UNIDAD I. NOCIONES BSICAS DE LOS DERECHOS REALES.

1) De los Derechos Reales. Concepto. No existe en nuestro cdigo una definicin legal de derechos reales. Papao, piensa que, sin embargo, el cdigo define a los derechos reales. El art. 497 dice: A todo derecho personal corresponde una obligacin personal. No hay obligacin que corresponda a derechos reales El derecho real es aquel que no tiene obligacin correspondiente, que s la tiene el derecho personal. Allende, da la siguiente definicin analtica: Es un derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas normas sustancialmente de orden pblico, establecen entre una persona (sujeto activo) y una cosa (objeto) una relacin inmediata, que previa publicidad obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al mismo (obligacin negativa), naciendo para el caso de violacin una accin real y que otorga a sus titulares las ventajas inherentes al ius persequendi y al ius preferendi Ubicacin dentro de la clasificacin de los derechos subjetivos. Los derechos subjetivos, es decir, los derechos mirados como facultades del hombre son susceptibles de diversas clasificaciones: Conforme a su oponibilidad. Absolutos: Son los que pueden hacerse valer erga omnes, es decir, frente a todos los integrantes de la comunidad. Tienen este carcter los derechos reales y los derechos inherentes a la personalidad o personalsimos, los derechos intelectuales (en su aspecto moral) y los derechos de familia. Relativos: Son aquellos que solo pueden hacerse valer contra una o varias personas determinadas, estos son los derechos creditorios. Conforme a su contenido. Patrimoniales: Son aquellos objetos inmateriales susceptibles de valor, o sea todos los derechos que pueden valorarse pecuniariamente, por ejemplo los derechos reales, los derechos creditorios. Algunos derechos de familia (derecho a alimentos) y derechos intelectuales (aspecto patrimonial). Extrapatrimoniales: No son susceptibles de valuacin econmica, a pesar de que su violacin puede engendrar la facultad de reclamar daos y perjuicios, por ejemplo derechos personalsimos. En resumen los derechos reales son absolutos y patrimoniales, los derechos personales son relativos y patrimoniales y los derechos personalsimos son absolutos y extrapatrimoniales. Metodologa del Cdigo Civil. Libro 1 seccin 2 Derecho de familia (que son predominante absolutos y extrapatrimoniales). Libro 2 Derechos personales en las relaciones civiles. Libro 3 Derechos reales. Libro 4 De la transmisin de los derechos reales y personales. Disposiciones comunes. Ttulo preliminar: Transmisin de los derechos en general. Seccin 1: Transmisin de los derechos por causa de muerte. Seccin 2: Privilegios. Seccin 3: Prescripcin. Todo el mtodo del CC est sistematizado sobre la divisin dicotmica: derechos personales y derechos reales, especie ambos de los derechos relativos y absolutos, respectivamente, y patrimoniales en cuanto a su contenido. 2) Su diferencia con los derechos creditorios. El mero enunciado de las diferencias entre los derechos reales y los derechos personales podra llevar a la idea equivocada de estar ante compartimentos absolutamente desvinculados y desemejantes, lo que no es as porque: a. Ambos comparten el sector de los derechos patrimoniales. b. Los derechos reales, de creacin exclusivamente legal, reconocen como fuente actos jurdicos que reciben la denominacin de ttulo suficiente. Pero a su vez, este acto jurdico engendra derechos personales. c. En cuanto a los Elementos en los derechos reales encontramos dos: Sujeto (titular) y Objeto (cosa); y en los derechos personales encontramos tres: Sujeto activo (acreedor), Sujeto pasivo (deudor) y Prestacin (objeto).

De aqu se deduce la diferencia en cuanto a la inmediatez. En los derechos reales el titular obtiene el beneficio directamente de la cosa, en los derechos personales por medio de la persona del deudor. d. En cuanto el Objeto en los derechos reales es siempre una cosa y en los derechos personales es una conducta humana traducida en una prestacin de dar, hacer o no hacer. e. En cuanto a la Eficacia u oponibilidad, esta diferencia proviene de la ubicacin de ambas categoras, los derechos reales entre los derechos absolutos y los derechos personales entre los relativos. De aqu se deriva el requisito de la publicidad, necesaria en los derechos reales y no en los derechos personales. f. En cuanto al Ius Persequendi (efectos), el derecho real es inherente a la cosa, de ah que su titular pueda perseguirla en manos de quien se halle, caracterstica que solo excepcionalmente se encuentra en los derechos personales (privilegio del locador sobre las cosas introducidas en la cosa locada). g. En cuanto al Ius Preferendi, entre los derechos reales se patentiza mediante la formula prior in tempore, patior in iure, que no rige para los derechos personales. En stos los acreedores no tienen preferencia unos respecto de los otros en virtud de la poca en que haya nacido el derecho, a los efectos de agredir el patrimonio de su deudor, salvo la existencia de un privilegio. h. En cuanto al Origen en los derechos personales predomina la autonoma de la voluntad y resulta excepcional la actuacin del orden pblico, la situacin inversa se da en los derechos reales. Esto tiene influencia en el nmero que es ilimitado en los derechos personales y limitado en los derechos reales. i. En cuanto a las Acciones que los protegen, los derechos personales estn resguardados por acciones de ndole personal, que surgen del contrato o de las otras fuentes de las obligaciones, como estos derechos son relativos la accin personal solo puede ser entablada contra quin estn obligado al cumplimiento de la prestacin. Los derechos reales gozan de la tutela de las acciones reales, como estos derechos son absolutos, la accin puede deducrsela contra quien los viole o posea la cosa. 3) Doctrinas que niegan la existencia de diferencias sustanciales. Nuestro CC est enrolado en la llamada Concepcin Clsica o Tradicional de los derechos reales. Esta concepcin parte de la diferenciacin neta existente entre los derechos reales y los derechos personales. Frente a la concepcin clsica se encuentran las Doctrinas Unitarias, estas son las que imputan la divisin dicotmica del derecho real y derecho personal. Pueden clasificarse en dos grupos. Tesis Personalista o de la obligacin pasivamente universal. La distincin entre los derechos reales y los derechos personales que se fundamentaba en la relacin directa con la cosa objeto, existente en los primeros y no en los segundos fue objeto de crticas. Kant deca que todo derecho tena necesariamente una relacin entre personas y que a todo derecho corresponde necesariamente un deber. Para esta tesis, el derecho real debe ser concebido como una obligacin, en la cual el sujeto activo est representado por una persona (titular) mientras que el sujeto pasivo es ilimitado en su numero y corresponde a todas las personas que puedan ponerse en contacto con el sujeto activo. Esta tesis niega la distincin entre derechos reales y derechos personales, ambas tienen la misma naturaleza: son obligaciones. Se indica a Planiol como el creador de esta concepcin, denominada por muchos como Teora de la obligacin pasivamente universal. Criticas. 1.Desdea el aspecto interno del derecho real que se patentiza en esa relacin jurdicoeconmico de seoro que otorga al titular la facultad de extraer por si solo el beneficio de la cosa segn el contenido de su derecho 2.Confundo los conceptos, porque la mentada obligacin pasivamente universal no es una obligacin en sentido tcnico de la palabra, no tiene contenido econmico para el supuesto obligado, dado que no grava su patrimonio. Teoras Realistas. As como los sostenedores de la tesis anterior quieren reducir todos los derechos a obligaciones, stas al revs, quieren reducirlos todos a derechos reales. Gaudemet establece que el derecho obligacional es un derecho sobre los bienes. La nica diferencia con el derecho real es que primitivamente no pesa sobre una cosa determinada sino sobre un patrimonio entero. Jallu, establece que el derecho obligacional es un derecho sobre cosas, o por lo menos subsidiariamente recae sobre cosas, sobre el conjunto de los bienes del deudor. Los derechos personales, en la ejecucin forzada, recaen sobre todas las cosas que integran el patrimonio del deudor. Criticas.

1.No recalcan la diferencia existente en la relacin de persona y cosa segn se trate de derecho real (donde es directa, inmediata) o derecho personal (donde siempre se necesita la actividad del deudor para acceder a la cosa). 2.Enfoca la obligacin desde el momento del incumplimiento, es decir, en el momento de su anormalidad. Situaciones intermedias (derechos creditorios oponibles erga omnes y derechos reales inoponibles a terceros). El ius persecuendi en los casos excepcionales es atribuido a los derechos creditorios. a) Caso del locatario de inmuebles (Art. 1498.- Enajenada la finca arrendada por cualquier acto jurdico que sea, la locacin subsiste por todo el tiempo convenido): El derecho del locatario es personal, la ley por razones de tipo social le confiere una limitada reipersecucin que no alcanza a desnaturalizar su carcter. b) Ciertos crditos privilegiados por ejemplo el locador sobre los muebles afectados a su privilegio (Art. 3885.- Si los muebles gravados con el privilegio hubiesen sido sustrados de la cosa alquilada, el propietario de ella puede durante 1mes hacerlos embargar para hacer efectivo el privilegio, aunque el poseedor de ellos sea de buena fe). c) Derecho del retenedor cuando es desposedo (Art. 3944.Cuando el que retiene la cosa ha sido desposedo de ella contra su voluntad por el propietario o un tercero, puede reclamar la restitucin por las acciones concedidas en este cdigo al poseedor desposedo). d) Derecho derivado de la accin pauliana (Art. 967.- Solo cuando la transferencia fue a ttulo gratuito y sgtes) El ius preferendi en el caso de crditos privilegiados es atribuido a los derechos creditorios (Art. 3875.- El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro, se llama en este Cdigo privilegio). El ius persecuendi, propio en los derecho reales se detiene frente a los Art. 2412 (La posesin de buena fe de una cosa mueble crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin si la cosa no hubiese sido robada o perdida), 1051 (Todos los derechos reales y personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual salvo los derecho de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable), 3430 (Los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado fuere de buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena fe, debe restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado) C.C y al Art. 2 del dec-ley 6582/58 (del automotor) Con respecto alas obligaciones reales, si bien existen, stas no constituyen una situacin intermedia, debe ubicrselas dentro de los derecho personales; el deudor responde con todo su patrimonio y se libera con la enajenacin y el abandono por ejemplo la de los condminos de contribuir a los gastos de reparacin y conservacin de la cosa; la obligacin de medianera y de contribuir al cerramiento forzoso. Los derechos intelectuales no son derechos reales, ya que no recaen sobre cosas sino sobre creaciones del espritu. Hay que distinguir el derecho moral del autor de derecho a la explotacin econmica que si es considerado real. 4) Importancia de la voluntad y de la ley en su ordenamiento. Principio del numerus clausus. En el campo de los derechos personales reina el principio de la autonoma de la voluntad privada y la libertad de las convenciones, que es su consecuencia necesaria. All las reglas jurdicas son sustancialmente SUPLETORIAS de la voluntad no expresada o incompletamente expresada. Si bien se regulan tipos contractuales nominados, ello no impide que los particulares se aparten de tal regulacin. Por supuesto que existe un sector minoritario de reglas imperativas que se imponen a la voluntad privada. En la preceptiva de los derechos reales, el principio se invierte, las normas son sustancialmente de ORDEN PBLICO. Art.2502.- Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer. El fundamento de esta disposicin que erige al numerus clausus en materia de derecho real aparece expresado en la nota al art. 2502 el que establece que El derecho romano no reconoce al lado de la propiedad, sino un pequeo nmero de derecho reales especficamente determinados, y era por lo tanto privada la creacin de nuevos derechos reales. En la Edad Media se perjudic la propiedad, a travs de arrendamientos perpetuos o de cultura perpetua, y de

la creacin incontrolada de una gran variedad de gravmenes y derechos. As, el Numerus Clausus, es una valla a la autonoma de la voluntad. La solucin del art. 2502, en cuanto establece que la constitucin de un derecho real no admitido valdr como constitucin de derecho personal, es criticada por la doctrina. a) Allende: Hace notar la diferente posicin que tienen el nudo propietario en la pretendida enfiteusis y el locador en el contrato de locacin, pasiva en el primer caso y activa en el segundo. Adems, la enfiteusis ha sido siempre un derecho perpetuo o de larga duracin, en tanto que la locacin no puede durar ms de 10 aos. b) Gatti y Alterini: Proponen, de lege ferenda, que la pauta legal podra ser la conversin del derecho real prohibido en el derecho real permitido cuya amplitud de contenido sea ms semejante. As, las superficies o enfiteusis perpetuas nulas podran convertirse en usufructos vitalicios. Ejemplos de aplicacin del art. 2502. Una servidumbre no puede consistir en una obligacin de hacer para el titular del fundo sirviente. Si llegara a pactarse tal situacin, ello importar slo una obligacin personal del contratante y de sus herederos, sin transmitirse a los sucesivos titulares del fundo. Otro ejemplo es si se hace un contrato de enfiteusis, valdr solo como contrato de arrendamiento, ya que no puede valer como de usufructo, y durar slo el tiempo que puede durar la locacin, es decir, que la enfiteusis quedara limitada a 10 aos. Enumeracin del Cdigo Civil. El art. 2503 enumera los Derechos reales legislados en el Cdigo Civil a partir del dominio y condominio, y todos los dems son desmembraciones del dominio. - Dominio. Sobre cosa Propia - Condominio: Dominio compartido. 1. Usufructo. 2. Uso y Habitacin. 3. Servidumbres Activas. 4. Derecho de Hipoteca. 5. Prenda. 6. Anticresis. Sobre cosa ajena de Garanta

Desmembraciones del Dominio

Sobre cosa ajena de Disfrute

Enumeracin de otras leyes. El Art. 2502 dice que los derechos reales slo pueden ser creados por ley. No solo en el Cdigo Civil se contemplan los derechos reales, sino tambin en otras leyes como la de Propiedad Horizontal (ley 13512); dentro del Derecho Comercial estn los warrants, debentures, prenda con registro; el Cdigo Aeronutico crea la hipoteca sobre aeronaves y la Ley de Navegacin regula la copropiedad naval, bien de familia. a) Superficie Forestal b) Censos o rentas reales por un plazo no superior a 5 aos (ste es un derecho real sobre inmuebles en virtud del cual el censatario debe pagar al censualista, generalmente en perodos anuales, un determinado canon en dinero o en frutos. c) Derechos Intelectuales, en su contenido patrimonial (Ley 11723) d) Propiedad Horizontal (13512) La regla: Normas Estatutarias (de orden pblico). Fundamentos. La regla general dice que el usufructo no puede ser establecido a favor de personas jurdicas por ms de 20 aos (nota al art. 2828). De acuerdo al Derecho Romano y al Espaol, el usufructo que hubiere sido legado a una municipalidad o establecimiento pblico, deba durar 100 aos, pero esto implicara una excepcin a la regla general. La naturaleza de los Derecho Reales en general y especficamente la del usufructo, est fijada en consideracin al bien pblico y no depende de la voluntad de los particulares. EL Derecho Romano solo reconoca un nmero determinado de derechos reales, privando as la creacin arbitraria de nuevos derechos. En la Edad Media, se crearon arrendamientos perpetuos, cultura perpetua y muchos otros ms que conduciran a la propiedad a su ruina. Por ello Vlez impone el numerus clausus como una valla a la autonoma de la voluntad para evitar la multiplicidad de derechos reales que en el derecho feudal haban causado graves males a la riqueza inmobiliaria (nota al art. 2502). No se enumeran en el art. 2502 el derecho del superficiario ni la enfiteusis porque por ste cdigo no pueden tener lugar (nota al art. 2503). Derecho del Superficiario: Consista en poder hacer obras adherentes al suelo, sobre las cuales tena un derecho de propiedad independiente del de propietario del terreno, sin embargo, el propietario poda hacer trabajos subterrneos

bajo la superficie, siempre que con ellos no perjudicara los derechos del superficiario, y por el contrario, el superficiario poda realizar obras siempre y cuando no deteriorara el fondo del terreno. Enfiteusis: Era la concesin de un fundo que una de las partes entregaba a la otra a perpetuidad o por un largo tiempo con cargo de mejorarlo por construcciones o pago de un canon anual. La experiencia ha demostrado que las tierras enfituticas no se cultivan ni se mejoran con edificios. Suprimindolas se evitan los pleitos que trae al momento de dividir por nuestras leyes de sucesin el derecho enfitutico. La excepcin: Normas Estatutarias. Art. 2669.- La revocacin del dominio tendr siempre efecto retroactivo al da en que se adquiri si no hubiera en la ley o en los actos jurdicos que la establecieron disposicin expresa en contrario. Art. 2672.- Cuando por ley o por disposicin expresa en los actos jurdicos que constituyan el dominio revocable la revocacin no tuviera efecto retroactivo, quedarn subsistentes las enajenaciones hechas por el propietario desposedo como tambin los derechos reales que hubiese constituido sobre la cosa. Art. 2851.- El usufructuario, antes de entrar en el uso de la cosa sujeta al usufructo, debe dar fianza de que gozar de ella y la conservar de conformidad a las leyes y que llenar cumplidamente todas las obligaciones que le son impuestas por este cdigo o por el ttulo constitutivo del usufructo y que devolver la cosa acabado el usufructo. La fianza puede ser dispensada por la voluntad de los constituyentes del usufructo. Art. 2614.- Los propietarios de bienes races no pueden constituir sobre ellos derechos enfituticos ni imponerles censos ni rentas que se extiendan a mayor trmino que el de 5 aos, cualquiera sea el fin de la imposicin, ni hacer en ellos vinculacin alguna. Art. 2952.- El uso y el derecho de habitacin, son regidos por los ttulos que los han constituido y en su defecto por las disposiciones siguientes. Nociones de los derechos prohibidos y limitados. Enumeracin y eficacia (art. 2614). Art.2614.- Los propietarios de bienes races no pueden constituir sobre ellos derechos enfituticos, ni de superficie, ni imponerles censos, ni rentas que se extiendan a mayor trmino que el de cinco aos, cualquiera que sea el fin de la imposicin; ni hacer en ellos vinculacin alguna. Respecto de este art. se ha presentado el problema de determinar cules derechos reales de los que en l se nombran estn prohibidos y cules permitidos. No existen dudas respecto de: 1. Las vinculaciones: Su constitucin est absolutamente prohibida. 2. Las rentas: Estn permitidas siempre que se constituyan por 5 aos. Para Papao, ste art. debera eliminarse del cdigo por quebrantar la armona entre los artculos 2502 y 2503, no se entiende que enumerando los derechos reales admitidos y el principio del numerus clausus, luego prohba especficamente derechos no enumerados. Respecto de los otros derechos reales hay distintas interpretaciones: Solo estaran permitidas las rentas por el trmino de 5 aos (Llerena). Estn permitidas las enfiteusis, los censos y las rentas, pero siempre con el tope temporal de 5 aos (Machado). Las dos posiciones son extremas. La postura actualmente mayoritaria concluye que la permisin para constituir estos derechos por 5 aos slo comprende a los censos y a las rentas. Los otros (enfiteusis y superficie) estaran prescriptos. Mariani de Vidal, adopta esta postura pero da otros argumentos (posicin mayoritaria). Basta leer las notas de los art. 2502 y 2503 de donde surge que el pensamiento del codificador fue reducir al mximo las desmembraciones del derecho de propiedad. Es imposible que a Vlez se le ocurriera establecer derechos de superficie o enfiteusis por 5 aos. En la Nota al art. 2503 se alude al carcter perpetuo o por largo tiempo; el plazo de 5 aos es exiguo. Censo o Renta son sinnimos, una es comprensiva de la otra. La renta comprende al censo. La inclusin de los censos por 5 aos es una falla sistemtica que se agrava por la falta de regulacin, lo que ha motivado el desuso de tal figura. Renta: Es el derecho de exigir al otro el pago de una cierta pensin, generalmente anual. Cuando el obligado al pago afectaba al mismo una finca de su propiedad, la renta tomaba el nombre de censo. Breve nocin de los derechos prohibidos y limitados siguiendo a Allende: 1) Enfiteusis: Derecho real de cultivar un fundo y gozar de l de la manera ms extensa, en forma perpeta o por un largo tiempo, mediante una renta (generalmente anual) que se debe abonar al propietario (canon). 2) Superficie: Derecho real enajenable y transmisible a los herederos, que atribuye el pleno goce de un edificio o de una parte de un edificio. Podra ser a titulo gratuito u oneroso. 3) Censo: Derecho real sobre cosas inmuebles constituido casi siempre por contrato del cual una de las partes (censatario) debe pagar a la otra (censualista) un determinado canon en dinero o en frutos. Los censos pueden ser:

Reservativo: Se da cuando una persona cede a otra el pleno dominio de un inmueble reservndose el derecho de percibir sobre el mismo inmueble una pensin anual que debe pagar al censatario. Al censatario se le transmite tanto el dominio directo como el til. Consignativo: Aparece cuando el censatario impone sobre un inmueble de su propiedad el gravamen del canon o pensin que se obliga a pagar al censualista por el capital que de ste recibe en dinero. Aqu no se transmite no el dominio directo no el til. Enfitutico: El censatario es el enfiteuta y a l se le transmite el dominio til, permaneciendo el directo en manos del propietario (censualista). 4) Vinculacin: Implica la sujecin de un bien raz o de varios bienes a la propiedad o tal vez mejor a la posesin de una determinada familia o sucesores en forma perpetua. Sus caracteres son: Inalienabilidad de los bienes, Inalterabilidad en el orden de suceder y los Bienes vinculados quedan fuera del comercio y excluidos de la prenda comn de los acreedores. Bajo el trmino vinculacin se incluyen distintas instituciones, siendo dos de las principales: Mayorazgo: Vinculacin civil de bienes en los cuales se sucede con arreglo a la ley (regular), a no ser que el fundador haya dispuesto distinto orden de sucesin (irregular). Capellana: Es una carga de celebrar anualmente una o varis misas en cierta capilla, iglesia o altar. Crtica al 2614 (Mariani de Vidal). Es ilgica la existencia del art., no es coherente que adoptando el numerus clausus luego se diga que no pueden crearse ciertos Derechos Reales, puesto que no solamente los prohibidos expresamente no pueden crearse sino todos aquellos que no estn expresamente permitidos. Es ilgico que despus de enumerar los derechos reales autorizados en el art. 2503, luego en el art. 2614 aparezcan otros derechos reales cuya constitucin se autoriza. Es criticable que los derechos permitidos por 5 aos no estn reglamentados en el cdigo a diferencia de los enumerados en el art. 2503. 5) Adquisicin de los derechos reales. A diferencia de su principal modelo (Freitas) el codificador desiste de establecer causas generales de adquisicin y prdida de los derechos reales. En la nota al art. 2505 dice, siguiendo a Mayns, que mejor ser que al tratar cada uno de los derechos reales se disponga el modo de adquirirlos y las causas porque se pierden. Sin embargo, cuando habla de la extincin del usufructo (art. 2918) dispone que ste tambin se extingue por las causas generales de extincin de los derechos reales. Esta referencia constituye una desarmona en el cdigo y cae en el vaco. No obstante la trascendencia metodolgica que implicaba la postura asumida por Vlez al no legislar causas generales de adquisicin y prdida de los derechos reales, es innegable la existencia en el cdigo de normas generales. As la norma general es la contenida en el art. 577 segn el cual antes de la tradicin de la cosa el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. En nuestro ordenamiento, la tradicin tiene un doble carcter: a) Es constitutiva de derechos reales b) Es el medio de publicidad de dichos derechos Modos Originarios. El derecho se adquiere sin que otra persona lo transmita (res nullus) Modos Derivados. El anterior propietario transmite sus derechos a otra persona. La transmisin puede ser: Entre Vivos: Se sigue el principio de que para la adquisicin de derechos reales se necesita un acto de aprehensin por parte del adquirente, es decir que se consolida el derecho real cuando se comienza a poseer la cosa. Para la adquisicin de los derechos reales por actos entre vivos se requiere: TITULO, MODO E INSCRIPCIN. Mortis Causa: No requiere la toma de posesin concreta y material por parte del adquirente excluyendo la transmisin, ya que el heredero en el mismo momento de la muerte del causante se convierte en propietario y poseedor de los bienes que componen el acervo sucesorio sin necesidad de acto alguno de aprehensin (art. 3418 y 2373) Art. 3418.- El heredero sucede no solo en la propiedad sino tambin en la posesin del difunto. La posesin que ste tena se le transfiere con todas sus ventajas y sus vicios. El heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto an antes de haber tomado posesin de los objetos hereditarios. Esta posesin es distinta de la del art.

2351 y no es ms que el reconocimiento de la calidad de heredero, investidura que permite ejercer todos los derechos inherentes a la misma. Ascendientes, descendientes y cnyuges la adquieren de pleno derecho; y a los dems herederos (colaterales y testamentarios) debe otorgrsela el juez. La teora del titulo suficiente y modo suficiente en la adquisicin derivada entre vivos La tradicin (acto jurdico real), implica la materialidad de la entrega de la cosa, es decir, el desplazamiento desde el tradens hacia el accipiens el cual si bien es necesario no es suficiente para la transmisin del derecho real. La tradicin (modo suficiente) unida al titulo suficiente producir la adquisicin derivada del derecho real. La teora del ttulo y el modo se crea por la doctrina. Art. 2602.- La tradicin debe ser por Titulo suficiente para transferir el dominio; y el Art. 3265 establece que todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin. Concepto de Ttulo Suficiente (Papao): Es un acto jurdico (art. 944) cuya finalidad consista en la transmisin de un derecho real propio del disponente capaz y legitimado al efecto (se necesita capacidad par enajenar y nadie puede transmitir ms derechos que los propios) al adquirente tambin capaz (se necesita capacidad para adquirir), formalizado conforme a los requerimientos legales para alcanzar el fin previsto (en inmuebles: escritura pblica art. 1184 inc. 1 (arts. 2601, 2602, 2603 y 2609) Este concepto descarta actos jurdicos a los cuales no se les reconoce idoneidad para transmitir derechos reales como la locacin, el mandato, el depsito o a los que teniendo idoneidad no cumplen con las formalidades previstas (compra venta por instrumento privado)

DERECHO REAL=TITULO SUFICIENTE +MODO SUFICIENTE (tradicin)

Obligacin de dar cosa cierta El ttulo suficiente rene 2 requisitos subjetivos (titularidad y capacidad art. 2601 y 2603) y 2 requisitos objetivos (finalidad traslativa y formalidades exigidas por la ley art. 1184 inc. 1). Art.2601.- Para que la tradicin traslativa de la posesin haga adquirir el dominio de la cosa que se entrega, debe ser hecha por el propietario que tenga capacidad para enajenar, y el que la reciba ser capaz de adquirir. Art.2603.- Los nicos derechos que pueden transmitirse por la tradicin, son los que son propios del que la hace. Art.1184.- Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica: 1 Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro Comparacin del ttulo suficiente y modo suficiente con otros ttulos. Justo titulo. Es el que adolece de vicios atinentes a la capacidad, voluntad, titularidad. a) Es el que emana de un incapaz, por ejemplo: el usuario que cede su derecho (lo que tiene prohibido) b) O el transmitido por quien no tena derecho a poseer la cosa, por ejemplo: adquisicin a una persona que no es el verdadero propietario (arts 4010, 4011) El Art. 2355 dice que la posesin es ilegtima cuando fue adquirida por un modo insuficiente (boleto de compraventa) o cuando se adquiere del que no tena derecho a poseer la cosa o no tena derecho a transmitirla (caso del justo ttulo). El justo ttulo y la buena fe permiten la prescripcin corta de 10 aos. Por medio de la prescripcin la posesin se convierte en legtima En el justo ttulo faltan alguno de los requisitos subjetivos, o el derecho real que se pretende transmitir o constituir no es propio del disponente, o bien es propio de l pero no tiene capacidad o legitimacin para transmitirlo o constituirlo. En todo lo dems el justo ttulo cumple con los requisitos objetivos. Art.4010.- El justo ttulo para la prescripcin, es todo ttulo que tiene por objeto transmitir un derecho de propiedad, estando revestido de las solemnidades exigidas para su validez, sin consideracin a la condicin de la persona de quien emana. Titulo putativo. Es aquel que solo existe en la creencia del poseedor, cuando ste est convencido de que tiene un ttulo a su favor, que en realidad no existe, y cuando la cosa poseda no es a la que el ttulo se refiere. En el primer caso noi hay ttulo, en el segundo s. Se llama as porque slo existe en la creencia del poseedor, lo cual puede suceder en dos casos distintos (art. 2357.- El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente, cuando el poseedor tiene razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su favor, o para extender su ttulo a la cosa poseda). Es un ttulo aplicado a una cosa distinta a la que es su objeto.

a) Cuando el poseedor tiene razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su favor, es decir, que el ttulo no existe pero el poseedor est persuadido de que s existe. Por ejemplo: legatario que entr en posesin de la cosa legada ignorando la revocacin del testamento. b) Cuando el poseedor extienda su ttulo a la cosa poseda. Aqu el ttulo existe pero no se aplica a la cosa poseda. Por ejemplo: persona compra lote de terreno y posteriormente se descubre por medio de investigaciones que el ttulo no se refiere al inmueble posedo sino a otro. Para equiparar el ttulo putativo al verdadero, es necesario que el poseedor tenga razones suficientes para creer en ello, es decir, que se trate de un error excusable y de hecho. Pero la equiparacin no es total, ya que el ttulo putativo no es apto para la usucapin corta porque no es justo ttulo (art. 4011.- El ttulo debe ser verdadero y aplicado en realidad al inmueble posedo. El ttulo putativo no es suficiente, cualesquiera que sean los fundamentos del poseedor para creer que tena un ttulo suficiente). Boleto de compraventa. Es el que adolece de defecto de forma. Produce los siguientes efectos: posesin ilegtima y la adquisicin es de buena fe. Es un modo insuficiente para adquirir derechos reales. Es una promesa bilateral por la cual el comprador se obliga a comprar y el vendedor se obliga a vender (arts 2355, 1185, 1185 bis, 1187). El modo suficiente: la tradicin. La tradicin es constitutiva del derecho real. Este requisito constituye un principio con muy pocas excepciones en el cdigo civil: la traditio brevi manu y el constituto posesorio. Art.577.- Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. Art.2602.- La tradicin debe ser por ttulo suficiente para transferir el dominio. Transmisin por causa de muerte. El art. 3265 excluye la necesidad de la tradicin en este tipo de transmisiones. Art.3265.- Todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona, slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de lo que se dispone respecto a las sucesiones. La inscripcin declarativa y constitutiva La Ley 17711 sustituy el Art. 2505 por el siguiente: La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles solamente se juzgar perfeccionada mediante la INSCRIPCION de los respectivos ttulos en los registros de la jurisdiccin que corresponda. Estas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas. La inscripcin del ttulo no ha sustituido a la tradicin como modo constitutivo de los derechos reales. El derecho real se forma con el ttulo y el modo fuera del registro y la inscripcin del ttulo slo le otorga oponibilidad frente a los terceros interesados de buena fe. Toda duda respecto de la redaccin de ste artculo qued disipada por el art. 2 Ley 17801, donde expresamente se le atribuye el carcter declarativo (medio de publicidad). La convalidacin. Art. 2504: Principio. Con esta denominacin (convalidacin) se est aludiendo a un acto jurdico inicialmente ineficaz, el cual, por un acontecimiento posterior a su celebracin, se convierte en vlido con efecto retroactivo al tiempo de su otorgamiento para el cumplimiento de todos los efectos previstos por l. En materia de derechos reales el sistema transmisivo reposa en el principio del art. 3270 que establece que Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que gozaba, y recprocamente nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quin lo adquiere Sin embargo, una transmisin invlida en virtud del art. 3270 puede llegar a convertirse en eficaz (vlido) con efecto retroactivo en virtud del principio legislado en el art. 2504. El Art. 2504 establece un principio o criterio general: Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tena derecho a transmitir o constituir lo adquiere despus, entindase que transmiti o constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin. Excepcin. Este principio rige para todos los derechos, salvo para la Hipoteca segn surge del Art. 3119 (para constituir una hipoteca es necesario ser el propietario del inmueble y tener la capacidad de enajenar bienes inmuebles. Es decir que exige la propiedad de la cosa en cabeza de quien constituya el derecho real de hipoteca) y 3126 (la hipoteca constituida sobre un inmueble ajeno no ser vlida ni por la adquisicin que el constituyente hiciere ulteriormente ni por la circunstancia que aquel a quien el inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a ttulo universal). Faltando la condicin esencial de la propiedad de la cosa en el constituyente, falta la materia para imponer el gravamen y se encuentra el acto con un vicio real y sustancial que no pueden hacer desaparecer las circunstancias expresadas. Por otra parte, si pudiera valer la hipoteca de una propiedad ajena, tendramos una hipoteca de bienes futuros.

