, publishes any statement denying or diminishing the proportions of acts committed in the period of the Nazi regime, which are crimes against the Jewish people or crimes against humanity, with intent to defend the perpetrators of those acts or to express sympathy or identification with them, shall be liable to imprisonment for a term of five years. 15 Loi n 90-615 du 13 juillet 1990 tendant rprimer tout acte raciste, antismite ou xnophobe. Disponible en legifrance : http://bcn.cl/cs55 (Abril, 2012). 16 Propuesta por el diputado comunista Jean-Claude Gayssot. 17 Disponible en: http://bcn.cl/cs5n (Abril, 2012), 18 Seront punis des peines prvues par le sixime alina de l'article 24 ceux qui auront contest, par un des moyens noncs l'article 23, l'existence d'un ou plusieurs crimes contre l'humanit tels qu'ils sont dfinis par l'article 6 du statut du tribunal militaire international annex l'accord de Londres du 8 aot 1945 et qui ont t commis soit par les membres d'une organisation dclare criminelle en application de l'article 9 dudit statut, soit par une personne reconnue coupable de tels crimes par une juridiction franaise ou internationale.
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A la Ley sobre la prohibicin del partido nacionalsocialista del ao 1948 (Verbotsgesetz 1947, abreviacin: VerbotsG) se le incorporaron, a travs de la Ley de 26 de febrero de 1992, dos artculos nuevos. El primero conteniendo un caso general y subsidiario que castiga a quien realice actividades en sentido nacionalsocialista (...), el que ser castigado con pena de prisin de entre uno y diez aos, y en caso de especial peligrosidad del reo o de la actividad de hasta 20 aos (artculo 3g)19. El segundo artculo es una disposicin especfica contra la negacin del genocidio nacionalsocialista: artculo 3 h. En aplicacin del artculo 3. g ser tambin castigado quien con una obra de imprenta, en radiotelevisin o por medio de otro medio de comunicacin de masas (medium) o de otro modo que sea de acceso pblico a una multitud de personas niega, banaliza gravemente, precia o intenta justificar el genocidio nacionalsocialista u otros delitos contra la humanidad. Constituye la ley con las sanciones ms rigurosas en Europa. Los elementos del tipo contienen elementos objetivos y subjetivos, el segundo la apreciacin de la especial peligrosidad de la conducta o del reo. )e Suiza El 25 de septiembre de 1994 mediante referndum se aprob la modificacin del Cdigo Penal20 introduciendo un nuevo delito, el 261 bis titulado discriminacin racial. Dispone: Quien incite pblicamente al odio o a la discriminacin contra una persona o un grupo de personas por su raza, etnia o religin; quien propague pblicamente una ideologa dirigida a desacreditar o calumniar sistemticamente a los miembros de una raza, etnia o religin; quien, con la misma pretensin, organice o promueva acciones de propaganda o participe en ellas; quien, pblicamente, mediante palabras, escritos, imgenes, gestos, vas de hecho o en cualquier forma capaz de lesionar la dignidad humana, desacredite o discrimine a una persona o a un grupo de personas por su raza, etnia o religin o, por las mismas razones desconozca, minimice gravemente o trate de justificar el genocidio u otros crmenes contra la humanidad; quien niegue a una persona o a un grupo de personas, por su raza, etnia o religin, un servicio que ofrezca o destinado al pblico, ser castigado con penas de prisin de hasta tres aos o con una pena pecuniaria 21.
Disponible en: http://www.ris.bka.gv.at/Dokumente/BgblPdf/1945_13_0/1945_13_0.pdf (Abril, 2012). Disponible en: http://www.admin.ch/ch/f/rs/3/311.0.fr.pdf (Abril, 2012). 21 Celui qui, publiquement, aura incit la haine ou la discrimination envers une personne ou un groupe de personnes en raison de leur appartenance raciale, ethnique ou religieuse; celui qui, publiquement, aura propag une idologie visant rabaisser ou dnigrer de faon systmatique les membres dune race, dune ethnie ou dune religion; celui qui, dans le mme dessein, aura organis ou encourag des actions de propagande ou y aura pris part; celui qui aura publiquement, par la parole, lcriture, limage, le geste, par des voies de fait ou de toute autre manire, abaiss ou discrimin dune faon qui porte atteinte la dignit humaine une personne ou un groupe de personnes en raison de leur race, de leur appartenance ethnique ou de leur religion ou qui, pour la mme raison, niera, minimisera grossirement ou cherchera justifier un gnocide ou dautres crimes contre lhumanit; celui qui aura refus une personne ou un groupe de personnes, en raison de leur appartenance raciale, ethnique ou religieuse, une prestation destine lusage public, sera puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire .
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Esta norma no exige desde el punto de vista subjetivo el intento de desacreditar o calumniar sistemticamente a los miembros de una raza, etnia o religin. Ella abarca cualquier tipo de acto tendiente a lesionar la dignidad humana, desacredite o discrimine a una persona o a un grupo de personas por su raza, etnia o religin o, por las mismas razones desconozca, minimice gravemente o trate de justificar el genocidio u otros crmenes contra la humanidad. )f Blgica Posee dos leyes una adoptada en 1981 contra la instigacin al odio racial y xenfobo 22. Y otra adoptada en 1995, para reprimir la negacin, minimizacin, justificacin o apologa del genocidio cometido por el rgimen nacionalsocialista alemn durante la segunda Guerra Mundial23. La primera dispone, en diversos artculos, las circunstancias por las cuales procede la aplicacin de la pena, siendo estas de un mes a un ao de prisin y de dos meses a dos aos de prisin en el caso de hechos realizados por funcionarios pblicos y en ambos casos la aplicacin de multas monetarias. Respecto de la segunda ley de negacionismo del rgimen Nazi, el artculo 1 dispone: Es sancionada con pena de prisin de ocho das a un ao y de una multa de veinte seis a cinco mil francos, cualquier persona quien, dentro de una de las circunstancias indicadas en el artculo 444 del Cdigo Penal 24, niegue, minimice groseramente, busque justificar o apruebe el genocidio cometido por el rgimen nacional socialista alemn durante la segunda guerra mundial 25. Para la aplicacin del prrafo precedente, el trmino genocidio se entiende en el sentido del artculo 2 de la Convencin Internacional del 9 de noviembre de 1948 para la prevencin y la represin del crimen de genocidio 26. )g Polonia Si bien no existe una ley especial o disposicin en su Cdigo Penal que disponga de alguna norma que sancione el negacionismo, la Ley para la Creacin del Instituto de la Memoria Nacional, dispone en su artculo 55 que ser sancionado con pena de prisin de hasta tres aos la negacin de los genocidios nazis y comunistas 27.
Loi 30.7.1981, tendant exprimer certains actes inspirs par le racisme et la xnophobie. Disponible en : http://www.ilo.org/dyn/natlex/docs/WEBTEXT/36868/64917/F94BEL01.htm (Abril, 2012). 23 adoptada el 23 de marzo de 1995 Disponible en: http://bcn.cl/cs67 (Abril, 2012). 24 Establece la forma y los lugares en donde se profieren los dichos. Cdigo Penal Belga disponible en: http://bcn.cl/cs6l (Abril, 2012). 25 Est puni d'un emprisonnement de huit jours un an et d'une amende de vingt-six cinq mille francs quiconque, dans l'une des circonstances indiques l'article 444 du Code pnal, nie, minimise grossirement, cherche justifier ou approuve le gnocide commis par le rgime national-socialiste allemand pendant la seconde guerre mondiale . 26 Pour l'application de l'alina prcdent, le terme gnocide s'entend au sens de l'article 2 de la Convention internationale du 9 dcembre 1948 pour la prvention et la rpression du crime de gnocide . Convencin Disponible en : http://www2.ohchr.org/spanish/law/genocidio.htm (Abril, 2012). 27 LUTHER, Jorge. Supra.
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2. Pases que no poseen una ley especfica para sancionar el negacionismo

