Direito Administrativo II

Direito Administrativo -II Luedes Viana 6 Periodo Prof. Ms.
Flavia Machado
Direito administrativo II Email: flma.advogacia@gmail.com Bibliografia: Di Pietro, Maria Sylvia Zanella , Direito Administrativo Medauar, Odete ,. Direito Administrativo Moderno Faria, Edimur Ferreira de, Curso de Direito Administrativo _____________________________________________________________________________________ SERVIOS PBLICOS
1.1 Conceito: Segundo Hely Lopes Meirelles servio pblico todo aquele prestado pela Administrao ou por seus delegados, sob normas e controles estatais, para satisfazer necessidades essenciais ou secundrias da coletividade, ou simples convenincia do Estado. So exemplos de servios pblicos: o ensino pblico, o de polcia, o de sade pblica, o de transporte coletivo, o de telecomunicaes, etc.
Servios pblicos (sentido amplo) incluem todas as atividades que o Estado exerce, direta ou indiretamente, para a satisfao das necessidades publicas. Servios pblicos (sentido restrito) incluem somente as atividades exercidas pela ADMINISTRAO PBLICA, com excluso das funes legislativa e jurisdicional.
1.2 Caracterizao; Sujeito estatal; Normalmente um sujeito estatal, mas no precisa obrigatoriamente ser o estado, porque de forma direta ou indireta ele pode ser realizado. Servio pblico aquele que tem que ser regulamento pelo estado, fiscalizado ou realizado pelo estado. Mas o estado continua sendo responsvel por sua fiscalizao. Interesse coletivo; o norte obrigatrio de quaisquer decises atinentes ao servio pblico ser a convenincia da
coletividade;
Regime jurdico de direito publico; todo servio pblico no pode ser regido pela lei cvel, mas tem que ter uma parcela jurdica de tratamento do direito pblico. Pode at ser hbrido com o direito privado, mas tem que haver ainda, a atuao e definio do direito pblico. Em se tratando de servio pblico, no pode haver somente previso atuao e legislao do direito 1.3 Principios; a) Do funcionamento equitativo: Este preceito s pode ser entendido como desdobramento do principio da igualdade, constitucionalmente assegurado, no sentido de que h de ser assegurado a todos indistintamente servio pblico havido por essencial de qualidade, por preo acessvel . b) Funcionamento continuo: indica a continuidade e regularidade entre as condies do servio adequado. Os servios de carter continuo, regra geral, no podem deixar de ser disponibilidade pelo estado. Exceo situao emergencial, defeito tcnico, c) Possibilidade de modificar o modo de execuo: Este preceito tem em mira permitir adaptaes que se faa necessrias as novas adaptaes do mercado. o Estado como competente para a prestao do servio pblico, ele no tem somente a competncia para a execuo (pode delegar para o
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particular), mas tambm a competncia para regulamentar e fiscalizar. Por isso o Estado tem a possibilidade de modificar o modo de execuo. d) Da moticidade: as taxas e tarifas exigidas como contraprestao devem ser modestas, de tal forma que o acesso ao servio no seja restringido. os servios pblicos devem ser prestados a preos mdicos e razoveis. Sua fixao dever considerar a capacidade econmica do usurio e as exigncias do mercado, de maneira a evitar que o usurio deixe de utiliz-lo em razo de ausncia de condies financeiras, sendo, por esta razo, excludo do universo de beneficirios do servio pblico 1.4 Tipologia a) Quanto ao responsvel os entes que so responsveis pela responsabilizao poltica, cada ente desses tem uma competncia para cada tipo de servio. Ex: art. 21 CF (competncia privativa), inciso X / art. 23 (competncias comuns) b) Quanto ao destinatrio: os servios pblicos podem ser individuais e podem ser servios pblicos universais(Gerais) Gerais: Servios "uti universi" ou ferais: Prestados pela Administrao sem que existam usurios determinados.Atendem a toda coletividade indiscriminadamente, sem que exista direito subjetivo de qualquer cidado. So