La crtica que hace Mariani de Vidal es que las razones indicadas en la Nota al art. 3126, son vlidas para todos los derechos reales y no privativas de la hipoteca, por ello debi desecharse totalmente la convalidacin o admitirla lisa y llanamente para todos los derechos reales. Situacin especial en el Condominio: Si bien al principio el condmino no puede realizar actos jurdicos ni sobre toda la cosa ni sobre una parte de material de ella, estos actos se validaran si la cosa o la parte material de ella en relacin a la cual el condmino celebr el acto le tocase en la particin, pero no por el principio de convalidacin sino por el efecto declarativo de la particin (ficcin jurdica por la cual el condmino es considerado como que hubiere sido propietario exclusivo y como si nunca hubiera tenido ningn derecho de propiedad en lo que ha tocado a otros condminos). Diferencias con la Confirmacin. Art. 1059.- La confirmacin es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad. Es un negocio jurdico unilateral, ya que solo requiere de la voluntad de aquella de las partes en cuyo favor se ha establecido la nulidad y permite que el negocio jurdico produzca todos sus efectos propios. La diferencia es que la convalidacin depende de un acto jurdico por el que se adquiera el derecho; mientras que la confirmacin depende solamente de la voluntad de la parte en cuyo favor se estableci la nulidad. 6) Clasificacin de los derechos reales. Segn sea la cosa propia o ajena. Atiende a la posibilidad del desdoblamiento entre la titularidad del derecho y la propiedad de la cosa. Cuando tal situacin no existe, los derechos reales son sobre la cosa propia, los derechos de dominio, condominio y propiedad horizontal. Y son derechos sobre cosa ajena los restantes enumerados en el art. 2503 (usufructo, uso, habitacin, servidumbres activas, hipoteca, prenda, anticresis y censos). En estos casos, frente al titular del derecho se yergue la figura del propietario de la cosa. A su vez, los derechos reales sobre cosa ajena se subdividen en: a. De disfrute: Son aquellos que confieren a su titular facultades de uso y goce de la cosa, mayores o menores segn as sea el contenido (usufructo, uso, habitacin y servidumbres activas). b. De garanta: En ellos, el beneficio que extrae su titular est relacionado con la seguridad que brinda al cumplimiento de la obligacin principal, y no con el uso y goce de la cosa. Sin embrago, tanto en la prenda como en la anticresis sta no es una verdad absoluta, pues hay supuestos en los cuales el titular de estos derechos est facultado para ejercer cierto grado de disfrute. Segn dependa o no de otro derecho. Derechos principales. Son aquellos que existen por si mismos. Son los derechos reales sobre cosa propia y los derechos reales de disfrute sobre cosa ajena. Derechos accesorios. Son los que dependen de otro derecho (personal) en su existencia y virtualidad. Estos son la hipoteca, la prenda, la anticresis y el censo configurativo (derecho real de garanta sobre cosa ajena). Derechos reales sobre la sustancia, la utilidad y valor. Siendo que la SUSTANCIA consiste en el conjunto de las cualidades esenciales constitutivas de los cuerpos y, adems, que compromete a ella la libre disposicin sobre el destino econmico de la cosa, cabe concluir que el dominio es el nico de los derechos reales que implica y contiene la facultad de disponer materialmente de la cosa que es su objeto. El condominio y la propiedad horizontal recaen sobre la UTILIDAD de la cosa. Lo mismo sucede con el usufructo, uso, habitacin y las servidumbres. Los derechos de garanta comprometen slo el VALOR de la cosa que constituye su objeto. Segn se ejerzan o no por la posesin. Derechos reales ejercidos por la posesin. a) Dominio. b) Condominio. c) Propiedad horizontal. d) Usufructo. e) Uso. f) Habitacin.

g) Prenda. h) Anticresis. Derechos reales no ejercidos por la posesin. 1. Hipoteca. 2. Servidumbres Activas.

UNIDAD II INTRODUCCIN A LA POSESIN Y OTRAS RELACIONES REALES.

1) Posesin. Sumisin de una cosa al poder fsico o material de una persona. Hay posesin cuando se tiene una cosa y se puede disponer de ella. Importancia.

Como contenido: Es condicin indispensable para el ejercicio del derecho de propiedad. Facultades del dueo de usar, gozar y disponer materialmente de la cosa. Como elemento: La posesin se encuentra en la adquisicin del derecho real por tradicin, ocupacin, prescripcin, etc. Sin posesin no hay adquisicin de derechos. Como causa: Se trata de la posesin en s misma por su propia virtud que puede dar nacimiento a ciertos derechos. El cdigo los considera efectos de la posesin. Como sistema de publicidad de Derechos Reales: Publicidad material, por ejemplo: un nuevo vecino que llega a la casa, la posesin hace presumir la propiedad. Etimologa del trmino. Los antiguos juristas dicen que deriva de: Perdibus: Significa poner los pies sobre una cosa, insistir en ello lo cual da la idea del poder material ejercitado sobre una cosa (corpus) sin preocuparse del otro elemento (animus). Possidere: Asentarse o establecerse en un lugar o sobre una cosa. A los antiguos se les critica la falta de elemento intencional. Las Teoras Modernas dicen que deriva de: Posse, Potis o Pote Sedeo: Potestad, amo, seor, jefe. Poseer: Sentirse seor, manifestacin del seoro sobre una cosa. Acepciones diversas. Lenguaje Vulgar. Propiedad = Posesin = Tenencia. Lenguaje Jurdico. Art. 2351.- Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona por s o por otro, tenga una cosa bajo su posesin, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. Importancia. La posesin como estado de hecho es productora de importantes consecuencias, por lo cual sus funciones son diversas, tales como:

a) Es el contenido de los Derechos Reales, pues en la mayora de stos sin ella no sera posible el ejercicio de las
facultades que otorgan a sus titulares. Excepto la hipoteca y las servidumbres activas, que no son ejercidas posesin, aunque con la salvedad que en las servidumbres el uso que se haga de ellos tiene lugar de posesin (Art. 2977) b) Cuando se enfrentan judicialmente quien alega ser titular de un derecho real sobre la cosa y el poseedor actual, ste ltimo no tiene que probar aunque si quiere puede hacerlo. Y a quien pretende desplazarlo le incumbe la carga de la prueba. Esa situacin de hecho es respetada por la legislacin y solo cede ante quien demuestre un mejor derecho. c) A la posesin como estado de hecho, el derecho le otorga proteccin por medio de acciones judiciales y tambin por la defensa privada o extrajudicial (Art. 2470) d) En la adquisicin de Derechos reales por actos entre vivos sobre inmuebles en forma derivada, adems del ttulo suficiente es necesaria la tradicin posesoria. e) En materia de cosas muebles no robadas ni perdidas, la posesin de buena fe hace presumir la propiedad de la cosa (Art. 2412) f) La posesin que rena ciertos requisitos, ejercida durante los plazos pertinentes, permite adquirir el dominio por prescripcin de las cosas muebles e inmuebles. g) El poseedor de buena fe, aunque carezca del derecho de poseer, hace suyos los frutos percibidos en el tiempo de su posesin h) La posesin genera derechos obligacionales y responsabilidades con relacin a los frutos, mejoras, gastos y riesgos sufridos por las cosas o daos que provoca. 2) Diferencias entre posesin, tenencia, cuasiposesin y yuxtaposicin local. Las doctrinas de: Savigny. Llamada clsica o subjetiva, se basa en la idea de que para la existencia de la de la posesin es necesaria la concurrencia de 2 elementos: el corpus y el animus. El Corpus, es el poder de hecho sobre la cosa, el poder fsico, es la posibilidad de disponer fsicamente de una cosa. No basta para la configuracin del corpus el mero contacto con la cosa sino que ese contacto debe ser querido, debe haber un mnimo de voluntad. Esta es la diferencia entre el corpus y la yuxtaposicin local, por ejemplo beb con chupete, no se puede decir que haya corpus porque falta ese mnimo de voluntad que lo caracteriza. Viene a ser la posibilidad de disponer fsicamente de una cosa. Ese contacto fsico entre la persona y la cosa para ser denominado corpus, tiene que ser querido, debe estar acompaado de un mnimo de voluntad, de lo contrario se trata de una mera yuxtaposicin local. Si ese contacto fsico con la cosa est acompaado de otro elemento, el animus domini, se configura la posesin (segn sta teora). Si falta slo habr tenencia. El animus domini es la facultad de no reconocer en otra persona un derecho superior, por ejemplo: ladrn tiene animus domini y por ende es poseedor. Es indiferente que l sepa que no es su dueo, lo que interesa es su intencin, por lo cual la teora se denomina subjetiva. El convencimiento que l pueda tener acerca de su falta de derecho legtimo, incidir en que su posesin sea calificada de buena o mala fe, pero no lo priva de su condicin de poseedor. Segn Savigny, si una persona rene en su cabeza los 2 elementos es poseedor. Si falta el corpus slo habr yuxtaposicin local y si falta el animus domini slo habr tenencia. El tenedor es quien tiene el corpus (contacto fsico con la cosa) pero carece del animus domini. Si a una persona se le confa alguna cosa para que la guarde, si bien est en contacto fsico con la cosa, esa relacin no est acompaada del animus domini, en tanto reconoce un derecho superior en cabeza de su dueo y por tanto es su tenedor. Ihering. Critic la teora de Savigny por ser subjetiva y expuso su propia posicin sobre el tema elaborando la Teora Objetiva. La crtica se basaba en la circunstancia de que al ser el animus domini de Savigny un elemento subjetivo dependiente de la intencin del sujeto, resulta de muy difcil prueba, ya que para determinar si una persona estaba o no imbuida de l habra que penetrar en su mente, lo cual es imposible. Adems los sujetos podran cambiar de idea y alegar en un momento que tienen dicho nimo y en otras oportunidades negarlo, lo cual es inestable e inseguro. Propone otra manera de diferenciar a la posesin de la tenencia sobre bases objetivas, prescindiendo de la voluntad de quien tiene la cosa. La Posesin, consiste en el ejercicio de un poder de hecho sobre las cosas, conforme a su destino natural. Toda relacin entre el hombre y la cosa en tanto exista un mnimo de voluntad implica la posesin, a menos que una disposicin expresa de la ley establezca que solo hay tenencia, por ejemplo, se observa a una persona sembrando un campo, en principio, esa relacin con el inmueble debe ser reputada posesin, pero si esa persona es un arrendatario

como la ley nos dice que en ese caso hay tenencia es el derecho el que por razones de orden prctico priva a esa relacin de los efectos de la posesin. Se reemplaza la voluntad individual del sujeto (elemento intencional o subjetivo) por la voluntad abstracta de la ley que es objetiva. Segn Ihering, esto faculta la prueba, basta con demostrar que existe el corpus para que la relacin sea considerada posesin si alguien pretende demostrar que la ley priva a esa relacin de la proteccin posesoria en virtud de la causa por la cual se origin, por ejemplo en el caso del arrendatario, quien pretende demostrar que solo hay tenencia, deber probar la existencia del contrato de locacin y el resto lo hace la norma legal, la que nos dice que aqu no hay posesin. Podra denominrsela Teora de la Causa, porque conduce a la investigacin de la causa possessionis. En principio, toda relacin de hecho acompaada de un mnimo de voluntad, implica posesin (elemento objetivo), a menos que la ley niegue su existencia por mediar una causa detentionis. El poseedor nada tiene que probar, pues la posesin se presume, es el adversario a quien le incumbe la prueba de la causa por la cual la relacin debe ser considerada tenencia. Lo ms importante de sta teora es la desaparicin del animus domini. Saleilles. La teora objetiva conduce a la investigacin de la causa possessionis, como forma de obviar las dificultades que representa la prueba del animus domini. Saleilles retoma esta posicin pero pone acento en el aspecto econmico de la relacin que consideraba fundamental. Es una teora intermedia entre las otras dos. La Posesin, es la efectividad consiente y querida de apropiacin econmica de la cosa. El corpus viene a ser el elemento visible de esa relacin econmica entre el hombre y las cosas, es un conjunto de hechos susceptible de descubrir una relacin permanente de apropiacin econmica. Y el animus sera el propsito de realizar esa apropiacin de la cosa, de explotarla en beneficio propio de un modo independiente, por ejemplo locacin en la que los beneficios de la cosa corresponden tanto al locador que cobra el alquiler como al locatario que recoge la cosecha; pero es poseedor el dueo (locador) porque es el que ha dispuesto de la cosa dndola en locacin y conservando el derecho de recobrarla (obrar como dueo no es solamente disfrutar de la cosa, sino hacerlo de un modo independiente) Niega el carcter de poseedores a quienes explotan las cosas en beneficio ajeno, como el obrero que tiene cosas ajenas en su casa para repararlas o el administrador que vive en una propiedad y la explota por cuenta del dueo. Solucin del Cdigo Civil. Art.2351.- Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. Se aprecia la adhesin del codificador a la teora subjetiva de Savigny. Este art. en cuanto alude a que una persona tenga una cosa bajo su poder expresa el corpus; y la referencia a la intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad refleja el animus domini. Art.2352.- El que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es simple tenedor de la cosa, y representante de la posesin del propietario, aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un derecho. Segn Alterini, ste animus domini apunta a la intencin exteriorizada, es decir traducida en hechos exteriores.

Los que reflejan al animus. Tambin pueden ser realizados faltando el corpus como sucede con el pago de impuestos por quien no ocupa el inmueble, aunque generalmente es animus se expresa por medio del corpus.

Si una persona tiene el corpus y se comporta con la cosa sin reconocer en otro un derecho real superior, por ejemplo el ladrn, se puede decir que tiene animus de dueo y que es poseedora. Si reconoce en otro un derecho real superior, por ejemplo el locatario, falta el animus domini y slo hay tenencia. Los servidores de la posesin. Esta denominacin est tomada del art. 855 del Cdigo Civil Alemn y comprende, en principio, a aquellas relaciones basadas en un vnculo de dependencia, hospedaje u hospitalidad. Son supuestos en los cuales no hay ni posesin ni tenencia y tampoco yuxtaposicin local. Son relaciones en las cuales los sujetos sirven a la posesin de otro. Existe relacin derivada de un vnculo de dependencia cuando el obrero emplea las mquinas de la fbrica en donde trabaja. No es poseedor ni tenedor de esas cosas y tampoco se puede decir que haya una simple relacin de lugar, pues el contacto fsico es querido. Lo mismo ocurre con la relacin que existe entre los pasajeros de un hotel y las cosas que

hay en la habitacin, aqu existe una relacin material derivada de un vnculo de hospedaje, as como en la relacin de un husped y el inmueble y los muebles que ocupa, donde existe tan solo un vnculo de hospitalidad. Art.2490.- Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptuase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad (no estn legitimados para intentar la accin policial de despojo). Cuasiposesin. Nota al art. 2400 y La cuestin en el Cdigo Civil. El usufructuario, no obstante reconocer el derecho del nudo propietario, no reconoce en otro un derecho de usufructo que excluya al suyo, por lo que rene en su cabeza los requisitos para la conformacin del animus domini que lo convierte en poseedor. Esta interpretacin, encuentra apoyo en el texto del art. 2355 La posesin ser legtima, cuando sea del ejercicio de un derecho real constituido conforme a las disposiciones de ste cdigo.... Dicha norma alude al ejercicio de un derecho real, es decir, que son poseedores legtimos quienes ejercen un derecho real y entre ellos est el usufructuario. El art. 2558 llama poseedores imperfectos al usufructuario, al usuario, al habitador y al acreedor anticresista. Para cierto sector de la doctrina, los titulares de derechos reales distintos al dominio, no son poseedores, sino cuasiposeedores, es decir, como si fueran poseedores. La cuasiposesin es de origen romano. Quien se comportaba con la cosa como si fuera su dueo era considerado poseedor; quien lo haca como titular de algn otro derecho real era reputado cuasiposeedor. Se parta de la base de que stos derechos no se ejercen sobre las cosas sino sobre los derechos, por ejemplo el objeto del usufructo sera el derecho del usufructo y no la cosa mueble o inmueble. Para otra corriente, fuera del caso de la hipoteca y de las servidumbres, los dems derechos reales se ejercen por la posesin y su objeto son las cosas al igual que lo que acontece en el derecho de dominio. No hay posesin sobre objetos incorporales o intelectuales de modo que no hay cuasiposesin. Si bien es cierto que diversas notas del cdigo mencionan a la figura de la cuasiposesin, por ejemplo arts. 2351, 2400, 2401, 2480 y 2807, no han tenido casi recepcin legal, ya que un solo art. el 3961, se refiere expresamente a ella. 3) Posesin y propiedad. Distincin entre el ius possidendi y el ius possesionis. No hay que confundir a la posesin con el derecho real de dominio, ya que mientras en ste ltimo existe derecho de poseer, en la posesin el derecho puede o no existir, lo cual es indiferente para su existencia. El poseedor que cuenta con el ius possessionis (derecho derivado del hecho de su posesin) es tutelado por s mismo e independientemente de la averiguacin de si existe un derecho de propiedad que lo respalde. El dominio importa una potestad jurdica, el derecho de pleno seoro, o sea el ius possidendi o derecho de ejercer sobre la cosa todas los actos conducentes a extraer de ella la utilidad que produce. Segn Stolfi, al ser la propiedad un poder jurdico, existe an cuando de hecho no se la ejerza, en tanto que la posesin, que es una actividad, no se concibe si no es ejercida. El dominio es un derecho real, la posesin no lo es. Si el derecho real es violado, su titular cuenta adems de las acciones posesorias con las acciones reales o petitorias. El poseedor que carece de derecho, slo puede defenderse por medio de las acciones posesorias. Generalmente van a coincidir las calidades de poseedor y dueo, pero ello no quiere decir que as debe ocurrir siempre, pues el poseedor puede carecer de ttulo justificativo de su relacin. Solucin de Cdigo. Art.2363.- El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la posesin, sino en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente a la posesin. El posee porque posee. El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se presuma Art.2468.- Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa, y no la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales. 4) Elementos constitutivos.

Corpus.

Concepto de Corpus y Animus Domini.

Segn los glosadores, es el contacto directo y permanente de la cosa. Si es mueble: tener la cosa entre las manos y si es inmueble ocupacin permanente del inmueble. Crtica de Savigny (nota al art. 2374): La posibilidad fsica de tomar la cosa o de disponer de ella puede existir sin el contacto, pues el que puede a cada momento poner su mano sobre una cosa que est delante de l es tan dueo de ella como el que la ha tomado. Esta posibilidad fsica es el hecho esencial de toda adquisicin de la posesin. La ley romana dice que el contacto personal no es necesario para la adquisicin y que basta la sola vista de una cosa presente. Por otra parte, la necesidad del contacto personal no es exigible de una manera general. La ley nos dice que para tomar la posesin de un fundo no es preciso entrar en l porque el que se encuentra prximo y lo abraza con la vista, tiene sobre ese fundo el mismo poder que el que hubiese entrado. Es pues la presencia corporal la que nos pone en estado de disponer de la cosa a nuestra voluntad. Segn Savigny, es la posibilidad fsica de disponer de la cosa con exclusin de toda intervencin extraa. Crtica de Ihering: La teora de la custodia (nota al art. 2386): Cada uno tiene sobre su casa un imperio el cual le da al mismo tiempo la custodia de todas las cosas encerradas en ella. Toda relacin del hombre con la cosa es posesin salvo que la ley diga es tenencia. Segn Ihering: Es la manifestacin externa del derecho de la propiedad, relacin de apropiacin jurdica. Es el modo de comportamiento del propietario respecto de sus cosas. Quien diga que es tenencia debe probarlo. Segn Saleilles: Es la manifestacin de un vnculo econmico entre el hombre y la cosa. Crtica a Ihering: No se puede explicar la posesin a travs de la propiedad, porque muchas veces el propietario no es poseedor o viceversa. Animus Domini. Segn Savigny, es la intencin de comportarse con la cosa como propietario no reconociendo la propiedad en otro. Los ladrones y usurpadores pueden tenerlo. Crtica de Ihering: En el derecho romano se daba proteccin posesoria a os tenedores y haba dificultad de probar el fenmeno interno del animus. Segn Ihering, la regla es la identidad de la conducta externa del poseedor y tenedor. Solamente existe el corpus. La ley consagra la excepcin: la tenencia (sustituye el animus por la voluntad del legislador). El art. 2462, establece en que casos hay tenencia: Quedan comprendidos en la clase de tenedor: a) Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la cosa, como el locatario o comodatario. b) Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el depositario, el mandatario o cualquier representante. c) El que transmiti la propiedad de la cosa y se constituy poseedor a nombre del adquirente. d) El que continu en posesin de la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla, como el usufructuario acabado el usufructo o el acreedor anticresista. e) El que contina en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de poseerla pertenece a otro. Segn Saleilles, la Teora de la Causa soluciona el problema de probar el Animus domini, lo prueba por la causa que dio origen a la relacin, por ejemplo contrato de compra venta. El Cdigo Civil, adopta la Teora Subjetiva + la Teora de la Causa. Art.2353.- Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario. Art.2354.- Tampoco se pueden cambiar por la propia voluntad, ni por el transcurso del tiempo, las cualidades ni los vicios de la posesin; tal como ella comenz, tal contina siempre, mientras no se cree un nuevo ttulo de adquisicin. Art.2480.- La posesin para dar derecho a las acciones posesorias no debe ser precaria, sino a ttulo de propietario. Art.4006.- La buena fe requerida para la prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo seor de la cosa. Las disposiciones contenidas en el Ttulo De la posesin, sobre la posesin de buena fe, son aplicables a este captulo.

Cuestin relativa a la prueba. Postura Mayoritaria. El corpus presume la existencia del animus domini.

Art.2363.- El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la posesin, sino en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente a la posesin. El posee porque posee. Art.2375.- Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo dominio se adquiere por la ocupacin segn las disposiciones de este Cdigo, la posesin quedar adquirida con la mera aprehensin. Postura Minoritaria. Debe probarse el corpus y el animus. Se prueba por el ttulo, hay dificultad de la prueba del animus en los casos de posesin sin ttulo legal. Art.2384.- Son actos posesorios de cosas inmuebles, su cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se haga, y en general, su ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en algunas de sus partes. 5) La causa de la posesin. Principio. Art.2353.- Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario. Por ejemplo: Si yo compro una finca la adquiero y entro a poseerla en ese carcter, mi posesin contina y subsiste mientras no se pruebe que ha existido un cambio de causa que convierta mi posesin en tenencia, como si yo hubiera enajenado y celebrado con el comprador un contrato de locacin (art 2353 primera parte) Un ejemplo de la segunda parte del art. 2353, si yo ocupo una casa en carcter de locatario y despus la compro mi primitiva tenencia se habr transformado en una verdadera posesin. Esas transformaciones de posesin a tenencia y viceversa exigen un cambio de causa o ttulo de la relacin y ello se llama INTERVERSION DEL TITULO. Excepcin: Interversin del ttulo. Art.2458.- Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor, manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer de la cosa, y cuando sus actos producen ese efecto. Para que sea admitida la interversin del ttulo se requiere que la voluntad de cambiar el ttulo se exteriorice por actos que no dejen lugar a la ms mnima duda. Mientras la voluntad de cambiar la causa no se exteriorice no se da la interversin. La prueba de la interversin en todos los casos est a cargo de la parte que la invoca. La interversin no se da solamente en la posesin o tenencia sino tambin en lo relativo a los vicios. Requisitos. a) Condicin de tenencia previa. b) Intencin manifiesta (actos exteriores) de privar al poseedor. c) Obtencin del resultado. La jurisprudencia determin que el condmino intervierte la posesin promiscua de que goza cuando impide a estos el ejercicio de la posesin en todo o en parte del inmueble. La interversin es un acto unilateral. Se diferencia del cambio de ttulo por convenio de las partes como la traditio brevi manu o constituto posesorio. 6) Naturaleza de la posesin. Teoras. Para algunos se trata de un hecho, para otros de un derecho y en este ltimo supuesto se puede alegar que consiste en un derecho personal, real o mixto. Teoras que lo consideran un derecho. Ihering (principal sostenedor): Parta de su concepto de derecho subjetivo al cual defina como todo inters jurdicamente protegido. Admitido esto, como la posesin est jurdicamente protegida, pues el ordenamiento jurdico brinda acciones en su defensa cuando es violada, deba verse en ella a un derecho. Dentro de los derechos la ubica como un Derecho Real, porque existe una relacin directa e inmediata entre el poseedor y la cosa. Molitor: La posesin es un derecho porque reside en ella el elemento de todo derecho (voluntad). Como la posesin requiere del elemento intencional, es decir, el animus

domini aplicado a su objeto, es indudable la existencia de la voluntad de someter la cosa a una detencin material. Dentro de los derechos la ubica como uno de naturaleza mixta. Real, porque crea una relacin directa con la cosa. Personal, porque en caso de ser violado slo se puede accionar contra los autores de la violacin sin efectos reipersecutorios. Duranton: La posesin es un derecho porque conduce a la adquisicin de la propiedad por prescripcin, porque hace ganar los frutos al poseedor de buena fe y porque relevaba al poseedor de la carga de la prueba, ya que quien pretenda la cosa era quien deba demostrar su mejor derecho. Clasificaba a la posesin como Derecho Real. Messineo: La posesin consista en un derecho subjetivo ya que para adquirirlo es necesario contar con capacidad suficiente y porque el poseedor puede ser preferido por el derecho an frente al titular del derecho de propiedad si ste despoja a aquel de la cosa. Teoras que la consideran un Hecho. Savigny: La posesin en s misma debe reputarse como un hecho y slo consecuencias jurdicas entra en el campo del derecho. Se trata de un hecho que produce consecuencias o efectos jurdicos. Entre sus principales efectos jurdicos se hallan las defensas posesorias y la posibilidad de usucapir. Bonfante: La posesin es como un estado de facto que el derecho reconoce atribuyndole efectos jurdicos. En cuanto al argumento de que el poseedor poda en ocasiones triunfar frente al verdadero titular del derecho, seala que ello no es as justamente porque se trata de un estado de hecho que por razones de convivencia social y de orden el sistema jurdico ampara sin interesarle quien tiene mejor derecho a poseer la cosa. Argumento sostenido tambin por Saleilles. Argaars: Explica que en cuanto a la capacidad de quien pretende adquirir la posesin, se trata de que exista discernimiento, de lo contrario no podra haber animus domini. Barassi: En la posesin no existe la sucesin, ya que es un estado de hecho que cesa al cesar el de poseedor. Solo es posible que el nuevo poseedor una su posesin a la del antecesor inmediato, pero sin que exista sucesin jurdica. Mackeldey: Afirmaba que la posesin importaba un hecho que junto con las cosas son los elementos de los Derechos Reales. Si la posesin es un elemento de un derecho no puede ser tambin un derecho. Criterio seguido por nuestro cdigo. La cuestin en el Cdigo. La posesin consiste en un hecho que produce efectos jurdicos. Ello sin perjuicio de que la opinin del codificador parece ser otra. En el art. 2363 se establece que el poseedor posee porque posee, si la posesin fuese un derecho debera decir posee porque es su derecho. La nota al Libro III establece que las cosas y la posesin constituyen los elementos de los Derechos Reales, por ello es que el cdigo se ocupa antes de la posesin y despus comienza el tratamiento de los derechos reales. La posesin no est enumerada en el Art 2503. El art. 2351, define a la posesin sin decir que se trate de un derecho real. En el CC la posesin es tratada como un estado de hecho que el derecho defiende y protege y le asigna consecuencias jurdicas. Las ms importantes son las defensas posesorias y la posibilidad de usucapir. 7) Clasificacin de la posesin. La posesin, segn sea su origen, admite diversas clasificaciones. La clasificacin es importante especialmente en la prescripcin adquisitiva y en el rgimen de la proteccin posesoria (art 1051). El CC formula 3 divisiones de la posesin conforme las siguientes pautas: a) Segn el origen o causa: Legtima o ilegtima b) Segn condiciones personales del poseedor: La posesin puede ser de buena o mala fe c) Segn la forma o modo que es adquirida la posesin de mala fe: Puede ser viciosa o no viciosa Posesin Legtima Ilegitima Buena fe Mala fe

