Direito Administrativo

O Direito uno, dividido didaticamente em uma srie de disciplinas objetivando a facilitao do seu estudo. O professor Miguel Reale nos ensina que: O Direito divide-se, em primeiro lugar, em duas grandes classes: o Direito Privado e o direto Pblico. As relaes que se referem ao Estado e traduzem o predomnio do interesse coletivo so chamadas relaes pblicas, ou de Direito Pblico. Porm, o homem no vive apenas em relao com o Estado, mas tambm e principalmente em ligao com seus semelhantes: a relao que existe entre pai e filho, ou ento, entre quem compra e quem vende determinado bem, no uma relao que interessa de maneira direta ao Estado, mas sim ao indivduo como particular. Essas so as relaes de direito Privado.

Pessoas Jurdicas de Direito Pblico e Privado Segundo o professor Eric Sarmanho: as pessoas jurdicas tambm so de DIREITO PBLICO e de DIREITO PRIVADO e no obstante o Direito Administrativo ser classificado como ramo de Direito Pblico, dentro da administrao Pblica encontram-se entidades de Direito Pblico e de Direito Privado. - Pblico: Visa regular precipuamente os interesses sociais do estado. Vem sempre ligado a idia de supremacia do interesse pblico, mas buscando claro, o interesse social. Exemplos: Direito Penal, Civil, Constitucional. - Privado: Tutela os direitos individuais de modo a assegurar a coexistncia das pessoas em sociedade e a fruio de seus bens, quer nas relaes INDIVDUO X INDIVDUO quer nas relaes INDIVDUO X ESTADO. Comercial, Direito Civil. Exemplo: Direito

Direito Administrativo O conceito pelo critrio da prpria administrao pblica e sobre a tica de alguns dos principais doutrinadores fazemos a leitura que segue: MEIRELLES entende que o Direito Administrativo engloba os princpios que regem a Administrao Pblica e assim o define: conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta (abstrata = legislao), direta e imediatamente (jurisdio = indireta e mediatamente) os fins desejados pelo Estado CIRNE LIMA registra que o Direito Administrativo o ramo do direito Pblico que, especifica e privativamente, rege a Administrao Pblica como forma de atividade; define e distingue as pessoas administrativas, a organizao e os agentes do Poder Executivo, das politicamente constitudas e regula, enfim, os seus direitos e obrigaes umas com as outras e com os particulares, por ocasio do desempenho daquela atividade. Di PIETRO assim define Direito Administrativo em sentido objetivo e subjetivo: Ramo do Direito Pblico que tem por objeto os rgos e as pessoas jurdicas administrativas que integram a Administrao Pblica, a atividade jurdica no contenciosa que exerce e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus fins, de natureza pblica. Bom, com finalidade didtica e de ampla praticidade voltada ao estudo e compreenso do concursando, modestamente, comprimimos essas

compreenses no sentido de um conceito sinttico:

CONCEITO DE ADMINISTRAO PBLICA: Conjunto de rgos e entidades encarregados de realizar a atividade administrativa, visando mxima satisfao das necessidades coletivas, segundo os fins almejados pelo estado.

Natureza do Estado Celso Ribeiro Basto ressalta que um Estado no seno uma modalidade muito recente na forma de a humanidade organizar-se politicamente. Antes do Estado, o homem passou por estruturas bastante diferentes de organizao do poder poltico. Mas j aqui, no h que se falar em formao da sociedade, uma vez que est j estava formada e j trazia dentro de si o prprio fenmeno poltico. interessante notar, contudo, que a idia do poltico como prprio do coletivo, do geral, do comum a todos, presente at os nossos dias. O Estado entendido, portanto, como uma forma especfica da sociedade poltica o resultado de uma longa evoluo na maneira de organizao do poder. Nesse sentido o Estado surge como soluo a necessidade da sociedade, que ao longo dos sculos, vinha passando, de concentrao do poder. Assim assevera o professor Celso Ribeiro Basto ao lembrar que: atividades que outrora comportavam um exerccio difuso pela sociedade so concentradas nas mos do poder monrquico, que assim passa a ser aquele que resolve em ltima instncia os problemas atinentes aos rumos e aos fins a serem impressos no prprio estado. Estado e Sociedade Na compreenso do professor RECASNS: No mundo moderno, as teorias contratualistas expressadas por figuras notveis do pensamento humano, como Hobbes, Locke e Rousseau, sempre admitiram que, mesmo antes da celebrao do contrato social e da formao de uma sociedade organizada, os homens j viviam em coletividade. Segundo alguns, viviam muito bem dessa maneira, segundo outros, viviam em guerra constante. Porm, o consenso est em que, embora por razes diversas, os homens resolveram fazer um pacto, abdicando de parte de seus direitos para constituir um poder que lhes garantissem estabilidade e ordem. A vida em sociedade exige o estabelecimento normas jurdicas que regulam os atos de seus componentes: so os mandamentos dirigidos liberdade humana,

no sentido de restringi-la em prol da coletividade. As normas de Direito visam delimitar a atividade humana, pr-estabelecendo os campo dentro dos quais se pode agir. Sua finalidade traar as diretrizes do comportamento humano na vida social, para que cada um tenha o que lhe devido, e dirigir a liberdade, no sentido da justia, estabelecendo, para vantagem de todos, os marcos das exigibilidades recprocas. Organizao do Estado Brasileiro Desde 24 de fevereiro de 1891 nosso pas adotou a forma federativa de Estado, fruto e gnio da obra de rui Barbosa, a partir de seu vasto conhecimento federalismo norte-americano. A criao da Federao, que a constituio determinava ser indissolvel, resultou em outorga de poderes s antigas provncias que, assim, passaram a governar seus assuntos com autonomia e finanas prprias, tornando-se estadosmembros, inclusive com poderes para editar suas prprias constituies estaduais. Instituiu-se, ainda, o Distrito Federal, na cidade do Rio de Janeiro, que seria designado Municpio neutro. Principais Caractersticas de um Estado Federado - A Federao regida por uma Constituio Federal; - A Federao indissolvel; - Independente da unidade federada onde se deu o nascimento, a nacionalidade ser uma s; - Existe descentralizao do poder, manifestado em diversas Administraes Pblicas autnomas; - Na Federao as leis so elaboradas pelos rgos dos diversos entes Federados; - H participao da vontade regional na formao da vontade nacional; - Na Federao os Estados membros se organizam por Constituies Estaduais, Elaboradas em conformidade com a constituio Federal.

O poder do Estado

O Estado, para efetivao de sua finalidade primeira, qual seja, conduo da sociedade no sentido do bem comum, revestido de uma srie de prerrogativas, poderes que o sobrepe ao particular para que possa realizar sua funo dentro da mxima eficincia possvel. A Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, observa com preponderncia que embora poder d a impresso de que se trata de faculdade do Estado, na realidade trata-se de poder-dever, j que reconhecido ao poder pblico para que o exera em benefcio da coletividade; os poderes so, pois, irrenunciveis. Todos eles encerram prerrogativas de autoridade, as quais, por isso mesmo, s podem ser exercidas nos limites da lei O Professor Celso Antnio Bandeira de Melo, alm de ressalta a instrumentalidade dos poderes do estado faz ressalva quanto terminologia utilizada: para ele, no se tratam de poderes-deveres, mas de deveres poderes e nos assevera: Esses caracteres, que sem dvida informam a atuao administrativa, de modo algum autorizariam a supor que a Administrao Pblica, escudada na supremacia do interesse pblico sobre o privado, pode expressar tais prerrogativas com a mesma autonomia e liberdade com que os particulares exercitam seus direitos. que a Administrao exerce funo: a funo administrativa. Existe funo quando algum est investido no dever de satisfazer dadas finalidades em prol do interesse de outrem, necessitando, para tanto, manejar os poderes requeridos para supri-las. Logo, tais poderes so instrumentais ao alcance das sobreditas finalidades. Sem eles, o sujeito investido na funo no teria como desincumbir-se do dever posto a seu cargo. Donde, quem os titulariza maneja, na verdade, deveres-poderes, no interesse alheio. E assim segue, concluindo que: Quem exerce, funo administrativa est adstrito a satisfazer interesses pblicos, ou seja, interesses de outrem: a coletividade. Por isso, o uso das prerrogativas da Administrao legtimo se, quando e na medida

indispensvel ao atendimento dos interesses pblicos; vale dizer, do povo, porquanto no Estados Democrticos o poder emana do povo e em seu proveito ter de ser exercido

Administrao Pblica: Natureza e seus fins.

Natureza: A administrao pblica dever de defesa, conservao e aprimoramento dos bens, servios e interesses da coletividade. Reside no compromisso de bem servir a coletividade. Fins: A defesa do interesse pblico o bem comum da coletividade.

Nota: todo ato praticado fora do interesse pblico ser tido como ilcito ou imoral.

Princpios da administrao: (art. 37, CF)

LIMPE Legalidade Impessoalidade Moralidade Publicidade Eficincia

Princpio da Legalidade (arts. 5, II; 37, caput, e 84, IV)

Por ser essencial ao Estado Democrtico de Direito o de maior importncia dentro da Administrao e verdadeiro pilar, cerne do Direito, em todos os ramos do seu estudo.

Celso Antnio Bandeira de Mello: Princpio da Legalidade o fruto da submisso do Estado a lei. Enquanto ao cidado comum permitido fazer tudo o que no estiver vedado em lei, pelo mesmo princpio aplicado ao direito administrativo, s dado ao administrador realizar o que estiver estritamente permitido. Princpio da Legalidade no mbito do direito administrativo muito mais rigoroso que em outros ramos da cincia jurdica.

Impessoalidade (art. 37, caput, e 5, caput) Todos so iguais perante a lei.

A administrao pblica deve tratar sem discriminao a todos os administrados. Sem fazer distino no atendimento, buscando sempre o interesse coletivo, geral, mesmo que o resultado do ato interesse pessoas determinadas (como a pavimentao de uma rua). Outro aspecto que deve ser analisado que a atuao da administrao pblica deve ser atribuda entidade estatal e no ao agente pblico que o pratica ou a ordena. O administrador deve rechaar a promoo pessoal das autoridades e servidores pblicos sobre suas realizaes administrativas.

Moralidade
(art. 37, caput, CF)

A moralidade exige proporcionalidade entre os meios e os fins e nesse sentido podemos inferir que dentro do princpio da Moralidade e para que esse se consubstancie deve haver razoabilidade na ao do administrador.

O ato administrativo deve estar de acordo com o senso comum de honestidade, retido equilbrio, justia, respeito dignidade do ser humano, boa f, ao trabalho, tica das instituies com o prprio entendimento sobre esses princpios feitos pela sociedade, caso em contrrio ser tido como imoral. A professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro bem nos ensina: No ser preciso penetrar na inteno do agente porque do prprio objeto resulta a IMORALIDADE. Celso Antnio Bandeira de Mello: Tanto a Moralidade quanto o interesse pblico dizem respeito a legalidade. LEGALIDADE = LEI + INTERESSE PBLICO = LEGALIDADE A improbidade administrativa a conduta do agente em desrespeito ao princpio da legalidade, uma das condutas mais insidiosas previstas no Direito Administrativo.