indivisveis. So mantidos por impostos. Exs.: polcia, iluminao pblica, conservao de vias pblicas, etc. So geralmente mantidos por impostos. Individuais: ou Servios uti singuli Tm usurios determinados e utilizao particular que pode ser medida para cada destinatrio. Exemplos: gua, telefone, energia eltrica. So de utilizao individual e devem ser remunerados por taxa ou tarifa. . c) Delegveis e indelegveis Delegveis Imprprios do Estado So os de utilidade pblica, que no afetam substancialmente as necessidades da comunidade, isto , no so essenciais. A Administrao presta-os diretamente ou por entidades descentralizadas (Autarquias, Empresas Pblicas, Sociedades de Economia Mista, Fundaes Governamentais), ou os delega a terceiros por concesso, permisso ou autorizao. Normalmente so rentveis e so prestados sem privilgios, mas sempre sob a regulamentao e controle do Poder Pblico. Exs.: servio de transporte coletivo, conservao de estradas, de fornecimento de gs, etc. Indelegveis Prprios do Estado So os que relacionam intimamente com as atribuies do Poder Pblico. Exs.: segurana, poltica, higiene e sade pblicas, etc. Estes servios so prestados pelas entidades pblicas (Unio, Estado, Municpios) atravs de seus rgos da Administrao direta. Neste caso, diz-se que os servios so centralizados, porque so prestados pelas prprias reparties pblicas da Administrao direta. Aqui, o Estado o titular e o prestador do servio, que gratuito ou com baixa remunerao. Exs.: servio de polcia, de sade pblica. Estes servios no so delegados. d) Sociais e econmicos Social: So aqueles que tem a finalidade exclusiva de satisfazer determinada necessidade social e, por isso e por isso so fornecidos gratuitamente a populao sua prestao cabe primordialmente ao estado . Ex: Educao, saude e assistncia social, etc Economicos: o art. 173 da CF,
1.5- Competncia Competncia da Unio, Estados e Municpios A Constituio Federal faz a partio das competncias dos servios pblicos. A matria est prevista nos arts. 21, 25, 1 e 2, e 30 da Constituio Federal. Competncia da Unio (CF, art. 21 e incisos) Os servios que competem Unio esto discriminados na Constituio Federal. So eles: I - manter o servio postal e o correio areo nacional; II - explorar diretamente ou mediante concesso as empresas sob o controle acionrio estatal, os servios telefnicos, telegrficos, ou transmisso de dados e demais servios pblicos de telecomunicaes, assegurada a prestao de servios de informaes por entidade de direito privado atravs da rede pblica de telecomunicaes explorada pela Unio; III - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: a) os servios de radiodifuso sonora, de sons e imagens e demais servios de telecomunicaes; b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; c) a navegao area, aeroespacial e infra-estrutura aeroporturias; d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio; e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; f) os portos martimos, fluviais e lacustres; IV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional; V - executar os servios de polcia martima, area e de fronteira; VI - organizar e manter a polcia federal, a polcia rodoviria e ferroviria federal, a polcia civil, militar e do corpo de bombeiros do Distrito Federal; VII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies: a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso Nacional; b) sob regime de concesso ou permisso, autorizada a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos medicinais, agrcolas, industriais e atividades anlogas; VIII - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho. Competncia dos Estados (CF, art. 25, 1 e 2) So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio. Portanto, so da competncia dos Estados a prestao dos servios que no sejam da Unio e do Municpio. Os Estados tm competncia residual. ( ou seja tudo que sobra dele) Competncia dos Municpios (CF, art. 30) Aos Municpios compete a prestao dos servios pblicos de interesse local, incluindo o de transporte coletivo. Competem-lhe tambm os servios de educao pr-escolar e de ensino fundamental (com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado). Competem-lhe ainda os servios de atendimento sade da populao (com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado).