Viciosa No viciosa

 Legtima e Ilegtima. Esta distincin apunta al origen o causa. Posesin Legtima. Cuando sea el resultado de la adquisicin en la forma perfecta de algunos de los Derechos Reales que se ejercen por ella. Art. 2355.- La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho real constituido conforme las disposiciones de ste cdigo Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa. Si una persona tiene la posesin de una cosa en virtud del ejercicio de un derecho real (constituido conforme la ley), ella es considerada poseedora legtima. No solo tiene los derechos derivados de su posesin (ius possessionis) sino que adems tiene derecho de poseer (ius possidendi). La norma se refiere al ejercicio de un derecho real, de modo que pueden ser poseedores legtimos no solo el dueo sino tambin el usufructuario, usuario, habitador, acreedor prendario y acreedor anticresista, condmino y el titular del derecho de propiedad horizontal Art. 2363.- El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la posesin, sino en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente a la posesin. l posee porque posee. La legitimidad de la posesin se presume, porque el poseedor no tiene que exhibir el ttulo por el cual tiene la cosa y por estar tomada dicha norma del Esbozo de Freitas, donde se establece expresamente dicha presuncin. Posesin Ilegtima. Si la posesin es la consecuencia de la adquisicin de un Derecho Real con irregularidades sin ajustarse a los requerimientos del ordenamiento legal o si ella es adquirida sin la coexistencia de un Derecho Real. Art. 2355.- ...ilegtima, cuando se tenga sin ttulo o por un ttulo nulo o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir derecho reales o cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa o no lo tena para trasmitirla. Supuestos comprendidos. Sin ttulo: Ttulo equivale a acto jurdico, causa que da nacimiento al derecho. Si esa causa falta, la posesin as adquirida es ilegtima, por ejemplo el poseedor que se apodera de la cosa en virtud de un despojo es decir ilegtimamente. Ttulo Nulo: Por ejemplo: si el mandatario compra y adquiere la posesin de una cosa que deba vender por cuenta de su comitente, al ser el acto nulo (art 1361 inc. 4), la posesin por l adquirida es ilegtima. Se equipara al caso del ttulo nulo la hiptesis de ttulo anulable, ya que una vez declarada la nulidad judicialmente, el acto es reputado nulo (art 1046). Por un modo insuficiente para adquirir derechos reales: por ejemplo: si la posesin de un inmueble se entrega en virtud de un contrato formalizado en instrumento privado (por ejemplo boleto de compra venta) ya que no consiste en el ttulo suficiente para la adquisicin. Es el caso de que el ttulo existe y es vlido pero la posesin resulta de modos ilegtimos. Que no tena derecho a poseer la cosa: El ttulo o causa puede existir, ser vlido y que la posesin haya sido transmitida por un modo suficiente para adquirir derechos reales, y no obstante ser ilegtima o emanar el contrato de una persona que no tena derecho a poseer la cosa, por ejemplo: si el que la vende no era su verdadero propietario o que no tena derecho para transmitirla por ejemplo si el usuario cede su derecho, ya que tal cesin est prohibida. De Buena Fe y de Mala Fe. Art. 2356.- La posesin puede ser de buena o mala fe. La posesin es de buena fe, cuando el poseedor por ignorancia o error de hecho se persuadiere de su legitimidad. Buena Fe. Requisitos. Aunque la norma no lo dice, para que haya buena fe, tal error de hecho debe ser excusable (art. 4007), no debe provenir de una negligencia culpable (art. 929). Cuando se trata de un error de derecho la buena fe no es posible (arts 20, 923 y 4007). Adems, para ser de buena fe, el poseedor debe estar convencido de la legitimidad de su adquisicin sin duda alguna (art. 4006) Se trata aqu de quien ejerce una posesin ilegtima, pero convencido de que ejerce una posesin legtima, en razn de tal error o ignorancia excusable. Por ejemplo: transmisin a non domino. En la medida en que el adquirente cuenta con un ttulo que en apariencia no tiene irregularidades, la ley admite la posibilidad de su buena fe, en tanto su ignorancia pueda ser justificada. Pero si el poseedor hubiera podido conocer la ilegitimidad de su ttulo si hubiera puesto la debida diligencia, debe ser considerado de mala fe. Momento en que debe existir.

Art. 2358.- La buena fe del poseedor debe existir en el origen de la posesin y en cada hecho de la percepcin de los frutos, cuando se trate de frutos percibidos. Art. 4008.- Se presume siempre la buena fe y basta que haya existido en el momento de la adquisicin. La calificacin de la posesin debe ser realizada en el momento de su adquisicin. Este sistema concuerda con lo dispuesto por el art. 2354. Si la posesin en su origen fue de buena fe, as contina su calificacin por ser indiferente el posterior conocimiento del poseedor de la ilegitimidad de su posesin. Si comenz siendo de mala fe tambin as perdurar la calificacin. Cuando se produce la unin o accesin de 2 posesiones, la buena o mala fe se determina en el origen de la posesin a la cual sucede. Excepto en materia de usucapin corta donde se requiere que ambas posesiones sean de buena fe (art. 4005). En cuanto a la percepcin de frutos, la buena o mala fe se califica en cada hecho de percepcin, sin ser suficiente la buena fe inicial. Nota al art. 2358.- Cada acto de percepcin constituye un hecho aislado cuyo carcter es independiente de las percepciones anteriores. Prueba y presunciones. Art.2362.- Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se presuma. Art.4008.- Se presume siempre la buena fe, y basta que haya existido en el momento de la adquisicin. La buena fe se presume. Se trata de una presuncin iuris tantum, ello es as hasta que se pruebe lo contrario segn art. 2362. Se trata de una regla que admite excepciones, la ltima parte del art. 2362, deja a salvo los casos en que la mala fe se presume. Art.2770.- Los anuncios de hurtos o de prdidas, no bastan para hacer presumir de mala fe al poseedor de cosas hurtadas o perdidas que las adquiri despus de tales anuncios, si no se probare que tena de ello conocimiento cuando adquiri las cosas. Art.2771.- Ser considerado poseedor de mala fe el que compr la cosa hurtada o perdida a persona sospechosa que no acostumbraba a vender cosas semejantes, o que no tena capacidad o medios para adquirirla. Art.4009.- El vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor. Se presume la mala fe. Fuera de stos casos quien alegue que el poseedor no es buena fe deber acreditar que su error de hecho no es excusable, es decir, que conoci o debi conocer la situacin supuestamente ignorada o que incurri en un error de derecho o que debi tener dudas sobre la legitimidad de su adquisicin. Casos de posesin de buena fe. a) Representacin voluntaria. Art. 2397.- La buena fe del representante que adquiri la posesin, no salva la mala fe del representado, ni la mala fe del representante excluye la buena fe del representado. Se debe tener en cuenta la buena o mala fe del representado y NO la del representante, por ejemplo si una persona le otorga poder o mandato a otra para que adquiera la posesin en su nombre y ste mandatario conoce la ilegitimidad de la adquisicin, ello no influye en la calificacin; ya que a la ley le interesa la situacin del representado. Si ste ignoraba la irregularidad, bastar para ser considerado de buena fe a pesar del convencimiento de su representante. En la hiptesis de representacin necesaria como en los casos de incapaces de adquirir por s mismos la posesin y con las personas jurdicas, la buena o mala fe se determina en la persona del representante. Art. 2392.- Son incapaces de adquirir la posesin por s mismos los que no tienen uso completo de su razn como los dementes, fatuos y menores de 10 aos, pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores. b) Coposesin. Cuando 2 o ms personas poseen en comn una misma cosa. Puede ocurrir que uno de los co-poseedores sea de buena fe y el otro no, en cuyo caso cada uno de ellos es calificado independientemente del otro (art. 2359). La mala fe de unos no perjudica ni se proyecta sobre la buena fe de los otros y viceversa. c) Corporaciones y sociedades. Art. 2360.- En la posesin de las corporaciones y sociedades ser la posesin de mala fe, cuando la mayora de sus miembros saba la ilegitimidad de ella. Si el nmero de los miembros de buena fe fuere igual al nmero de los miembros de mala fe, la posesin es de mala fe. Los miembros de mala fe deben indemnizar a los de buena fe de la privacin de la posesin. Dicho artculo solo se aplica en el supuesto de tratarse de entes sin personalidad jurdica, mientras que otro es el criterio que preside a las personas jurdicas (que solo pueden adquirir la posesin por medio de sus representantes legales: sndicos y administradores art. 2393). En las personas jurdicas, la buena o mala fe de los miembros no incide sobre la buena o mala fe de la posesin de la persona jurdica. La calificacin debe ser hecha en la persona de sus representantes necesarios. d) Sucesin universal.

Acaecida la muerte del poseedor, el heredero contina la persona del causante y la posesin se le transmite con todas las ventajas y los vicios que ella tena (arts 3417 y 3418). Si se trata de sucesin a ttulo universal la posesin se determina por la condicin del causante cualquiera que sea la posesin del sucesor (arts 2475 y 4004). La posesin es la misma por mediar en este caso la identidad jurdica en las personas y la calificacin corresponde que sea hecha en el origen. Esta regla no rige en materia de percepcin de frutos, donde la buena o mala fe se determina en cada acto de percepcin, aunque se trate de una sucesin a ttulo universal (arts 2361 y 2432). El heredero, no obstante su buena fe, si el causante era de mala fe as debe ser tratado; pero en materia de percepcin de frutos su buena fe s puede producir efectos, hay que considerar aisladamente cada hecho de percepcin, en lugar del origen de la posesin. e) Sucesin particular. Accesin de posesiones. La calificacin se hace en la persona del sucesor (art. 2475 y 4005). Los sucesores particulares no continan la persona de su antecesor, se trata de posesiones distintas. La posesin tiene siempre el carcter de una adquisicin originaria, independiente de cualquier relacin con determinado autor. Al tratarse de un hecho que como tal puede ser separado del que ejerca el anterior poseedor, no existen razones para que el sucesor tenga que hallarse en la misma posicin de su predecesor. El CC posibilita que si se dan determinadas condiciones, ambas posesiones puedan unirse o sumarse, lo que recibe el nombre de accesin de posesiones. En la sucesin a ttulo universal, no es necesario recurrir a esta figura porque el heredero ocupa el lugar de su causante. En la sucesin particular la figura presenta inters en tanto puede ser til para arribar al ao necesario para intentar las acciones posesorias o para completar el tiempo necesario para adquirir por prescripcin. Esta posibilidad es facultativa, si las posesiones se unen, la posesin posterior participa de las cualidades y de los vicios de la anterior, lo que no siempre le convendr al nuevo poseedor. Hay que tener en cuenta que si una de las posesiones es de mala fe, esa misma calificacin corresponder a la que se le agregue (art. 4005). A quien posey el inmueble durante 15 daos, puede convenirle sumar su posesin a la del antecesor para completar los 20 aos necesarios para la usucapin larga sin importar la buena o mala fe de su autor. Requisitos para que opere la accesin posesoria. 1. Que ninguna de las posesiones sea viciosa 2. Que no estn separadas por una posesin viciosa 3. Que la una derive de la otra Se exige tambin que ambas posesiones estn unidas por un vnculo jurdico, por ejemplo venta, donacin, permuta. Viciosa o No Viciosa. El CC no define a la posesin de mala fe pero se llega a ella por exclusin. Hay mala fe en todos aquellos casos en que falta la buena fe cuando el poseedor no est persuadido sin duda alguna de la legitimidad de su adquisicin. La posesin de mala fe puede ser simple o no viciosa. Vicios. Mala fe viciosa. Art. 2364.- La posesin ser viciosa cuando fuere de cosa mueble adquirida por hurto, estelionato o abuso de confianza y siendo de inmueble cuando sea adquirida por violencia o clandestinidad y siendo precaria cuando se tuviese por un abuso de confianza. Cosas muebles. Hurto: Se configura por el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble ajena. Estelionato: Hecho de contratar sobre cosas ajenas como si fueran propias o de enajenar como libres aquellas que estn gravadas o prendadas (art. 1178/9). La posesin viciosa no es la de quien transmite sino la de quien adquiera la cosa mueble sabiendo la verdadera situacin. Abuso de confianza: Comn a la posesin de cosas muebles o inmuebles, se configura cuando alguien ha recibido la cosa con obligacin de restituirla (art. 2372) pero no lo hace, por ejemplo tenedor que no obstante estar obligado a restituir, no slo no lo hace sino que intervierte su ttulo para convertirse en poseedor. Es necesario que esa intencin se manifieste por actos exteriores que revelen semejante propsito y que produzcan el efecto de privar de su posesin a quien la cosa deba ser restituida (art. 2458). Cosas inmuebles. La posesin es viciosa cuando es adquirida por violencia, clandestinidad, abuso de confianza. Violencia. Material fsica Moral intimidacin Art. 2365.- La posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vas de hecho, acompaadas de violencias materiales o morales o por amenazas de fuerza, sea por el mismo que causa la violencia, sea por sus agentes. La vctima de la violencia puede no slo ser el poseedor de la cosa sino tambin su tenedor (art. 2367). No hay que confundir la violencia como vicio de la posesin con el vicio de violencia que puede afectar al contrato en virtud del cual la posesin tiene que ser tambin calificada de violenta.

Clandestinidad: Se configura cuando los actos por los cuales se tom o se continu fueron ocultos o se tom en ausencia del poseedor o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan derecho de oponerse (art. 2369). Se requiere que medie ocultamiento, es decir, que la posesin no sea pblica. Para que exista el vicio no es necesario que el anterior poseedor conozca lo sucedido sino que basta con que haya podido conocer la usurpacin. Anlisis crtico. Art.2364.- La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas por hurto, estelionato, o abuso de confianza; y siendo de inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso de confianza. Art.2365.- La posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vas de hecho, acompaadas de violencias materiales o morales, o por amenazas de fuerza, sea por el mismo que causa la violencia sea por sus agentes. Art.2366.- La violencia existe, bien sea que se ejecute por la persona o por sus agentes, o que se ejecute con su consentimiento, o que despus de ejecutada, se ratifique expresa o tcitamente. Art.2367.- Existe igualmente el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la tena a su nombre. Art.2368.- La violencia no constituye sino un vicio relativo respecto de aquel contra quien se ejerce, Art.2369.- La posesin es clandestina, cuando los actos por los cuales se tom o se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan derecho de oponerse. Relatividad de los vicios. De los Art. 2368 (la violencia no constituye sino un vicio relativo respecto de aquel contra quien se ejerce) y 2371 (el vicio de la posesin clandestina es asimismo relativo al anterior poseedor solamente) surge que los vicios de la posesin son relativos, es decir que quien adquiere la posesin en forma viciosa, slo reviste ese carcter frente a quien fue vctima del vicio pero no frente a terceros. Si una persona despoja violentamente a otra de su inmueble, ser considerado poseedor vicioso con relacin al despojado pero no con relacin a los dems. Purga de los vicios. Segn el art. 2354, una posesin que comenz siendo viciosa tal contina siempre. El art sienta el principio de la inmutabilidad de las cualidades y los vicios de la posesin y establece que stas no pueden ser cambiadas ni por la propia voluntad ni por el transcurso del tiempo. 8) Calificacin de la posesin mediando boleto de compraventa. Art. 2355 y el agregado de la ley 17.711. La reforma introducida por la Ley 17711 agreg un prrafo al art. 2355 que contradice el esquema cuyo texto es el siguiente: Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe mediando boleto de compraventa. Conforme a ello habra que reputar poseedor legtimo a quien adquiere la posesin en virtud de un boleto de compraventa. Pero para ser la posesin legtima, se requiere que el derecho real haya sido constituido en conformidad con las disposiciones de ste cdigo y en el CC existen otras disposiciones no alteradas por la reforma que establecen que el ttulo suficiente para la transmisin derivada de Derechos Reales por actos entre vivos debe estar formalizado por escritura pblica (arts 1184 inc. 1, 2602 y 2609). El boleto de compra-venta no puede engendrar una posesin legtima por tratarse de un modo de insuficiente para adquirir Derechos Reales. El prrafo agregado se refiere tambin a la buena fe, cuando por hiptesis sta no poda tener cabida frente al texto del art. 4009 segn el cual el vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor. La conclusin no puede ser otra que considerar ilegtima a la posesin adquirida en esas condiciones. Mariani de Vidal dice que la nica consecuencia prctica que deriva del agregado es que se lo considere poseedor de buena fe a pesar de lo dispuesto en el art. 4009. Gatti y Alterini, consideran que se trata de una posesin ilegtima pero de buena fe, agregan que lo que resulta legtimo no es la posesin sino la adquisicin. Nota al art. 4009.- Nadie debe ignorar la ley sobre las formas esenciales de los actos jurdicos. Cabe resaltar el error metodolgico seguido en este caso por la reforma, en tanto se refiere a una posesin legtima y de buena fe cuando solo la posesin ilegtima se subclasifica de esa forma. La posesin, si es legtima, no admite subclasificaciones.

UNIDAD III POSESIN: OBJETO, SUJETO Y MODOS DE ADQUISICIN.

1) Objeto de la posesin. Requisitos. Materialidad. Son cosas en el sentido del art. 2311, es decir, objetos materiales susceptibles de tener un valor econmico (energas y fuerzas naturales susceptibles de apropiacin). Son bienes segn el art. 2312.- Los objetos inmateriales susceptibles de valor e igualmente las cosas se llaman bienes. El conjunto de bienes de una persona se llama patrimonio. Art. 2400.- Todas las cosas que estn en el comercio son susceptibles de posesin. Los bienes que no fueren cosas no son susceptibles de posesin. Nota al art. 2400.- Solo las cosas corporales son susceptibles de una posesin verdadera y propiamente dicha, las cosas incorporales (quo in jure consistunt) no son susceptibles de la verdadera posesin, pero s de una cuasiposesin. Esta cuasiposesin de un derecho consiste en el goce que tiene aquel a quien pertenece y es susceptible de las mismas cualidades y de los mismos vicios que la verdadera posesin. Comercialidad (distintos criterios).

 Distintos criterios. Art.2336.- Estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica. Art.2337.- Las cosas estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa. Son absolutamente inenajenables: 1 - Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley. 2 - Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad, en cuanto este Cdigo permita tales prohibiciones. Art.2338.- Son relativamente inenajenables las que necesiten una autorizacin previa para su enajenacin. Distintas Interpretaciones. a) Derecho Romano: Estaban fuera del comercio aquellas cosas que no eran susceptibles de un derecho a favor de los particulares y por ende no podan ser posedas. Los bienes del dominio pblico tampoco podan ser posedos por el estado (en nuestro derecho s donde el estado tiene un verdadero derecho de propiedad) b) Restrictiva: Ni el 2337 ni el 2338 seran susceptibles de posesin (crtica por exceso) c) Segovia, Llerena y Machado (Freitas): El art. 2400 menciona que exclusivamente los bienes absolutamente inenajenables no pueden ser posedos; los relativamente inenajenables s son posibles. d) Salvat (vigente): Las cosas que estn fuera del comercio son bienes de dominio pblico, por ejemplo puentes, caminos, etc. e) Fundamento de la nota al art. 3952: No puede prescribirse el dominio de las cosas que no estn en el comercio. Hay cosas que son imprescriptibles por s mismas que son aquellas que por destino natural pertenecen a todo el mundo y no son susceptibles de apropiacin privada como el mar, libertad del hombre. f) Otras que no lo son sino en razn de su destino: Son aquellas que por s mismas admiten la propiedad privada pero que por su destino accidental, estn retiradas del comercio y afectadas al uso pblico, por ejemplo caminos, calles. Mientras estas cosas se encuentran afectadas al servicio pblico, permanecen imprescriptibles, pero como su destino es por el hecho del hombre que lo ha creado, puede tambin el hombre destruirlo. Las cosas que no son prescriptibles por razn de la persona que las poseen, son las que pertenecen a personas privilegiadas, contra las cuales no corre la prescripcin. En tal caso slo hay una suspensin temporal de la prescripcin, ya que cuando el privilegio cesa y la persona entra en el derecho comn. La prescripcin sigue su curso y contina su accin. Individualizacin. Debe tratarse de cosas ciertas y determinadas. Ello surge de los siguientes arts: Art.2402.- Si la cosa cuya posesin se va a adquirir se hallase confundida con otras, es indispensable para la adquisicin de la posesin, que sea separada, y designada distintamente. Art.2410.- Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa parte haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta de una cosa. Categora de cosas. Puras o simples. Son las que constan de un solo cuerpo, por ejemplo piedra, animal. Art.2405.- Cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se puede poseer una parte de l, sin poseer todo el cuerpo, por ejemplo auto sin ruedas, casa sin suelo. Compuestas. Son las que forman mecnicamente un todo (principal) con varias partes accesorias, por ejemplo auto, casa. Art.2403.- La posesin de una cosa hace presumir la posesin de las cosas accesorias a ella, por ejemplo posesin del brillante supone la del anillo en que est engarzado, el cuadro la del marco (Presuncin iuris tantum). Requisito: Que la cosa accesoria no est separada de la principal. Universalidades de hecho. Art.2404.- La posesin de una cosa compuesta de muchos cuerpos distintos y separados, pero unidos bajo un mismo nombre, como un rebao, una piara, comprende slo las partes individuales que comprende la cosa. Distintas interpretaciones. a) Salvat: Seran las cosas compuestas. b) Legn: Conjunto de varias cosas independientes agrupadas bajo un mismo nombre por un destino comn. La posesin existe con relacin a cada una de las partes o individuos comprendidos en la universalidad, por ejemplo no se posee la biblioteca ni el rebao, sino cada uno de los libros o de las ovejas que conforman la universalidad. Las cosas estn unidas por voluntad del poseedor, existiendo entre ellas simplemente una relacin de hecho. Consecuencias.

 Si en el rebao o biblioteca hay libros u ovejas ajenas, el que los tenga en su poder, no las posee sino que slo tiene la tenencia. Si se vende un rebao y se entrega slo una parte, los acreedores del vendedor, podrn embargar los animales faltantes. Si se vende una tropa en la cual hay animales del vendedor y otros robados, la regla del art 2412 no podr aplicarse respecto de stas ltimas. Cosas que forman una masa de bienes: Distintas interpretaciones. Art.2406.- Si la posesin hubiese de tomarse de cosas que forman una masa de bienes, no basta tomar posesin de una o alguna de ellas separadamente: es indispensable tomar la posesin de cada una de ellas, aunque la tradicin se hubiese hecho conjuntamente. Distintas interpretaciones. Salvat: Se refiere a las universalidades de derecho (transmisin hereditaria). Hay 2 casos: 1. Si el heredero ya tiene la detentacin material de las cosas que forman la herencia, la posesin hereditaria es suficiente para suceder en la posesin al causante. 2. Si no la tiene, se aplica el Art. 2406 y debe tomar posesin efectiva respecto de cada una de las cosas que conforman la herencia. Lafaille: El art. se refiere tanto a las universalidades de hecho como de derecho, no se puede poseer en conjunto, por ejemplo transmisin de un patrimonio ntegro. junto, cuando las cosas son vendidas en masa, formando un solo todo y por un solo precio. Ac no hay universalidad de hecho, porque las cosas no tienen un destino ni un nombre comn, sino que se han unido al efecto de su determinacin y venta por un mismo precio, lo cual no significa que se haga la tradicin en conjunto ni que la posesin se adquiera en conjunto, sino que la posesin se adquiere tomando las cosas una por una. Universalidades de derecho. Art. 3417.- El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos de la herencia la corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponderle al difunto. Art.3418.- El heredero sucede no slo en la propiedad sino tambin en la posesin del difunto. La posesin que ste tena se le transfiere con todas sus ventajas y sus vicios. El heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto, aun antes de haber tomado de hecho posesin de los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras pruebas que las que se podran exigir al difunto. La posesin hereditaria, supone que el heredero no slo es propietario sino tambin poseedor de todas las cosas del causante (estn o no en su posesin) y por ello puede ejercer las acciones posesorias y hacer suyos los frutos de la cosa. Posesin de las cosas divisibles e indivisibles. Cosas Divisibles. Art. 2410.- Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa parte haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta de una cosa. Por ejemplo: si se vende una fraccin de un campo determinndose con precisin su ubicacin, medidas y linderos, puede poseerse la fraccin; en cambio, si se vende una fraccin ideal, por ejemplo un tercio del campo, el poseedor no adquirir la posesin exclusiva de parte alguna del campo sino la coposesin. Cosas indivisibles. Art. 2407.- Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que esa parte haya sido idealmente determinada. Art. 2408.- Cuando la cosa es indivisible, la posesin de una parte importa la posesin del todo. Conclusin. Puede tenerse la posesin de una parte de cosa divisible siempre que sta parte haya sido materialmente determinada. Puede tenerse la posesin indivisa o coposesin de parte de una cosa divisible o indivisible, con tal que sta parte se halle intelectualmente determinada. Coposesin y exclusividad.