Publicidade
(art. 37, caput, e 5, XXXIII e XXXIV)

a divulgao obrigatria e o fornecimento de informaes de todos os atos da administrao, seja na forma interna (sempre obrigatria) ou externa. importante frisar que a publicidade poder ser restringida quando o interesse pblico assim requerer. Vale ressaltar que um ato invlido no se convalida com a publicao. do princpio da publicidade que advm o direito de obter informaes, certides e atestados da administrao, por qualquer interessado, desde que observada a forma e restries legais. Em virtude dos princpios da moralidade e impessoalidade a Constituio Federal determina que a publicidade dos atos, programas, servios, obras e campanhas dos rgos pblicos devero possuir um carter informativo, educativo ou de orientao social, dela no sendo possvel constar nomes, smbolos ou quaisquer imagens que caracterizem a promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos (art. 37 1).

 do princpio da publicidade que advm o direito de obter informaes, certides e atestados da administrao, por qualquer interessado, desde que observada a forma e restries legais.

Eficincia
(art. 37, caput, com redao dada pela EC n 19/1998) (MAIS RENDIMENTO, MENOS GASTO)

A atividade administrativa deve ser exercida com presteza, perfeio e rendimento funcional. a sntese de todos os princpios, no bom proceder e funcionar da Administrao Pblica. Esse princpio exige a necessidade de adoo, pelo administrador, de critrios tcnicos, no intuito de serem alcanados os melhores resultados. Exerccios de suas competncias de maneira imparcial, neutra (IMPESSOALIDADE e MORALIDADE), Transparente (PUBLICIDADE), com a adoo de critrios legais (LEGALIDADE), isso para a melhor utilizao dos recursos pblicos. Em resumo, GESTO eficiente dos servios pblicos.

Princpios Implcitos

Supremacia do Interesse Pblico Sobre o Privado: Na existncia de confronto entre o interesse pblico e o particular, prevalecer, coletividade. Exemplo: A desapropriao de um imvel para assentamento de famlias carentes. sempre,o pblico, garantindo, assim, a vontade da

Nota: Decorre da Supremacia do Interesse pblico sobre o Privado a imperatividade a exigibilidade e a auto-executoriedade que so atributos do ato administrativo e que estudaremos mais a frente quando fizermos o estudo do ato administrativo propriamente dito. Imperatividade: a possibilidade de constituir terceiros em obrigao mediante atos unilaterais. A exigibilidade: a previso legal de sanes ou providncias indiretas que induzam o administrado a acat-los. Auto-executoriedade: A prpria administrao pode executar a pretenso traduzida o ato, sem necessidade de recorrer previamente s vias judiciais para obt-la.

Indisponibilidade

No permitido ao administrador dispor dos bens, direitos e interesses pblicos a ele confiados. Ele no tem a liberdade para concretizar qualquer transao sem prvia e correspondente norma legal. Nota: Sua funo de gestor e dela no pode se afastar sem lei anterior que o permita.

Continuidade

A atividade administrativa, principalmente o servio pblico, no pode sofrer paralisaes. Para o bem da coletividade determinadas funes no podem ou, pelo menos, no devem parar. Nota: Devido a esse princpio existem ressalvas e excees, por exemplo, ao direito de greve do servidor pblico, garantido pelo (art. 37, VII, CF)

Especialidade

As entidades estatais no podem modificar, alterar ou abandonar os fins ou objetivos para que foram criadas. Devero sempre atuar vinculadas mesma finalidade ou objetivo social. Nota: No pode, por exemplo, uma fundao criada para o

desenvolvimento da cultura vir, na prtica, atuar na rea de transportes.

Presuno de Legitimidade

Para bem atender os interesses da coletividade, os atos da administrao pblica so presumidamente verdadeiros quanto aos fatos e adequados quanto a legalidade. Mesmo que o particular no concorde com a atuao do poder pblico sua atuao de execuo direta. Cabe ao particular o nus de provar alguma ilegitimidade.

Razoabilidade X Proporcionalidade

Razoabilidade: diz que a administrao pblica deve agir com bom senso. Por isso adota a razoabilidade como forma de adequao entre os meios e os fins. Ao atuar com discricionariedade dever observar vrios critrios do ponto de vista racional das pessoas equilibradas. um instituto que deriva do direito Norte-Americano e visa agastar prticas tidas como absurdas, incoerentes. Proporcionalidade: Serve como forma de impedir a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico. Deriva do direito Alemo e deve ser utilizado como um meio adequador de forma a garantir a unidade pautada pelo princpio da dignidade da pessoa humana.

Organizao Administrativa do Estado O Estado a nao politicamente organizada, pessoa jurdica de direito pblico interno. (art. 41, cc).
A professora Maria Celeste Morais Guimares teceu importantes comentrios no que concerne organizao administrativa do Estado, Organizao da Administrao a estruturao legal das entidades e rgos que iro desempenhar as funes, por meio de agentes pblicos (pessoas fsicas). Essa organizao faz-se normalmente por lei, e, excepcionalmente, por decreto e normas inferiores, quando no exige a criao de cargos nem aumenta a despesa pblica. So formas de organizao da Administrao Pblica a desconcentrao e a descentralizao. Desconcentrao a distribuio de competncias dentro da mesma pessoa jurdica. feita para descongestionar, tirar do centro um volume de atribuies, permitindo o seu mais adequado e racional desempenho. Liga-se hierarquia. J a descentralizao a distribuio de competncias de uma para outra pessoa, fsica ou jurdica. Pressupe a existncia de, pelo menos, duas pessoas, entre as quais se repartem as competncias.

A descentralizao administrativa ocorre quando as atribuies que os entes descentralizados exercem s tm o valor jurdico que lhes empresta o ente central; as suas atribuies no decorrem, com fora prpria, da Constituio, mas do poder central. Um dos fatores ensejadoras da descentralizao administrativa, sem dvida, foi interveno do Estado no domnio econmico. A descentralizao, assim, alm de aliviar o rgo central de um grande nmero de atividades, ainda trouxe o benefcio da especializao: com a criao da entidade, forma-se um corpo tcnico, especializado na execuo do servio que lhe foi confiado. Governo a conduo poltica dos negcios pblicos, cujas funes originrias podem ser resumidas na expresso poltica de comando, de iniciativa de fixao de objetivos do Estado e de manuteno da ordem jurdica vigente. , assim, uma atividade poltica, independente e discricionria.

Estrutura Administrativa

O Estado formado pela juno de trs elementos originrios e indissociveis: O povo O territrio O governo soberano O povo: elemento humano do estado. O territrio: corresponde ao componente fsico, local de instalao fsica do povo. Governo soberano: o elemento que conduz o estado, tendo em vista o poder absoluto emanado pelo povo. O Estado manifesta sua vontade pelo exerccio de seus poderes: Legislativo: Funo Normativa Executivo: Funo administrativa Judicirio: Funo judicial

Nota: Essa idia de tripartio dos poderes surgiu na Frana e vigora os Estados democrticos de direito, como forma de evitar excees administrativas dos governos.( Sistema de freios e contrapesos, um sistema limita a atuao do outro visando sempre o interesse pblico).

Entidades: pessoa jurdica, pblica ou privada, uma unidade de atuao dotada de personalidade jurdica. As entidades podem ser: Estatais (Unio, estados,...) Fundacionais (Fundaes Pblicas) Empresariais (Empresas Pblicas, sociedade de Economia Mistas) Paraestatais (terceiro setor) Nota: As entidades estatais so dotas de autonomia poltica, administrativa e financeira.

rgo Pblico

Celso Antnio Bandeira de Mello: So unidades abstratas que sintetizam os vrios crculos de atribuies do estado. Por no terem personalidade jurdica prpria atuam em nome daquela pessoa jurdica a que se vinculam. Assim integram a estrutura do Estado e das demais pessoas jurdicas a que se vinculam. Exemplos: Ministrios, Secretarias, cmara dos deputados, Congresso Nacional, Procuradorias administrativas e judiciais.

Quanto a estrutura: Simples: No possurem outros rgos agregados a sua estrutura (gabinetes). Composto: possurem ramificao (hospitais, posto de sade) Quanto a atuao funcional: Singulares: um nico agente (Presidente da Repblica) Colegiados: vrios agentes em sua estrutura (casas legislativas)

Entidades polticas e administrativas Sendo o Governo e a Administrao criaes abstratas da Constituio e das leis, eles atuam por intermdio de suas entidades (pessoas jurdicas pblicas ou privadas), rgos (centros de deciso despersonalizados) e agentes (pessoas fsicas investidas em cargos e funes). Entidades estatais - so pessoas jurdicas de direito pblico interno Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal -, que integram a estrutura constitucional do Estado com poderes polticos e administrativos. Entidades autrquicas - so pessoas jurdicas de direito pblico, de natureza meramente administrativa, criadas por lei especfica, para a realizao de atividades, obras ou servios descentralizados da entidade estatal que as criou. No Estado de Minas Gerais, existem atualmente 17 autarquias, distribudas em vrias reas de atuao (ver quadro anexo).

Entidades fundacionais - pela nova orientao da Constituio Federal de 1988, so pessoas jurdicas de direito pblico, assemelhadas s autarquias, criadas por lei especfica, com as atribuies que lhes forem conferidas no ato de sua instituio. Com esse tratamento, a Carta da Repblica transformou as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico em entidades de direito pblico, o que as torna espcies do gnero "autarquia". No Estado, existem hoje 15 fundaes, com atuao na rea cultural, artstica, de ensino e pesquisa, dentre outras (ver quadro anexo). Considerando esse tratamento dado s fundaes, no se justifica mais o controle do Ministrio Pblico sobre essas entidades, como preceitua o art. 20 do Cdigo Civil Brasileiro, mantendo-se apenas o exercido pelo Tribunal de Contas. Nesse sentido, tambm se posiciona o eminente Prof. Hely Lopes Meyrelles. 4 Entidades paraestatais - so pessoas jurdicas de direito privado, cuja criao autorizada por lei especfica, para a realizao de obras ou servios de interesse coletivo. A etimologia da palavra paraestatal indica que se trata de ente disposto paralelamente ao Estado, ao lado do Estado, para promover aes de interesse do Estado, mas que no lhe so privativos. Como exemplo, podem ser citadas as organizaes da sociedade civil de interesse pclico e os servios sociais autnomos. A criao de tais entidades se fez necessria, uma vez que o Estado saiu da rbita de ao que lhe prpria - os servios pblicos - e foi atuar no mbito de atividade reservada essencialmente iniciativa privada, no para assumir como sua uma atividade que o particular no desempenhava a contento, mas sim para subsidiar a iniciativa privada quando ela fosse deficiente. Trata-se de atividade de interveno direta no domnio econmico, que se d atravs da figura do Estado empresrio. Neste caso enquadram-se as sociedades annimas mistas, que se idificam em dois grupos: as que prestam servios pblicos, atuando, por conseguinte, em regime de monoplio (art. 175 e 177 da CF), e as que exploram atividade econmica (art. 173).

rgos autnomos - quanto posio estatal, so entes diretivos, com funes precpuas de planejamento, superviso, coordenao e controle das atividades que constituem sua rea de competncia. So independentes e diretamente subordinados a seus chefes de Poder. Na Administrao estadual esto em funcionamento 9 entidades dessa natureza (ver quadro anexo).

Agentes Pblicos

So todas as pessoas fsicas incumbidas, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de alguma funo estatal. Os agentes normalmente desempenham funes do rgo, distribudas entre os cargos de que so titulares. De acordo com o Prof. Celso Antnio Bandeira de Mello,5 dividem-se em trs categorias: Agentes polticos exercem funes governamentais, judiciais,

legislativas, atuando com independncia nos assuntos de sua competncia. Servidores pblicos - ocupam cargos, empregos e funes pblicas, sujeitando-se ao regime jurdico nico. Particulares em colaborao com o Poder Pblico - so os jurados, mesrios, leiloeiros, serventurios de cartrios e concessionrios. J o Prof. Hely Lopes Meyrelles6 prev quatro categorias: agentes polticos, administrativos, honorficos e delegados, sendo que estas duas ltimas, analogamente, esto abrangidas na categoria dos particulares em colaborao com o Poder Pblico, conforme a edificao feita pelo Prof. Bandeira de Mello.