Diz a Constituio Federal: Art. 30. Compete aos Municpios: .......................................................................... V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial. VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, programas de educao pr-escolar e de ensino fundamental; VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao; a) Privativa: A competencia privada tum duas esferas, da uniao e dos municipios. No caso o
poder privado de legislar sonde um determinado assunto de interesse da unio ou do municpio.
b) Comum : Na competncia comum, todos os entes federativas tem direito de legislar, todos na sua esfera de interesse. 1.6- Regulamentao: A regulamentao e o controle do servio pblico cabem sempre ao Poder Pblico, o qual tem a possibilidade de modificao unilateral das clusulas da concesso, permisso ou autorizao. H um poder discricionrio de revogar a delegao, respondendo, conforme o caso, por indenizao. 1.7- Controle: Pode delegar e outorgar o controle para instituies privadas (normalmente cria uma pessoa. Ex: Anatel competncia Unio). No quer dizer que est passando o poder para ela de forma irretratvel. Na medida em que delega no perde o poder de controlar a atividade, inclusive, a qualquer momento pode revogar a delegao de controle dada.
CONTINUAO SERVIOS PBLICOS
Servio pblico seria a atividade fim, e no a atividade meio. Ex: O colgio a atividade fim, servio pblico, a limpeza do colgio atividade meio, no servio pblico.
2 - REMUNERAO O servio pblico no necessariamente tem que ser remunerado Servios Pblicos Gratuitos: uma contraprestao pecuniria. Por no ter, considerado gratuito. Ex: atividades educacionais e de sade. Servios pblicos onerosos: eles podem ser remunerados atravs de taxas e tarifas.
Art. 145, II da CF.
Taxa: servio que seja especfico, divisvel, e colocado a disposio do contribuinte. Aqui tem questo compulsria (aqui a obrigao Propter Rem: o causador do dano tem o seu patrimnio atingido). Tarifas: Aqui facultativo, servio geral. Tarifa no obrigao Propter Rem
Obrigaes subjetivas: obrigacionais e negcios jurdicos Obrigao objetiva: direito das coisas. Ex: contrato relao entre pessoa e coisa STF: smula vinculante 12 STF: smula vinculante 19
3 USURIOS aquele que utiliza ou tem um servio a sua disposio. Os usurios tm direitos e pode ter obrigaes. Os direitos do usurio so a prpria prestao de servio, a qualidade, a prestao do servio de forma adequada. O acesso geral ao servio tem que ser garantida (tem que ter o servio para poder usar ou a sua disposio). Ele tem algumas regras que pertencem ao direito do consumidor (lei 2007/2009 Emisso de Certido de quitao de dbito). Para a prestao do servio pode haver alguma Contraprestao, essa pode ser administrativa, tcnica, ou pecuniria.
4 EXECUES DOS SERVIOS a ) Execuo direta: aquela que e executada pelo prprio ente ou por seus rgos.
b) Execuo indireta: a execuo no executada pelo ente diretamente, mas sim por pessoas de jurdica de direito privado ou pela administrao direta (Acontece de duas formas: permisso e concesso).
c) Descentralizao: tira o poder do Estado e passa para outra pessoa. A fiscalizao e o controle continuam com o Estado e ele pode revogar a qualquer tempo. Passa o poder de forma absoluta para outro ente
Desconcentrao: quando o poder de deciso e os servios so distribudos por vrios rgos distribudos por todo o territrio da Administrao centralizada. o que ocorre no Brasil que uma Repblica Federativa. o ente repassa, e ao invs de concentrar em uma nica pessoa, ele divide para vrias pessoas. O servio como um todo realizado pelo Estado junto com outras instituies.