Legn y Llerena: El art. se refiere a la venta por junto (1339). La venta es hecha por

 Coposesin. Art.2409.- Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa. Art.2410.- Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa parte haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta de una cosa. Semejanza con el condominio (Derecho Real): El derecho de cada uno de los coposeedores se extiende a la totalidad de la cosa, pero limitado por el derecho igual de todos los coposeedores. Exclusividad. Art.2401.- Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no pueden concurrir sobre la misma cosa. Regla: impide al mismo tiempo la posesin del enajenante y la del adquirente de una cosa, por la tanto: a) Si una posesin anterior contina, una nueva no puede nacer. b) Si una posesin comienza, la anterior debe necesariamente haber cesado. Pero el 2401 no se opone al concurso de dos posesiones de distinta naturaleza sobre una misma cosa, por ejemplo concurso de la posesin del propietario con la del usufructuario; concurso de varias posesiones pro indivisas (es solo una apariencia que la cosa es poseda por varios, en realidad se trata de posesiones completamente distintas y separables). Posesin fundada en ttulo. Art. 2363.- El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la posesin en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente a la posesin. l posee porque posee. Importancia del ttulo. En cuanto a la extensin. Art. 2411.- La posesin fundada sobre un ttulo, comprende slo la extensin del ttulo, sin perjuicio de las agregaciones que por otras causas hubiese hecho el poseedor. Es decir que si una persona adquiere un terreno, su posesin se extiende de acuerdo con su ttulo a la superficie que ste indica, y sobre la superficie mayor es una posesin distinta es decir sin ttulo. En cuanto al tiempo. Art. 4003.- Se presume que el poseedor actual que presente en apoyo de su posesin un ttulo traslativo de propiedad, ha posedo desde la fecha del ttulo si no se probare lo contrario. 2) Sujeto de la posesin. Directo. Capacidad. Son todos aquellos que adquieren para s y por s mismos. Debe distinguirse entre: a) Tradicin: Se requiere plena capacidad civil, ya que es un acto jurdico, y b) Adquisicin Unilateral (como ocupacin): Actos lcitos de mayores de 10 aos y en general solo se necesita discernimiento. Art.2392.- Son incapaces de adquirir la posesin por s mismos los que no tienen uso completo de su razn, como los dementes, fatuos y menores de diez (10) aos; pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores. Indirecto. Es el que adquiere la posesin para un tercero, para un comitente. Representacin legal. Incapaces. Los incapaces adquieren a travs de un representante legal (tutor o curador). Art.2392.- Son incapaces de adquirir la posesin por s mismos los que no tienen uso completo de su razn, como los dementes, fatuos y menores de diez aos; pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores. Este art. suple la voluntad del representado por la voluntad del representante, dada la incapacidad de aquel. Personas jurdicas. Las personas Jurdicas lo hacen por medio de los sndicos o administradores. Art.2393.- Tampoco pueden adquirir la posesin de las cosas las personas jurdicas, sino por medio de sus sndicos o administradores. Representacin voluntaria. Requisitos. a) Corpus: Representante b) Animus: Representado

c) Mandato: Adquisicin de la posesin por medio de representante. Es necesario que el mandatario tenga intencin de adquirir por su representante, que se presume salvo actos exteriores que indiquen lo contrario. Si es por tradicin y el tradens tiene voluntad de que la posesin la adquiera el representado, ste la adquiere. Art.2395.- Aunque el representante manifieste la intencin de tomar la posesin para s, la posesin se adquiere para el comitente, cuando la voluntad del que la transmite ha sido que la posesin sea adquirida para el representado. La calificacin de la posesin se realiza en cabeza del mandante (buena o mala fe). Excepcin a la regla. Que el representante manifieste por actos exteriores que adquiere para s o para un tercero (Interversin del Ttulo). Excepcin de la excepcin. Art.2395.- Aunque el representante manifieste la intencin de tomar la posesin para s, la posesin se adquiere para el comitente, cuando la voluntad del que la transmite ha sido que la posesin sea adquirida para el representado. Momento en la que empieza la posesin del representado. La posesin del representado empieza desde la aprehensin del representante. El animus existe desde que el representado le otorga el mandato al representante para que adquiera la posesin. El corpus se materializa cuando el representante toma la posesin aunque el representado no se haya enterado. Art.2396.- Para la adquisicin de la posesin por medio de un tercero, no es preciso que la voluntad del mandante coincida con el acto material de su representante. La regla es que se presume la intencin del representante para adquirir para el representado. Art.2394.- La posesin se adquiere por medio de otras personas que hagan la adquisicin de la cosa con intencin de adquirirla para el comitente. Esta intencin se supone desde que el representante no haya manifestado la intencin contraria por un acto exterior. Incapacidad de mandante y mandatario. Art.2399.- La incapacidad de las personas entre quienes debe hacerse la traslacin de la posesin, induce la nulidad de la tradicin, hecha o aceptada por sus mandatarios incapaces; mas la incapacidad de los mandatarios, no induce la nulidad de la tradicin que hicieren o aceptaren, si fuesen capaces de tener voluntad, cuando sus representados tengan capacidad para hacerla o aceptarla, observndose lo dispuesto en el Captulo II del Ttulo "Del mandato". Mandante Incapaz Mandatario Capaz Tradicin Nula Mandante Capaz Mandatario incapaz con discernimiento Tradicin Vlida Gestin de negocios. Art. 2398.- La posesin se adquiere por medio de un tercero que no sea mandatario para tomarla, desde que el acto sea ratificado por la persona para quien se tom. La ratificacin retrotrae la posesin adquirida al da en que fue tomada por el gestor oficioso. 3) Modos de adquisicin de la posesin. Son los diversos procedimientos que pueden emplearse para llegar a adquirir la posesin de una cosa. La adquisicin de la posesin es asumir el poder de disponer fsicamente de la cosa para s, es decir, que en el momento de la adquisicin se necesita el corpus y el animus domini, salvo para las adquisiciones mortis causa. Para conservar la posesin se necesita solamente el animus. Si alguno de ellos falta, no habr adquisicin. Art. 2373.- La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como suya, salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin. Aparecen dos elementos: 1. Aprehensin de la cosa: Alude al corpus 2. Intencin de tenerla como suya: Elemento subjetivo Respecto de la adquisicin por sucesin, juega otro principio segn el cual el heredero contina la persona del causante, de modo que es poseedor de todo aquello que posea el difunto. Originarios. Aprehensin u ocupacin. Art. 2375.- Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo dominio se adquiere por la ocupacin segn las disposiciones de este Cdigo, la posesin quedar adquirida con la mera aprehensin. Se refiere a las cosas que nadie posee (res nullius) o que tuvieron dueo pero las abandon (res delictae) Art. 2526.- Son cosas abandonadas por el dueo aquellas de cuya posesin se desprende materialmente, con la mira de no continuar en el dominio de ellas. Slo pueden adquirirse por aprehensin las cosas muebles, ya que las inmuebles siempre tienen dueo, ya que an cuando hubiesen sido abandonadas su propiedad pertenece al estado.

Este es un modo de adquirir unilateralmente, porque la posesin se adquiere por la sola voluntad o intervencin del adquirente. No basta el corpus, sino que es necesario que esa aprehensin se realice con animus domini no reconociendo en otra persona un derecho superior al suyo. Los arts 2343 y 2527 enumeran distintas cosas que pueden ser adquiridas de sta forma, dicha enumeracin no es taxativa sino meramente ejemplificativa, por ejemplo peces de los mares interiores, enjambres de abejas si el propietario no las reclamase inmediatamente, etc. Art. 2525.- La aprehensin de las cosas muebles sin dueo, o abandonadas por el dueo, hecha por persona capaz de adquirir con el nimo de apropirselas, es un ttulo para adquirir el dominio de ellas. Art. 2527.- Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de caza, los peces de los mares, ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen en el fondo de los mares o ros, como las conchas, corales, etc., Y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre que no presenten seales de un dominio anterior; el dinero y cualesquiera otros objetos voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante, los animales bravos o salvajes y los domesticados que recuperen su antigua libertad. Art. 2528.- No son susceptibles de apropiacin las cosas inmuebles, los animales domsticos o domesticados, aunque huyan y se acojan en predios ajenos, las cosas perdidas, lo que sin la voluntad de los dueos cae al mar o a los ros, ni las que se arrojan para salvar las embarcaciones, ni los despojos de los naufragios. La ocupacin es el medio unilateral de adquirir la posesin tanto de cosas muebles como de inmuebles contra la voluntad del actual poseedor. Intromisin: Usurpacin y despojo. La posesin se pierde por falta de animus domini cuando desaparece la voluntad o intencin de poseer por parte del poseedor, an cuando subsista la relacin material con la cosa. Usurpacin. Art. 2456.- Se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la usurpe, entre en posesin de la cosa y goce de ella durante 1 ao, sin que el anterior poseedor haga durante ese tiempo acto alguno de posesin o haya turbado la del que la usurp. Este es un caso en el cual el poseedor adquiere la cosa sin la voluntad del anterior poseedor, por medio de la desposesin clandestina (cuando una persona se apodera de la cosa en ausencia del poseedor sin emplear actos de violencia para ello y entra a poseer la cosa poseda por el anterior poseedor). En este supuesto, la posesin se pierde al cabo de 1 ao, siempre que durante ese tiempo, el anterior poseedor no haga nada para recobrar su posesin, es decir, permanezca inactivo. Si permanece inactivo durante 1 ao sin siquiera turbar la posesin del despojante, su propia posesin se extingue, de modo que es su voluntad la que hace perder la posesin. Segn Papao, el ao comienza a correr desde que el anterior poseedor tom conocimiento del acto de usurpacin, porque a partir de ese momento se encontraba en condiciones de realizar los actos destinados a turbar o interrumpir la nueva posesin. Despojo. Art. 2455.- La posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo el poseedor o el que tiene la cosa por l, siempre que el que lo hubiese arrojado de la posesin, la tome con nimo de poseer. Se adquiere la posesin en contra de la voluntad del anterior poseedor. El trmino arrojado contempla la hiptesis de desposesin violenta, el adquirente es reputado poseedor de mala fe y viciosa. El nimo del despojado es insuficiente para conservar la posesin. El despojado puede ser el poseedor o quien tenga la cosa por l, por ejemplo tenedor, locatario. Es necesario que el despojante tenga un verdadero animus domini, si falta este requisito, no habr desposesin, por ejemplo cuando una persona amenaza a otra con esperarlo a la entrada de su domicilio y est por temor no regresa a su casa. Aqu no hay desposesin porque falta el nimo de desposeer en el agresor. No pueden ejercerse contra el agresor acciones posesorias, pero s demandarlo por la indemnizacin del dao causado. Si falta esa intencin en el agresor, ste no se convierte en poseedor ni el agredido pierde su posesin. Interversin de ttulo. Art.2458.- Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor, manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer de la cosa, y cuando sus actos producen ese efecto. Posesin con vicio Abuso de Confianza. Si bien nadie puede cambiar por s mismo la causa de su relacin con la cosa, el cambio es posible cuando esa voluntad se manifieste exteriormente. Aqu, en el desposedo subsiste la intencin de conservar la posesin, pero su intencin no basta para ello ya que se halla impedido de disponer materialmente de la cosa. Derivados (entre vivos): Tradicin. Art.2377.- La posesin se adquiere tambin por la tradicin de las cosas. Habr tradicin, cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa, y la otra voluntariamente la recibiese.

Es un modo bilateral, dado que opera por la voluntad de los intervinientes. Es una forma de adquirir la posesin de una cosa que otro posee, pero en este caso el poseedor presta su consentimiento en que la adquisicin se realice. Importancia. No slo es un modo de transmitir la posesin, sino que tambin es un medio de transferir la tenencia o un derecho real, excepto la hipoteca y las servidumbres. Tradicin significa la entrega de una cosa, la cual se adquirir en carcter de tenedor, poseedor o titular de un derecho real. Tambin es la forma de cumplir o ejecutar las obligaciones de dar y cuando se realiza desplaza los riesgos de la cosa al accipiens. Al locatario que segn el contrato de locacin adquiri un derecho personal, se le entregar la cosa por la tradicin y ser tenedor de ella. A quien se le transmite la posesin sin que haya ttulo suficiente o justo ttulo, la tradicin lo har poseedor, si el ttulo es idneo la tradicin tiene por efecto convertirlo en titular del derecho real de que se trate. En ste ltimo aspecto la tradicin es constitutiva porque da nacimiento al derecho real. Antes de la reforma introducida por la Ley 17711, la tradicin cumpla tambin el papel de publicidad de los derechos reales. Naturaleza jurdica. Acto jurdico bilateral real porque da nacimiento, modifica o extingue un derecho real. Requiere que se manifieste por un hecho exterior (actos materiales) y es necesaria para su realizacin la capacidad de las partes. Requisitos. a) Forma. Art.2378.- La tradicin se juzgar hecha, cuando se hiciere segn alguna de las formas autorizadas por este Cdigo. La sola declaracin del tradente de darse por desposedo, o de dar al adquirente la posesin de la cosa, no suple las formas legales. En el Derecho Romano se exiga la entrega material de la cosa ya sea por medio de un contacto directo entre el adquirente y la cosa o cuando sta era puesta a su disposicin. En el Antiguo Derecho Francs y Germnico, bastaba con el consentimiento de las partes. La tradicin consista en una simple manifestacin de la voluntad. Nuestro CC sigue el sistema Romano, ya que la sola declaracin del tradente de darse por desposedo o de dar al adquirente la cosa no suple las formas legales. No existe libertad para las partes en cuanto a la forma de hacerla. Adems del consentimiento se necesita la realizacin de actos materiales. Es muy comn en la prctica, en materia de contratos, que las partes y el escribano apelen a este tipo de frmulas, pero stas son inoperantes para demostrar que la tradicin se realiz, carecen de valor frente a terceros y para las partes. Para algunos vale como prueba de confeccin entre las partes pero no frente a terceros. b) Capacidad. Se exige la plena capacidad, es decir, la necesaria para celebrar actos jurdicos. Art. 54.- Tienen incapacidad absoluta: 1. Las personas por nacer; 2. Los menores impberes; 3. Los dementes; 4. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito; 5. Derogado por la ley 17.711. Art. 55.- Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. Art.56.- Los incapaces pueden, sin embargo, adquirir derechos o contraer obligaciones por medio de los representantes necesarios que les da la ley. Art. 57.- Son representantes de los incapaces: a) De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; b) De los menores no emancipados, sus padres o tutores; c) De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre. Art.1040.- El acto jurdico para ser vlido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho. A diferencia de la capacidad para las adquisiciones unilaterales que se rigen por el art 2392 (son incapaces de adquirir la posesin por s mismos los que no tienen uso completo de su razn, como los dementes, fatuos y menores de diez aos; pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores). c) Vacuidad. Art.2383.- Para juzgarse hecha la tradicin de los inmuebles, no estando el adquirente en la simple tenencia de ellos, es necesario que el inmueble est libre de toda otra posesin, y sin contradictor que se oponga a que el adquirente la tome. Para que la contradiccin obste a la tradicin, es necesario que el tercero se encuentre ocupando la cosa, ya sea como tenedor o como poseedor. Tradicin de muebles e inmuebles: Distintos casos.

Art. 2376.- Tratndose de cosas muebles futuras, que deban separarse de los inmuebles, como tierra, madera, frutos pendientes, etctera, se entiende que el adquirente ha tomado posesin de ellas desde que comenz a sacarlas con permiso del poseedor del inmueble. Art. 2377.- La posesin se adquiere tambin por la tradicin de las cosas. Habr tradicin, cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa, y la otra voluntariamente la recibiese. Art. 2378.- La tradicin se juzgar hecha, cuando se hiciere segn alguna de las formas autorizadas por este Cdigo. La sola declaracin del tradente de darse por desposedo, o de dar al adquirente la posesin de la cosa, no suple las formas legales. Tradicin de Inmuebles. Art. 2379.- La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por la tradicin hecha por actos materiales del que entrega la cosa con asentimiento del que la recibe; o por actos materiales del que la recibe, con asentimiento del que la entrega. Art. 2380.- Puede tambin hacerse la tradicin de los inmuebles, desistiendo el poseedor de la posesin que tena, y ejerciendo el adquirente actos posesorios en el inmueble en presencia de l, y sin oposicin alguna. Estos dos primeros artculos exigen la realizacin de actos materiales. Art. 2383.- Para juzgarse hecha la tradicin de los inmuebles, no estando el adquirente en la simple tenencia de ellos, es necesario que el inmueble est libre de toda otra posesin, y sin contradictor que se oponga a que el adquirente la tome. Art. 2384.- Son actos posesorios de cosas inmuebles, su cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se haga, y en general, su ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en algunas de sus partes. Si el adquirente y el transmitente recorren juntos el inmueble y mientras el transmitente retira sus pertenencias, el adquirente introduce las suyas. Los actos materiales son realizados conjuntamente. De quien entrega con asentimiento de quien la recibe: Tradente que entrega las llaves a la persona indicada por el adquirente o que las deposita en la casa del adquirente. De quien recibe con consentimiento del que la entrega: El adquirente realiza actos posesorios en el inmueble en presencia del transmitente. Adems de los actos posesorios enumerados en el art. 2384 cuya enumeracin no es taxativa, la doctrina y jurisprudencia sealan otros actos posesorios tpicos como el de cercar, alambrar, operaciones de mensura. No es acto posesorio el pago de impuestos y contribuciones, ya que es un acto jurdico y no material. Tradicin de Muebles. El sistema es similar. Requiere la realizacin de actos materiales de por lo menos una de las partes y que medie consentimiento recproco. Art. 2381.- La posesin de las cosas muebles se toma nicamente por la tradicin entre personas capaces, consintiendo el actual poseedor en la transmisin de la posesin. Art.2382.- La posesin de cosas muebles no consintiendo el actual poseedor la transmisin de ellas, se toma nicamente por el acto material de la ocupacin de la cosa, sea por hurto o estelionato; y la de los inmuebles en igual caso por la ocupacin, o por el ejercicio de actos posesorios, si fue violenta o clandestina. Art. 2385.- Si la cosa cuya posesin se trata de adquirir estuviere en caja, almacn o edificio cerrado, bastar que el poseedor actual entregue la llave del lugar en que la cosa se halla guardada. Art. 2386.- La tradicin quedar hecha aunque no est presente la persona a quien se hace, si el actual poseedor remite la cosa a un tercero designado por el adquirente, o la pone en un lugar que est a la exclusiva disposicin de ste. Art.2387.- No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble, para adquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio de ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro. Art.2388.- La tradicin de cosas muebles que no estn presentes, se entiende hecha por la entrega de los conocimientos, facturas, etctera, en los trminos que lo dispone el Cdigo de Comercio; o cuando fuesen remitidas por cuenta y orden de otros, desde que la persona que las remite las entrega al agente que deba transportarlas; con tal que el comitente hubiese determinado o aprobado el modo de la remisin. Art. 2389.- Cuando se hubiesen recibido las cosas expresadas en una obligacin, se supone que si era cantidad o cosa incierta, ha sido individualizada. Si la obligacin era alternativa, que la eleccin ha tenido lugar; y que ha sido gustada, contada, pesada o medida, si la cosa dependa de estas operaciones. Basta que la cosa sea puesta a disposicin del adquirente, porque el corpus posesivo no requiere para su configuracin el contacto directo de la persona con la cosa sino que basta que exista la posibilidad de disponer fsicamente de ella. Resulta suficiente x ej: la entrega de llaves cuando la cosa se encuentra en caja, almacn o edificio cerrado, porque las llaves colocan a quien las recibe en la posibilidad fsica de disponer de las cosas guardadas. Otro supuesto sera cuando el actual poseedor remite la cosa a un tercero designado por el adquirente o la pone en un lugar a disposicin de ste, o cuando se trata de cosas no presentes.

Tradicin de cosas representativas de valor. Art. 2390.- La tradicin de rentas nacionales o provinciales se juzgar hecha por la transferencia de ellas, segn la legislacin que las rija. La tradicin de acciones nominativas de compaas o sociedades, se juzgar hecha, cuando lo fuese conforme a los estatutos de la sociedad o de los contratos sociales. La tradicin de acciones endosables, se juzgar hecha por slo el endoso, sin ser necesaria la notificacin al deudor. Las acciones al portador se juzgarn transmitidas por la sola tradicin efectiva de los ttulos. Art. 2391.- La tradicin de instrumentos de crdito slo se juzgar hecha, cuando fuese notificada al deudor, o aceptada por l. El Art. 461 del cdigo de comercio habla de tradicin simblica para los supuestos de entrega de llaves del lugar donde est la cosa vendida y el hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o son su consentimiento. Mariani de Vidal dice que sta tradicin es real y no simblica. 4) Traditio Brevi Manu. Es un supuesto de interversin bilateral de ttulo en donde no es necesaria la entrega de la cosa, porque sta ya est en manos del adquirente de la posesin. Resultan innecesarios los actos materiales si la cosa est en posesin del adquirente a ttulo de tenencia. Antecedentes. Naci en el Derecho Romano para evitar un doble desplazamiento innecesario de la cosa. Luego pas al Derecho Medieval que lo desarroll y le dio el nombre un tanto equvoco, ya que se efecta algn tipo de tradicin. Concepto. La traditio brevi manu tiene lugar cuando: Art. 2387.- No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble, para adquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio de ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro. Casos. La traditio brevi manu tiene lugar cuando: a) Quien se encuentra en la tenencia de la cosa por la realizacin de un acto jurdico, se transforma en poseedor, por ejemplo locatario compra la finca que arrienda. b) Quien posee a nombre de una persona pasa a poseer a nombre de un tercero, por ejemplo el propietario de un inmueble alquilado lo vende a un tercero, el locatario que antes posea a nombre del vendedor, pasa a poseer a nombre del comprador (art. 1498). Segn Mariani de Vidal el cambio se produce cuando se notifica al locatario. 5) Constituto posesorio. Se produce una situacin inversa a la anterior, ya que el poseedor desciende a la categora de tenedor. No es necesario que se realice la tradicin porque la cosa contina bajo el poder de quien la posea. Se trata de un modo de adquirir la posesin en forma bilateral, sin que sea necesaria la realizacin de actos materiales. Antecedentes. Se conoci en el Derecho Romano clsico. Sobre esta figura trabaj el glosador Azn quien fue el que le dio el nombre. Nuestro derecho lo recept a travs del Derecho Especial o Espaol. Concepto. Aparece cuando el poseedor transmite a otro la posesin, pero queda como tenedor de la cosa. Se da cuando se produce un descenso de la posesin a la tenencia a raz de actos jurdicos independientes uno por el cual se transmite la posesin al adquirente (contrato de compraventa) y otro por el cual se justifica la tenencia de quien se desprende de la posesin (contrato de locacin) que si no es hecho por escritura pblica debe serlo por instrumento privado de fecha cierta para poder ser oponible a terceros. En caso de haberse otorgado un acto simulado o fraudulento, los interesados pueden ejercer accin de nulidad o la revocatoria en resguardo de sus derechos). Por su carcter excepcional, el constituto posesorio debe ser probado con certeza de quien lo invoca, y en caso de duda, la interpretacin debe ser restrictiva.

 Art. 2462 inc 3 y 6: Tesis. Art.2462.- Quedan comprendidos en la clase del artculo anterior: 3 - El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del adquirente; 6 - El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de poseerla pertenece a otro. La polmica se ha centrado especialmente acerca del inc. 3 respecto de la admisibilidad o inadmisibilidad del constituto en nuestro derecho positivo, que podra dar lugar a fraudes en perjuicio de terceros. Mariani de Vidal dice que el art. no deja dudas respecto de que Vlez adopt tal figura como una excepcin de los arts 577 y 3265. En jurisprudencia encontramos distintas orientaciones: Tesis afirmativa (requisito). Su base es el Art. 2462 inc. 3. Si bien puede significar el peligro de clandestinidad, se exige que el constituto posesorio resulte de dos actos reales, serios e independientes y con fecha cierta (requisitos). No basta con manifestar en la escritura de venta que el vendedor transmite el dominio y la posesin y se constituye en poseedor a nombre del comprador a ttulo de inquilino, porque ira en contra del art. 2378, aqu sera necesario que en la escritura se materializara el contrato de locacin con todos los requisitos necesarios, de esta forma quedara demostrada la seriedad del negocio jurdico. Este era el pensamiento de Ihering quien exiga dos actos distintos: 1. El de la enajenacin. 2. El acto en virtud del cual el enajenante debe ocupar la cosa como simple tenedor. Tales actos deben celebrarse simultneamente. Quien invoca la constituto debe probar su efectividad. Tesis negativa (fundamento). Para Legn, es exigida la efectiva tradicin para tener por operada la transmisin del dominio. Su argumento radica en que el sistema tradicionalista del cdigo caera si se admitiera esta excepcin, el nico art. para admitirlo sera el 2462 inc. 3 que no es lo suficientemente fuerte. A pesar de la influencia ejercida por el pensamiento de legori, la Suprema Corte de Buenos Aires ha admitido finalmente el instituto. Jurisprudencia. En un fallo (Revisin del Notariado del Colegio de Escribanos provincia de Buenos Aires), se dijo: Para que se configure el constituto posesorio, es necesario que concurran con la compra venta (o negocio jurdico bilateral del que se trate) otro acto jurdico independiente que constituya un ttulo idneo para alterar la naturaleza de la relacin preexistente. Ello debe probarse fehacientemente y los jueces deben ser rigurosos en su apreciacin.

Posesin.

UNIDAD IV POSESIN: DERECHOS Y OBLIGACIONES, CONSERVACIN Y PRDIDA. TENENCIA.

1) Obligaciones inherentes a la posesin. Art. 2416.- Son obligaciones inherentes a la posesin las concernientes a los bienes y que no gravan a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada. Son aquellos derechos y obligaciones que pesan exclusivamente sobre una persona en su condicin de poseedora de una cosa determinada. Si esta condicin desaparece, la obligacin o el derecho cesa.

 Critica a la terminologa del cdigo. En realidad no se trata de obligaciones correspondientes a un crdito, sino de los deberes o responsabilidades que incumben al poseedor en condiciones de tal y con prescindencia de su individualidad. Naturaleza jurdica. Estas obligaciones, si bien pesan sobre la persona en el carcter indicado, no pueden considerarse como obligaciones reales porque el art. 497 segunda parte establece que no hay obligaciones que correspondan a derechos reales. La actio ad exhibendum. Art.2417.- Es obligacin inherente a la posesin de cosas muebles, la exhibicin de ellas ante el juez, en la forma que lo dispongan las leyes de los procedimientos judiciales, cuando fuese pedida por otro que tenga un inters en la cosa fundado sobre un derecho. Los gastos de la exhibicin corresponden a quien la pidiere. La actio ad exhibendum tuvo lugar en el derecho romano y tenia por objeto constatar la existencia de la cosa y su estado actual como tambin proveer a las medidas de seguridad necesarias para su conservacin. En el derecho romano se aplicaba a muebles y documentos. En nuestra ley art. 2417 se aplica en cosas muebles por su naturaleza y tambin por su carcter representativo (instrumentos pblicos privados de los cuales resulte la adquisicin). Para que la extincin pueda pedirse, es necesario que el solicitante tenga un inters en la cosa fundado sobre un derecho. La forma de exhibicin es de acuerdo a las leyes de procedimiento judiciales. Los gastos de la exhibicin corresponden a quien la pidiera. Las relaciones de vecindad. Art.2418.- El que tuviere posesin de cosas inmuebles, tendr para con sus vecinos o terceros, las obligaciones impuestas en el Ttulo VI de este Libro. Se trata de las restricciones y lmites que se imponen al dominio con el fin de mantener las buenas relaciones de vecindad. Estas obligaciones pesan sobre los poseedores con prescindencia de que sean o no propietarios. Cargas y gravmenes que afectan la cosa poseda. Art.2419.- Son tambin obligaciones inherentes a la posesin de las cosas inmuebles, las servidumbres pasivas, la hipoteca, y la restitucin de la cosa, cuando el poseedor fuese acreedor anticresista. Tambin las cargas de dar, hacer o no hacer, impuestas por el poseedor precedente, al nuevo poseedor. Por lo tanto son cargas y gravmenes que afectan la cosa poseda las siguientes: a) Servidumbres pasivas. b) Hipoteca. c) La restitucin de la cosa cuando el poseedor fuese acreedor anticresista. d) Obligaciones de usufructo, uso, habitacin. e) Restitucin de la cosa cuando fue reivindicada o de dominio revocable. f) Pago de los impuestos que gravan directamente la cosa. 2) Derechos inherentes a la posesin. Art.2420.- Son derechos inherentes a la posesin, sean reales o personales, los que no competen a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada. Se trata de derechos que corresponden a personas en su condicin de poseedor. Art.2421.- Son derechos inherentes a la posesin de los inmuebles las servidumbres activas. Tambin puede mencionarse los derechos correlativos a las distintas obligaciones de vecindad. 3) Obligaciones y derechos del poseedor frente a una reivindicacin. Es el caso en el que una persona ha entrado en posesin de una cosa perteneciente a otra que entablada por esta ultima la accin de reivindicacin, aquella es condenada a devolverla. Poseedor de Buena Fe. Precio pagado por la cosa. Art.2422.- Sucediendo la reivindicacin de la cosa, el poseedor de buena fe no puede reclamar lo que haya pagado a su cedente por la adquisicin de ella; pero el que por un ttulo oneroso y de buena fe, ha adquirido una cosa perteneciente a otro, que el propietario la hubiera difcilmente recuperado sin esta circunstancia, puede reclamar una indemnizacin proporcionada.