Responsabilidade do agente pblico A prtica de ato ilcito pelo agente pblico no exerccio de suas funes pode ensejar responsabilidade civil, criminal e administrativa. A prtica de ato ilcito civil ou penal ser examinado pelo judicirio enquanto que a Administrativa pela prpria administrao pblica no exerccio da (AUTOTUTELA). Nota: Uma responsabilizao no exclui a outra.

Administrao Direita e Indireta

Administrao Direta aquela composta por rgos ligados diretamente ao poder central, federal, estadual ou municipal. So os prprios organismos dirigentes, seus ministrios e secretarias. Administrao Indireta aquela composta por entidades com personalidade jurdica prpria, que foram criadas para realizar atividades de Governo de forma descentralizada. So exemplos as Autarquias, Fundaes, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista. Composio da Administrao indireta

A administrao indireta era tradicionalmente composta, pelas autarquias, as fundaes, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. Contudo, por fora da Lei n 11.107, de 06 de abril de 2005, passou-se a prever uma nova entidade da administrao pblica, as associaes. A criao das entidades da administrao indireta nos termos do art. 37, inciso XIX, da Constituio, acontece da seguinte maneira: As autarquias so criadas por lei especfica. No caso das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, inicialmente, exige-se uma autorizao legislativa. Uma vez presente tal autorizao legal, o surgimento da empresa dar-se- com o registro do contrato social na Junta Comercial. V-se, pois, que a lei no cria empresas pblicas e sociedades de economia mista, limitando-se a autorizar a criao dessas entidades. No caso das fundaes, duas situaes precisam ser diferenciadas. Existem fundaes com personalidade jurdica de direito pblico e fundaes com personalidade jurdica de direito privado. Ambas inegavelmente integram a administrao pblica. No primeiro caso (fundaes com personalidade jurdica de direito pblico), temos as fundaes pblicas propriamente ditas, sendo sua criao advinda de lei. Nessa hiptese, a fundao equipara-se a uma autarquia, possuindo o mesmo regime jurdico desta ltima. No segundo caso (fundaes com personalidade jurdica de direito privado), a criao dessas entidades autorizada por lei e consuma-se com a inscrio do estatuto no registro competente.

As entidades da administrao indireta mantm relaes com a administrao direta. No h uma relao de subordinao entre as referidas entidades e o rgo da administrao centralizada a que elas se vinculam. O que existe uma vinculao no-hierrquica de controle, na qual o ministrio ou secretaria competente realizar controle finalstico, que, no mbito da Unio, denomina-se superviso ministerial. Nesse controle, busca-se, entre outras coisas, a verificao da conformidade da atuao das indiretas em relao aos fins a que ela visa, bem como adequ-la poltica do governo. Outra importante questo a diferenciao das empresas pblicas das sociedades de economia mista. Segundo os ensinamentos de Celso Antnio Bandeira de Mello, trs fatores servem para diferenciar essas entidades: a) organizao: as sociedade de economia mista somente podem possuir a forma de sociedades annimas; as empresas pblicas admitem outras formas de organizao, a exemplo de sociedade limitadas. b) composio do capital: nas empresas pblicas, o capital apresenta-se dotado de carter exclusivamente pblico. Nas sociedades de economia mista, h a presena de capital misto (pblico e privado), devendo o capital pblico ser majoritrio. c) foro competente: no mbito da Unio, suas empresas pblicas possuem a Justia Federal como esfera judicial apta a resolver seus litgios. Em relao s sociedades de economia mista, suas lides devem ser apreciadas pela Justia Estadual. Observe-se que, em se tratando de litgios decorrentes de relao de trabalho, competir Justia do Trabalho process-los e julg-los. Exemplo: Empresa Pblica, Caixa Econmica Federal e Sociedade de Economia Mista, Banco do Brasil.

Regime Jurdico da administrao Indireta

Embora o direito administrativo seja ramo do direito pblico, dentro da administrao encontram-se entidades regidas tanto pelo direito pblico quanto privado Nota: fenmeno da descentralizao administrativa a criao dos entes integrantes da administrao indireta.

Autarquia
(art.5, I, DL.n 200/67)

Servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receitas prprias, para executar atividades tpicas da administrao pblica, que requeiram para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. So submetidas ao controle do ente estatal que as criou. So exemplos de entidades autarquicas: INSS e BACEN Nota: embora as autarquias tenham personalidade jurdica de direito pblico, no tem autonomia, sua capacidade meramente administrativa. A elas s deve ser outorgado o servio pblico tpico, e no atividades industriais ou econmicas, ainda que de interesse coletivo. Nota: Maria Sylvia Zanella Di Pietro: Principais caractersticas: 1) Criao e extino por lei (art. 37,XIX,CF); 2) Personalidade Jurdica de direito Pblico; 3) Capacidade de auto-administrao (meramente administrativa, executam servios sob a tutela do seu criador); 4) Desenvolvem atividades tpicas de estado (Da administrao direita) 5) Especializao dos fins ou atividades: Seguem o princpio da especializao, ou seja, so impedidadas de exercer atividades diversas daquelas para as quais foram criadas; 6) Sujeio a controle ou tutela: como forma de garantir que as entidades respeitem aos fins institucionais;

7) Seus bens so pblicos, por conseguintes insuscetveis de: - usucapio - So inalienveis - No onerosos - Imprescritves - Impenhorveis Seus bens, rendas e servios gozam de imunidade de impostos, desde que vinculados as suas finalidades essenciais ou delas decorrentes; No campo processual, gozam do prazo em dobro pra recorrer e em qudruplo para contestar, submetendo-se ao reexame necessrio e ao prazo prescricional de 5 anos; Esto sujeitas as regras de responsabilidade fiscal e de licitao; So responsabilizados, via de regra, de maneira objetiva por seus atos. Nota: existe a possibilidade de responsabilidade subsidiria do estado pois foi quem decidiu pela descentralizao.

Autarquia Territorial

Por no possurem capacidade poltica, ou seja, competncia legislativa, a doutrina considera os territrios federais como possuidores de natureza Autarquia. Ateno: OAB (categoria mpar) entidade prestadora de servio pblico enquadrando-se como servio pblico independente, no sendo, portanto, parte da administrao pblica indireta. Nota: Esse entendimento vem consubstanciado na ADI 3026/DF.

Autarquias de regime especial

Agncias reguladoras e Agncias executivas

Como autarquias de regime especial enquadram-se as Agncias Reguladoras e as Agncias Executivas.

Agncias Reguladoras uma Autarquia em regime especial encarregada do exerccio do poder normativo nas concesses e permisses de servios pblicos Faz parte de uma nova concepo administrativa de cada vez mais conferir ao setor privado a execuo de servios pblicos, No intuito de o estado no perder seu poder controlador, fiscalizador e regulamentar, nesse processo, criouse as agncias reguladoras. A notvel professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro nos refora que existem dois tipos de agncias reguladoras: a) As que exercem poder de polcia, com : - limitaes administrativas (imposies); - fiscalizao; - represso; Exemplo: - Agncia nacional de vigilncia sanitria (ANVISA) - Agncia nacional de sade pblica suplementar (ANS)

b) As que regulam e controlam as atividades que constituem objeto de concesso, permisso ou autorizao de servio pblico. (telecomunicaes, energia eltrica, transportes e etc...) Ou ainda concesso para explorao de bem pblico.(Rodovias, Petrleo,...) Exemplos: - ANATEL: Agncia Nacional de Telecomunicaes. - ANEEL: Agncia Nacional de Energia Eltrica. - ANP: Agncia Nacional do Petrleo

Agncias Executivas

Maria Sylvia Zanella Di Pietro: Agncia Executiva a qualificao dada a Autarquia ou fundao que celebre um contrato de gesto com rgo da administrao direta a que se encontre vinculado, para a melhoria da eficincia e reduo de custos. (Ministrio supervisor). O contrato de gesto visa reduzir custos e aperfeioar a prestao de servios mediante um plano estratgico de reestruturao e desenvolvimento institucional. Os privilgios e o status que as autarquias e fundaes gozam so temporrios, podendo, no caso de no cumprimento dos requisitos legais ou contratuais, perd-los, mesmo antes do prazo de durao dos mesmos. O objetivo das agncias executivas institudas por contrato de gesto o aumento da eficincia dessas instituies.

Fundaes Pblicas O (art.62, cc) preceitua que para haver a criao de uma fundao o seu instituidor dever faz-lo por: Escritura pblica ou testamento Deve haver ainda uma dotao especial de bens livres especificando o fim a que se destinam e declarando, se quiser, a maneira de administr-la.

Fundaes X Associaes A associao a reunio de pessoas que visam o atendimento de determinado fim, na fundao temos afetao de patrimnio para a realizao de determinado fim.

Nota 1:

Se a fundao instituda por particular temos o caso de uma fundao privada, a qual ser regida pelo direito civil, se a fundao instituda pelo poder pblico ser uma fundao pblica. Nota 2: A grande diferenciao entre fundaes pblicas de direito pblico e fundaes pblicas de direito privado se d principalmente pela leitura do artigo 37 da Constituio Federal. Nesse sentido, quando criada por lei especfica, as fundaes pblicas sero regidas pelo direito pblico equiparando-se s autarquias, quando autorizadas por lei especfica a fundao ter o mesmo regime jurdico das empresas pblicas e sociedades de economia mista, qual seja, sero fundaes pblicas de direito privado.

Empresas Estatais
Empresas Pblicas e Sociedades de economia Mista

So pessoas jurdicas de direito privado cuja criao autorizada por lei especfica. Possuem patrimnio prprio ou misto, para a prestao de servios pblico ou para a execuo de atividade econmica de natureza privada. Nota: A personalidade jurdica de direito privado apenas a forma adotada para lhes assegurar melhores condies de eficincia, mas em tudo fica sujeitas aos princpios bsicos da administrao pblica. Hely Lopes Meirelles: Por isso so considerados membros da administrao indireta. Ateno: Explorao direta de atividade econmica pelo estado. (art. 173, CF) A explorao direta de atividade econmica cabe a iniciativa privada, podendo o estado implementar empresas estatais na medida que o interesse coletivo e a segurana nacional o exigirem, conforme definido em lei. imprescindvel que nesses casos seja retirado dessas empresas a supremacia do poder pblico e outros poderes especiais conferidos a

pessoas jurdicas de direito pblico. Nesse caso lhes impingindo maior grau de eficincia e competividade. No fosse assim seria desobedecida a vontade do constituinte originrio que no artigo 170 da carta maior inibe a interferncia do poder pblico na economia. Nesse sentido, ao realizar, atravs das Empresas Estatais a explorao direta de atividade econmica dizemos que o estado desce um degrau, atuando sem qualquer privilgio no mercado, com os mesmos deveres e obrigaes das demais empresas que exploram atividade econmica. Nota: Maria Sylvia Zanella Di Pietro: As empresas estatais ou governamentais referem-se a todas as entidades civis ou comerciais, de que o estado tenha controle acionrio, abrangendo a empresa pblica, a sociedade de economias mista e outras empresas que no tenham essa natureza e s quais a constituio faz referncia, em vrios dispositivos como categoria parte. (art. 37, XVII, &1,II, 165 5,II) Ateno: Entidades civis ou comerciais de que o estado participe so consideradas empresas estatais, mais no necessariamente empresas pblicas ou sociedades de economia mista.