)a Holanda Sin perjuicio que no existe una ley especfica que sancione los actos negacionistas, una sentencia del Tribunal Supremo de 25 de noviembre de 1997 calific la negacin del holocausto como belediging (insulto) a los judos vivos a efectos del art. 137c del Cdigo penal holands28. Esta disposicin dispone: 1- El que pblicamente, en forma oral o por escrito, o a travs de una imagen en forma intencionada realice una declaracin difamatoria acerca de una grupo de personas a causa de su raza, religin, convicciones, su orientacin heterosexual u homosexual o sobre su discapacidad fsica, psquica o mental, ser castigado con prisin no superior a un ao o una multa de la tercera categora. 2- Si el delito es cometido por una persona en el ejercicio de sus funciones o por dos o ms personas, la sancin ser de prisin no superior de dos aos por una multa de la tercera categora. )b Espaa El Cdigo Penal espaol29, dispone en su artculo 607 la regulacin del genocidio, en los siguientes trminos: 2. La difusin por cualquier medio de ideas o doctrinas que nieguen o justifiquen los delitos tipificados en el apartado anterior de este artculo, o pretendan la rehabilitacin de regmenes o instituciones que amparen prcticas generadoras de los mismos, se castigar con la pena de prisin de uno a dos aos. Esta norma, creada en trmino amplios, se aplica a todo tipo de acciones que tengan por objeto realizar actos genocidas. El trmino nieguen fue, sin embargo