En la primera parte del art establece que el poseedor de la cosa reivindicada no puede reclamar del reivindicante la reintegracin de la suma que l hubiera pagado a su cedente por la adquisicin de ella. En la segunda parte se establece una excepcin que requiere 3 condiciones: a) Adquirente a titulo oneroso, este tiende a reparar el perjuicio sufrido por el reivindicado ubicado en una situacin especial. b) Que sea de buena fe. c) Que sin la adquisicin de la cosa por el reivindicado, el propietario difcilmente la hubiera recuperado. Es una cuestin de hecho librada a la apreciacin de los jueces. Ejemplo: Cosas robadas o perdidas pueden ser reivindicadas aun contra un poseedor de buena fe y en principio el reivindicante no esta obligado a pagar a este el precio de compra, pero si el poseedor lo ha adquirido del ladrn en un lugar lejano o pas extranjero y es por esta circunstancia que el propietario ha podido recuperarla aquel tendra derecho a la indemnizacin. sta debe ser proporcionada al precio pagado y al valor de la cosa. Hay otra excepcin referida a las cosas perdidas o robadas. Es la hiptesis de que ella se hubiese vendido con otras iguales en una venta pblica o en una casa de venta de obligaciones semejantes (art. 2768.- la persona que reivindica una cosa mueble robada o perdida, de un tercer poseedor de buena fe, no est obligada a reembolsarle el precio que por ella hubiese pagado, con excepcin del caso en que la cosa se hubiese vendido con otras iguales, en una venta pblica o en casa de venta de objetos semejantes) el propietario tiene que pagar el precio pagado por ella y no una proporcin como en el art. 2422. Productos y frutos. Productos. Art.2444.- Tanto el poseedor de mala fe como el poseedor de buena fe, deben restituir los productos que hubieren obtenido de la cosa, que no entran en la clase de frutos propiamente dichos. Productos que no entran en la clase de frutos propiamente dicho se dividen en: Los que deben ser restituidos. 1.- Las piedras extradas de la heredad y que hubiesen sido vendida. 2.- Los productos obtenidos de minas, canteras que no estaban abiertas cuando el poseedor entro en posesin. 3.- Los rboles cortados que no eran del bosque 4.- La mitad del tesoro reservado al propietario del fundo en que se ha encontrado y aun la totalidad del tesoro descubierto por el poseedor en caso de diligencias hechas con este objeto. Los que no deben ser restituidos. a) Los productos extrados de minas y canteras de toda clase que estaban en explotacin al tiempo de la entrada en posesin del poseedor de buena fe. Frutos. En principio, el propietario de una cosa tiene el derecho de percibir todos los frutos y productos. Cuando la cosa es poseda por un tercero y producida la reivindicacin de ella, el propietario deba tener el derecho de reclamar junto con la cosa la entrega de todos los frutos y productos que hubiera obtenido o podido obtener. Respecto de los productos este criterio se mantiene. Respecto de los frutos hay una excepcin para los poseedores de buena fe. 1. Apropiacin de los frutos por el poseedor de buena fe: Art. 2423 (el poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos que correspondiesen al tiempo de su posesin; pero no basta que correspondan al tiempo de su posesin, si fueron recibidos por l, cuando ya era poseedor de mala fe) primera parte tiene su origen en los principios del derecho romano y se fundan en motivos de equidad. a) Los frutos de las cosas se destinan al consumo y cada uno regla su vida y sus gestos. b) El propietario ha procedido con negligencia dejando transcurrir el tiempo sin reclamar su cosa. El poseedor de buena fe ha podido contar con la eficacia de su titulo y consumir los frutos que la cosa produca. En el derecho romano, el derecho del poseedor de buena fe se aplicaba a todos los frutos percibidos que hubieran o no sido consumidos pero despus de que se hizo una diferencia entre frutos consumidos y existentes, la apropiacin se aplicaba a los primeros, no a los segundos. El legislador moderno parte de la idea que todos los frutos se consumen, sea en s mismo sea en su valor equivalente y sobre esa base atribuye al poseedor de buena fe la propiedad de los frutos percibidos. Para que los frutos sean adquiridos por el poseedor tienen que ser percibidos sea por el mismo, sea por otra persona que obre en su nombre y representacin. Clases de Frutos. Art.2424.- Son frutos naturales las producciones espontneas de la naturaleza. Los frutos que no se producen sino por la industria del hombre o por la cultura de la tierra, se llaman frutos industriales. Son frutos civiles las rentas que la cosa produce.

Art. 2425.- Se entienden percibidos los frutos naturales o industriales desde que se alzan y separan. Los frutos civiles se juzgaran percibidos solamente desde que fuesen cobrados y recibidos, y no por da a) Naturales. b) Industriales. Ejemplos de ambos frutos: Si se trata de cosechas, ellas se consideran percibidas desde que se alzan del suelo que las produce. Si se trata de frutos desde que se separan del rbol o planta. Si se trata de animales desde que la cra sale a la luz o se las ordea o esquila, ellos pasan a ser muebles desde ese momento. c) Civiles. Ejemplo: Los alquileres de una casa o los arrendamientos de un campo, se consideraran percibidos desde que hayan sido cobrados y recibidos porque desde ese momento existe la percepcin real y efectiva de ellos. En regla general la buena fe debe existir al origen de la posesin. Pero en materia de percepcin de frutos es distinto, la buena fe debe existir en cada hecho de la percepcin de los frutos (art. 2358.- la buena fe del poseedor debe existir en el origen de la posesin, y en cada hecho de la percepcin de los frutos, cuando se trate de frutos percibidos). En cuanto de la sucesin se aplican en cuanto a percepcin de los frutos los Arts. 2361 (en la percepcin de los frutos, la buena o mala fe del que sucede en la posesin de una cosa, ser juzgada slo con relacin al sucesor, y no por la buena o mala fe del antecesor, sea la sucesin universal o sea singular) y 2432 (el heredero del poseedor de mala fe, har suyos los frutos correspondientes a su posesin de buena fe). En cuanto a los frutos que aun no haban sido percibido art. 2426 (los frutos pendientes, naturales o civiles, corresponden al propietario, aunque los civiles correspondiesen al tiempo de la posesin de buena fe, abonando al poseedor los gastos hechos para producirlos) 2da parte, corresponden los frutos civiles pendientes al propietario aunque correspondiesen al tiempo de la posesin de buena fe, pero en este caso debe abonarse al poseedor los gastos hechos para producirlos porque el propietario se enriquecera a costas de este ltimo. Gastos y mejoras. Gastos (Gnero). Art.2427.- Los gastos necesarios o tiles sern pagados al poseedor de buena fe. Son gastos necesarios o tiles, los impuestos extraordinarios al inmueble, las hipotecas que lo gravaban cuando entr en la posesin, los dineros y materiales invertidos en mejoras necesarias o tiles que existiesen al tiempo de la restitucin de la cosa. Deben pagarse los gastos necesarios o tiles porque han redundado en beneficio de la cosa tales como: a) Impuestos extraordinarios. b) Hipotecas que gravaban el inmueble cuando el poseedor de buena fe entro en posesin de el. Se refiere al caso de sumas invertidas por el poseedor en el pago de hipotecas susceptibles de ser perseguidas contra el propietario reivindicante. No debe confundirse el caso de hipotecas constituidas por el mismo poseedor en pago del saldo del precio. Mejoras (Especie). Son las modificaciones materiales de la cosa que hagan aumentar su valor. Clases de mejoras. a) Necesarias: Son aquellas sin las cuales la cosa no podra ser considerada. Ejemplo. Los gastos hechos para impedir el derrumbe de una casa. b) tiles: Son aquellas de manifiesto provecho para cualquier poseedor de ella. Ejemplo. Instalaciones de agua, corriente, gas en una casa c) Voluntarias: Son de exclusiva utilidad para el que las hizo. Ejemplo. Las pinturas artsticas hechas en la pared de una casa. En cuanto a las mejoras necesarias pensamos que esta restriccin no se aplica y que ellas deben ser abonadas al poseedor, sea que existan al tiempo de la restitucin, sea que se hubiesen deteriorado por caso fortuito. En cuanto a las mejoras tiles, en esta si se justifica que existen porque si hubieran desaparecido el propietario no llegara a gozar de ellas. En cuanto a las mejoras voluntarias, el propietario no esta obligado a pagarlas pero el poseedor de buena fe tiene derecho a llevrselas si al hacerlo no causare perjuicio a la cosa. Art.2430.- Los gastos hechos por el poseedor de buena fe para la simple conservacin de la cosa en buen estado, son compensables con los frutos percibidos y no puede cobrarlos, por ejemplo los gastos de pintura y reparacin requerida para la buena conservacin de los edificios. Liquidacin y forma de pago. En cuanto a los gastos realizados en concepto de impuestos extraordinarios, pagos de hipoteca, se liquidan por el importe de los desembolsos hechos. En cuanto a las mejoras, pensamos que la restitucin de ellas debe hacerse por el precio de valuacin que fijen los peritos. Sin embargo, en un fallo que habla de dinero y materiales invertidos en mejoras que debe tenerse en cuenta el costo de ellas, debiendo resultar de la prueba estimatoria de la parte dentro de la cantidad que el tribunal determine. Nos parece mas justa la primera doctrina porque se trata de evitar el enriquecimiento del propietario, la valuacin permite tener en cuenta todas las circunstancias de hecho que ocurran en cada caso particular sea que se trate de

mejoras necesarias o tiles deterioradas o subsistente. La determinacin por su costo presenta dificultades prcticas por el art.589 (si hubiere mejoras o aumento, que con su dinero o su trabajo, o con el de otros por l, hubiere hecho el deudor que hubiese posedo la cosa de buena fe, tendr derecho a ser indemnizado del justo valor de las mejoras necesarias o tiles, segn la avaluacin que se hiciere al tiempo de la restitucin, siempre que no se le hubiese prohibido hacer mejoras. Si las mejoras fueren voluntarias, el deudor aunque fuese poseedor de buena fe, no tendr derecho a indemnizacin alguna. Si el deudor fuese poseedor de mala fe, tendr derecho a ser indemnizado de las mejoras necesarias). Derecho de retencin. Art.2428.- El poseedor de buena fe puede retener la cosa hasta ser pagado de los gastos necesarios o tiles; pero aunque no usare de este derecho, y entregase la cosa, dichos gastos le son debidos. El derecho de retencin es la facultad que tiene el tenedor de una cosa ajena para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que es debido por razn de esa misma cosa. Compensacin entre frutos, gastos y mejoras. Art.2429.- El dueo de la cosa no puede compensar los gastos tiles o necesarios con los frutos percibidos por el poseedor de buena fe; pero puede compensarlos con el valor del provecho que el poseedor hubiese obtenido de destrucciones parciales de la cosa, y con las deudas inherentes al inmueble, correspondientes al tiempo de la posesin, si el propietario justificare que las haba pagado. Se justifica porque los gastos de esa ndole son ordinariamente capitales que se invierten en la cosa, en tanto que los frutos o su importe se destinan al consumo. Ejemplo: Con sumas que el poseedor hubiera obtenido de destrucciones parciales de la cosa, por rboles cortados de bosques que no eran de corte, la compensacin se justifica porque se trata de valores que el poseedor esta obligado a restituir. Con impuestos ordinarios que lo graven la ley, exige 2 condiciones: 1) que se trate de deudas al tiempo de la posesin; 2) que el propietario justifique que las ha pagado. La compensacin se funda en que esos pagos debieron ser hechos por el poseedor. Art.2430.- Los gastos hechos por el poseedor de buena fe para la simple conservacin de la cosa en buen estado, son compensables con los frutos percibidos y no puede cobrarlos. Responsabilidad por destruccin o deterioro de la cosa. Art.2431.- El poseedor de buena fe no responde de la destruccin total o parcial de la cosa, ni por los deterioros de ella, aunque fuesen causados por hecho suyo, sino hasta la concurrencia del provecho que hubiese obtenido, y slo est obligado a entregar la cosa en el estado en que se halle. En cuanto a los objetos muebles de que hubiese dispuesto, slo est obligado a la restitucin del precio que hubiera recibido (ejemplo: materiales provenientes de demolicin, cosas colocadas en carcter de accesorio). La primera parte del art. se funda en que el propietario tiene el derecho de usar y abusar de su cosa y el poseedor de buena fe en principio no incurre en responsabilidad por haber dejado perecer o deteriorarse la cosa que crea suya. Cesacin de la Buena Fe. Art.2433.- El poseedor de buena fe que ha sido condenado por sentencia a restituir la cosa, es responsable de los frutos percibidos desde el da en que se le hizo saber la demanda, y de los que por su negligencia hubiese dejado de percibir; pero no de los que el demandante hubiera podido percibir. El no responde de la prdida y deterioro de la cosa causados por caso fortuito. Art.2434.- Cesa tambin la buena fe del poseedor para los efectos del artculo anterior cuando tuvo conocimiento del vicio de su posesin. Clases de cesacin. a) Por demanda: Cesa desde el da de la notificacin de la misma. b) Por conocimiento del vicio de su posesin: La cesacin de buena fe produce efectos respecto de los frutos o la perdida o deterioro de la cosa como si fuera de mala fe. Pero si bien parece que lo aproxima, no lo identifica porque la mala fe de origen tiene condiciones ms severas. El de buena fe aun cesada no responde de los frutos que el propietario hubiera podido percibir. El de mala fe si. El de buena fe aun cesada no responde de las perdidas o deterioro de la cosa por caso fortuito. El de mala fe si. Algunos autores han sostenido que es considerado de mala fe desde el da de la notificacin, pero no ha prevalecido. Las razones son dos: 1. Porque la situacin de ambos no es idntica ni lo fue en el derecho romano. 2. Porque el de mala fe es siempre considerado en mora, mientras que la sola notificacin al de buena fe no lo constituye en mora porque el puede legalmente contar con la bondad de su titulo y defenderse. Poseedor de Mala Fe y Vicioso. Precio pagado por la cosa.

Art. 2422 primera parte.- Sucediendo la reivindicacin de la cosa, el poseedor de buena fe no puede reclamar lo que haya pagado a su cedente por la adquisicin de ella En este caso se aplica la primera parte del art. 2422 y la excepcin establecida en la segunda parte solo se aplica a los poseedores de buena fe. Debe pagar con mayor razn el precio pagado por la cosa. Productos y frutos. Productos. Art.2444.- Tanto el poseedor de mala fe como el poseedor de buena fe, deben restituir los productos que hubieren obtenido de la cosa, que no entran en la clase de frutos propiamente dichos. Frutos. Art.2438.- El poseedor de mala fe est obligado a entregar o pagar los frutos de la cosa que hubiese percibido, y los que por su culpa hubiera dejado de percibir, sacando los gastos de cultivo, cosecha, o extraccin de los frutos. Debe pagar o entregar los frutos percibidos y los que por su culpa se hubieren dejado de percibir y debe indemnizar por los frutos civiles que una cosa habra podido producir, es decir, arrendamientos. Pero el poseedor aun siendo de mala fe tiene derecho a los gastos de cultivo, cosecha o extraccin de frutos porque el propietario se enriquecera a costas de aquel. Art.2439.- Est igualmente obligado a indemnizar al propietario de los frutos civiles que habra podido producir una cosa no fructfera, si el propietario hubiese podido sacar un beneficio de ella (por ejemplo: arrendamiento que el propietario hubiera podido obtener de una cosa reivindicada). Art.2442.- El propietario, para exigir el pago de los frutos del poseedor de mala fe, no necesita probar su mala fe al tiempo de la adquisicin de la posesin, y le basta probar su mala fe sobreviniente. Al propietario le basta probar la mala fe del sobreviviente ya que en la percepcin de frutos, la buena y mala fe se juzga en cada hecho. Art.2443.- No siendo posible determinar el tiempo en que comenz la mala fe, se estar al da de la citacin al juicio. Gastos y mejoras. Art.2440.- El poseedor de mala fe tiene derecho a ser indemnizado de los gastos necesarios hechos en la cosa, y puede retenerla hasta ser pagado de ellos. De este beneficio no goza el que hubiese hurtado la cosa. Art.2441.- El poseedor de mala fe puede repetir las mejoras tiles que hayan aumentado el valor de la cosa hasta la concurrencia del mayor valor existente. Estas mejoras son compensables con los frutos percibidos o que hubiere podido percibir. Pierde las mejoras voluntarias, pero puede llevarlas, si al hacerlo no causase perjuicio a la cosa. Explicacin. 1. Gastos y mejoras necesarias: Tiene derecho a ser indemnizado. Pero se discute si le son debidas en el caso de destruccin o prdida de ella por caso fortuito, pero debe en principio resolverse afirmativamente porque el propietario se enriquecera si pudiera aprovecharse sin indemnizacin. 2. Mejoras tiles: Puede repetirlas hasta el pago de lo que haya aumentado el valor de la cosa hasta la concurrencia del mayor valor existente siempre que existan al momento de la restitucin. 3. Mejoras voluntarias: Las pierde pero puede llevrsela si al hacerlo no perjudica la cosa. Ejemplo. Llevar los rboles plantados, las estufas. No podra raspar las paredes o sacar el papel de ellas. Liquidacin y forma de pago. Art.2441.- El poseedor de mala fe puede repetir las mejoras tiles que hayan aumentado el valor de la cosa hasta la concurrencia del mayor valor existente Las mejoras tiles deben pagarse hasta el valor de sta, previa tasacin por peritos. Lo mismo para las mejoras necesarias. Derecho de retencin. Art.2440.- El poseedor de mala fe tiene derecho a ser indemnizado de los gastos necesarios hechos en la cosa, y puede retenerla hasta ser pagado de ellos. De este beneficio no goza el que hubiese hurtado la cosa. Art.2436, 2 prr.- Si la posesin fuese viciosaTampoco tendr derecho a retener la cosa por los gastos necesarios hechos en ella. El poseedor de mala fe es aquel que tiene su origen en un hecho ilcito. Compensacin entre frutos, gastos y mejoras. Art.2441, 2 parte.- Estas mejoras son compensables con los frutos percibidos o que hubiere podido percibir. Pierde las mejoras voluntarias, pero puede llevarlas, si al hacerlo no causase perjuicio a la cosa. Estas disposiciones se aplica porque el poseedor esta obligado a la restitucin de dichos frutos y tiene derecho al pago de las mejoras tiles, en cuanto a las necesarias se aplica lo mismo. El poseedor vicioso tiene derecho por los gastos necesarios pero no por los tiles. Responsabilidad por destruccin o deterioro de la cosa. Art.2435.- El poseedor de mala fe responde de la ruina o deterioro de la cosa, aunque hubiese ocurrido por caso fortuito, si la cosa no hubiese de haber perecido, o deteriordose igualmente, estando en poder del propietario.

El poseedor de mala fe estara en el caso del primer prrafo sometido a las obligaciones impuestas en los arts. 579 (si la cosa se pierde por culpa del deudor, ste ser responsable al acreedor por su equivalente y por los perjuicios e intereses) y 581(si la cosa se deteriorare por culpa del deudor, el acreedor tendr derecho de exigir una cosa equivalente con indemnizacin de los perjuicios e intereses, o de recibir la cosa en el estado en que se hallare, con indemnizacin de los perjuicios e intereses). La segunda parte establece una exencin de responsabilidad fundndose en motivos de equidad porque si la cosa se hubiese deteriorado o perecido igualmente encontrndose en manos del propietario, es justo librarlo de responsabilidad. Art. 2436.- Posesin viciosa. Si la posesin fuese viciosa, pagara la destruccin o deterioro de la cosa, aunque estando en poder del dueo no lo hubiese ste evitado. Tampoco tendr derecho a retener la cosa por los gastos necesarios hechos en ella. Art.2437.- Cuando el poseedor de mala fe ha dispuesto de objetos muebles sujetos a la restitucin como accesorios del inmueble, est obligado a bonificar al propietario el valor ntegro, aunque l no hubiese obtenido sino un precio inferior. Este art. se funda en la falta de derecho del poseedor de mala fe de disponer de las cosas que se encontraban en el inmueble. 4) Conservacin de la posesin. Anlisis del art. 2445. Posibilidad de la conservacin solo nimo. Requisitos. Alcance del corpus y animus. Art.2445.- La posesin se retiene y se conserva por la sola voluntad de continuar en ella, aunque el poseedor no tenga la cosa por s o por otro. La voluntad de conservar la posesin se juzga que contina mientras no se haya manifestado una voluntad contraria. La primera parte establece la conservacin por la voluntad del poseedor. La ley consagra un doble principio: 1. La posesin se conserva por la sola fuerza de la voluntad de continuar en ella. 2. La conservacin tiene lugar aunque el poseedor no tenga la cosa por si o por otro. Es decir, que en nuestro derecho basta la subsistencia de la voluntad del poseedor, del animus y que solo con la desaparicin de ambos elementos, el corpus y el animus, se llega a perderse la posesin. La primera parte del art. debe interponerse distinguindose 2 casos que pueden presentarse: a) Cuando la desaparicin del elemento corporal responde a circunstancias de carcter transitorio por un periodo breve. Ejemplo. Lugares que pueden ocuparse o habitarse durante determinadas pocas del ao u ocupadas por una inundacin pasajera, cosas perdidas dentro de la casa o campo del poseedor (art. 2450.- mientras haya esperanza probable de encontrar una cosa perdida, la posesin se conserva por la simple voluntad) o cosas que se encuentren en un lugar que no se recuerde (art. 2457.- la posesin se pierde por la prdida de la cosa sin esperanza probable de encontrarla. Sin embargo, la posesin no se pierde mientras la cosa no haya sido sacada del lugar en que el poseedor la guard, aunque l no recuerde donde la puso, sea esta heredad ajena, o heredad propia). Estos casos no se oponen a la continuacin de la posesin porque una vez cesado el obstculo material, el poseedor vuelve a disponer de la cosa. b) Cuando la tenencia o elemento corporal de la posesin desaparece definitivamente. Ejemplo. Cosas cadas al mar o en lugares inaccesibles (art. 2452.- la posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor se encuentra en la imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios en la cosa). La segunda parte establece que para conservar la posesin no es necesario que la voluntad del poseedor este constantemente vigilada. La voluntad se exterioriza en el acto de la adquisicin y se considera subsistente mientras no se exteriorice una voluntad contraria. Es decir, la posesin se conserva aunque desaparezca la voluntad en 2 casos: Cuando duerme. Cuando pierde la razn (art. 2447.- La posesin subsiste, aun cuando el que posea a nombre del poseedor, manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo, o aunque el representante del poseedor abandonare la cosa o falleciere, o ste o su representante, llegare a ser incapaz de adquirir una posesin). Estos casos mientras la posesin no haya sido usurpada y el poseedor despojado de su posesin. Conservacin mediante representante. Art.2446.- La posesin se conserva, no slo por el poseedor mismo, sino por medio de otra persona, sea en virtud de un mandato especial, sea que la persona obre como representante legal de aquel por quien posee. Casos. 1. Mandato especial: Se refiere al mandato voluntario, el cual puede ser expreso (cuando ha sido conferido con el propsito directo e inmediato de que el mandatario conserve la posesin de una cosa en nombre del mandante) o

tcito (cuando se considera implcitamente conferido en razn de las relaciones jurdicas que median entre las partes. Ejemplo. Miembros de una familia y personas del servicio, locatarios, comodatarios o depositarios, etc.) 2. Mandato legal: La conservacin por intermedio de un representante legal. Ejemplo. Representante de menores por los padres o tutores, de los dementes por sus curadores. Funcin pasiva del animus del representante. Funcin relativa del corpus. Art.2448.- La posesin de una cosa se conserva por medio de los que la tienen a nombre del poseedor, no slo cuando la tienen por s mismos, sino tambin cuando la tienen por otros que los crean verdaderos poseedores, y tenan la intencin de tener la posesin para ellos. Es el caso de que el mandatario o representante en lugar de ejercer por si mismo la posesin del representado, la ejerza por intermedio de un tercero a quien la hubiera confiado sea informndole que el ser un simple tenedor o sin decirle nada. Ejemplo. Una persona alquila y luego subalquila habitaciones de la casa. La posesin se conserva igualmente en este caso por el verdadero poseedor y la razn es que el representante directo del poseedor no puede cambiar por s su detencin en posesin. Art.2447.- La posesin subsiste, aun cuando el que posea a nombre del poseedor, manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo, o aunque el representante del poseedor abandonare la cosa o falleciere, o ste o su representante, llegare a ser incapaz de adquirir una posesin. La ley considera varias situaciones personales de los representantes. a) Voluntad del representante de poseer la cosa para s mismo: La posesin subsiste. b) Abandono de la cosa poseda: La posesin subsiste, el solo abandono no basta, se requiere que hubiese sido tomada por un tercero. c) Muerte del representante: La posesin subsiste porque la muerte no modifica ni afecta en lo ms mnimo la voluntad del poseedor y no le impide al poseedor disponer fsicamente de la cosa. d) Incapacidad del representante: La posesin subsiste. Se refiere el caso de demencia del representante, la voluntad de este desaparece pero subsiste la del poseedor representado. Art.2449.- Cuando aquel por medio del cual se tiene la posesin, muere, la posesin se contina por medio del heredero, aunque ste creyese que la propiedad y la posesin pertenecan a su autor. La posesin subsiste cuando el heredero sabe que la cosa era detenida por su causante sino tambin cuando creyese que la propiedad y posesin pertenecan al causante. La razn es que el heredero sucede en la misma relacin posesoria del causante y por consiguiente en la tenencia de la cosa. 5) Perdida de la posesin. La posesin se pierde por tres motivos diferentes. Perdida del corpus. Se pierde por el corpus cuando el poseedor no se encuentra en condiciones de disponer fsicamente de la cosa poseda, o como diramos en el sistema Ihering, de comportarse con respecto a ella como lo hara el propietario. Prdida o desaparicin material del objeto. Art.2451.- La posesin se pierde cuando el objeto que se posee deja de existir, sea por la muerte, si fuese cosa animada, sea por la destruccin total, si fuese de otra naturaleza, o cuando haya transformacin de una especie en otra. Casos. 1. Muerte de la cosa poseda, si fuese animada. 2. Destruccin total de ella, si fuese cosa inanimada, por ejemplo destruccin de los muebles de una casa. 3. Transformacin de una especie en otra, por ejemplo si con la lana se hubiera hecho un pulver. En estos casos, si bien desaparece la posesin de la cosa primitiva ella contina sobre los restos de la cosa poseda o sobre la nueva especie. Desaparicin jurdica. Art.2459.- Se pierde la posesin cuando la cosa sufre un cambio que la hace legalmente no ser susceptible de ser poseda por estar fuera del comercio. Deja de ser jurdica susceptible de posesin. Ejemplo: Lugares ocupados por un ro o por el mar, los cuales pasaran a ser pblicos del estado. (art.2340 inc 1 a 4), Cuando el estado ocupa por derecho de expropiacin un terreno y lo destina a calle publica (art.2340 inc 7), La posesin se pierde en estos casos para los particulares, pero de acuerdo con la doctrina sustentada precedentemente, esta no se opone al nacimiento inmediato de la posesin del estado sobre estos mismos lugares. Imposibilidad de ejercicio del corpus.

Art.2452.- La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor se encuentra en la imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios en la cosa. El codificador cita el caso de cosas cadas en lugares inaccesibles por ejemplo en el mar. Es necesario que la imposibilidad sea de carcter permanente, estable, duradero. Art.2457.- La posesin se pierde por la prdida de la cosa sin esperanza probable de encontrarla. Sin embargo, la posesin no se pierde mientras la cosa no haya sido sacada del lugar en que el poseedor la guard, aunque l no recuerde donde la puso, sea esta heredad ajena, o heredad propia. La perdida de la posesin es aqu la secuencia de no poder ejercer actos posesorios sobre la cosa pero se tienen en cuenta dos casos: a. que haya prdida de la cosa y no olvido de donde se dejaron. b. sin esperanza probable de encontrarla. Cosas perdidas y olvidadas. Art.2457.- La posesin se pierde por la prdida de la cosa sin esperanza probable de encontrarla. Sin embargo, la posesin no se pierde mientras la cosa no haya sido sacada del lugar en que el poseedor la guard, aunque l no recuerde donde la puso, sea esta heredad ajena, o heredad propia. Hay que hacer 2 observaciones: 1.- Para que esta disposicin sea aplicable es necesario que exista perdida de la cosa. Si por el contrario se trata de cosas que se han dejado en un lugar que no se recuerde, la posesin se conserva por la sola fuerza de la voluntad. 2.- Para que exista prdida de la posesin es necesario que la prdida de la cosa exista sin esperanza probable de encontrarla, ejemplo: cosas que nos caen de un bolsillo. Si esta condicin falta, si existe posibilidad de hallar la cosa, la posesin se conserva por la sola fuerza de la voluntad. Animales. El principio que la posesin se pierde cuando el poseedor se encuentra en la imposibilidad de ejercer actos posesorios, puede ser igualmente aplicado en el caso de los animales. Hay tres clases de ellos: a) Salvajes. La posesin se pierde desde el momento que recuperan su antigua libertad, es decir, desde que pierden el habito de volver al jugar donde los tenemos, por ejemplo las palomas. b) Domsticos. La posesin se pierde cuando dejan de estar bajo nuestra custodia (art. 2527 y 2528). Se establece la idea de custodia para establecer que en el caso de las cosas perdidas y de los animales domsticos, la posesin no se pierde en tanto se encuentren en lugares sometidos a nuestra custodia. c) Domesticables. La posesin se pierde desde el momento en que recuperaron su antigua libertad, es decir, desde que pierden el hbito de volver al lugar donde los tenemos. Violencia. Art.2455.- La posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo el poseedor o el que tiene la cosa por l, siempre que el que lo hubiese arrojado de la posesin, la tome con nimo de poseer2. La desposesin se refiere al caso en que el poseedor es expulsado o arrojado de la cosa por medio de la violencia, debe ser distinguido de la usurpacin de la posesin. Usurpacin de la posesin. Art.2456.- Se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la usurpe, entre en posesin de la cosa y goce de ella durante un ao, sin que el anterior poseedor haga durante ese tiempo acto alguno de posesin, o haya turbado la del que la usurp. La expulsin y por consiguiente la desposesin existe sea que se nos arroje directamente de la cosa sea que estando nosotros ausentes, un tercero se apoderare de ella y nos impida despus por medio de la violencia volver a ocuparla o entrar en ella. La consecuencia es que la posesin se pierde y el despojante que tiene corpus y animus es el poseedor. Perdida del animus. Renuncia. No es suficiente para que la posesin se pierda por animo, la sola declaracin o manifestacin de la voluntad de renunciar a la posesin si esta no esta acompaada de una actitud concordante o si existen actos en contrario. Se pierde el animus toda vez que el poseedor haya exteriorizado en forma inequvoca su renuncia, por ejemplo abandonar la cosa o estar vinculada a otro hecho jurdico que la explique o justifique como la Traditio brevi manu o constituto posesorio. Usurpacin. Art.2456.- Se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la usurpe, entre en posesin de la cosa y goce de ella durante un ao, sin que el anterior poseedor haga durante ese tiempo acto alguno de posesin, o haya turbado la del que la usurp. Hay tres situaciones que pueden presentarse cuando en ausencia del poseedor, un tercero entra en posesin de la cosa.