Empresa Pblica Entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado com patrimnio prprio e capital exclusivo do estado, criao autorizada por lei para a explorao de atividade econmica, podendo reverter-se de qualquer das formas admitidas em direito.

Sociedade de economia mista

Entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criao autorizada por lei para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima.

Sociedade de economia mista X empresas pblicas Traos comuns

1) Criao e extino autorizadas por lei; 2) Personalidade jurdica de direito privado; 3) Sujeio ao controle estatal; 4) Derrogao parcial do regime de direito privado, por normas de direito pblico; 5) Vinculao aos fins devidos na lei instituidora; 6) Desempenho de atividade de natureza econmica; Nota: No esto sujeitas lei de falncia, Lei. n 11.101/05; Salvo quando prestadoras de servios pblicos e quanto queles bens indispensveis prestao dos servios, nesse caso, em ateno ao princpio da continuidade, os seus bens so penhorveis. Embora os seus servidores , em alguns aspectos, sejam equiparados aos servidores pblicos: concurso pblico no acumulao de cargos aspecto penal, dentre outros... Nota: Trabalham em regime celetista.

Sociedade de economia mista X empresas pblicas Principais diferenas O capital das Empresas pblicas integralmente oriundo de

1)

pessoas de direito pblico, j o das sociedades de economia mista composto da conjugao de recursos de particulares e recursos oriundos de pessoas de direito pblico.

2)

As

empresas

pblicas

podem

adotar

quaisquer

formas

societrias admitidas em direito; As sociedades de economia mista, tero sempre, obrigatoriamente, que adotar a forma de sociedade annima. 3) As empresas pblicas, nos feitos, em que sejam partes na

condio de autora, r, assistente, opoente, so de competncia da justia federal; j as sociedades de economia mista o foro ser o da justia estadual.

Nota 1: As empresas pblicas e sociedades de economia mista tm sua criao autorizada por lei, a despeito das autarquias onde existe uma lei instituidora. Nesse sentido, para que passem a existir necessrio que haja: Quando possuir natureza civil, o devido registro no cartrio de pessoa jurdica; Quando possuir natureza empresarial ou comercial, o devido registro do contrato social na junta comercial;

Nota

2: As empresas pblicas que prestam servios pblicos, apesar de

serem regidas pelo direito privado, possuem derrogao apenas parcial do alcance da supremacia do poder pblico. Isso se d devido a necessidade de melhor atender o interesse pblico, interesse da coletividade. Exemplo: ECT (Empresa Brasileira de correios e telgrafos)

Terceiro Setor
Entidades Paraestatais. Servios Sociais Autnomos. Entidades de Apoio. Organizaes Sociais. Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico.

Surgido no final dos anos 80 o termo terceiro setor apresenta-se como um meio termo entre o Estado (primeiro setor) e o Mercado (segundo setor). O terceiro setor representa um conjunto de entes da sociedade civil, sem fins lucrativos e com destinao pblica. Decorre da impossibilidade de o estado, sozinho, atender toda a demanda do interesse pblico, ento incentivando cada vez mais as entidades privadas, que

promovam o bem-estar social, desonerando-se assim, o estado, de seu papel primordial. Dessa forma desenvolve-se no estado brasileiro s paraestatais.

Paraestatais
ao lado do estado

So entidades privadas, institudas por particulares, os servios por elas desempenhados no so exclusivos do Estado, mas so desempenhados em colaborao com ele; Recebem incentivos do poder pblico e sujeitam-se ao controle pela administrao pblica e pelo Tribunal de contas. imperioso ressaltar que o regime jurdico privado sofre derrogao parcial por normas do direito pblico. So Paraestatais: Os servios sociais autnomos; As entidades de apoio; As organizaes sociais; As organizaes da sociedade civil de interesse pblico;

Os servios sociais autnomos (Sistema S) So institudos por lei, com personalidade jurdica de direito privado, para ministrar assistncia ou ensino a certas categorias sociais ou grupos profissionais, sem fim lucrativos e so mantidos por dotaes oramentrias e contribuies parafiscais. So entes paraestatais de cooperao com o poder pblico, com administrao e patrimnio prprios, revestindo a forma de instituies particulares, convencionais. (fundaes, sociedades civis ou associaes). Sevem para fomento, incentivo e laser de diversas categorias. o que a doutrina chama de sistema s. Exemplo: SESC, SESI, SENAI, SENAC, SENAT, SEBRAE,...

Nota: Tendo em vista a origem das verbas decorrentes de contribuies parafiscais e dos privilgios que beneficiam tais entidades, elas esto sujeitas, embora no faam parte da administrao indireta, a normas aplicadas a essa, tais como: obrigao de licitar, seleo de pessoal por meio de concurso pblico e de prestar contas.

Entidades de apoio

So pessoas jurdicas de direito privado, institudas por servidores pblicos, sem fim lucrativo, porm em nome prprio e sob a forma de fundao, associao ou cooperativa, para prestao em carter privado de servios sociais no exclusivos de estado. Nota: Seu vnculo mantido com entes da administrao direta e indireta, em regra, por meio de convnio. Os exemplos mais freqentes so os das entidades de apoio ligadas a universidades federais. (CESPE) Maria Sylvia Zanella Di Pietro: A festejada doutrinadora e grande parte da doutrina tecem graves crticas a essa modalidade de paraestatal. O servio pblico prestado por servidores pblicos, na prpria sede da entidade pblica, com equipamentos pertencentes ao patrimnio desta ltima; s que quem arrecada toda a receita e a administra a entidade de apoio. E o faz sobre as regras das entidades privadas, sem a observncia das exigncias de licitao(nem mesmo os princpios da licitao) e sem a realizao de qualquer tipo de processo seletivo para a contratao de empregados. Essa a grande vantagem dessa entidade: elas so a roupagem com que se reveste a entidade pblica para escapar s normas do regime jurdico de direito pblico.

Organizaes Sociais

As organizaes sociais so regidas pela lei 9.637/98.

 pessoa jurdica de direito privado, sem fins lucrativos e necessitam de habilitar-se perante o poder pblico para ser declaradas por MEDIDA PROVISRIA como entidades de interesse social e utilidade pblica. Podem atuar nas reas de ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade. Nota: So formadas por meio de contrato de gesto com o poder pblico. Exemplo: instituto Mamirau e o Centro de Gesto e Estudos Estratgicos (CGEE)

Organizaes Sociais da Sociedade Civil OSCIPs

Nasceram com a lei 9.790/99 e so trs os requisitos para qualificar uma OSCIP: (art.1 e 1) ser pessoa jurdica de direito privado, sem fins lucrativos; atendimento aos objetivos sociais (art.3) e normas estutarias previstas em lei. Maria Sylvia Zanella Di Pietro: Para a constituio de uma OSCIP se faz necessrio a existncia prvia da entidade pelo prazo mnimo de um ano, no ramo de atividade que a mesma pretende atuar, diferente das organizaes socias que esto constitudas aps a celebrao do contrato de gesto. Nota: Isso evita que entidades fantasmas, sem qualquer patrimnio e sem existncia real venham a pleitear o benefcio. Ateno: As entidades do terceiro setor no precisam manter qualquer vnculo como o poder pblico. Se mantiverem, que o caso, por exemplo, de uma associao que se qualifica como organizao social para receber repasse de recursos pblicos, ento, essa entidade do terceiro setor passar a ser considerada PARAESTATAL O QUE IGUALMENTE NO A EXCLUI DO TERCEIRO SETOR. Nesse vis se uma entidade privada desenvolver atividade no econmica de interesse do Estado e, apesar disso, no mantiver qualquer

vnculo com o Estado, ela ser considerada uma entidade do TERCEIRO SETOR , mas no uma PARAESTATAL, qualificao que pressupe algum vnculo com o poder pblico.

PUBLICIZAO (Lei. 9637/98)

A lei 9.637/98 que rege s organizaes sociais e dispe sobre a qualificao de entidades privadas como Organizaes sociais, tambm foi o diploma legal que criou o processo denominado PUBLICIZAO. Nesse contexto o referido diploma legal indicava que s atividades Estatis que pudessem er exploradas como atividades empresariais deveriam ser transferidas a particulares por meio da ALIENAO DE ATIVOS (PRIVATIZAO) ou mesmo atravs das concesses e permisses; J as atividades Estatais que no admitissem esse MODUS de explorao como as:

- Dirigidas ao ensino; - A pesquisa cientfica; - Ao desenvolvimento tecnolgico; - Proteo e preservao do meio ambiente; - Cultura e sade;

Nota: Essas a lei, em seu artigo 1 indica poder ser transferidas a particulares pelo processo denominado publicizao.

PARALELO Na PUBLICIZAO ao invs de o poder pblico montar um hospital, ou um posto de sade ele pode buscar no setor privado, entidade privada, sem fim lucrativo, que atue nesse setor, a qualificar como organizao social, e por meio

de um contrato de gesto, repassar essa entidade os recursos necessrios prestao dos servios populao.

Contrato de gesto
Tanto a previso consubstanciada no artigo 37 8, com redao introduzida pela EC 19/98, prevendo a ampliao da autonomia financeira das entidades da administrao direta, indireta mediante a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade quanto o instrumento como o qual se forma vnculo entre um entidade privada e administrao pblica, qualificando aquela como organizao social e repassando recursos necessrios prestao de recursos populao(L. 9.637/98). Definio: Nesse sentido no existe um conceito legal definitivo. Sua terminologia tanto empregada para os contratos travados entre a administrao direta, autarquias e fundaes, para possibilitar a criao das agncias executivas, como para criar parceria entre o Estado e as organizaes sociais. Exemplo: A Associao das Pioneiras Sociais(APS) uma entidade de servio social autnomo, de direito privado e sem fins lucrativos da rea da sade, administra, por meio de contrato de gesto a rede SARAH. Os

recursos financeiros que mantm todas as unidades da rede Sarah provm exclusivamente da Unio, sendo o controle realizado pelo TCU, com nfase na avaliao dos resultados finais dos investimentos garantidos por recursos pblicos.

Convnios e consrcios

Podemos, de uma maneira genrica, dizer que consrcios pblicos uma espcie de convnio. Consrcios: O artigo 241 da CF, com redao dada pela EC n 19 estabeleceu que mediante lei fossem disciplinados os

consrcios e os convnios pblicos de cooperao entre os entes federados. Nesse sentido e em obedincia a essa determinao

constitucional, foi editada a lei 11.107/2005, que dispes sobre normas gerais para a Unio, os Estados, Municpios e o DF contratarem consrcios pblicos para a realizao de objetivos de interesse comum.

Finalidade dos consrcios

Existe a possibilidade de a Unio, os Estados, Municpios e o DF contratarem consrcios pblicos para a realizao de objetivos de interesse comum. Para que esses entes contratem consrcios pblicos para a realizao de objetivos de interesse comum, devem constituir para tanto uma associao pblica com personalidade jurdica de direito pblico ou privado. O consrcio pblico ser constitudo por contrato, cuja celebrao depender de prvia subscrio de protocolo de intenes. Esse protocolo dever conter o prprio contedo do futuro ajuste, que ser celebrado, caso lei o ratifique. Os estatutos disporo sobre a organizao e o funcionamento de cada um dos rgos constitutivos do consrcio pblico que sero disciplinados pela legislao que rege as associaes civis, no que no contrariem a lei 11.107/05.