d) Outorga: Quando o ente atravs de lei ele cria determinada pessoa jurdica de direito pblico objetivando que ela execute a execuo de determinado servio pblico de sua competncia
Transferindo o servio titularidade a essa pessoa jurdica de direito pblico criada para este fim, que passar a desempenh-lo em nome prprio, como responsvel e senhor dele, embora sob controle do Estado. Neste caso, o servio transferido para uma Autarquia, Empresa Pblica ou Sociedade de Economia Mista. a outorgada. Os servios so outorgados. Exs.: Telebrs, Eletrobrs Delegao: Transferi o exerccio, o mero desempenho do servio (e no a titularidade do servio em si) a uma pessoa jurdica de direito privado que o exercer em nome do Estado (no em nome prprio), mas por sua conta e risco. Esta tcnica de prestao descentralizada de servio pblico se faz atravs da concesso de servio pblico e da permisso de servio pblico. Os servios so delegados, sem transferir a titularidade. A concesso e a permisso podem ser feitas a um particular ou a empresa de cujo capital participe o Estado, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista, ela por via negocial, desde que os particular atenda as necessidades, eu vou passar para o particular, com pessoa jurdica de direito privado em relao a prestao de servio pblico por esse ultimo. Ela ato negocial. Delegao legal = Outorga Tecemos, agora, algumas consideraes sobre os servios sociais autnomos, ou Entes de Cooperao. So pessoas jurdicas de direito privado, criados ou autorizados por lei, para prestar servios de interesse social ou de utilidade pblica, geridos conforme seus estatutos, aprovados por Decretos, e podendo arrecadar contribuies parafiscais. So pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos. Podem receber dotaes oramentrias. Geralmente se destinam realizao de atividades tcnicas, cientficas educacionais ou assistencial, como o Sesi, Sesc, Senai, Senac. Revestem a forma de sociedades civis, fundaes ou associaes. Estes entes esto sujeitos superviso ministerial, nos termos do Decreto-Lei n 200/67, e se sujeitam a uma vinculao ao ministrio em cuja rea de competncia se enquadrar sua principal atividade. Utilizam-se de dinheiros pblicos, como so as contribuies parafiscais, e devem prestar contas do regular emprego deste dinheiro, na conformidade da lei competente. Seus funcionrios so celetistas e so equiparados a funcionrios pblicos para fins penais. Sujeitam-se a exigncia de licitao. Delegao negocial = Delegao o ato pelo qual o Poder Pblico transfere a particulares a execuo de servios pblicos, mediante regulamentao e controle pelo Poder Pblico delegante. A delegao pode ser feita por: concesso; permisso; autorizao. distino entre outorga e delegao.
Outorga o Estado cria a entidade o servio transferido por lei Delegao o particular cria a entidade o servio transferido por lei, contrato (concesso), ato unila teral (permisso, autorizao) transfere-se a execuo carter transitrio
transfere-se a titularidade carter definitivo
f) Novas formas de prestao de servio pblico f.1) Gesto de parceria: a prpria relao entre os entes. Ex: IBAMA trabalha atravs de parceria. Cooperao entre os entes formando parceria. Planejamento, regulamentao e fiscalizao do servio.
f.2)Regimes de parceria Convnios administrativos: so normalmente plurilaterais e figuram pessoas jurdicas de direito privado que tenham interesse comum. O que os une o objetivo comum. Eles criam instrumentos sem ter uma legislao especfica.
Contrato de gesto: j tem legislao, lei 9637/98. O art. 20 com essa legislao criou-se o programa nacional de publicizao (algumas atividades pblicas podem ser desenvolvidas por pessoas jurdicas de direito privado). A pessoa tem que ser pessoa sem fim lucrativo (Fundaes e associaes). Atividades tm que ser ligadas a cultura, etc...
Obs: ORGANIZAES SOCIAIS, a vantagem dessa qualificao e a utilizao de bens do herrio pblico e recebimento de dinheiro. - Gesto de colaborao: lei 9799/99 - OCIP
Regime de concesses de servios pblicos