1. Hij die zich in het openbaar, mondeling of bij geschrift of afbeelding, opzettelijk beledigend uitlaat over een groep mensen wegens hun ras, hun godsdienst of levensovertuiging, hun hetero- of homoseksuele gerichtheid of hun lichamelijke, psychische of verstandelijke handicap, wordt gestraft met gevangenisstraf van ten hoogste een jaar of geldboete van de derde categorie. 2. Indien het feit wordt gepleegd door een persoon die daarvan een beroep of gewoonte maakt of door twee of meer verenigde personen wordt gevangenisstraf van ten hoogste twee jaren of geldboete van de vierde categorie opgelegd. Disponible en: http://bcn.cl/ctc2 (Abril, 2012). 29 Disponible en: http://bcn.cl/cs7e (Abril, 2012).
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declarado inconstitucional en el ao 200730 por el Tribunal Constitucional Espaol, declarando que ella vulneraba el derecho a la libertad de expresin31. Sin embargo, ello no impide que Espaa sancione los actos antinegacionistas al haber adherido a la Decisin marco del Consejo de la Unin Europea, relativa a la lucha contra determinadas formas y manifestaciones de racismo y xenofobia mediante el Derecho penal. )c Reino Unido La Public Order Act de 198632 que tiene por objeto sancionar actos contrarios a incitacin a la violencia, actos racistas entre otros. Asimismo se sanciona el denominado hate mail, Correo del odio, a travs de la Malicious Communications Act de 1988, que tiene por objeto sancionar a las personas que, a travs de la remisin de mail malintencionados causen angustia y ansiedad, que entreguen informacin falsa con un fin amenazante a la poblacin 33. En 1997 en el Reino Unido se hizo una propuesta de ley por parte del partido laborista. La Holocaust Denial Bill que pretenda equiparar la negacin a la difusin de palabras o escritos amenazantes, abusivos o injuriosos que instiguen al odio racial en conformidad lo dispone la Public Order Act de 1986 34. La propuesta, sin embargo, no tuvo xito35 4. Pases que antinegacionista )a Estados Unidos Estados Unidos no posee ley antinegacionista ni tampoco es parte de las convenciones internacionales que contemplan este delito (indicadas en la primera parte de este informe) 36, incluso ms, es sede del Institute for Historical Review (Instituto para la Revisin Histrica)37, considerado la principal organizacin negacionista del mundo 38.
Declarada inconstitucional y nula la inclusin del expresin nieguen o por Sentencia 235/2007, de 7 de noviembre de 2007, del Tribunal Constitucional. (B.O.E. n 295 Suplemento, de 10 de diciembre de 2007). Disponible en: http://bcn.cl/cs7q (Abril, 2012). 31 COOPER, Norma, en Revista del Medio Oriente. La libertad de prensa frente al negacionismo del Holocausto: Espaa, El Mundo y David Irving. Disponible en: http://bcn.cl/cs81 (Abril, 2012). 32 Disponible en: http://bcn.cl/cs8b (Abril, 2012). 33 Disponible en: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1988/27/section/1 (Abril, 2012). 34 LUTHER, Jorg. El antinegacionismo en la experiencia jurdica alemana y comparada. Disponible en: http://www.ugr.es/~redce/REDCE9/articulos/09JorgLuther.htm#tres (Abril, 2012). 35 Institute for Jewish Policy Research Combating Holocaust denial through law in the United Kingdom. Disponible en: http://www.jpr.org.uk/Reports/CS_Reports/no_3_2000/index.htm (Abril, 2012). 36 COOPER, Norma, en Revista del Medio Oriente. La libertad de prensa frente al negacionismo del Holocausto: Espaa, El Mundo y David Irving. Disponible en: http://bcn.cl/cs81 (Abril, 2012). 37 Pgina oficial disponible en: http://www.ihr.org/ (Abril, 2012). 38 The Anti-Defamation League ADL. Institute for Historical Review. Disponible en: http://bcn.cl/cth7 (Abril, 2012).
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no