1. Que el poseedor reclame la entrega de la cosa y el intruso acceda a ella y la desocupe. En ese caso la posesin no se pierde. 2. Que el intruso se mantenga en la posesin de la cosa por medio de la violencia, sea que el antiguo poseedor reclame e intente rescatar la posesin, sea que ante la actitud de aquel guarde actitud pasiva de la posesin se habr perdido en ese caso el corpus porque la actitud del poseedor revela que el quiere conservarla y por la oposicin del intruso con violencia se encuentra en la imposibilidad de hacerlo. 3. Que el poseedor nada haga por rescatar la posesin, de tal manera que el intruso pueda conservarla sin necesidad de recurrir a la violencia. En este caso la actitud pasiva del poseedor implica el abandono de la posesin y pierde el nimo. Para que el art. sea aplicable se necesitan condiciones tales como: a. que el usurpador goce de la cosa durante 1 ao. b. que el anterior poseedor no haga durante ese tiempo acto alguno de posesin o haya turbado la del que lo usurpo. Cumplidas las condiciones, se produce la prescripcin de la posesin y nacer la posesin del usurpador. El cmputo comienza desde que el anterior poseedor tiene conocimiento de la usurpacin Traditio brevi manu y Constituto posesorio. En estos casos el elemento material no experimenta modificaciones. Sin embargo, hay transmisin de la posesin, perdida de la posesin para el antiguo poseedor por la sola voluntad de las partes. Perdida del corpus y animus. Muerte. La perdida de la posesin ocurrir aqu por la desaparicin de la voluntad del poseedor. La posesin se transmite a los herederos. Tradicin. Art.2453.- La posesin se pierde por la tradicin que el poseedor hiciere a otro de la cosa, no siendo slo con el objeto de transmitirle la simple tenencia de ella. La entrega le habr hecho perder al poseedor toda posibilidad de disponer fsicamente de la cosa o ejercer actos posesorios sobre ella. Tambin implica la voluntad de abandonar la posesin. Abandono. Por persona capaz, voluntaria, sin intencin de hacerle adquirir la cosa a otra persona, que queda en condiciones de ser ocupada y poseda por el primero que se apodere de ella. Art.2454.- Se pierde tambin la posesin cuando el poseedor, siendo persona capaz, haga abandono voluntario de la cosa con intencin de no poseerla en adelante. Esta disposicin se aplica a las cosas muebles, por ejemplo cosas que tiramos porque no las necesitamos. Puede tratarse de inmuebles tambin, por ejemplo abandono de una finca o de un campo. Requisitos. a) Que sea hecho por persona capaz b) Que sea voluntario. La perdida de la posesin, ordinariamente implica tambin la perdida de la propiedad, pero puede ocurrir que no; por ejemplo abandono de cosa inmueble en las cuales mientras un tercero no haya adquirido su propiedad por prescripcin de 20 aos, podra recuperarla por la accin de reivindicacin. Otra consecuencia es que la cosa abandonada puede ser ocupada en adelante o poseda por cualquier persona que la ocupe o se apodere de ella. Perdida por representante. La posesin se pierde en los diversos casos en que encontrndose, la cosa, bajo la detencin del representante, el corpus desaparece por: Extincin de la cosa poseda. Imposibilidad de ejercer actos posesorios. Desposesin del representante, sin embargo, si el poseedor hubiese sido expulsado y el representante lograra mantener la tenencia la posesin continuara. La perdida del animus no se considera por la voluntad del representante y la de el se pierde cuando exterioriza la voluntad de querer seguir poseyendo. Intervencin del ttulo. Art.2458.- Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor, manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer de la cosa, y cuando sus actos producen ese efecto.

Tenencia.
1. Concepto.

Consiste en la detencin material de la cosa, pero reconociendo en otro la propiedad de la cosa, estando obligado el tenedor a restituir la cosa a su dueo. En este solo el cdigo establece: a) Segn el art.2352, el que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es simple tenedor de la cosa (y representante de la posesin del propietario, aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un derecho). b) Tambin el art.2461 nos dice que cuando alguno por s o por otro se hallase en la posibilidad de ejercer actos de dominio sobre alguna cosa, pero slo con la intencin de poseer en nombre de otro, ser simple tenedor de la cosa. Ejemplos (enumeracin no taxativa). 1 - Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la cosa, como el locatario, o comodatario (son casos de tenencia interesada o en el propio inters del tenedor); 2 - Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el depositario, el mandatario o cualquier representante (tenencia por procuracin); 3 - El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del adquirente (constituto posesorio); 4 - El que continu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla, como el usufructuario, acabado el usufructo o el acreedor anticresista (el usufructuario tiene la cuasiposesin de su derecho, acabado el usufructo continua en la tenencia); 5 - El que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su ttulo, o que le negase el derecho de poseerla (en adelante el poseedor no puede poseer animus domini, la sentencia ha operado un cambio en la causa o titulo de su detencin); 6 - El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de poseerla pertenece a otro (art. 2462). Podemos entonces decir que en la tenencia est presente el corpus (poder fsico sobre la cosa) y falta el animus domini, ya que el tenedor reconoce a otra persona como dueo de la cosa. 2. Terminologa.

El carcter esencial de la tenencia, es que el simple tenedor, por lo mismo que reconoce en otro la propiedad de la cosa, est obligado a su restitucin. Partiendo de esta base, la simple tenencia suele tambin ser llamada detencin precario o a ttulo precario, precisamente porque el tenedor est obligado a la restitucin de la cosa. La palabra precario es aqu empleada en un sentido diferente al que tena en el derecho romano. En este ltimo, el precario era un contrato innominado, consistente en la concesin gratuita del uso de una cosa, con obligacin para el precarista de devolverla a la primera requisicin del propietario, pero el precarista tena la posesin de la cosa y estaba protegido por interdictos posesorios. La detencin precaria de nuestro derecho es algo completamente distinta. Por un lado, si bien existe la obligacin de restituir la cosa, esa obligacin no est librada en cuanto a su exigibilidad a la voluntad arbitraria del propietario de la cosa, sino que por el contrario, su cumplimiento puede ser exigido nicamente en los trminos y condiciones que resulten de la cosa o titulo que le dio nacimiento. Por otro lado, la detencin precaria de nuestro derecho, no contiene jams la posesin, sino la simple tenencia, y en consecuencia, la ley no confiere al tenedor el derecho a las acciones posesorias. 3. Clasificacin.

Algunos autores, siguiendo a Ihering, ensean que debe distinguirse 2 clases de detencin o tenencia. Absoluta. Ac la tenencia no tiene vnculo con la posesin, ya que son cosas que no pueden poseerse por estar fuera del comercio. Ejemplo: las cosas que son dominio pblico del estado y que los particulares las usan libremente como caminar por las calles, jugar en las plazas, baarse en ros, etc. Sobre dichos bienes puede existir el uso especial adquirido a travs de permisos o concesiones (permiso para usar un ro para riego, para poner un Kiosco en la vereda, una calesita en una plaza, etc.). El sujeto que los usa es determinado. En sntesis es cuando el que detiene una cosa entiende negar en absoluto la existencia de toda otra posesin, como suceda en el derecho romano con la detencin de la res extra comercium. Relativa. Ac la posesin es ejercida por otra persona. Esta tenencia puede ser interesada (cuando el tenedor tiene inters en la tenencia de la cosa porque puede usar y gozar de ella, obteniendo un beneficio para s, como por ejemplo el locatario),

o desinteresada (cuando el tenedor no tiene inters en la tenencia, ya que no puede usar de la cosa, como los que poseen en nombre de otro). En sntesis es cuando el tenedor no desconoce la existencia en otro de la posesin: - Unas veces el tenedor obra y detiene la cosa exclusivamente en el inters del poseedor, en cuyo caso la tenencia recibe el nombre de tenencia por procuracin, como ocurre con el mandatario o el depositario. - Otras veces, el tenedor acta en su propio inters, recibiendo esta tenencia el nombre especial de tenencia interesada, como ocurre con el locatario o el prestatario, que al detener la cosa lo hacen en beneficio propio. Nuestro cdigo, al darnos la nocin de tenencia, se ha referido exclusivamente a la relativa. Pero para Salvar el cdigo no tenia para que colocarse en la hiptesis de tenencia absoluta, porque en el sistema seguido por l no existe cosas fuera del comercio en el sentido del derecho romano. Las cosas fuera del comercio de nuestro derecho, son siempre cosas que pertenecen a alguien y que, por consiguiente, son tambin susceptibles de posesin. 4. Carcter.

Para Salvat el art. 2462 solo contiene una enumeracin de los principales casos prcticos de aplicacin de la idea esencial de la tenencia, consignada en los art. 2352 y 2461. La enumeracin legal es bastante amplia y clsica como para comprender los distintos casos que en la prctica puedan presentarse, pero ella no debe ser considerada limitativa ni excluyente de otros casos que pudieran presentarse y que no encuadraran en alguno de los incisos.

5.

Adquisicin de la tenencia.

Se adquiere segn el art. 2460, por la simple tradicin, (es decir, la entrega de la cosa sin ninguna formalidad) y adems por el caso del constituto posesorio antes explicado, en donde no se necesita aquella para que el poseedor se trasforme en tenedor. Art.2460.- La simple tenencia de las cosas por voluntad del poseedor, o del simple tenedor, slo se adquiere por la tradicin, bastando la entrega de la cosa sin necesidad de formalidad alguna. 6. Obligaciones del tenedor.

Conservar la cosa, ya que va a responder si fue responsable por algo que le haya pasado a la misma con respecto a su cuidado (art.2463.- El simple tenedor de la cosa est obligado a conservarla, respondiendo de su culpa, conforme fuese la causa que le dio la tenencia de la cosa). - Si un tercero lo demanda por eviccin, el tenedor debe nombrar al poseedor por quien posee, para as eximirse de responsabilidad (la cual deber asumir el poseedor). - Devolver la cosa, ya sea al poseedor o a su representante (art. 2465.- Debe restituir la cosa al poseedor a cuyo nombre posee, o a su representante, luego que la restitucin le sea exigida conforme a la causa que lo hizo tenedor de la cosa y art. 2467.- La restitucin de la cosa debe ser hecha al poseedor de quien el simple tenedor la recibi, aunque haya otros que la pretendan, pero con citacin de stos). - Nunca podr usucapir un tenedor, ya que reconoce a otro como dueo; tampoco tendr derecho a las acciones posesorias porque stas tienen efecto reipersecutorio de la cosa y para ello hay que ser poseedor (anual y no vicioso). 7. Derechos del tenedor.

- Derecho a que le devuelvan los gastos y mejoras necesarias que hizo en la cosa para impedir su prdida o deterioro (art.2466.- Si para conservar la cosa hubiese hecho gastos o mejoras necesarias, tendr derecho para retenerla hasta ser indemnizado por el poseedor). - Derecho de retencin, hasta que le paguen los gastos y mejoras necesarias necesarios. - Los tenedores interesados cuentan con acciones policiales de manutencin y despojo (art. 2469 Debe nombrar al poseedor a cuyo nombre posee, si fuere demandado por un tercero por razn de la cosa, bajo pena de no poder hacer responsable por la eviccin al poseedor a cuyo nombre posee y 2490) y sean interesados o no, cuentan con la defensa extrajudicial y con los interdictos procesales.

8.

Efectos de la tenencia: Defensa mediante acciones.

La tenencia no produce en general ninguno de los efectos de la posesin: - Ella no da lugar a la adquisicin de las cosas por prescripcin. - No engendra a favor del tenedor de una cosa mueble presuncin alguna de propiedad.

- No da lugar a la apropiacin de los frutos. - No autoriza el ejercicio de las acciones posesoria. Sin embargo, la tenencia produce 2 efectos: 1) Autoriza la defensa privada en los casos y condiciones del art. 2470 (el hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa). 2) Autoriza el empleo de la accin de despojo en los casos del art. 2490 (corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptuase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad). Podra decirse que la ausencia de efectos es el principio general, y que slo por excepcin, la simple tenencia da lugar a efectos. 9. Conservacin y prdida.

Art.2463.- El simple tenedor de la cosa est obligado a conservarla, respondiendo de su culpa, conforme fuese la causa que le dio la tenencia de la cosa. En cuanto a la conservacin y prdida en si misma de la tenencia la ley no contiene disposicin alguna. Pero es indudable que ella subsista mientras la detencin cesa, sea por un acto de voluntad del tenedor, sea por un acto de desposesin. 10. Restitucin de la cosa.

Art.2464.- Debe nombrar al poseedor a cuyo nombre posee, si fuere demandado por un tercero por razn de la cosa, bajo pena de no poder hacer responsable por la eviccin al poseedor a cuyo nombre posee. Art.2465.- Debe restituir la cosa al poseedor a cuyo nombre posee, o a su representante, luego que la restitucin le sea exigida conforme a la causa que lo hizo tenedor de la cosa, porque reconoce en otro la propiedad. Art.2467.- La restitucin de la cosa debe ser hecha al poseedor de quien el simple tenedor la recibi, aunque haya otros que la pretendan, pero con citacin de stos.

UNIDAD V

PROTECCIN DEL CORPUS POSESORIO. 1) Fundamento de la proteccin de las relaciones reales.

Posesin Hecho merece proteccin? El secreto del fenmeno posesorio: Proteger situaciones de hecho con prescindencia del derecho que puedan tener las partes, para favorecer la armona social, la convivencia y evitar la justicia por mano propia. Todo aquel que ejerce un seoro sobre una cosa, aun cuando no tenga un derecho sobre ella, tiene el derecho de ser amparado frente a cualquier perturbacin o despojo que provenga de un tercero, aun cuando ese tercero sea el dueo de esa cosa. Pero, Por qu la ley protege a la posesin por medio de acciones especiales?. Esta cuestin ha dado lugar a una gran diversidad de teoras a las cuales se puede clasificar, como la hizo Ihering, en 2 grupos: a) Teoras relativas: Son las que encuentran el fundamento de la proteccin posesoria fuera de la posesin misma, es decir, en otras instituciones jurdicas que vienen a relacionarse con ella. b) Teoras absolutas: Son las que se encuentran en la posesin misma los fundamentos de la proteccin que la ley le dispensa. Teoras relativas. Aspecto pblico (Rudolf). Justifica la defensa de la posesin por la interdiccin de la violencia. La variante de Rudolf considera a la violacin de la posesin como un atentado al orden pblico con la consecuente perturbacin que se provoca en la paz social, lo que crea la necesidad de otorgar los medios indispensables para su defensa, evitando que los individuos puedan hacerse justicia por sus propias manos. Aspecto privado (Savigny). Esta teora reposa sobre 2 ideas fundamentales: a.- La posesin, en si misma, es u simple estado de hecho, pudiendo ser asimilada a un derecho nicamente desde el punto de vista de sus consecuencias. b.- La ley, al acabar la proteccin que la dispensa, lo hace teniendo en cuenta que cualquier atentado contra la posesin repercute sobre la persona y, por consiguiente, debe reprimirse todo acto de violencia que tienda a modificar ese estado de hecho. La cuestin relativa al fundamento de la proteccin posesoria solo interesa en el derecho desde el punto de vista de las acciones o interdictos posesorios. Para l stos se vinculan a la teora de las obligaciones derivadas de un delito. Es necesario no olvidar que Savigny pretenda exponer la teora de la posesin tal cual haba sido elaborada en el derecho romano y en los textos de sus jurisconsultos. Criticas. 1) La teora de Savigny es inconcebible con el principio consagrado en el derecho romano de que los interdictos posesorios se acordaban slo al poseedor, pero no al tenedor, porque la lesin a la persona existe lo mismos cuando la violencia se emplea contra una persona que tiene la posesin o contra el que solo tiene la tenencia. 2) Esta teora es igualmente inconciliable con la negociacin de los interdictos en el caso de cosas fuera del comercio o de cosas que se encuentran en poder de personas incapaces de poseer, como eran los esclavos y el hijo de familia. No importara la naturaleza de la cosa ni la condicin de la persona, desde el momento que cualquiera sean ellas, existe lo mismo el acto de violencia, contrario a la seguridad de la persona. 3) Es dudoso que todos los interdictos puedan tener carcter delictual. Esto ocurre en el interdicto de violencia, pero en los otros la idea de delito es extraa a ellos. 4) Si los interdictos fueran acciones exclusivamente de carcter delictual ellos estaran de ms, porque las acciones nacidas de los delitos hubieren bastado para la proteccin de los derechos de las personas. Statu quo (Tribaut). Sustenta el principio de que nadie puede vencer jurdicamente a otro, si no tiene motivos preponderantes en que fundan su pretensin. Se basa en que la posesin no es el hecho puro y simple, sino el ejercicio del derecho como un modo especial del estado de hecho, llegando a la conclusin de que todo aquel que ejerce de hecho un derecho debe ser mantenido en ese estado hasta que otro haya demostrado que es titular de un derecho mejor. Criticas de Ihering. Es necesario tener en cuenta que si la posesin es simplemente un estado de hecho, no alcanza a explicarse la necesidad de un derecho preeminente para hacerla cesar. Si no basta que la posesin encierre el ejercicio de un

derecho, ella no es suficiente para reconocerle calidad de relacin jurdica, si es preciso colocarla, segn Tribaut, al nivel de todos los estados de hecho habra que admitir que su nacimiento, existencia y extincin son meros efectos de la fuerza jurdica. Presuncin de probidad (Rder). Sustenta la proteccin de la posesin en la prerrogativa de la prohibidad en virtud de la cual se debe suponer, hasta la prueba en contrario, que el poseedor que puede tener un derecho a la posesin tiene en realidad ese derecho. Esta doctrina se funda en que la posesin se asienta en una presuncin de legitimidad, presuncin que debe ser protegida hasta que sea desvirtuada por una prueba que la contradiga. Criticas de Ihering. Existe un error en pretender que ese derecho primordial se aplica a la posesin ya que no se trata de la intachable de una relacin exterior sino tan slo de la prohibidad titular y la intachable de una persona, pero entonces el tenedor no sera menos honesto que el poseedor, y el tercero merecera tanto crdito como uno y otro. Relacionadas con la propiedad. a) Presuncin de propiedad (Domat y Pothier): La proteccin posesoria se funda en la presuncin de que el poseedor es al mismo tiempo propietario. b) Propiedad que empieza (Ganz): Parte del supuesto de que la posesin es tan slo un momento para que exista la relacin jurdica de propietario, y es por ello que para ser propietario es necesario ser previamente poseedor. c) Bastin avanzado de la propiedad (Ihering): Sostiene que la proteccin que la ley dispensa a la posesin, es el complemento necesario de la proteccin de la propiedad. Las ideas de Ihering pueden resumirse as: 1.- La ley protege la posesin, no es consideracin de ella misma, sino porque la posesin es la exteriorizacin de la propiedad. 2.- La proteccin de la posesin por medio de acciones especiales facilita la defensa de la propiedad, evitndole al propietario tener que dar la prueba de su derecho en cada caso. 3.- La proteccin posesoria as concebida, tiene una consecuencia perjudicial consistente en que ella aprovecha tambin al no propietario. Pero este inconveniente es inevitable y puede prescindirse de l, no slo en razn de los muchos beneficios que la institucin ofrece, sino tambin teniendo en cuenta que la normal es que la persona que posee una cosa sea su propietario o est autorizado por ste. Teoras absolutas. Respecto de la voluntad (Puchta y Bruns). Puchta considera a la posesin como un derecho a la misma persona, ya que en ella se encuentra protegida la posibilidad del derecho, es decir, la capacidad jurdica, pues el derecho de posesin no es ms que un aspecto particular del derecho de personalidad, esto es, la faz que guarda relacin con la sumisin natural de las cosas. Bruns realiz un estudio especial sobre el tema y expres que la voluntad que se realiza en la posesin, aun cuando en s no constituya derecho alguno y aun cuando exista puramente u hecho, quiz en contradiccin con el derecho, debe sin embargo ser protegida en razn de su naturaleza general. La voluntad es por s absolutamente libre y, precisamente el reconocimiento y la realizacin de esta libertad es lo que constituye todo el sistema jurdico. Para Bruns la posesin no es un derecho como la propiedad, sino un hecho que es protegido contra la violencia slo porque es la manifestacin positiva de la voluntad y en consideracin a los derechos generales de la voluntad. Satisfaccin de las necesidades (Stahl y viti). La posesin es protegida por servir al destino universal del patrimonio y a la satisfaccin de las necesidades de la humanidad por medio de las cosas y por el poder libre que sobre ellas se ejerce. Por distintos motivos conviene concederle a la posesin una proteccin jurdica distinta a la de la propiedad, es decir, no una garanta de la cosa misma, sino una garanta del estado de hecho. Funcin til (Saleilles). Expresa que ni la simple relacin posesoria ni el ttulo jurdico aislado basta para establecer la relacin posesoria, puesto que sta se caracteriza por ser un complejo que encierra ambos elementos como factores reales de la situacin econmica y social del que la ejerce y la sociedad debe defenderlo y asegurarle el triunfo contra todo agresor que no probara un derecho superior al suyo. Todo acto til y pacficamente realizado es ya u derecho naciente y no puede ceder sino ante un derecho anterior ms enrgico e integralizado. Examen de la cuestin con relacin al CC. La nota de Vlez al art. 2470 parecera significar que l se ha inspirado en las ideas de Savigny. Sin embargo, encontramos algunas disposiciones que parecen responder ms bien al sistema que ms tarde habra de elaborar Ihering, es decir, inspiradas en la idea de que la posesin constituye una manifestacin o exteriorizacin de la propiedad. Son las siguientes:

a. En los art. 2351 y 2352 la posesin aparece claramente vinculada a la propiedad, si la idea de sta existe la posesin tambin existe, si esa idea falta la posesin deja de existir. b. En principio, para dar lugar a las acciones posesoria la posesin debe ser pacfica y pblica, es decir, no estar viciada de los vicios de violencia y clandestinidad. c. Para la transmisin del dominio se requiere titulo suficiente y tradicin. Sin embargo, la tradicin no se requiere en los distintos casos que enumera el art. 2387, es decir, cuando la transmisin se efecta a favor del que posea la cosa a nombre del propietario o cuando el que posea a nombre del propietario principia a poseer a nombre de otro, tampoco se requiere en el caso del constituto posesorio. La posesin, como manifestacin exterior del dominio, no sufre aqu modificacin alguna y es por eso que para operar la transmisin de ste basta el elemento intencional. d. La posesin de buena fe de una cosa mueble rea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella (art. 2412) y, segn el art. 2423, el poseedor de buena fe de una cosa inmueble hace suyos los frutos percibidos correspondientes al tiempo de la posesin. Estas suposiciones demuestran que el legislador ha visto en la posesin la exteriorizacin de la propiedad. Conclusin. La posesin se protege por fundamentos mltiples, extrados de cada una de las teoras elaboradas y que lejos de contradecirse se complementan. La posesin se protege porque la paz y el orden social exigen que los estados de hecho no sean alterados por propia autoridad de los particulares. Al mismo tiempo y en muchos casos, proteger la posesin, implica proteger el derecho, a travs de un procedimiento sencillo donde basta probar la relacin posesoria y la lesin de que ha sido objeto. 2) Diferentes modos de ataque. Turbacin. Inquietamiento del poseedor, no querido por ste, llevado a cabo a travs de actos fsicos realizados con el propsito de desposeer y hacerse poseedor el atacante. Art. 2496.- Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no resultase una exclusin absoluta del poseedor. El cumplimiento de resoluciones judiciales y de actos emanados de la administracin pblica no constituyen respecto de quien los sufre actos turbatorios (por ejemplo lanzamiento), salvo que su origen est viciado por irregularidades. Ejemplo de actos turbatorios: Actos posesorios que importen el ejercicio de una servidumbre (sacar agua, desviar aguas, llevar a pastar al ganado, hacerlo pasar), siempre y cuando el propsito sea de desposesin no consumada y no de simple molestia. Art. 2497.- Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo ejecuta, la accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como accin posesoria. Si el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la posesin, la accin ser juzgada como despojo.

Desposesin, Usurpacin y Despojo. Consiste en la exclusin absoluta del poseedor en sentido amplio (comprende cualquier relacin con la cosa), quien se ve excluido de realizar cualquier acto posesorio en toda la cosa (desposesin total) o en parte de ella (desposesin parcial), por ejemplo si yo poseo 20 ha y se me excluye en forma absoluta solamente de 5, las cuales cerca y cultiva. Discusin doctrinaria. Para unos desposesin es sinnimo del trmino despojo que Vlez utiliza en los art. 2490 a 2494. As, el despojo comprende tanto a la violencia, como a la clandestinidad, como al abuso de confianza (Allende, Llambas, Alterini, Marina Mariani de Vidal, Dassen, Borda). Es la postura mayoritaria en este momento. Para otros (Salvat, Lafaille, Molinario), desposesin, es el trmino genrico, que comprende al despojo que seria el trmino especfico para la desposesin violenta. Si la desposesin no es violenta se llama usurpacin. Es la postura clsica el fundamento radica en el art. 2456 el que establece que Se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la usurpe, entre en posesin de la cosa y goce de ella durante un ao, sin que el anterior poseedor haga durante ese tiempo acto alguno de posesin, o haya turbado la del que la usurp y en el art. 2455, el que establece que La posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo el poseedor o el que tiene la cosa por l, siempre que el que lo hubiese arrojado de la posesin, la tome con nimo de poseer.
3) La proteccin posesoria. Ubicacin en los distintos Cdigos. 1.- Cdigo Civil: Ttulo III del libro III "De las acciones posesorias" art. 2468 a 2501. (Defensas posesorias: Todo tipo de accin o excepcin judicial y la defensa extrajudicial comprensiva de la tenencia y la posesin).

2.- Cdigos de Procedimientos de la Nacin: Art. 606 a 623 bis (interdictos de adquirir, retener o recuperar la posesin). 3.- Cdigo Penal: Titulo IV del Libro II Delitos contra la propiedad: robo, hurto, usurpacin, legtima defensa, etc.
Problemtica. Diversidad de fuentes utilizadas por Vlez (derecho romano, cannico, francs y austriaco), reforma de la 17711 Son derechos reales o personales? Son reales en el sentido de que pueden intentarse contra cualquier persona que tenga la cosa de la que el actor fue despojado. En todo lo dems configuran una categora autnoma caracterizada por una causa propia y un rgimen especfico. Distintas posturas. Posturas unitarias o dualistas. a. En cuanto a si los interdictos son lo mismos o no que las acciones policiales, la postura unitaria o monistas establece que los interdictos son la regulacin que cada cdigo procesal le da a las acciones policiales del cdigo civil y para la postura dualistas, los interdictos son remedios distintos a las acciones policiales. b. En cuanto a cuntos son los remedios con finalidad recuperatoria, la postura dualistas establece que son dos los remedios con finalidad recuperatoria: el policial que es la accin de despojo del art. 2490, y el posesorio que es la accin de recuperar del art. 2487. Para la postura unitaria o monistas hay solo uno: la accin policial del 2490. c. No existe la accin posesoria de recuperar. Si hay violencia corresponde la accin policial de despojo del art. 2490. Si no hay violencia, la posesin no se ha perdido y por lo tanto corresponde la accin de manutencin del 2492. Postura ultramonista de Borda. No distingue entre remedios posesorios y extraposesorios. Hay una sola jerarqua de remedios ejercibles tanto por los poseedores (cualquiera sea su naturaleza) como por los tenedores. Este fue el espritu de la 17.711 al reformar los art. 2469 (la posesin cualquiera sea su naturaleza y la tenencia), 2490 (cualquiera sea la naturaleza de la posesin y de la tenencia) y 2487 (restitucin de la posesin, por restitucin del corpus). Clases de proteccin. El esquema de proteccin se simplifica si desterramos la posesin anual, publica, pacifica, etc., al efecto de las acciones posesorias. El proyecto del 98 recoge esta solucin estableciendo solo dos remedios recuperatorios, uno para el despojo y el otro para la turbacin, con legitimacin activa amplia. Con relacin al Cdigo Civil y dada la diversidad de opiniones y diferencias terminolgicas utilizadas por los autores propone el siguiente cuadro elaborado por la Dra. Alicia Puerta de Chacn. Proteccin extrajudicial. Remedio. Finalidad. Legitimacin. Ataque. Poseedor (de Turbacin (art. 2496). Defensa Privada Proteccin del Corpus. cualquier naturaleza) Despojo (art. 2455). (art. 2470). Tenedor interesado o desinteresado. Servidores de la propiedad. Proteccin judicial. Proteccin extraposesoria. Remedio. Finalidad. Accin policial de Proteccin del corpus manutencin. (posesin actual, cese de la (art. 2469). turbacin). Accin de Restitucin del corpus despojo. (posesin actual). Proteccin posesoria. Remedio. Finalidad.

Legitimacin. Poseedor de cualquier naturaleza y el tenedor interesado o desinteresado. dem, exceptuados los servidores de la posesin.

Ataque. Turbacin. Despojo o desposesin

Legitimacin.

Ataque.

Accin de manutencin. (art. 2487 y 2495)

Cese de la turbacin a la posesin anual.

Poseedor anual (art. 2473 y 2478/2481). Poseedor no anual o vicioso respecto de terceros (art. 2477). Poseedor anual (art. 2473 y 2478/2481). Poseedor no anual o vicioso respecto de terceros (art. 2477). Poseedor anual (art. 2473 y 2478/2481). Poseedor no anual o vicioso respecto de terceros (art. 2477). Poseedor anual (art. 2473 y 2478/2481). Poseedor no anual o vicioso respecto de terceros (art. 2477). de

Turbacin (postura mayoritaria) Desposesin (legn). -Desposesin (tesis dualista) -Art. 2492 (casos arts 2455, 2456, 2458)

Accin de recuperar. (art. 2487) Accin de obra nueva como despojo. (art. 2498). Accin de obra nueva como manutencin. (art. 2499) Accin de dao temido. (art. 2499, 2 prr)

Restitucin de la posesin o corpus. Construccin o destruccin de la obra hecha en terreno del poseedor. Construccin o destruccin de la obra hecha en terreno que no es del poseedor.