Consrcios (Consideraes Gerais)

1)

O consrcio constituir associaes, pessoas jurdicas de direito

pblico ou privado, sendo formalizado por meio de contrato; 2) A celebrao do contrato ser precedida pela assinatura de um

protocolo de intenes; 3) O contrato ser considerado celebrado quando ocorrer ratificao ,

por meio de lei, do respectivo protocolo de intenes;

4)

O consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico

integra a administrao indireta de todos os entes da federao consorciados, nesse caso ser uma modalidade de autarquia em regime especial; 5) No caso de revestida de personalidade jurdica de direito privado, o

consrcio pblico observar as normas de direito pblico no que concerne a realizao de licitao, celebrao de contratos, prestao de contas e admisso de pessoal, que ser regido pela CLT. 6) A Unio somente participar dos consrcios pblicos em que tambm faam parte todos os estados em cujos territrios estejam situados os municpios consorciados 7) Os consrcios pblicos na rea da sade obedeceram ao princpios e diretrizes e normas que regulam o SUS.

Personalidade Jurdica do consrcio O consrcio pblico com adquirir, personalidade jurdica de direito pblico, no caso de constituir associao pblica, mediante a vigncia das lei de ratificao do protocolo de intenes; personalidade jurdica de direito privado mediante o atendimento dos requisitos da legislao civil;

Convnio
Hely Lopes Meirelles: So acordos firmados por entidades pblicas de qualquer espcie, ou entres essas e organizaes particulares para a realizao de objetivos de interesse comum dos partcipes. O Decreto 6170 de julho de 2007, em seu artigo 11,I, define convnio como: Acordo, ajuste ou qualquer outro, instrumento que disciplina a transferncia de recursos financeiros de dotaes consignadas no oramento fiscal da seguridade social da unio e tenha como participe, de um lado, rgo ou entidade da administrao pblica estadual, distrital ou municipal, direta ou indireta, ou ainda, entidades privadas, sem fins lucrativos, visando a execuo de

programa de governo, envolvendo a realizao de projeto, atividade, servio, aquisio de bens ou evento de interesse recproco em regime de mtua cooperao Nota: Embora raramente seja possvel, vale lembrar que o artigo 116 da lei 8.666/93 fala da aplicao das regras de licitao aos convnios, no que couber

Termo de parceria X Convnio Nos convnios o objeto definido no tempo. Exemplo: Construo de um hospital, de uma quadra poliesportiva. Nos termos de parceria o objeto atividade de prazo indeterminado. Exemplo: Manuteno de uma reserva ambiental, desenvolvimento de um programa de insero do jovem no mercado de trabalho. Nota: A principal diferena entra institutos quanto a instituio de seus regimes jurdicos. Os convnios so institudos pela IN/STN 01/97 e pelo Dec. 6.170/07, os termos de parceria pela LEI 9.790.

Transferncia de recursos federais

Transferncias constitucionais Repasses Voluntrios Transferncias Fundo a Fundo Transferncias Constitucionais: So repasses devidos aos Municpios por fora de mandamento estabelecido em dispositivo da constituio Federal. Enquadram-se nessa modalidade o (FPM). Fundo de participao dos municpios. Transferncias voluntrias: So aquelas definidas pelo artigo 25 da LC n 101/00, se operam por meio de convnios ou repasse.

Transferncia Fundo a Fundo: uma forma de descentralizao de recursos que se caracteriza pelo repasse diretamente de fundos do mbito federal para fundo da esfera estadual, municipal e do DF, dispensando a celebrao de convnios. Exemplo: FNS Fundo Nacional da Sade e da Assistncia social FNAS. Ateno: A razo da dispensa do convnio gira em torno da necessidade de desburocratizao dos repasses s reas da sade e da assistncia Social, bem como a simplificao da prestao de contas.

Regime Jurdico dos Servidores Pblicos da Unio Lei 8.112/90

Requisitos para Investidura em Cargo Pblico A Lei n 8.112/90, que disciplina o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, autarquias e das fundaes pblicas federais, determina, em seu art. 5, os requisitos bsicos para investidura em Cargo Pblico I) a nacionalidade brasileira; II) o gozo dos direitos polticos; III) a quitao com as obrigaes militares e eleitorais; IV) o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo; V) a idade mnima de dezoito anos; VI) aptido fsica e mental. Esse dispositivo no impede a possibilidade de exigncia de outros requisitos estabelecidos em lei para cargos especficos, para atender as suas peculiaridades. Formas de Provimento Em seu art. 8, a Lei n 8.112/90 estabelece como formas de provimento de cargos pblicos: nomeao, promoo, readaptao, reverso, aproveitamento, reintegrao e reconduo. A Lei n 9.527/97 aboliu as formas de proviemnto denominadas transferncia e ascenso, por serem modalidades inconstitucionais de provimento de cargos por no respeitarem a obrigatoriedade do concurso pblico (art. 37, II, da CF). A nomeao, nica forma de nomeao originria, ser feita: a) em carter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento efetivo ou de carreira; b) em comisso, para cargos de confiana vagos.

Apenas haver posse nos casos de provimento de cargo por nomeao.A posse consiste na assinatura do respectivo termo, no qual devero constar as atribuies, os deveres, as responsabilidades e os direitos inerentes ao cargo ocupado. Antes da posse, ocorrer prvia inspeo mdica oficial para anlise das condies fsicas e mentais do nomeado. Normalmente, a posse ocorrer no prazo de trinta dias contados da publicao do ato de provimento, pessoalmente ou mediante procurao especfica. Se a posse no ocorrer no prazo de 30 dias contados da publicao do ato de provimento, ficar sem efeito a nomeao. Para fins de controle da Administrao, no ato da posse, o servidor dever apresentar declarao de bens e valores que constituem seu patrimnio e declarao quanto ao exerccio ou no de outro cargo, emprego ou funo pblica. O exerccio, por sua vez, corresponde ao efetivo desempenho das atribuies do cargo pblico ou da funo de confiana. Em regra, de quinze dias o prazo para o servidor empossado em cargo pblico entrar em exerccio, contados da data da posse, no mbito federal. O servidor dever ser exonerado do cargo ou ser tornado sem efeito o ato de sua designao para funo de confiana, se no entrar em exerccio nos prazos previstos em lei. O servidor nomeado para cargo de provimento efetivo fica sujeito a estgio probatrio, a partir do seu exerccio. Durante o estgio, a aptido e capacidade do servidor sero objeto de avaliao para o desempenho do cargo, observados os seguintes fatores: a) assiduidade, b) disciplina, c) capacidade de iniciativa, d) produtividade, e) responsabilidade. Se o servidor no for aprovado no estgio probatrio, dever ser exonerado ou, se estvel, reconduzido ao cargo anteriormente ocupado na Administrao. A readaptao a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo mdica. A reverso consiste no retorno atividade de servidor aposentado: I) por invalidez, quando junta mdica oficial declarar insubsistentes os motivos da aposentadoria; ou II) no interesse da administrao, desde que: a) tenha solicitado a reverso; b) a aposentadoria tenha sido voluntria; c) estvel quando na atividade; d) a aposentadoria tenha ocorrido nos cinco anos anteriores solicitao; e) haja cargo vago (art. 25 da Lei n 8.112/90). Por sua vez, a reintegrao corresponde reinvestidura do servidor estvel no cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformao, quando invalidada a sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens.

A reconduo significa o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado e decorrer de: I) inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo; II) reintegrao do anterior ocupante (art. 29 da Lei n 8.112/90). O aproveitamento corresponde ao retorno obrigatrio atividade do servidor em disponibilidade em cargo de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado (art. 30 da Lei n 8.112/90). Formas de Vacncia A vacncia do cargo decorre de: a) exonerao; b) demisso; c) promoo, d) readaptao, e) aposentadoria, f) posse em outro cargo inacumulvel g) falecimento, conforme prev o art. 33 da Lei n 8.112/90. Desde j deve ser salientado que a exonerao consiste em uma forma de desligamento do servidor do cargo pblico a pedido ou de ofcio, sem o carter de penalidade. A demisso, ao contrrio da exonerao, corresponde a uma forma de vacncia em virtude do cometimento de uma infrao administrativa grave pelo servidor ocupante de cargo efetivo. Tem a natureza jurdica de penalidade (art. 127 da Lei n 8.112/90). Processo Administrativo Disciplinar A competncia disciplinar do Poder Pblico consiste no dever de apurar ilcitos administrativos e aplicar penalidades s pessoas que se vinculam, de alguma forma, Administrao Pblica. O exerccio dessa atribuio tambm encontrado numa relao profissional, mediante a instaurao de um processo administrativo para examinar se infraes funcionais foram cometidas por agentes no mbito do Poder Pblico. Observe-se que o poder do Estado de punir seus agentes deve ser exercido quando necessrio, mas dever sempre ser apurado por meio de um processo adequado. Alm dos princpios constitucionais do art. 37, caput, da Constituio, presentes em toda atividade administrativa, necessrio respeitar os princpios da ampla defesa e do contraditrio, expressamente previstos na Constituio da Repblica, no art. 5, LV: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e

aos acusados em geral, so assegurados o contraditrio e ampla defesa, como os meios e recursos a ela inerentes. Tais requisitos so obrigatrios para a concretizao do princpio do devido processo legal previsto no art. 5, LIV: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Aps regular processo administrativo, portanto, deve ser sancionado o servidor que, comprovadamente, cometeu ilcitos administrativos. Sano administrativa, segundo Daniel Ferreira, consiste na direta e imediata

conseqncia jurdica, restritiva de direitos, de carter repressivo, a ser imposta no exerccio da funo administrativa, em virtude de um comportamento juridicamente proibido, comissivo ou omissivo . Em virtude do princpio da legalidade e da tipicidade, compete lei definir qual conduta configura ilcito administrativo e a sua correspondente sano. Tomando por base a Lei n 8.112/90, estatuto do servidor pblico no mbito federal, o art. 127 prev as penalidades disciplinares que podem ser aplicadas aos servidores estatutrios: advertncia; suspenso; demisso; cassao de

aposentadoria ou disponibilidade; destituio de cargo em comisso e destituio de funo comissionada. O art. 130, 2, desta lei, ainda prev a possibilidade da pena de suspenso ser convertida em multa, na base de 50% por dia de vencimento ou remunerao, ficando o servidor obrigado a permanecer em servio. Cabe autoridade competente decidir por essa converso, quando houver convenincia para o servio. As fases do processo administrativo disciplinar de procedimento ordinrio so, no sistema federal: a) instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso; b) inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e relatrio; c) julgamento (art. 151 da Lei n 8.112/90). A instaurao do processo administrativo disciplinar tem incio com a publicao da portaria que constituiu a comisso processante, composta de trs servidores estveis designados pela autoridade competente (art. 149 da Lei n 8.112/90).