presentan

regulacin

jurdica

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Se seala que una ley de este tipo no sera compatible con su texto constitucional sobre todo con la primera enmienda que consagra la libertad de expresin, la que dispone: El Congreso no har ley alguna con respecto a la adopcin de una religin o prohibiendo el libre ejercicio de dichas actividades; o que coarte la libertad de expresin o de la prensa, o el derecho del pueblo para reunirse pacficamente, y para solicitar al gobierno la reparacin de agravios 39. )b Per Informaciones no oficiales indican que el Ejecutivo peruano propondr al Congreso un Proyecto de Ley que tiene por objeto incorporar al Cdigo Penal el delito de negacionismo 40. El Ministro de Justicia del Per indica que el objetivo del Proyecto es sancionar a los que desmientan los crmenes cometidos por los grupos terroristas en el Per 41, la cita contina diciendo que: la propuesta busca responder al problema de la apologa al terrorismo, que hasta el momento no ha sido enfrentada con eficiencia.El tema de la apologa no ha tenido un escenario propicio aun en las peores pocas del terrorismo. Pese a este anuncio no se encontr mayor informacin sobre el mismo ni tampoco el texto del proyecto. )c Argentina

No existe una ley que sancione en antinegacionismo 42. Sin embargo, consultadas distintas fuentes se encontr un proyecto de ley remitido al Congreso por las organizaciones judas en Argentina tendiente a la modificacin del Cdigo Penal sancionando a aquellos que nieguen el holocausto del pueblo judo y otros genocidios 43. El proyecto tiene por objeto sancionar penalmente la conducta negacionista del holocausto judo, del genocidio armenio, los crmenes de genocidio en general y los crmenes ocurridos durante la dictadura militar en ese pas 44. La sancin es de un
Cornell University Law School. La Primera enmienda. Disponible en: http://bcn.cl/cthm (Abril, 2012). Diario El Comercio del Per, con fecha 14 de marzo de 2012. Disponible en: http://elcomercio.pe/politica/1386894/noticia-gobierno-propondra-que-negar-crimenes-terrorismo-seadelito (Abril, 2012). 41 Declaraciones del Ministro de Justicia del Per, Juan Jimnez Mayor, citadas en el diario El Comerio del Per, con fecha 14 de marzo de 2012. Disponible en: http://bcn.cl/ctk6 (Abril, 2012). 42 Base de datos del Senado argentino. Disponible en: http://bcn.cl/ctkd (Abril, 2012). 43 Disponible en: http://bcn.cl/ctkr (Abril, 2012). 44 El texto es el siguiente: Prohibicin de la negacin de la existencia histrica del delito de genocidio Artculo 1.- Incorprese a la Ley Nacional N 23.592 como artculo 3 bis el siguiente texto: Ser reprimida con prisin de un (1) mes a dos (2) aos la difusin por cualquier medio de ideas o doctrinas que nieguen, justifiquen o trivialicen flagrantemente la existencia histrica de conductas enmarcables en el delito de genocidio en particular la Sho (Holocausto), el genocidio armenio y el terrorismo de Estado que tuvo lugar durante la ltima dictadura militar en la Argentina de un modo que afecte la dignidad o el derecho a la no discriminacin de alguna persona o grupos de personas por cualquier pretexto, ya sea en forma directa o indirecta. En aquellos casos en los que la referida conducta se ejecute de modo tal que pueda implicar una incitacin a la violencia, la persecucin o el odio ser aplicable lo
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mes a dos aos de presidio y la conducta tpica corresponde a la difusin por cualquier medio de ideas o doctrinas que nieguen, justifiquen o trivialicen flagrantemente la existencia histrica de conductas No se encontr informacin que permita determinar el estado de esta iniciativa. Consultada la base de datos del Senado argentino, el proyecto no aparece ingresado45. )d Pases rabes No existe en los pases de la Liga rabe normativa que sancione el negacionismo de genocidios o de otros actos. Muy por el contrario, en opinin de diversos analistas del tema, a todo nivel, se niega la existencia del Holocausto del pueblo judo o se minimizan su importancia y efectos 46.