Despojo.

Turbacin.

Medidas cautelares. Amplia Que el juez impida un Poseedores y tenedores dao que se va a cualquier naturaleza. producir.

Turbacin.

La proteccin posesoria en el CC Argentino. El CC organiza y reglamente a este respecto un doble sistema de proteccin: 1.- Defensa privada de la posesin: Es decir, autorizacin al poseedor para empleas la fuerza en defensa de su posesin, en los casos y condiciones que la ley determina (art. 2470). 2.- Defensa de la posesin por medio de acciones posesorias: Son 3. a) Accin de despojo: Destinada a hacer recuperar una posesin perdida (art. 2490). b) Accin de manutencin en la posesin: Se acuerda para ser mantenido en la conservacin o retencin de ella, cuando el poseedor, en lugar de haber sido privado de su posesin, ha sido simplemente turbado en la misma (art. 2495). c) Accin de obra nueva: Cuando por medio de una obra nueva que se comenzaren a hacer, entendemos que no fuesen del poseedor, se turba la posesin de ste (art. 2499). Al lado de las acciones posesoria encontramos en los cdigos de procedimientos los interdictos. Limites a la iniciativa individual. Anlisis de los art. 2468 y 2469. Por lo mismo que la ley organiza un sistema de proteccin de la posesin por medio de acciones especiales, las vas privadas, al menos en principio, deban ser reprochadas. Slo excepcionalmente podan ser ellas admitidas por la ley. Dentro de este orden de ideas el cdigo establece en su art. 2468 que un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa, y no la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales. Las vas legales procedentes son 2: Acciones personales derivadas del acto jurdico. La persona que tiene un ttulo que le da derecho a la posesin de la cosa, pero que carece de sta, puede para obtenerla recurrir en primer lugar a las acciones derivadas de su titulo, es decir, a las acciones personales que nacen del acto jurdico que le confiere el derecho a la posesin. Ejemplo contrato de compraventa, el comprador tiene accin para exigir al vendedor la entrega de la cosa comprada. Para Papao si se trata de un inmueble y hay titulo suficiente, teniendo la cosa un tercero, puede demandarla mediante la accin reivindicatoria, puesto que se entiende implcita la cesin de la accin del adquirente (Fallo plenario Arcadini c/ Maleca 1958). Interdicto de adquirir.

Se ha discutido si este interdicto constituye o no una accin posesoria. Las acciones posesorias suponen que el que las intenta tiene o ha tenido la posesin, teniendo por objeto mantenerla o recuperarla. El interdicto de adquirir supone que el que lo intenta no tiene ni ha tenido la posesin, teniendo por objeto hacerla adquirir. Este interdicto no puede ser considerado como una accin posesoria, pero si como una de las vas legales a que se refiere el art. 2468. Art. 607 CPCN: Para que proceda el interdicto de adquirir se requerir: 1) Que quien lo intente presente titulo suficiente para adquirir la posesin o la tenencia con arreglo a derecho. 2) Que nadie tenga ttulo de dueo o usufructuario de la cosa que constituye el objeto del interdicto. 3) Que nadie sea poseedor o tenedor de la misma cosa. Se ha sostenido la inutilidad de este interdicto, principalmente por lo dispuesto por el inc. 2. si se diera cualquiera de estas 2 condiciones la cuestin deber ser tramitada por juicio ordinario. Si alguien estuviera en la tenencia de esa cosa, se sustanciar por juicio sumarsimo. En ambos casos se prescinde del interdicto (art. 608 CPCN). La reforma de la ley 17.711. Art. 2469 (antes de la reforma).- Cualquiera que sea la naturaleza de la posesin, nadie puede turbarla arbitrariamente. Este texto reconoca como fuente al cdigo de Austria, pero Vlez omiti la accin que la fuente contempla para el caso de violacin del precepto. Alsina Atienza sostuvo que esa accin deba considerarse implcita en la norma porque era su natural consecuencia, dado que en caso contrario, se habra sentado una regla sin trascendencia prctica. La llam Accin policial innominada de manutencin en la tenencia. Para Borda si Vlez hubiera querido seguir ntegramente el sistema del cdigo de Austria lo hubiera reproducido todo. Al suprimir la segunda parte, sta o era aplicable. Art.2469 (despus de la ley 17.711).- La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales. La defensa privada (defensa Extrajudicial de la relacin real). Nocin. Puede ocurrir que a pesar de la prohibicin legal de no turbar la posesin por las vas privadas, la turbacin se produzca, llegndose o no hasta la desposesin. La ley inviste en este caso al poseedor de un derecho que podramos llamar de Legtima defensa en materia de posesin. Art.2470.- El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa. Esta disposicin contiene una aplicacin cara del principio de la legtima defensa de la persona y de sus derechos. Para Salvat el art. dice el hecho de la posesin. En su opinin la ley ha querido proteger aqu el simple hecho material de la posesin, es decir, el corpus posesionis, el cual se encuentra tanto en el caso de la posesin propiamente dicha como en el de la simple tenencia. Por consiguiente, esta disposicin puede ser invocada no solo por los poseedores, sino tambin por los simples tenedores. Autoriza a realizar la defensa por mano propia en los lmites de la defensa. Hay una relacin con la cosa, se puede mantener o recuperar la cosa. Distintos supuestos. a) El que todava no ha sido desposedo y repele el ataque (repulsar la fuerza) ------Turbacin (mantener). b) El que fue desposedo y se apresta a recuperar su cosa (recobrarla de Propia autoridad) ------- Despojo (recuperar). Legitimacin. Activa. Amplia, es decir poseedores de cualquier clase aun viciosos, tenedores interesados y desinteresados y los que se hallan relacionados con la cosa en virtud de un vnculo de dependencia, hospitalidad u hospedaje. Hecho de la posesin Corpus posesorio. Pasiva. Contra el autor del ataque. Para algunos autores (Highton), debe ser violenta (la ley dice repulsar por la fuerza), si es clandestina no se cumple con el requisito de la inmediatez.

Otros (Musto), sostienen que aun sin violencia puede configurarse el supuesto, por ejemplo si una persona toma una revista del kiosco y huye; no hay fuerza y el dueo del kiosco esta legitimado para ir en busca de su revista. Requisitos o presupuestos. 1) Que la posesin sea atacada por la fuerza: Es necesario que se haya producido o se intente la desposesin violenta del poseedor. 2) Que los auxilios de la justicia no puedan llegar a tiempo: O como dice la ley, que en el caso de requerirlos ellos llegaran demasiado tarde. Se entiende por esto que los auxilios de la justicia llegaran cuando ya los actos de desposesin estaran consumados. 3) Que la defensa de la posesin, en el caso de simple turbacin de ella, o el recobro de la misma, en el caso de desposesin, se verifiquen sin intervalo de tiempo: Debe existir unidad de tiempo y de accin entre el ataque y la defensa de la posesin. Si el poseedor deja transcurrir algn tiempo por breve que sea, sin ejercer su derecho de repeler la fuerza con la fuerza, ms tarde ya no podra ejercerlo y slo le quedara el recurso a las acciones posesorias. 4) Que el poseedor, al repeler la agresin o al recobrar la posesin, no exceda los lmites de la defensa: Esto significa que el poseedor debe obrar dentro de la prudencia y la medida que las circunstancias aconsejen.

Los interdictos posesorios en los Cdigos Procesales. Al lado de las acciones posesorias, encontramos en el cdigo de procedimientos en lo civil los interdictos posesorios. Ellos consisten en juicios sometidos a un procedimiento especial, de carcter breve y sumario, en los cuales se discute exclusivamente la posesin. Ellos pueden tener alguno de los siguientes objetos: a) Adquirir la posesin. b) Retenerla, en caso de ser inquietado o turbado en ella. c) Recobrarla, e caso de haberla perdido. d) Impedir la prosecucin de trabajos que puedan turbar la posesin. Es decir, tenemos el interdicto de adquirir, el de retener, el recobrar y el de obra nueva. Problema que se plantea. Se discute cual es la revocacin que existe entre las acciones posesorias y los interdictos, si estos ltimos no son otra cosa que la reglamentacin prctica de aquellas o si, por el contrario, las acciones posesorias y los interdictos deben ser considerados como instituciones jurdicas distintas e independientes de la que corresponde a la otra. Tesis monista (Salvat, Legn, Jufr). Los interdictos reglamentados en los cdigos de procedimientos, constituyen la reglamentacin prctica de las acciones posesorias previstas en el CC. El interdicto de retener corresponde a la accin de manutencin en la posesin, el interdicto de recobrar corresponde a la accin de despojo (sea que sta funcione como accin posesoria de recobrar o como accin de despojo propiamente dicha), el interdicto de obra nueva corresponde a la accin posesoria del mismo nombre. Fundamento: Art.2501.- Las acciones posesorias sern juzgadas sumariamente y en la forma que prescriban las leyes de los procedimientos judiciales. De este art. surgen 2 principios fundamentales: a. Las acciones posesorias sern juzgadas sumariamente, es decir en juicio sumario, el cual a diferencia del juicio ordinario, se caracteriza por una tramitacin breve destinada a resolver la ndole de las cuestiones sobre existencia o no de la posesin. b. Las acciones posesorias sern juzgadas en la forma que prescriban las leyes de los procedimientos judiciales, porque de acuerdo con la CN, las provincias han conservado la facultad de dictar sus cdigos de procedimientos. Tesis dualista (Lafaille, Llerena). Los interdictos de los cdigos de procedimientos no corresponden a las acciones posesorias del CC. Se invocan los siguientes argumentos: 1. Los interdictos exigen solamente la posesin actual, las acciones posesorias exigen la posesin anual. 2. Los interdictos son medidas de carcter policial, destinadas a mantener el orden y la tranquilidad pblica en materia de posesin. Los interdictos tienen como funcin propia hacer efectivo el principio de que cualquiera sea la naturaleza de la posesin nadie puede turbarla arbitrariamente. En ellos no se discute el derecho de posesin, sino el solo hecho de la posesin material. Por consiguiente, despus de concluido el interdicto puede recurrirse al juicio ordinario de posesin antes que al de propietario. En las acciones posesorias, por el contrario, se discute el derecho de posesin y, por consiguiente, despus de resultad, slo queda el juicio de propiedad. Cdigo Procesal de Mendoza. Son la regulacin de las acciones policiales. No existen en el cdigo civil de Mendoza

4) Acciones policiales o extraposesorias. a) Remedios rpidos destinados a preservar la paz y el orden pblico. b) Protege el corpus posesorio, en contra de turbaciones (manutencin art.2469) o despojos (2490). c) Carcter sumarsimo, resolucin de carcter provisional sin efectos de cosa juzgada. d) Efecto de la sentencia: Reestablecimiento al estado de cosas existente con anterioridad al ataque. e) Interdictos posesorios y acciones policiales: Discusin doctrinaria f) Son remedios distintos: Tesis dualista - CPCN y algunos Cdigos de procedimientos provinciales. Su posible inconstitucionalidad (Marina Mariani de Vidal, Papao). g) Son el mismo remedio: Tesis monista - El cdigo civil determina los remedios, los CPC, la forma de instrumentacin como por ejemplo el CPC Mza, Crdoba y otros (Podetti). Accin policial de manutencin. Art. 2469.- La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales. Antes de la reforma de la ley 17.711 el art. deca: cualquiera sea la naturaleza de la posesin, nadie puede turbarla arbitrariamente". Problemtica. El artculo plante dos problemas: 1) Qu se entiende por turbaciones arbitrarias? Arbitrario es igual a ilegal...turbaciones autorizadas para interrumpir la anualidad (Pizarro, Corts y Highton). Casos: Art.2477.- La posesin no tiene necesidad de ser anual, cuando es turbada por el que no es un poseedor anual, y que no tiene sobre la cosa ningn derecho de posesin. Art.2478.- Para que la posesin d acciones posesorias, debe haber sido adquirida sin violencia; y aunque no haya sido violenta en su principio, no haber sido turbada durante el ao en que se adquiri por violencias reiteradas. Ejemplo: Si yo he sido despojada, es legtimo que yo turbe al despojante para evitar que se convierta en un poseedor anual. Arbitrario equivale a de propia autoridad o por mano propia... quedan vedados todos los actos de justicia privada, con excepcin de lo que se establece en el art. 2470, el cual dice El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa (Lafaille, Salvat, Marina Mariani de Vidal). 2) A quienes protege. A poseedores de cualquier clase y tenedores. El tenedor como poseedor vicioso por el vicio de precariedad al tener la obligacin de restituir la cosa. O slo a poseedores de cualquier clase, la precariedad (tenencia) no es vicio sino un instituto diferente. Con la reforma de la ley 17711 la legitimacin se discuti, se protega a todos los tenedores o solo los interesados? Para algunos solo los interesados. El fundamento de esto para Marina Mariani de Vidal y Musto esta en la ltima parte del art. 2490. Para otros (Papao) el articulo no hace distinciones, ambas tenencias estn protegidas. Legitimados activos. Esta accin se otorga a toda clase de poseedores, sin distincin alguna (anuales o no, viciosos o no). Respecto de sostenedores el art. tampoco confiere excepciones, lo que ha llegado a sostener que se confiere tanto a los interesados (art. 2462 inc. 1), como a los desinteresados (art. 2462 inc. 2). Otra corriente, en cambio, opina que slo la tienen los tenedores interesados por analoga con la accin de despojo. Legitimados pasivos. Contra el autor de la turbacin o sus sucesores mientras subsista la turbacin Finalidad. Hacer cesar la turbacin protegiendo el corpus sobre muebles o inmuebles

 Condiciones para su ejercicio. Se trata de una accin de las llamadas policiales, que por oposicin a las posesorias no requieren para su ejercicio los requisitos enumerados en los art. 2475 a 2481. Accin de despojo. La accin de despojo es aquella acordada para obtener la restitucin de una cosa de la cual hemos sido desposedos por violencia. Est legislada en los art. 2490 a 2494. Art.2490.- Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptuase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad. Esta redaccin se debe a la reforma de la ley 17711. el texto original deca corresponde la accin de despojo a todo poseedor despojado y sus herederos, de a posesin de un inmueble, aunque su posesin sea viciosa, sin obligacin de producir titulo alguno contra el despojante, sus herederos y cmplices, aunque sea el dueo del inmueble. Naturaleza jurdica. Se trata de una accin de carcter meramente policial y su finalidad es mantener el orden, impidiendo que nadie intente hacerse justicia por si mismo. Legitimacin activa. Esta accin se confiere a todo poseedor pero no a todo tenedor, sino solamente a los tenedores interesados, ya que estn excluidos los que lo son en inters ajeno (art. 2462 inc. 2). No se confiere a quienes estn vinculados con la cosa en virtud de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad, los cuales no son ni poseedores ni tenedores. El actor no se ver en la necesidad de producir titulo alguno para fundar su demanda. Legitimacin pasiva. El art. 2490 dice que esta accin se tiene contra el despojante, sus sucesores universales y cmplices (aquellos que toman parte o que cooperan en la produccin del hecho), aunque fuere dueo del bien (debi hablarse de cosa y no de bien). A su vez el art. 2491 agrega que el desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la desposesin (despojante) y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe. la reforma de 1968 ha mejorado el cdigo en el aspecto de la legitimacin pasiva, pudiendo resumrsela diciendo que la accin de despojo tiene efectos reipersecutorios limitados, detenindose ante el sucesor particular de buena fe, sin importar e ttulo gratuito u oneroso de la adquisicin. Finalidad: Recuperar la cosa (corpus). Condiciones para su ejercicio. Para solucionar este tema se debe partir del art. 2492 que establece que No compete la accin de despojo al poseedor de inmuebles que perdiera la posesin de ellos, por otros medios que no sean despojo; aunque la perdiere por violencia cometida en el contrato o en la tradicin. Se discute si despojo significa desposesin violenta (tesis restringida) o si, al contrario, es un concepto que abarca ese supuesto y adems a la clandestina o por abuso de confianza en el caso de inmuebles, y a ste ltimo, al hurto y al estelionato en el de los muebles (tesis amplia). Tesis restringida. Salvat: La existencia del despojo es un requisito esencial para que la accin de despojo pueda prosperar. El despojo consiste en la desposesin violenta. Para que haya despojo es indispensable el concurso de 2 requisitos: 1.- Que haya habido desposesin, es decir, desapoderamiento real y material. 2.- Que la desposesin se haya producido por violencia. El despojo exige, adems, la exclusin absoluta, total o parcial de la posesin. Si esta condicin falta, la accin no puede prosperar. Tampoco puede prosperar en el caso en que los actos realizados no tuviesen por objeto adquirir la posesin por el que los ejecuta. Cuando la posesin no constituye despojo, la nica accin procedente es la accin posesoria de recobrar. C.S.J.N caso Urtubey: La accin de despojo no es una accin posesoria propiamente, sino una desposicin de orden pblico con el objeto de prevenir la violencia y el atentado de hacerse justicia por s mismo. Ella no prejuzga sobre las acciones posesorias que correspondan, las que pueden intentarse luego de reestablecidas las cosas al estado que tenan antes de la violencia. Tesis amplia. Dice Allende que el art. 2492 ha sido literalmente tomado del Esboso de Freitas, donde despus del trmino despojo trae un parntesis aclarativo que remite a otros art. En stos ltimos se alude a la clandestinidad y al abuso de confianza. Quienes se pronuncian por la tesis restringida generalmente sostuvieron tambin la doctrina dualista en materia de remedios contra la desposesin. Al contrario, quienes se enrolaron en la tesis amplia participan en la doctrina monista.

A partir de Allende, no se mantuvo esta equivalencia, porque si bien de adscribi a la tesis amplia en cuanto al concepto de despojo, se inclin por la concepcin que admite 2 acciones contra la desposesin (Alterini, Mariani de Vidal, Highton). Alcance de la sentencia. Art. 2494.- Juzgada la accin, el demandado debe ser condenado a restituir el inmueble con todos sus accesorios, con indemnizacin al poseedor de todas las prdidas e intereses y de los gastos causados en el juicio, hasta la total ejecucin de las sentencias Prescripcin de la accin o duracin. Art. 2493.- La accin de despojo dura slo un ao desde el da del despojo hecho al poseedor, o desde el da que pudo saber el despojo hecho al que posea por l. Prueba. Art.2494.- El demandante debe probar su posesin, el despojo y el tiempo en que el demandado lo cometi. Consecuencias. El actor debe probar su posesin (actos posesorios) y probar el despojo y el tiempo en que se cometi. El demandado debe restituir la cosa con todos sus accesorios e indemnizacin por daos (acumulativa o subsidiaria). Art. 2494.- El demandante debe probar su posesin, el despojo y el tiempo en que el demandado lo cometi. Juzgada la accin, el demandado debe ser condenado a restituir el inmueble con todos sus accesorios, con indemnizacin al poseedor de todas las prdidas e intereses y de los gastos causados en el juicio, hasta la total ejecucin de las sentencias.

UNIDAD VI. ACCIONES ESTRICTAMENTE POSESORIAS.

Maynz: Son "aquellas que tienen por fundamento la posesin y por fin protegerla" Musto: Son los medios de activar el rgano jurisdiccional a los fines de obtener la proteccin del Estado, para mantener o recobrar una posesin que se ejerce o se ha ejercido, independientemente del derecho de poseer. No discuten ni resuelven el fondo del derecho", sino estrictamente a la posesin de hecho; la sentencia dictada no impedir replantear la cuestin por va de una accin petitoria. Gabas: Remedios o defensas judiciales concedidas al poseedor, tendientes a proteger la posesin ya sea ante actos de verdadero desapoderamiento o de mera turbacin de aqulla. Art. 2501.- Las acciones posesorias sern juzgadas sumariamente y en la forma que prescriban las leyes de los procedimientos judiciales. Lo que dice el cdigo es una norma de fondo. Obviamente que depende de la postura en que nos enrolemos la cantidad de acciones tpicamente posesorias puede variar. No obstante existen reglas que son comunes al ejercicio de todas ellas. 1. Reglas comunes al ejercicio de las acciones posesorias.

Objeto. Segn la redaccin original del cdigo, la primera parte del art. 2487 deca las acciones posesorias solamente corresponden a los poseedores de inmuebles. Completando la idea el art. 2488 deca las cosas muebles no pueden ser objeto de la accin de despojo, sino cuando el poseedor fue despojado de ellas junto con el inmueble. Al despojado de cosas muebles corresponde nicamente la accin civil de hurto u otra semejante, haya o no precedido la accin criminal. La razn de esta desproteccin al poseedor de cosas muebles la explica Vlez diciendo que respecto de ellos no puede haber accin posesoria desde que la posesin de ellos vale titulo, siempre ser indispensable entablar accin de dominio.

La expresin posesin vale titulo es literal del cdigo de napolen, pero esta disposicin no es idntica a la de nuestro art. 2412, que debe relacionarse con el art. 2767, de donde resulta que la presuncin de propiedad que dar derecho a repeler toda accin de reivindicacin, nacer de una posesin de buena fe, mediando adquisicin a titulo oneroso y respecto de cosas no robadas ni perdidas. As quedan muchos supuestos fuera del art. 2412: muebles registrables, cosas robadas o prdidas, etc., todos los cuales quedaran inermes frente a actos de turbacin o desposesin. Las leyes 17.711 y 17.940 modifican los art. 2487 y 2488: Art.2487.- Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin de la cosa. As se elimin la exclusin de las cosas muebles de la tutela posesoria. Art.2488.- Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias, salvo contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas. El actual poseedor de buena fe necesitara acreditar ser un sucesor particular a titulo oneroso para oponerse victoriosamente a la accin reivindicatoria para el anterior dueo, requisito que no deber cumplir cuando sea demandado por una accin posesoria. Legitimado activo. Respecto al sujeto. Respecto al sujeto que puede poner en marcha la accin posesoria, tenemos en primer lugar al propietario de la cosa, esto es, al titular del derecho, sin perjuicio de su facultad de recurrir a la accin real pertinente. En cuanto al poseedor y al tenedor. Es necesario distinguir entre: Acciones extraposesorias. Defienden a la posesin y a la tenencia. Son la accin de despojo y la accin policial de manutencin. La sentencia del juez solo vuelve las cosas a su estafo anterior. Acciones posesorias. Solo protegen al poseedor strictu sensu, es decir, al poseedor animus domini que rena los requisitos exigidos por la ley (anualidad, continua, pblica, no interrumpida, no viciosa). La sentencia del juez decide sobre la posesin, sobre cual de los 2 es poseedor. Casos especiales. Condmino. Art.2489.- El copropietario del inmueble puede ejercer las acciones posesorias sin necesidad del concurso de los otros copropietarios, y aun puede ejercerlas contra cualquiera de estos ltimos, que turbndolo en el goce comn, manifestase pretensiones a un derecho exclusivo sobre el inmueble. El copropietario est habilitado para entablar las acciones posesorias por si solo y sin necesidad del concurso de los otros copropietarios, en los dos casos que pueden presentarse a) En contra de terceros que turbasen o atacasen de cualquier forma la posesin de los condminos; b) Contra cualquiera de los copropietarios que manifestase pretensiones a un derecho exclusivo sobre el inmueble en comn (art. 2489). Al caso del condmino cabe asimilar todos aquellos en que existe coposesin. Otros casos. a) Usufructuarios, usuarios, habitadores, propietario del fundo dominante en materia de servidumbres y el re tenedor del inmueble: Proceden las acciones posesorias como cuasiposeedor o poseedor (arts. 2876, 2950, 2967, 3034 Y 3944). b) Concesionarios del derecho de uso y goce de dependencia del dominio pblico: Salvat hace una distincin: Estos concesionarios no pueden entablar acciones posesorias contra el Estado, porque con relacin a ste, la concesin encierra un derecho esencialmente precario. Por el contrario, ellos estaran perfectamente habilitados para entablarlas contra terceros que turban su posesin o los desposeyeran, porque la precariedad existe nicamente a favor del Estado. Legitimado pasivo. Las acciones posesorias, en principio, se otorgan contra todos aquellos que perturben a otro en su posesin o la priven de ella. Pueden as ser demandados, no solo el tercero que molestare al poseedor en su posesin, sino tambin el titular mismo del derecho de poseer, que pretendiera obrar por su propia cuenta sin recurrir a los hechos legales, siempre que el autor de la turbacin hubiera obrado animus possidendi. 2. Cosas protegidas.

 Antes de la ley 17.711 y 17.940. Slo los inmuebles que estn en el comercio. El artculo 2487 en su redaccin original deca que "las acciones posesorias solamente corresponden a los poseedores de inmuebles. El 2488 exclua a los muebles como objeto de la accin de despojo salvo que el poseedor hubiese sido despojado del mueble junto con el inmueble. Despus de la ley 17.711 y 17.940. Inmuebles y muebles. Se reformaron los art. 2487 y 88 contemplndolas expresamente. Limitacin: Art. 2412 y ltima parte del art. 2488 (sucesor particular poseedor de buena fe de cosas no robadas o perdidas). 3. Condiciones que debe reunir la posesin.

Art.2473.- El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias. Art.2481.- La posesin anual para dar derecho a las acciones posesorias, debe ser continua y no interrumpida. De estos dos art. surge la necesidad de las siguientes condiciones para que la posesin de derecho a las acciones posesorias. Posesin. Legitimacin activa: poseedores strictu sensu (art. 2351) por extensin, tambin los cuasiposeedores. La buena fe no es requerida para el ejercicio de la accin, pero si fuera de mala fe est no debe ser viciosa. Anualidad. Origen. El derecho romano para dar lugar a los interdictos posesorios exiga solamente la posesin actual al tiempo de haberse producido la turbacin o desposesin. La condicin de anualidad tuvo su origen en el derecho germano, del cual pas a la legislacin francesa y por intermedio de sta a varias legislaciones modernas. Desde el punto de vista nacional, se funda en que una posesin mantenida durante 1 ao, presenta ya todos los caracteres de estar fundada en un derecho legtimamente constituido, al cual la ley debe dispensarle una proteccin especial. En el antiguo derecho francs y en el germnico se exiga un ao y un da. Nuestro cdigo exige solamente un ao, y en consecuencia vencido ste el poseedor estar habilitado para entablar acciones posesorias, sin necesidad de ese da suplementario que en otras pocas se exiga. Relatividad de la regla. Art. 2477.- La posesin no tiene necesidad de ser anual, cuando es turbada por el que no es un poseedor anual, y que no tiene sobre la cosa ningn derecho de posesin. La condicin de anualidad de la posesin no constituye una regla absoluta. Ella no es requerida cuando concurre cualquiera de los dos casos que enumera la ley: 1) Que el autor de la turbacin no sea poseedor anual. 2) Cuando no tenga sobre la cosa derecho de posesin. Con mayor razn si concurren los dos. Marzani establece que el poseedor no anual tiene acciones posesorias y por ello es poseedor. Esta posesin tiene efectos respecto de terceros que no sean el propietario o el poseedor anual. La posesin anual y la no anual son de distinta naturaleza, y por ello pueden recaer sobre una misma cosa. Accesin de posesiones (cmputo del ao). Art. 2474.- Para establecer la posesin anual, el poseedor puede unir su posesin a la de la persona de quien la tiene, sea a ttulo universal, sea a ttulo particular. Casos de sucesin a ttulo universal. Art. 2475.- La posesin del sucesor universal se juzgar siempre unida a la del autor de la sucesin; y participa de las calidades que sta tenga.. Por lo mismo que el heredero es continuador de la persona del causante, ms que una accin, existe en este caso la continuacin por ste ltimo de la posesin que aqul tena. La posesin del sucesor participa de las calidades que tena la posesin del causante; si sta era viciosa la del sucesor tambin lo ser, y por consiguiente ella sera inhbil para el ejercicio de las acciones posesorias. Casos de sucesin a ttulo singular. Art. 2475.- La posesin del sucesor por ttulo singular, puede separarse de la de su antecesor.