Observa-se, portanto, que, em virtude do princpio da oficialidade, compete Administrao, o impulso de ofcio do processo. A autoridade que tiver conhecimento de infrao no servio pblico est obrigada a realizar a sua apurao imediata. Eventuais impedimentos e suspeies com relao aos membros da comisso devem ser levantados para evitar a nulidade do processo administrativo. A Lei n 8.112/90 determina que no poder participar de comisso de sindicncia ou de inqurito, cnjuge, companheiro ou parente do acusado, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau (art. 149, 2). Outras hipteses de impedimento ou suspenso esto previstas nos arts. 18 a 21 da Lei n 9.784/99, que pode ser utilizada subsidiariamente no mbito federal. Um processo administrativo disciplinar eficiente depende diretamente da escolha dos membros que iro compor a comisso processante. Assim, devero ser indicados servidores responsveis e conscientes da importante funo que iro desempenhar e da verdadeira finalidade desse instituto. Para alcanar o seu desiderato de forma imparcial, a comisso tambm dever ser composta por servidores estveis, buscando reduzir influncias externas que possam afetar o resultado dos seus trabalhos. Cabe destacar ainda a importncia de instituir comisses permanentes de sindicncia e processo disciplinar no interior da Administrao, em respeito ao princpio do juiz natural, conforme expressamente previsto na Constituio da Repblica, em seu art. 5, incisos XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo - e LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. A determinao prvia dos servidores que podero compor a Comisso de inqurito administrativo garante a imparcialidade do processamento do feito, bem como a independncia do juzo em relao s partes envolvidas, para se alcanar um julgamento objetivo e sem qualquer prejulgamento. Ao tratar do princpio do juiz natural, Romeu Bacellar Filho ensina que a comisso deve ser permanente, para evitar que o administrador, ao seu talante, selecione os membros integrantes com o intuito preconcebido de absolver ou punir.

No inqurito administrativo, ocorre, em primeiro lugar, a instruo do feito em que se asseguram os princpios do contraditrio e da ampla defesa (art. 5, LV, da CF). Aps a instruo, se tipificada a infrao, o servidor ser indiciado com especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas. Em seguida, o indivduo ser citado para apresentar defesa. O inqurito administrativo se encerra com o relatrio conclusivo de competncia da comisso. O julgamento ser proferido pela autoridade instauradora do processo, salvo se a penalidade a ser aplicada exceder a sua alada. Nesse julgamento a autoridade competente acatar o relatrio da comisso, salvo quando contrrio prova dos autos (art. 168 da Lei n 8.112/90). H incidncia do princpio da proporcionalidade na aplicao das penalidades, uma vez que a autoridade julgadora dever considerar a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais para a escolha da sano. No se deve considerar eficiente um processo disciplinar apenas por ter sido aplicada uma penalidade. A punio no o objetivo final e necessrio do processo administrativo. A finalidade desse instrumento consiste em permitir a apresentao de resposta pelo acusado a qualquer denncia efetuada dentro da Administrao Pblica, esclarecimentos de fatos e eventual aplicao de penalidade, uma vez verificada a responsabilidade administrativa de algum agente.

Responsabilidade Civil, Penal e administrativa A responsabilidade civil, penal e administrativa do servidor s surgir se esse praticar irregularidades no exerccio de suas atribuies (Lei n. 8.112/90, art. 121). Responsabilidade civil a obrigao imposta de reparar o causado a outrem. Esse dano chamado de ilcito civil(art. 186,cc). No Direito, h dois tipos de responsabilidade civil: a) a responsabilidade subjetiva; b) a responsabilidade objetiva.

Na responsabilidade civil subjetiva, s haver o dever de indenizar se o agente tiver causado o dano por atuar com dolo ou culpa. Diferentemente, o que caracteriza a responsabilidade objetiva que a desnecessidade de apreciao de dolo ou culpa do agente ao provocar o dano. No que diz respeito responsabilidade do servidor, ele responder civilmente somente se causar, com ato omissivo (omisso) ou comissitivo (ao), prejuzo ao errio ou a terceiros, tendo agido com dolo ou culpa (Lei n. 8.112/90, art. 122, caput). Nesse caso, respondendo, no somente por suas aes mas tambm pelas suas omisses, desde que essas causem prejuzo a outros, e tenham sido praticadas com dolo ou culpa. Nesse sentido, agir com dolo quando tiver desejado que sua ao ou omisso causasse prejuzo. Haver culpa quando tiver atuado com imprudncia, negligncia ou impercia na sua ao ou omisso danosa. Enquanto a responsabilidade do servidor pblico do tipo subjetiva, a responsabilidade que tem o Estado do tipo objetiva, nesse sentido, as pessoas jurdicas de direito pblico, que chamaremos de Estado, e as pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios pblicos pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, segundo a imposio do art. 37, 6., da Constituio Federal. Nesse tipo de responsabilidade civil, no importa saber se o servidor agiu ou no com dolo ou culpa ao provocar o dano. Em todo caso o Estado dever indenizar ao terceiro prejudicado, se este no foi o causador exclusivo do dano. Resumindo, podemos dizer que a responsabilidade civil do Estado objetiva ao passo que a do servidor pblico subjetiva. A responsabilidade administrativa do servidor resulta de uma violao de norma interna da Administrao, quando ento o servidor pratica um ilcito administrativo. Esse ilcito pode ocorrer em um ato omissivo ou comissivo praticado pelo servidor no desempenho do cargo ou funo (Lei n. 8.112/90, art. 124). As normas administrativas a que o servidor deve obedincia esto disciplinadas em leis, decretos e outros provimentos regulamentares que contm deveres e obrigaes para os servidores. Algumas delas podem ser lidas nos artigos 116, 117 e 132 da Lei n. 8.112/90. A responsabilidade administrativa apurada em processo administrativo, assegurando-se ao servidor o contraditrio e a ampla defesa (CF, art. 5., LV; Lei n. 8.112/90, art. 153). Uma vez constatada a prtica do ilcito administrativo, ficar o servidor sujeito sano administrativa adequada ao caso, que poder ser advertncia, suspenso, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, destituio de cargo em comisso ou destituio de funo comissionada (Lei n. 8.112/90, art. 127). A penalidade deve sempre ser motivada pela autoridade competente para sua aplicao, sob pena de ser nula. Na motivao da penalidade, devem estar presentes os motivos de fato (os atos irregulares praticados pelo servidor) e os motivos de direito (os dispositivos legais ou regulamentares violados e a penalidade prevista). Se durante a apurao da responsabilidade administrativa a autoridade competente verificar que o ilcito administrativo tambm est capitulada como ilcito penal, deve encaminhar cpia do processo administrativo ao Ministrio

Pblico, que ir mover ao penal contra o servidor (Lei n. 8.112/90, arts. 171, 154, pargrafo nico). A responsabilidade penal do servidor a que resulta de uma conduta tipificada por lei como infrao penal. A responsabilidade penal abrange crimes e contravenes imputadas ao servidor, nessa qualidade (Lei n. 8.112/90, art. 123). Notem que tanto os crimes funcionais quanto as contravenes funcionais so abrangidos pela responsabilidade penal do servidor. Esses so tipificados sempre em leis federais, visto ser competncia privativa da Unio legislar sobre direito penal(CF, art. 22, I). Muitos dos crimes funcionais esto definidos no Cdigo Penal artigos 312 a 326, como o peculato, a concusso, a corrupo passiva, a prevaricao etc. Outros esto previstos em leis especiais federais. A responsabilidade do servidor apurada em Juzo Criminal. Se o servidor for responsabilizado penalmente, sofrer uma sano, que pode ser privativa de liberdade (recluso ou deteno), restritiva de direitos (prestao pecuniria, perda de bens e valores, prestao de servio comunidade ou a entidades pblicas, interdio temporria de direitos e limitao de fim de semana) ou multa (art. 32, CP). Efeitos da condenao criminal do servidor pblico O professor Hely Lopes ensina: Havendo julgamento penal, podem ocorrer quatro hipteses, a saber:

1) condenao criminal do servidor: A condenao criminal produz efeito tambm nos processos civil e administrativo, isto , faz coisa julgada relativamente culpa do agente, sujeitando-o reparao do dano e s punies administrativas. 2) absolvio pela negativa de autoria do fato: a sentena criminal tambm produz efeito no cvel e na instncia Cvel e na instncia administrativa, para impedir que se responsabilize ou se aplique punio ao funcionrio apontado como causador do ato danoso, mas cuja autoria sentena criminal haja negado. 3) absolvio por ausncia de culpabilidade penal: a absolvio criminal no produz efeito algum nos processos civil e administrativo... tal declarao no afasta a possibilidade da existncia de ilcito civil no ato do servidor... e a existncia de ilcito administrativo. 4) absolvio por insuficincia de provas: tambm no produz qualquer efeito no juzo civil ou n instncia administrativa.

Poderes da Administrao

A administrao dispes de poderes polticos que so o EXECUTIVO, LEGISLATIVO e o JUDICIRIO e dispe de poderes administrativos, poderes instrumentais, haja vista que consubstanciam ferramentas de trabalho do estado. Poder-dever

Na administrao existe uma subordinao do poder em relao ao dever. O poder no pode ser usado livremente, est sempre atrelado a uma finalidade especfica. Uso de poder de forma ilegal abuso de poder irregular execuo do ato da administrao. Prtica de ato ilegal por desvio de finalidade excesso de poder

Classificao dos poderes da administrao Vinculado Regrado Hierrquico Disciplinar Regulamentar De polcia

Poder vinculado ou regrado

A atividade administrativa ser vinculada, assim se o regramento legal impuser todas ou quase todas as exigncias para a atuao, ordenando a competncia, a finalidade, a forma, o motivo e o objeto de maneira impositiva e cogente.

Exemplo: A concesso de aposentadoria, em que , preenchidos todos os requisitos, o administrador se torna obrigado a atuar.

Poder discricionrio

O legislador contempla alguma liberdade para o administrador, concedendo discricionariedade de atuao. No h que se falar em discricionalidade absoluta, pois embora seja livre a escolha do mrito (motivo e objeto) o administrador jamais ter liberdade quanto competncia, finalidade e a forma.

Poder hierrquico

o poder pelo qual a administrao pblica distribui e escalona as funes estabelecidas a cada rgo, ordenando a atuao de seus servidores e determinando uma relao de subordinao entre os agentes pblicos de seu quadro. Por ele se estabelecem as relaes de subordinao entre os servidores, impondo-lhes o dever de obedincia. Hely Lopes Meirelles: O poder hierrquico tem por objetivo ordenar, coordenar e corrigir as atividades administrativas no mbito interno das administrao pblica. Nota: imperioso notar que as determinaes superiores devem ser observadas de forma fidedigna ou fiel, sem qualquer restrio ou ampliao de comando, salvo elas sejam, manifestamente ilegais.

Poder disciplinar

Decorre do poder hierrquico de obedincia s normas e posturas internas da administrao. Corresponde ao dever de punio administrativa ante ao comento de faltas funcionais por agentes pblicos.

 poder-dever da administrao relativo a devida apurao e punio de conduta afrontosa aos deveres funcionais acometidos pelo agente pblico. Ateno: (art. 127/L.8.112/90) Pode incidir discricionariedade acerca da sano a ser imposta, sendo, contudo, obrigatria a motivao da punio cometida.

Poder regulamentar

o poder conferido ao chefe do executivo (federal, estadual ou municipal) de, por ato exclusivo ou privativo, editar normas complementares a lei, de forma a explicit-la ou de provir a sua execuo, de forma a preencher, muitas vezes, vazios da lei. Exemplo: Decreto autnomo na hiptese da alnea a do inciso VI do artigo 84 da Constituio Federal.

Poder de Polcia o poder conferido a administrao pblica de impor limite ao administrado, conduzindo e orientando o exerccio de direitos e atividades individuais sempre em funo do interesse e do bem estar pblico.