1 MODALIDADES DE CONCESSES Realizao de obra publicas A - Concesses de serv. Pub. precedidos de obra publicas realizao de obra publica Prestao de obra publicas Comuns 8987-95 b- concesses de servios pblicos simples
A- Concesses patrocinadaas especiais lei 11079-04 b- concesses administrativos 2 NATUREZA PUBLICA
Natureza jurdica: contrato de direito publico, vale dizer, submetido a regime jurdico publicstico. Conceito: contrato administrativo atravs do qual a Administrao Publica delega a outrem a execuo de um servio pblico, para que o execute em seu prprio nome, por sua conta e risco, assegurando-lhe a remunerao mediante tarifa paga pelos usurios ou outra forma de remunerao da explorao do servio.
3- supremacia do poder concedente
II encampao (ou resgate) Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso,por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior. Na encampao, o concessionrio no d causa ao ato extintivo
4- natureza do concessionria Pessoa jurdica de direito publica pode participar < pode, mas no pode pessoa publica pertencente ao poder concedente Art. 17. Considerar-se- desclassificada a proposta que, para sua viabilizao, necessite de vantagens ou subsdios que no estejam previamente autorizados em lei e disposio de todos os concorrentes 1o Considerar-se-, tambm, desclassificada a proposta de entidade estatal alheia esfera poltico-administrativa do poder concedente que, para sua viabilizao, necessite de vantagens ou subsdios do poder pblico controlador da referida entidade 5- natureza do poder concedente 9472-97 a Anatel
6- exigncia de licitao art. 18 Art. 37 xxi da cf Art 175 da cf Modalidades : concorrencia art. 2 II, III 1 II, III 14, 15m 7 poltica tarifaria Execuo- administrao ( fiscalizao Remunerao tarifa - Responsabilidade da concessionria art 37 6 da CF Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa Responsabilidade objetivas , lei 8087-90 Transferncia de encargos
Art. 26. admitida a subconcesso, nos termos previstos no contrato de concesso, desde que expressamente autorizada pelo poder concedente. o 1 A outorga de subconcesso ser sempre precedida de concorrncia. o 2 O subconcessionrio se sub-rogar todos os direitos e obrigaes da subconcedente dentro dos limites da subconcesso. Art. 27. A transferncia de concesso ou do controle societrio da concessionria sem prvia anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso.
: poder da concessionria alguns aspectos relacionados a execuo fazer a transferncia dos encargos Tem que haver no contrato uma subconcesso, autorizao do poder concedente
Cesso de critrios operacionais art. 28 A Possibilidade da concessionrio fazer cesso dos seus creditos futuros, Art. 28-A. Para garantir contratos de mtuo de longo prazo, destinados a investimentos relacionados a contratos de concesso, em qualquer de suas modalidades, as concessionrias podero ceder ao mutuante, em carter fiducirio, parcela de seus crditos operacionais futuros, observadas as seguintes condies Encargos do poder concedente art 30 da lei 8987-95
Interveno na propriedade privada Encargos da concessionria art. 31 da lei 8987-95 Art. 6o Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. 1o Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas. Direito e obrigaes dos usurios A direito fundamental a prestao do servilo adaquado b- obter e receber servilos com librdadadede escolha c direito de informao d vencimentos dos dbitos como no mnimo 06 dias de opo e- obrigao de fornecer periodicamnt rlatorios sobre servios prestado lei 9074-95 f- declarao de quitao anual de dbitos lei 12007-09 Prazo da concesso E o prazo razovel para que a conessionario possa recuperar o investimnto No pode ser um prazo para que E possvel prorrogar o prazo da concesso , para prorrogar tm que esta previstao no contrato Art 23. XII - s condies para prorrogao do contrato;
Extino: a- Decurso do termo final b- Anulao art. 35 v da lei 8987- 95

(Art. 39. O contrato de concesso poder ser rescindido por iniciativa da concessionria, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo poder concedente, mediante ao judicial especialmente intentada para esse fim);
c- Resciso art 39 nico

(Art. 39. O contrato de concesso poder ser rescindido por iniciativa da concessionria, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo poder concedente, mediante ao judicial especialmente intentada para esse fim);
d- Caducidade
Art. 38. A inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do poder concedente, a declarao de caducidade da concesso ou a aplicao das sanes contratuais, respeitadas as disposies deste artigo, do art. 27, e as normas convencionadas entre as partes.
e- encampao
(ou resgate) Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso,por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior. Na encampao, o concessionrio no d causa ao ato extintivo.
f-
Falncia da concessionaria

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Art. 145, II da CF.

transfere-se a titularidade carter definitivo

Regime de concesses de servios pblicos

A- Concesses patrocinadaas especiais lei 11079-04 b- concesses administrativos 2 NATUREZA PUBLICA

3- supremacia do poder concedente

Extino: a- Decurso do termo final b- Anulao art. 35 v da lei 8987- 95

c- Resciso art 39 nico

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