dispuesto en el ltimo prrafo del artculo 3. Artculo 2.- A los efectos de la aplicacin de la presente ley, se adopta la definicin de genocidio contemplada en la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio y en el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. 45 Base de datos del Senado argentino. Disponible en: http://bcn.cl/ctkd (Abril, 2012). 46 33M Lista. Negacionismo del Holocausto. Disponible en: http://bcn.cl/cs95 (Abril, 2012); tambin en SCHVINDLERMEN, Julin. La negacin del Holocausto en el mundo rabe musulmn. Disponible en: http://bcn.cl/ctl9 (Abril, 2012).

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V.

Anexo Tabla resumen del anlisis comparado

A continuacin se presenta una tabla comparada de los diferentes elementos contenidos en los tipos penales consagrados en las legislaciones de cada uno de los pases y organizaciones internacionales analizadas. Cada uno de ellos (pases u OI) pueden quedar enmarcados en ms de un criterio, en consideracin a la extensin del tipo penal existente.
Clase de crmenes negados genocidio nazi cometido durante la segunda Guerra Mundial (holocausto genocidio crmenes contra la humanidad crmenes cometidos por el rgimen comunista Fuente: Elaboracin propia Pases/ OI Naciones Unidas, Unin Europea, Alemania, Israel; Austria, Blgica, Polonia Unin Europea, Suiza, Blgica, Espaa Unin Europea, Francia, Suiza Polonia

Definicin de la conducta Negar el hecho Negar el disvalor Poner en duda Minimizar, trivializar o banalizar Aprobar Tratar de justificar difamar, incitar Fuente: Elaboracin propia Sanciones penales (Prisin)

Pases/OI Naciones Unidas, Unin Europea, Alemania, Israel, Francia, Suiza, Blgica, Polonia, Espaa Israel Alemania Unin Europea, Alemania, Israel, Suiza, Blgica Israel, Blgica Israel, Blgica, Espaa Holanda, Reino Unido

Pases/OI

Entre 1 a 3 aos Unin Europea Hasta 5 aos Alemania, Israel 5 aos Francia Entre 1 a 10 aos Austria Hasta 3 aos Suiza, Polonia -De 1 mes a un ao Blgica - De 2 meses a 2 aos (cometido por funcionario pblico) - No superior a 1 ao Holanda - No superior a 2 aos (cometido por funcionario pblico) 1 a 2 aos Espaa 1 ao (caso de hate mail) Reino Unido Todos contemplan adems multas de carcter econmico

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Fuente: Elaboracin propia

Modalidades de realizacin de la conducta Oral y escrito por medio de impresin o otros medios de comunicacin pblica por cualquier medio pblicamente pblicamente o en una reunin pblica no dispone la forma ni el lugar, solo menciona actos realizados Fuente: Elaboracin propia perfiles subjetivos del tipo intento de desacreditar o discriminar a una persona o a un grupo de personas por su raza, etnia o religin intencin de incitar o instigar a la violencia, discriminacin u odio perturbar la paz pblica Expresar simpata o identificacin con los crmenes Nazis que pretendan la rehabilitacin de regmenes o instituciones que amparen prcticas generadoras de genocidio Fuente: Elaboracin propia

Pases/OI Israel Francia, Austria Unin Europea, Suiza, Holanda, Espaa Naciones Unidas, Austria, Suiza, Holanda, Espaa Alemania Blgica, Polonia

Pases/OI Suiza, Holanda

Unin Europea, Suiza Alemania Israel, Austria, Blgica Espaa

vulneracin de bienes jurdicos especficos el orden pblico y/o la paz social el pueblo judo un grupo de personas en razn de su raza, color, religin o creencia la humanidad Fuente: Elaboracin propia

Pases/OI Alemania Israel Unin Europea, Francia, Suiza, Holanda, Reino Unido Austria, Suiza

Fuente jurdica que lo consagra Ley especial Cdigo Penal Ley que crea una institucin Jurisprudencia de los Tribunales Superiores Decisin Marco

Pases/OI Alemania, Israel, Francia, Austria, Blgica, Reino Unido Suiza, Espaa Polonia Holanda Unin Europea

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Fuente: Elaboracin propia