Polcia Administrativa X Polcia Judiciria

Polcia administrativa tem um carter preventivo, serve para impedir ou paralisar atividades anti-sociais (pautada pelas normas administrativas. Polcia judiciria tem carter repressivo, preocupa-se com a devida responsabilizao dos violadores da ordem jurdica(regida pela legislao processual penal). Atributos do poder de polcia

Discricionariedade: A lei concede ao administrador a possibilidade de decidir o momento, as circunstncias para o exerccio da atividade, concede oportunidade e convenincia a seu juzo. Auto-executoriedade: O ato ser decidido e executado diretamente pela administrao, no carecendo de provimento ou interveno judicial para tornar-se apto. Coersibilidade: Ao particular a deciso administrativa sempre ser cogente, obrigatria, admitindo o emprego de fora para o seu cumprimento.

Uso e abuso de poder Excesso de poder: Ato praticado por agente incompetente ou que atua alm de sua competncia. Desvio de poder: Qualquer ato que desatenda moralidade e aos fins da administrao. Abuso de poder: Quando a autoridade, embora competente para praticar o ato, ultrapassa os limites de suas atribuies administrativas.

Ato administrativo

Os atos administrativos so antes de qualquer coisa, atos jurdicos, tendo em vista tratar-se de declaraes capazes de produzir efeitos jurdicos. Cumpre, ademais, diferenciar os atos da administrao dos atos administrativos. A administrao, por vezes, pratica atos que no se enquadram nos ditos atos administrativos como atos regidos pelo direito privado. Exemplo: Locao de imvel para a instalao de um rgo pblico.

Ato administrativo

Perfeito o ato administrativo quando exaurir todas as fases sua formao.

Vlido quando apresentado em total conformidade com as exignicias do ordenamento jurdico. Eficaz quando capaz de produzir seus efeitos prprios, ou seja, aos efeitos aos quais se destinam.

Requisitos do ato administrativo

Competncia: o poder legal ou regulamentar que habilita o agente prtica de um ato. A competncia administrativa requisito de ordem pblica, intransfervel e improrrogvel pela vontade dos interessados, podendo, no entanto, ser delegada e avocada (se prevista em lei).

Finalidade:

o bem jurdico a que o ato administrativo deve atender.

Tambm fixado por lei ou norma regulamentar. Importa saber que a finalidade sempre ser o interesse pblico, ou desse.

Forma: a exteriorizao, o revestimento material ou externo do ato. como o ato revela sua existncia, j que, enquanto o ato no apresentado sociedade ele no existe. Nota: A forma escrita, na Administrao pblica a usual.

Motivo: Corresponde situao ftica e de direito que enseja o ato e determina a sua edio. So as circunstncias de fato e o fundamento jurdico (o fato e a base legal). Entende, a parte dominante da doutrina, que a indicao do motivo obrigatria em atos vinculados e dispensvel nos discricionrios. Exemplo: Exonerao de um ministro de estado.

Objeto o contedo o efeito jurdico pretendido pelo ato(adquirir, resguardar direitos) e tambm decorre de expressa previso legal. o resultado pretendido

pelo ato administrativo. Para ser vlido o ato deve possuir objeto lcito e moralmente aceito. Celso Antnio Bandeira de Mello: aquilo que o ato dispes, isto , o que o ato decide, enuncia, certifica, opina, ou modifica na ordem jurdica.

Motivo X Motivao

Motivo: a situao de fato por meio da qual se deflagra a manifestao da vontade administrativa. Motivao: a exposio dos motivos, ou seja, a demonstrao, por escrito, de que os pressupostos de fato existiram.

Tredestinao

a mudana de motivo, autorizada pela administrao, quando mantido o interesse pblico. Exemplo: A administrao desapropria um terreno para a construo de um ginsio de esportes e, mais tarde, sente a necessidade de construir um posto de sade no local.

TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES De acordo com esta teoria, os motivos que determinaram a vontade do agente, isto , os fatos que serviram de suporte sua deciso, integram a validade do ato. Sendo assim, a invocao de motivos de fato falsos, inexistentes ou incorretamente qualificados vicia o ato, mesmo quando, conforme j se disse, a lei no haja estabelecido, antecipadamente, os motivos que ensejariam a prtica do ato. Uma vez enunciados pelo agente os motivos em que se calou o ato, ainda quando a lei no haja expressamente imposto a obrigao de enunci-los, o ato s ser vlido se estes realmente ocorreram e o justificavam.

Requisitos do Ato Administrativo

Quem ? O que? Para que? Como ? Por que?

Competncia Objeto Finalidade Forma Motivo

O silncio no direito administrativo

Ocorre o silncio administrativo quando a Administrao pblica deixa de se pronunciar em situaes onde deveria faz-lo. Nesse caso facultado ao particular prejudicado acionar ao judicirio que embora no possa solucionar o caso concreto, qual seja, se manifestar no lugar da administrao, poder, outro sim, ordenar que essa se manifeste sobre pena de crime de desobedincia. Exemplo: Deferimento ou indeferimento de uma pretenso do particular pedido de licena para instalao de uma carrocinha de cachorro quente em praa pblica.

Atributos do ato administrativo

- Presuno de legitimidade - Auto-executoriedade

- Imperatividade - Exigibilidade Presuno de Legitimidade: Pelo fato de a administrao sempre atender ao princpio da legalidade e at prova em contrrio, seus atos presumemse legais. Importa observar que, embora haja a possibilidade de sustao dos efeitos dos atos por meio de recursos internos ou medidas judiciais, o nus da prova de invalidade do ato administrativo cabe a quem invoca a possvel invalidade. Imperatividade ou Coersibilidade: a possibilidade de imposio aos administrados independentemente de sua concordncia. No esto presentes em todos os atos, como, por exemplo os negociais. Em sntese, esto presente nos atos que consubstanciam uma ordem administrativa, por exemplo, nos punitivos. Exigibilidade: o atributo pelo qual possvel, por parte da Administrao Pblica, exigir o cumprimento das obrigaes impostas. Impe a obedincia ao atendimento da obrigao, sem a necessidade da representao junto ao poder judicirio.

Auto-executoriedade

Possibilidade de a Administrao Pblica praticar a imediata execuo dos atos administrativos, decorre do princpio da separao dos poderes. Hely Lopes Meirelles: realmente, no poderia a Administrao bem

desempenhar sua misso de autodefesa dos interesses sociais se, a todo momento, encontrando natural resistncia do particular, tivesse que recorrer ao Judicirio para remover a oposio individual atuao pblica. A professora Di Pietro reconhece ainda os atributos da Tipicidadade (o ato deve corresponder aos atributos previamente definidos em lei) e da Veracidade (presuno de verdade dos fatos alegados pela Administrao

Classificao dos atos administrativos

Quanto a seus destinatrios:

Gerais: Sem destinatrios especficos ou determinados. Individuais: Com destinatrios especficos ou determinados.

Quanto ao seu alcance:

Internos: Produzem efeitos dentro da administrao. Externos: Produzem efeitos fora da administrao.

Quanto ao seu objeto:

De imprio: Valendo-se do Princpio da supremacia do Interesse Plbico sobre o Privado a Administrao utiliza o Poder de coerso que tambm conhecido como ato de autoridade.

De gesto: A Administrao atua de igual para igual com o particular na Administrao de seus bens e servios De expediente: so atos de rotina interna.

Quanto ao regimento:

Vinculado: Estritamente de maneira prevista em lei. Exemplo: Nomeao(DAS)

Complexos: quando existe a reunio de vontade de mais de um rgo. Exemplo: Escolha lista trplice

Composto: A eficcia obtida pela ratificao ordenada por outro agente que no aquele que exteriorizou inicialmente a vontade do poder pblico. Exemplo: vistos, ratificaes.

Quanto ao contedo:

Constitutivos: Criam uma nova situao individual para seus destinatrios. Extintivos: Pem termo a situaes jurdicas individuais. Declaratrios: Reconhecem situaes pr-existentes. Aliena trios: Transferncia de bens e direitos.

Quanto a eficcia:

Vlidos: Provm de autoridade competente e contm todos os requisitos de eficcia. Imperfeitos: Apresentam-se incompletos na sua formao, ou carentes de um ato complementar para se tornarem exeqveis ou operantes. Pendentes: No produzem os seus efeitos, por no verificado o termo, ou a condio de que depende a sua exeqibilidade.

Quanto a retratabilidade:

Irrevogveis: Por ter produzidos seus efeitos, tornou-se insuscetvel de retratao. Revogveis: A Administrao pode revogar por motivo de conveninica e oportunidade ou justia. Suspensveis: A Administrao pode fazer cessar seus efeitos.

Lei 8.666/93 CONCEITO As pessoas tm como procedimento buscar a melhor proposta para realizar seus negcios. No poderia ser diferente com a administrao pblica. Todavia, enquanto que aos particulares essa procura facultativa por terem a liberdade de dispor livremente de seus recursos, mesmo que para realizar um

mau negcio o mesmo no se verifica com as entidades governamentais que esto, quase sempre, obrigadas a realizar um procedimento prvio com o objetivo de encontrar a oferta mais vantajosa. A esse procedimento d-se o nome de licitao
Revista, ATUALIZADA E AMPLIADA (2 Edio)

Celso Antnio Bandeira de Mello conceitua licitao como o procedimento administrativo pelo qual uma pessoa governamental, pretendendo alienar, adquirir ou locar bens, realizar obras ou servios, outorgar concesses, permisses de obra, servio ou uso exclusivo de bem pblico, segundo condies por ela estipuladas previamente, convoca interessados na apresentao de propostas, a fim de selecionar a que se revele mais conveniente em funo de parmetros antecipadamente estabelecidos e divulgados Ateno: Todo o procedimento licitatrio previsto na lei 8.666/93 ato administrativo formal, seja ele praticado em qualquer esfera administrativa. (art. 4 nico).

Garantia Constitucional

A Constituio Federal assegura igualdade de condies em contrataes de obras, servios e compras, no sentido de que essas s sejam realizadas com a administrao pblica mediante ao prvio procedimento licitatrio (art. 37, XXI, CF). A outorga de concesses e permisses de servios pblicos, via de regra, tambm deve ser precedida de licitao (art. 175, CF). Nota: Nesse sentido, depreende-se que o processo licitatrio a regra, podendo ser excepcionado nos casos previstos em lei.

Fases da Licitao
interna e externa

Interna: Anterior a publicao do edital; Externa: posterior a publicao do edital em que merecem destaques os seguintes atos; Habilitao: Escolha dos licitantes que podero prosseguir no certame, em virtude de atenderem aos requisitos determinados no edital; Julgamento: escolha da proposta mais vantajosa dentre as que foram apresentadas pelos licitantes habilitados.

LICITAO
(Legislao pertinente)

A Unio, os estados, Distrito Federal e os Municpios podero, em conformidade com a disposio do artigo 22, inciso XXVII da Constituio Federal, legislar em matria de licitao. Com tudo as normas gerais, diretrizes da matria fica a cargo da Lei n 8.666/93. Nessa lei tambm ficar contida normas especficas de destinao ao processo licitatrio no mbito federal.

Princpios da Licitao
(art. 3 da Lei n 8.666/93)

LEGALIDADE; O administrador pblico s pode fazer aquilo que estritamente prescrito em lei;

IMPESSOLIDADE: So vedados favoritismo; MORALIDADE: impe a observncia, por todos os participantes da licitao, padres ticos. Assim, todos devem agir com lealdade e boa-f;

IGUALDADE: determina que as condies estabelecidas no podem discriminar os concorrentes, o que impede o estabelecimento de clusulas que

contenham preferncia ou limitaes desarrazoadas ou que comprometam competio;

PUBLICIDADE; a divulgao obrigatria e o fornecimento de informaes de todos os atos da administrao, seja na forma interna (sempre obrigatria) ou externa.

PROBIDADE

ADMINISTRATIVA;

Estreitamente

ligada

idia

de

moralidade. A conduta do servidor pblico em inobservncia ao princpio da moralidade crime de improbidade administrativa;

VINCULAO AO INSTRUMENTO CONVOCATRIO: a administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada;

Inexigibilidade de Licitao (art. 25 da lei 8.666/93)

Em caso de singularidade do objeto a ser contratado ou da existncia de um nico agente apto a fornec-lo, h nesse caso a inviabilidade de competio. A licitao, ento, ser inexigvel. Exemplo: Servio de um jurista consagrado. De um cirurgio especialista.

Inexigibilidade

I) Para aquisio de materiais, equipamentos ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a

preferncia por marca, sendo exigida a comprovao de exclusividade por Sindicato, Federao, confederao Patronal ou entidade equivalente; II) Para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 da Lei n 8.666/93, de natureza singular, prestados por profissionais ou empresas de notria especializao , com exceo expressa de servios de publicidade ou divulgao. Lei 8.666/93 art.13

Para os fins desta Lei, consideram-se servios tcnicos profissionais especializados os trabalhos relativos a: I estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos; II pareceres, percias e avaliaes em geral; III assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras ou tributria; (Redao dada pela Lei n 8.883/94) IV fiscalizao, superviso ou gerenciamento de obras ou servios; V patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; VI treinamento e aperfeioamento de pessoal; VII restaurao de obras de arte e bens de valor histrico; 2 Aos servios tcnicos previstos neste artigo aplica-se, no que couber, o disposto no art. 111 desta Lei. 3 A empresa de prestao de servios de servios tcnicos

especializados que apresente relao de integrantes de seu corpo tcnico em procedimento licitatrio ou com elemento de justificao de dispensa ou inexigibilidade de licitao, ficar obrigada a garantir que os referidos integrantes realizem pessoal e diretamente os servios objeto do contrato.

Art.111 da lei 8.666/93

A administrao s poder contratar, pagar, premiar ou receber projeto ou servio tcnico especializado desde que o autor ceda os direitos patrimoniais a ele

relativos e a Administrao possa utiliz-lo de acordo com o previsto no regulamento do concurso ou no ajuste para sua elaborao. Pargrafo nico. Quando o projeto referir-se a obra imaterial de carter tecnolgico, insuscetvel de privilgio, a cesso dos direitos incluir o fornecimento de todos os dados, documentos e elementos de informao pertinentes tecnologia de concepo, desenvolvimento, fixao em suporte fsico de qualquer natureza e aplicao da obra.

Art. 25 da lei 8.666/93

III) Para a contratao de profissional consagrado de qualquer setor artstico: necessria a notria especializao, ou seja, que o profissional desfrute de um conceito tal que sua contratao seja considerada imprescindvel. Alm disso o trabalho a ser realizado deve ser to complexo que demande a contratao de um profissional desse nvel. Ou seja, no cabvel a contratao do melhor advogado tributarista do pas para atuar em uma causa corriqueira alegando a inexigibilidade de licitao.

Licitao dispensvel
(art. 24, Lei 8.666/93)

I) Obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite estabelecido para a realizao de convites (alnea a do inciso I do art.23), desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente; (Redao dada pela Lei n 9.648/98); Nota: (art.23,I) para obras e servios de engenharia:

a)convite: at R$ 150.000,00

II) Outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto para a realizao de convites (alnea a do inciso II do art. 23), e para alienaes, nos casos previstos na Lei n 8.666/93, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez (redao dada pela Lei n 9.648/98); Nota: (art.23,II,a) para compras e servios no referidos no inciso anterior: a) convite: at R$ 80.000,00(oitenta mil reais);

III) Nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem;

IV) Nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas, obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens necessrios ao

atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 dias consecutivos e ininterruptos, contratos da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos respectivos contratos;

V) Quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repet5ida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies;

VI) Quando a unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento;

VII) Quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestadamente superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os

fixados pelos rgos oficiais competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art. 48 desta Lei e, persistindo a situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios por valor no superior ao constante do registro de preos, ou dos servios;

Nota: Artigo 48 da Lei 8.666, antigo nico com redao dada pela Lei n 8.883/94: Quando todos os licitantes forem inabilitados ou todas as propostas forem desclassificadas, a Administrao poder fixar aos licitantes o prazo de oito dias teis para a apresentao de nova documentao ou de outras propostas escoimadas das causas referidas neste artigo, facultada, no caso de convite, a reduo deste prazo para trs dias teis.

VIII) Para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, bens produzidos ou servios prestados por rgo ou entidade que integre a administrao Pblica e que tenha sido criado para esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; (Redao dada pela Lei n 8.883/94);

IX) Quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o conselho de Defesa Nacional; X) Para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia;

XI) Na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em consequncia de resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto ao preo, devidamente corrigido;

XII) Nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros Gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia;

XIII)

Na

contratao

de

instituio

brasileira

incumbida

regimental

ou

estatuariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos; (Redao dada pela Lei n 8.883/94).

XIV) Para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico aprovado pelo congresso Nacional, quando as condies ofertadas forem manifestamente vantajosos para o Poder Pblico; (Redao dada pela Lei n 8.883/94).

XV) Para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade;

XVI) Para a impresso de dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de informtica a pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a Administrao Pblica, criados para esse fim especfico; (Redao dada pela Lei n 8.883/94).

XVII) Para aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira, necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel para a vigncia da garantia; (Redao dada pela Lei n 8.883/94).

XVIII) Nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em estada eventual de curta durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de suas sedes, por motivo de movimentao operacional ou de adestramento, quando a exigidade dos prazos legais puder comprometer a normalidade e os propsitos das operao e desde que seu valor no exceda ao limite previsto para a realizao de convites (alnea a do inciso II do art. 23); (Redao dada pela Lei n 8.883/94).

XIX) Para compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso instituda por decreto; (Redao dada pela Lei n 8.883/94).

XX) Na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins lucrativos e de comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Administrao Pblica, para a prestao de servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; (Redao dada pela Lei n 8.883/94).

XXI) Para aquisio de bens destinados exclusivamente a pesquisa cientfica e tecnolgica com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico; (includo pela Lei n 9.648/98).

XXII) Na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica com concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica; (includo pela Lei n 9.648/98).

XXIII) Na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de servios, dede que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; (includo pela Lei n 9.648/98).

XXIV) Para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto; (includo pela Lei n 9.648/98).

XXV) Na contratao realizada por Instituio Cientfica e Tecnolgica ICT ou por agncia de fomento para a transferncia de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou explorao de criao protegida; (includa pela Lei n 10.973/04).

XXVI) Na celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com entidade de sua Administrao Indireta, para a prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio de cooperao; (Includo pela Lei n 11.107/05).

XXVII) Para o fornecimento de bens e servios, produzido ou prestados no Pas, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer de comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo (Includo pela Lei n 11.196/05).

Licitao Dispensada
(art.17 da lei 8.666/93)

Alienao de bens imveis:

Dao em pagamento; Doao para rgo ou entidade da Administrao Pblica; Permuta por outro imvel cujas caractersticas condicionem a escolha; Investidura; Venda entidade da Administrao Pblica; Alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de imvel para programas habitacionais;

Alienao de bens mveis: Doao de interesse social; Permuta entre rgo e entidades da administrao; Venda de aes em bolsa ou de ttulos na forma da legislao pertinente; Venda de bens produzidos ou comercializados por rgo ou entidade, em virtude de suas finalidades; Venda de materiais e equipamentos para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica; Ateno As dispensas e as inexigibilidades devem ser comunicadas em trs dias autoridade superior para ratificao e publicao posterior na imprensa oficial. Caso contrrio, o ato de dispensa ou inexigibilidade perder sua eficcia; Caso haja alegao de dispensa de licitao em virtude de situao emergencial, essa situao deve ser comprovada nos autos do procedimento licitatrio. Alm disso, devem ser justificadas a escolha do fornecedor ou executante e o preo contratado; crime dispensar ou inexigir licitao fora dos casos previstos em lei;

Controle e responsabilizao da administrao

O controle da Administrao Pblica o dever de verificao e correo que sobre ela exercem os rgos dos Poderes Judicirio, Legislativo e Executivo, com o objetivo de garantir a compatibilidade de sua atuao com os princpios que lhe so impostos pelo ordenamento jurdico.

Espcies

Quanto ao rgo que o exerce: administrativo, legislativo ou judicial.

Quanto ao momento em que se efetua: a)controle prvio (a priori) controle preventivo, pois busca impedir a expedio de ato ilegal ou contrrio ao interesse pblico; b)controle concomitante exercido ao mesmo tempo em que se realiza a atividade; c)controle posterior busca reexaminar atos j praticados, para corrigi-los, desfaz-los ou apenas confirm-los. Ex: aprovao, homologao, revogao, convalidao.

Quanto localizao do rgo controlador (integrante ou no da estrutura do rgo controlado):

a)controle interno: controle que cada um dos Poderes exerce sobre sua prpria atividade administrativa; b)controle externo: controle exercido por um dos Poderes sobre o outro ou controle da Administrao direta sobre a indireta. Ex: fiscalizao contbil, financeira e oramentria (CF, art. 71) prev o controle externo a cargo do Congresso Nacional, com o auxlio do TC.

Quanto ao aspecto da atividade administrativa a ser controlada:

a)controle de legalidade: exercido pelos trs poderes.

b)controle de mrito: exercido pela prpria Administrao.

O controle administrativo o exame que a Administrao Pblica faz sobre a sua conduta, quanto legalidade ou ao mrito de seus atos, por iniciativa prpria ou mediante provocao. Abrange os rgos da Administrao direta e as pessoas jurdicas que integram a Administrao indireta. O controle sobre os rgos da Administrao direta um controle interno (hierrquico) e decorre do poder de autotutela que permite Administrao rever os prprios atos quando ilegais, inoportunos ou inconvenientes. Smula 346 e 473 do STF. J o controle sobre as entidades da Administrao Indireta (tutela) um controle externo que s pode ser exercido nos limites estabelecidos em lei, visando a impedir que a autarquia, fundao pblica, empresa pblica ou sociedade de economia mista se desviem dos objetivos previstos na lei especfica que as criou ou instituiu. J o controle legislativo exercido por dois tipos de controlede controle: a) controle poltico: analisa aspectos de legalidade e de mrito. Ex. convocao de ministro de Estado para prestar informaes, apurao de irregularidades pela Comisses Parlamentares do Inqurito; O controle financeiro est art. 70 a 75 fiscalizao contbil, financeira e oramentria a cargo do Congresso Nacional com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio. O controle judicial o sistema de unidade de jurisdio (jurisdio una) monoplio da funo judicial nas mos do Poder Judicirio - art. 5, XXXV, da CF a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

Limites: anlise da legalidade (art. 5 , LXXIII e 37, da CF). Poder Judicirio no pode invadir o mrito do ato administrativo, determinado pela Administrao Pblica. 6.Meios de Controle para movimentar o Poder Judicirio: Remdios constitucionais: Habeas Corpus art. 5, LXVIII; Habeas Data art. 5, LXXII; Mandado de Injuno art. 5, LXXI; Mandado de Segurana individual art. 5, LXIX; Mandado de Segurana coletivo art. 5, LXX; Ao Popular art. 5, LXXIII; Ao Civil Pblica art. 129, III; Controle de constitucionalidade.

Bibliografia

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