El sucesor singular tiene el derecho de agregar o no la posesin de su autor a la suya propia. Si opta por la agregacin, tenderemos una yuxtaposicin o acciones de posesiones, la cual, en el caso de las acciones posesorias, exige el concurso de las tres condiciones siguientes: 1) Que las dos posesiones (la del autor y la del sucesor) carezcan de vicios (art. 2475.- Slo podrn unirse ambas posesiones si no fuesen viciosas). 2) Que las dos posesiones se liguen inmediatamente, sin estar separadas por una posesin viciosa (art. 2476.Para que las dos posesiones puedan unirse, es necesario que ellas no hayan sido interrumpidas por una posesin viciosa). 3) Que las dos posesiones se liguen por un vnculo de derecho entre el autor y el sucesor (art. 2476.- y que proceda la una de la otra). La vinculacin entre el autor y el sucesor por medio de un ttulo legal es indispensable, sea ste titulo oneroso o gratuito. Faltando el ttulo la condicin de sucesor desaparece y con ella el derecho de operar la accin de la posesin. A ttulo universal (el heredero continua la persona del causante) o particular (ambas posesiones carezcan de vicio, que se encuentren ligadas inmediatamente y no separadas por una posesin viciosa, que se liguen por un vnculo de derecho entre autor y sucesor - art. 2474, 2475, 2476), se pueden sumar las posesiones cuando no sea viciada. Continua. La posesin debe ser continua (art. 2.481). La posesin continua quiere decir una posesin ejercida sin intermitencias ni lagunas. No se requiere que ella se haya ejercido permanentemente y en todos los momentos, basta que la posesin haya sido ejercida en la forma y oportunidades que correspondan a la naturaleza de la cosa poseda. No precaria. Art.2480.- La posesin para dar derecho a las acciones posesorias no debe ser precaria, sino a ttulo de propietario. Se refiere al abuso de confianza. Tiene por causa la omisin del que posee. Hace a los actos de quien la esta poseyendo, comportndose como el propietario verdadero. Ininterrumpida. La ley exige tambin que la posesin sea no interrumpida. La interrupcin puede ser causada por: a) La privacin del goce de la cosa, en cuyo caso tenemos una interrupcin natural. b) La interposicin de una demanda en justicia o el reconocimiento de parte del poseedor del derecho del verdadero propietario, en estos casos la interrupcin es civil. Supone un hecho positivo como el hecho del poseedor reconociendo el derecho del propietario o el hecho de un tercero como la desposesin o una citacin a juicio. La interrupcin, en el caso de una posesin anual, no se produce sino a condicin de que ella haya durado tambin un ao (puesto que las posesiones iguales y de la misma naturaleza no pueden coexistir - art. 2.401). Cuando se trata de una posesin no anual puede ser interrumpida en forma natural por cualquier hecho que importe desposesin o turbacin aunque sea un acto aislado y exista nimo de poseer, por ms que no tenga 1 ao. La interrupcin de la prescripcin de la posesin hace considerar la posesin anterior como si no hubiese existido. La discontinuidad y la interrupcin de la posesin no deben ser confundidas: 1) La interrupcin, salvo el caso del reconocimiento del derecho del propietario por el poseedor, es siempre la obra de un tercero. La discontinuidad, por el contrario, es obra del mismo poseedor, quien deja de ejercer actos posesorios. 2) La interrupcin se manifiesta siempre en tormo de hechos positivos. La discontinuidad, por el contrario, consiste en simples omisiones del poseedor. Con respecto a la no interrupcin del art. 2.481 se pueden extraer las siguientes pautas: a) En la contienda posesoria debe triunfar el poseedor anual, b) Si ninguno tiene la anualidad se prefiere al poseedor actual siempre que no sea vicioso, respecto de su adversario, c) En caso de duda se prefiere la ms antigua, d) Si ello no puede determinarse se prefiere a quien tiene derecho o mejor derecho de poseer (art. 2471). Pblica. Art.2479.- Para que la posesin d lugar a las acciones posesorias debe ser pblica. Posibilidad de ser conocida, aunque de hecho no la haya conocido, debe mantenerse durante todo el ao. Esta publicidad se configura en la medida que haya podido llegar al conocimiento del propietario, aunque este no la haya conocido efectivamente.

Una posesin pblica en su origen ser luego calificada como clandestina cuando el poseedor tome precauciones para ocultar su continuacin (art. 2.370). Pacfica. Para que la posesin pueda dar lugar a las acciones posesorias se exige que la posesin no sea precaria, violenta o clandestina, es decir que no sea viciosa. Art. 2478.- Para que la posesin d acciones posesorias, debe haber sido adquirida sin violencia; y aunque no haya sido violenta en su principio, no haber sido turbada durante el ao en que se adquiri por violencias reiteradas No basta haber adquirido la posesin sin violencia, es necesario adems que durante el ao en que se adquiri no haya sido turbada por violencias reiteradas. El cdigo ha partido ac de la base que las acciones posesorias se acuerdan al poseedor que durante el ao que l exige, aparece ante todo el mundo como verdadero propietario de la cosa. Esta situacin no existe, por lo menos en apariencia, cuando durante el ao el poseedor es molestado o turbado en su posesin por violencias reiteradas (posesin mantenida a costa de luchas constantemente reiteradas). Art.2479.- Para que la posesin d lugar a las acciones posesorias debe ser pblica. Cmputo del ao cuando median actos reiterados de violencia o turbacin. a) En caso de actos continuos e inconexos, se cuenta desde el ltimo de esos actos, en caso de actos continuados y conexos cobra valor interruptivo el primero de ellos. b) En caso de actos de constante e insensible trabajo, se cuenta desde el da en que el perjuicio o turbacin efectiva se ha realizado (Legn). No viciosa. Art. 2473.- El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias. Los vicios de violencia y clandestinidad tiene el carcter de relativos (art. 2368 y 2371). En materia de acciones posesorias este carcter debe ser igualmente adquirido, como lo establece el art. 2495 con relacin a la accin de manutencin, aplicable tambin a la accin de obra nueva y a la accin posesoria de recobrar. Por lo tanto, si el poseedor es turbado por el que antes era poseedor, es necesario que su posesin no sea viciosa, si es viciosa la ley lo deja sin proteccin posesoria y slo le quedan las acciones petitorias. Si por el contrario, la posesin es turbada por un tercero, ella es protegida aunque sea viciosa. Naturaleza jurdica de las acciones posesorias. Planteo del problema. Entre los autores hay discusin sobre la existencia de la accin de recuperar la posesin. Hay 3 posturas: a) Tesis Monista (Rivarola, Bibiloni): Solo accin de despojo. b) Tesis Dualista (Lafaille, Salvat): Accin de despojo extraposesoria y accin de recobrar. c) Tesis de Legn (Ctedra): Accin de despojo extraposesoria (violencia). El cdigo no ha determinado con claridad cuantas y cuales son las acciones posesorias, ya que solo aparecen comprendidas como tales las acciones de despojo y de retener la posesin. La reforma de la ley 17.711 ha venido a garantizar este inconveniente al disponer en el art. 2487 que las acciones posesorias tienen por objeto la restitucin o manutencin de la cosa. Se discute si existen dos acciones de recuperar o solo una: Doctrina Dualista. Para esta doctrina la accin de recobrar del art. 2487 es completamente distinta a la accin de despojo del art. 2490. Accin de recobrar (art. 2487). a. Tiene por objeto amparar la posesin en sentido tcnico. b. El poseedor debe ser; poseedor animus domini, anual, continuo, ininterrumpido y no vicioso (art. 2473). Accin de despojo (art. 2490). 1. Tienen por objeto reprimir las vas de hecho como medio de resolver cuestiones sobre la posesin. 2. Es un remedio policial otorgado al poseedor y al tenedor. No se requiere la posesin strictu sensu. No se requiere los requisitos del art. 2473. Fundamentos. 4.

a) Razn histrica: Segn los comentaristas franceses citados en la nota al art. 2490, esta defensa es la llamada remedium spoede del derecho cannico, por la cual deba restituirse de inmediato al desposedo. Con este carcter pas a los posgrosadores y al derecho francs que la llam reintegrante. Debido a su ndole pblica es que protege a todos los que ejercen un poder efectivo sobre la cosa y que se ven privados de ella por medio de la violencia. b) Art. 2492: De este art. surge que la posesin puede ser pedida por medios distintos al despojo y en esos casos no puede intentarse la accin de despojo. Si se afirma que la accin de recobrar y la de despojo son la misma no habra proteccin para los casos en que se perdi la posesin por medios distintos al despojo. c) Art. 3944: Dice que cuando los retenedores han sido despojados por un tercero se les concede las acciones del poseedor desposedo. Si se afirma que la accin de recobrar y la de despojo son la misma accin, el cdigo civil no hablara de acciones, sino de accin. Conclusin. Accin de despojo. Cuando la posesin se pierde por violencia. Accin de recobrar Cuando se pierde por medios no violentos. Doctrina Monista. Sostiene que la accin posesoria de recobrar y la accin de despojo son una sola y nica accin, no admitiendo el carcter meramente policial de esta ltima. La accin de despojo para este sistema es la accin de recobrar, y supone una posesin animus domini, negndose a los tenedores. stos slo por excepcin pueden entablarla (caso del art. 3944). Criticas. a. Esta tesis es inconciliable con el texto del art. 2490 que otorga la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso. b. Negarle la accin de despojo a los tenedores traera como consecuencia que en los casos de desposesin violenta ellos careceran de remedios inmediatos y eficaces para reestablecer la situacin anterior, y las vas de hecho y la violencia quedaran legitimadas, no obstante lo dispuesto por los art. 2468 y 2469. Tesis de Legn. Sostiene que las dos nicas acciones posesorias que hay en el C son: la accin de manutencin y la accin de obra nueva. El remedio recuperatorio no es una accin posesoria, sino que es la accin de despojo extraposesoria que se otorga a poseedores y tenedores, aun viciosos. - Cuando hay violencia, la posesin se pierde ipso facto, en consecuencia, no puede intentarse ninguna accin posesoria porque la posesin se ha perdido (las acciones posesorias se ejercen cuando la posesin existe). - Cuando hay usurpacin, la posesin se pierde recin al ao. Durante ese ao no podemos intentar la accin recuperatoria porque no podemos recuperar algo que no hemos perdido. En este caso solo existe la accin de manutencin. Pasado el ao no podemos ejercer la accin de recuperar porque ya no se tiene la posesin. Para Marzani, la accin de recuperar es la accin de manutencin, ejercida dentro del ao debe haber sido desposedo el poseedor. Fundamentos. 1. Razones Histricas: Se ha seguido a Pothier que trata a la reintegrante francesa referida directamente al derecho romano, sin tener en cuenta los cambios que se produjeron en el derecho cannico. 2. cuando el art. 3944 habla de acciones en plural no se refiere a las acciones posesorias sino a las acciones del poseedor desposedo. 5. La prueba de las acciones posesorias.

Principio general. De acuerdo con el principio general que rige la carga de la prueba, el que entabla la accin posesoria est obligado a probar los distintos hechos en los que se funda, es decir la existencia de la posesin o la tenencia que invoca y los actos turbatorios (o la des posesin) de que se queja, sean ellos de simple turbacin o de desposesin o despojo. El actor debe justificar no slo la existencia de la posesin, sino que ella rene todas las condiciones que la ley exige para cada clase de accin posesoria o interdicto. Puede ocurrir que la prueba producida por las partes deje pendiente la duda acerca de cual de ellas es la verdadera poseedora de la cosa en litigio. El cdigo soluciona esta dificultad diciendo en el art. 2471 que siendo dudoso el ltimo estado de la posesin entre el que se dice poseedor y el que pretende despojarlo o turbarlo en la posesin, se

juzga que la tiene el que probare una posesin ms antigua. Si no constase cual fuera ms antigua, juzgase que posea el que tuviese derecho de poseer, o mejor derecho de poseer. Carcter equivoco de la posesin. En el derecho francs, el cdigo civil al enumerar los distintos requisitos que la posesin debe reunir para ser til para la prescripcin, exige que ella no sea equvoca, lo cual ha dado lugar a la formacin de 2 sistemas distintos: 1.- La condicin de no equvoca quiere decir simplemente una posesin respecto a la cual las distintas cualidades de animus domini, continuidad, publicidad, etc. resulten claramente de los hechos alegados. Esta condicin, ms bien que una condicin propiamente dicha y distinta de las dems, constituira un carcter comn a todas ellas. Se tratara de una simple cuestin de prueba. 2.- Al exigir que la posesin sea no equivoca, la ley se ha referido al animus domini, de tal manera que la posesin debe considerarse como tal, siempre que los hechos alegados no exterioricen claramente que se trata del ejercicio de un derecho de propiedad o de otro derecho real. El carcter de no equivoca viene a constituir una condicin distinta e independiente a las otras, pero estrechamente vinculada al animus domini. Nuestro cdigo no exige el carcter no equvoco de la posesin. Entonos los casos en que la existencia de esta sea discutida, ser necesario examinar si concurren o no los requisitos que la ley exige y a base del resultado de la prueba y teniendo en cuenta las distintas presunciones de la ley, resolver la cuestin. Art. 2.472.- Fuera del caso del artculo anterior, la posesin nada tiene de comn con el derecho de poseer, y ser intil la prueba en las acciones posesorias del derecho de poseer por parte del demandante o demandado. El principio legal es que en materia de acciones posesorias la prueba debe recaer sobre la posesin misma, con prescindencia del ttulo o derecho a la posesin, consecuencia lgica del principio de separacin entre lo posesoriuo y lo petitorio. La regla consagrada en el art. 2171 segunda parte constituye una excepcin, aplicable solamente al cosa que ella prev. Reglas generales o sistema del Cdigo. a) Acreditada la existencia de la posesin, sta se presume desde la fecha del ttulo. Si lo tenemos hay que acompaarlo siempre. b) La posesin se conserva por la sola intencin siempre que el demandado no justifique por su parte actos bien definidos de posesin. c) Acreditada la posesin invocada por el actor, si el demandado pretende que l posee a nombre de un tercero deber probarlo, a falta de prueba la accin debe prosperar. d) Segn la accin intentada el actor deber justificar adems de la posesin que sta rene las condiciones exigidas por la ley. e) Deber probarse adems el acto turbatorio o de desposesin y en tal caso la no participacin de la voluntad del demandante en esta prdida posesoria. f) En caso de duda acerca de la verdadera posesin de la cosa en litigio se aplica el art. 2.471 (siendo dudoso el ltimo estado de la posesin entre el que se dice poseedor y el que pretende despojarlo o turbarlo en la posesin, se juzga que la tiene el que probare una posesin ms antigua. Si no constase cual fuera ms antigua, juzgase que posea el que tuviese derecho de poseer, o mejor derecho de poseer) g) Fuera del caso anterior en que si se exige prueba del ttulo en la accin posesoria la prueba debe recaer sobre la posesin misma y no sobre el derecho a la posesin (art. 2.472.- Fuera del caso del artculo anterior, la posesin nada tiene de comn con el derecho de poseer, y ser intil la prueba en las acciones posesorias del derecho de poseer por parte del demandante o demandado). 6. Separacin entre posesorio y petitorio.

Juicio posesorio. El juicio posesorio versa exclusivamente sobre la posesin, slo excepcionalmente puede tenerse en cuenta el derecho de poseer o mejor derecho de poseer. El juicio petitorio, por el contrario versa sobre el derecho mismo a la posesin o a la cuasiposesin, es decir sobre la propiedad o el derecho invocado. En principio nada tienen en comn posesorio y petitorio. Origen y significado de la separacin. En el derecho romano, a cerca de una aplicacin exagerada del principio de que la posesin nada tiene de comn con el derecho de poseer, era permitida la acumulacin de estos dos juicios, de manera que una persona que haba iniciado juicio por reivindicacin estaba autorizada, pendiente ste, a iniciar el interdicto. Lo mismo ocurra en la antigua legislacin espaola. En el derecho moderno ha prevalecido un principio distinto, cuyo origen se encuentra en el antiguo derecho francs: EL PETITORIO Y EL POSESSORIO NO PUEDEN SER ACUMULADOS. Esta prohibicin existe no slo respecto de las partes, sino tambin respecto al juez.

 Entre las partes. Art.2482.- El que tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado en su posesin, puede intentar la accin real que le competa, o servirse de las acciones posesorias, pero no podr acumular el petitorio y el posesorio La ley confiere al poseedor el derecho de optar entre una u otra clase de acciones, pero le prohbe la acumulacin de ambas. Esta prohibicin se funda en los siguientes motivos: 1. Naturaleza y efectos distintos de estas dos clases de acciones: La acciones posesorias slo conducen a una reglamentacin provisoria de la posesin y por consiguiente, la posesin acordada en ella puede ser confirmada o dejada sin efecto en el petitorio. Las acciones petitorias, por el contrario, conducen a una reglamentacin definitiva de la posesin. 2. En las acciones posesorias slo se examina la posesin, salvo el caso excepcional del art. 2.471. En las petitorias, por el contrario, la cuestin versa sobre el fondo del asunto. 3. Las acciones posesorias estn sometidas a los trmites breves y sumarios de los interdictos. Las petitorias se tramitan en juicio ordinario. Consecuencias de este principio. Art.2482.- Si intentase accin real, perder el derecho a intentar las acciones posesorias; pero si usase de las acciones posesorias, podr usar despus de la accin real. Planteado el juicio petitorio, la ley le da la preferencia, precisamente porque el en este juicio en el que debe resolverse la cuestin de propiedad y en consecuencia, la cuestin de posesin en forma definitiva. Para que esto sea aplicable es necesario que: a. Se trate de una verdadera accin real o petitoria, es decir, de una accin tendiente a obtener el reconocimiento de un derecho de propiedad o de cualquier otro derecho real. La accin de deslinde debe considerarse de carcter petitorio, y en consecuencia, la iniciacin de ella impedira recurrir al posesorio. dem en el caso de haberse deducido tercera de dominio. b. Se trate de turbaciones a la posesin anteriores a la iniciacin de la accin petitoria. El art. 2485 dice que El demandante en el juicio petitorio no puede usar de acciones posesorias por turbaciones en la posesin, anteriores a la introduccin de la demanda. Las acciones posesorias, podrn ser entabladas en el caso de turbaciones a la posesin posteriores a la iniciacin de la demanda, porque respecto de ellas no puede decirse que el demandante, iniciando la accin petitoria, haya renunciado a la posesoria. Respecto del demandado. Art.2485.- pero el demandado puede usar de acciones por perturbaciones en la posesin anteriores a la demanda. Hubiera sido injusto privar al demandado del derecho de hacer valer las turbaciones a la posesin, anteriores o posteriores a la introduccin de la demanda, en razn de la accin deducida por el demandante. Referencias conjuntas al actor y al demandado. El art. 2485, segunda parte, refirindose al poseedor turbado en la posesin agrega: pero si usase de las acciones posesorias, podr usar despus de la accin real. El art. 2484, en trminos generales y aplicables tanto al actor como al demandado en el juicio posesorio dispone: Establecido el juicio posesorio, el petitorio no puede tener lugar, antes que la instancia posesoria haya terminado. El art. 2486 dispone que El demandado vencido en el posesorio, no puede comenzar el juicio petitorio, sino despus de haber satisfecho plenamente las condenaciones pronunciadas contra l. Con relacin al juez. El cdigo civil expresamente, con relacin al juez, la prohibicin de acumular el juicio petitorio y el posesorio, pero esta prohibicin puede considerarse implcitamente consagrada en las dos disposiciones siguientes: a. El art.2472, segunda parte en cuanto establece que ser intil la prueba en las acciones del derecho de poseer por parte del demandante o demandado. Ello es as porque al efecto de resolver el juicio posesorio el juez, en principio, debe fundarse exclusivamente en la existencia o no de la posesin, lo cual supone la consagracin implcita de la prohibicin de acumular el posesorio y el petitorio. b. El art.2483, al autorizar al juez del petitorio para tomar medidas provisionales para la guarda y conservacin de la cosa, establece que esta puede tener lugar sin acumular el petitorio y el posesorio, lo cual implica tambin la consagracin implcita del principio de no acumulacin. El principio de la no acumulacin se relaciona con la parte dispositiva de la sentencia, y con sus motivos o fundamentos: 1. En cuanto a la parte dispositiva: El juez en las acciones posesorias debe concretarse a resolver sobre la posesin, con prescindencia absoluta de toda decisin que directa o indirectamente implique resolver la cuestin de derecho, es decir, la cuestin de propiedad o de cualquier otro derecho real sobre la cosa litigiosa. As, el juez no podra hacer lugar a la accin posesoria por ser el demandante propietario de la cosa.

2. en cuanto a los motivos del fallo: En las acciones posesorias la cuestin versa exclusivamente sobre la posesin, sobre la existencia o inexistencia de ella o de la simple tenencia. Medidas provisorias. Art.2483.- El juez del petitorio, puede sin embargo, y sin acumular el petitorio y posesorio, tomar en el curso de la instancia, medidas provisorias relativas a la guarda y conservacin de la cosa litigiosa. Este art. se refiere al cosa en que habindose intentado una accin petitoria, fuese necesario tomar medidas de carcter provisional, destinadas a asegurar la guarda y conservacin de la cosa litigiosa. Ejemplo: se intenta una accin reivindicatoria y el juez estima necesario el embargo de la cosa reivindicatoria y el depsito provisional de sus frutos. Estas medidas pueden decretarse sin que ello implique, de parte del juez, la acumulacin de lo posesorio y de lo petitorio, porque al decretarlas el juez no juzga sobre la posesin ni sobre el derecho a ella. Valor de la sentencia del posesorio. Por lo mismo que la ley permite al vencido en el juicio posesorio entablan despus acciones petitorias, la sentencia dictada en aqul CARECE DE LA AUTORIDAD DE LA COSA JUZGADA. Ella no prejuzga sobre el derecho de posesin, ni impide que en el juicio petitorio se dicte una resolucin contraria. La sentencia dictada en el petitorio, a diferencia de lo que sucede en el caso anterior, tiene toda la autoridad de la cosa juzgada en el caso de iniciarse una accin posesoria. 7. Las acciones en particular.

Accin de manutencin. Definicin. La accin de manutencin en la posesin tiene por objeto hacer reconocer, amparar y conservar la posesin de una cosa, indebidamente turbada. Art.2495.- La accin de manutencin en la posesin compete al poseedor de un inmueble, turbado en la posesin, con tal que sta no sea viciosa respecto del demandado. Este artculo no es ms que una reglamentacin del principio consagrado por el art. 2487 que establece: "Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin de la cosa" Para legn esta seria la va adecuada en los casos en que no ha mediado violencia. En realidad si no hay violencia la posesin no se ha perdido (lo que ocurrira al ao) y por ello no se puede recuperar lo que todava no se ha perdido. Solo hay que mantenerla y de all el remedio del art. 2495 Si hubo violencia, la posesin se pierde ipso facto y por lo tanto no hay accin posesoria posible. La va es una accin policial de despojo del art. 2490 Esta postura es comprensible en tanto se considere que no se trata de dos posesiones iguales y de la misma naturaleza (art. 2401). El usurpador es poseedor "actual" mientras que el usurpado es poseedor "anual". Objeto. Cese de la turbacin sobre inmuebles (art. 2.495) o muebles (art. 2.488). A este objeto se establece como limite el art. 2412 (sucesor particular poseedor de buena fe de cosas no robadas o perdidas). Presupuestos. Posesin, anual, pblica, pacifica, continua y no interrumpida, sin vicios frente al adversario. La anualidad no es necesaria en el caso en que el turbador no es poseedor anual. Legitimacin. Activa. La referencia al poseedor de un inmueble carece de significacin en atencin a lo dispuesto por el art. 2488. a) Poseedores: Debe tratarse de una verdadera posesin, es decir, de la posesin con animus domini. A los efectos de poder entablar esta accin, el que la intenta debe tener, no solo la verdadera posesin animus domini, sino que adems esta posesin debe reunir los caracteres de: anualidad, no violeta, pblica, continua y no interrumpida. Estos caracteres deben existir con relacin al demandado en la accin de manutencin, y es por ello que el art. 2495 agrega en su parte final hablando de la posesin de demandante, con tal que sta no sea viciosa respecto del demandado (Poseedor anual, Copropietario respecto de terceros o de los propios cotitulares, Cuasiposeedores, Poseedor actual y en cuanto el turbador no sea anual, locador). b) Tenedores: Esta accin no corresponde a los simples tenedores, porque faltando en ellos el animus domini falta tambin la posesin, la cual es la condicin esencial de ella. Pasiva. Esta accin se da contra el autor mismo de la turbacin, aplicndosele este principio aun en el caso en que pretendiere haber obrado en virtud de rdenes o por cuenta de un tercero.

Cuando los actos de turbacin emanados de funcionarios del estado que obraren en el ejercicio regular de sus funciones y en virtud de ordenes emanadas de superiores jerrquicos, la accin de manutencin debe dirigirse contra el estado mismo, porque aquellos obran como agentes o representantes de ste. Tambin se da contra los coposeedores, partcipes, sucesores, cmplices, sucesores universales y consorcio de propietarios de Propiedad Horizontal por actos de su administrador. Los actos de turbacin. Art.2496.- Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no resultase una exclusin absoluta del poseedor. Para que exista la turbacin se requiere: 1) Que existan actos de posesin realizados contra la voluntad del poseedor. Actos de posesin: En el derecho francs y en otras legislaciones se admiten la existencia de 2 clases de turbacin de la posesin; la turbacin de HECHO (consistente en actos materiales) y la turbacin de DERECHO (consistente en actos judiciales o extrajudiciales). En nuestro derecho, el art. 2496 nos dice que la turbacin consiste en actos de posesin, y por consiguiente, la nica clase de turbacin admisible es la de HECHO, es decir, aquella que se comete por medios de ACTOS MATERIALES. Para Salvat, deben considerarse como actos materiales de turbacin de la posesin todos aquellos actos por medio de los cuales el autor de la turbacin quiere entrar en la posesin de la cosa que otro posee, por ejemplo introduccin de ganado al campo del poseedor actual, instalacin de un puesto en el campo del poseedor. Contra la voluntad del poseedor: Ello implica que la accin de manutencin sera improcedente en todos los caos en que los pretendidos actos turbatorios hubieran sido realizados en virtud de contratos existentes. 2) Que esos actos se ejecuten contra la intencin de poseer. Los actos de turbacin deben haberse realizado con intencin de poseer, es decir, de parte del autor del acto, con la intencin de ejerce cobre la cosa actos de posesin. Art.2497.- Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo ejecuta, la accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como accin posesoria 3) Que de ellos no resulte una exclusin absoluta del poseedor. En el derecho francs el concepto de actos de turbacin abarca tanto el caso de que hay simplemente obstculos al libre uso y goce de la posesin, como aquel en el que hay una exclusin completa de ella, con tal que esa exclusin se haya producido sin violencia. En nuestro derecho se establece que para la procedencia de la accin de manutencin es necesario que se trata de actos de posesin de los que no resulte una exclusin absoluta del poseedor, es decir, de actos que impliquen solamente molestar el libre uso y ejercicio de la posesin. Art.2497.- Si el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la posesin, la accin ser juzgada como despojo. En resumen: - Si slo hay molestias o trabas al uso y goce de la posesin, pero sin excluirla --------- Accin de Manutencin. - Si hay exclusin del poseedor ----------- Accin de despojo. Actos emanados de autoridades administrativas. Hay que hacer una distincin: Actos de la administracin como rgano del estado en el carcter de poder pblico. El principio fundamental que rige respecto de ellos es que no pueden, salvo situaciones excepcionales, considerarse como actos de turbacin, ni dan lugar al ejercicio de la accin de manutencin o interdicto de retener la posesin, de parte del particular lesionado. Tal es el principio, pero debe observarse que: a. Para que este principio sea aplicable es necesario que se trate de actos administrativos realizados en forma regular. b. Deben tenerse en cuenta las distintas situaciones particulares que pueden presentarse. stas pueden ser: 1. Un caso que puede dar lugar a dificultades es el de la ejecucin de trabajos por la administracin o en virtud de una autorizacin contenida por ella. - Si se trata de trabajos pblicos, es decir, de trabajos de utilidad pblica, realizados en virtud de leyes o disposiciones reglamentarias, la accin de manutencin sera, en principio, inadmisible. - Si se trata de trabajos privados, es decir, de utilidad privada, realizados con autorizacin de la administracin pblica, la accin de manutencin sera procedente. Actos de los representantes del estado en el carcter de persona jurdica.

Los actos de esta clase se relacionan generalmente con bienes que el Estado considera que forman parte de su dominio privado y que por lo mismo, pueden dar lugar al ejercicio de las acciones posesorias de parte de los particulares. Estaos actos pueden constituir actos de turbacin y en consecuencia, dan lugar a la accin de manutencin. Las simples rdenes administrativas, no seguidas de actos materiales de cumplimiento, no pueden dar lugar a la accin de manutencin o interdicto de retener. Actos emanados de autoridades judiciales. Principio. Las resoluciones judiciales, por lo mismo que emanan de una autoridad especialmente investida del poder de resolver las diferencias entre las partes, solo pueden ser atacadas por las vas y recursos que la ley especialmente autoriza. Una vez que estas vas o recursos han sido agotados o si ellos no se han usado, las resoluciones judiciales son inatacables y quedan revestidas de la autoridad de cosa juzgada. De conformidad a estos principios, la accin de manutencin no puede ser admitida cuando existen de por medio resoluciones judiciales que ordenan la entrega de la posesin, siempre que esas resoluciones sean regularmente dictadas. Limitaciones. Este principio se aplica siempre que se trate de resoluciones judiciales regularmente dictadas. Si esta condicin falta, si se trate de resoluciones dictadas sin audiencia del verdadero poseedor, la accin de manutencin es admitida. Prueba. No hay restriccin probatoria. Debe probarse la posesin (y sus requisitos) y la turbacin. Prescripcin. Un ao desde la turbacin o desde el ltimo acto turbatorio si son reiterados. Accin de obra nueva. Antecedentes histricos. Puede ocurrir que en nuestro propio inmueble o en un inmueble vecino se realicen obras o trabajos que nos perjudiquen. - En el derecho romano, esta situacin era contemplada por medio de dos procedimientos especiales: 1. La denuncia de obra nueva (operis novi nuntiatio): Era el acto por el cual una persona lesionada por obras nuevas relativas a una construccin, se opone a ellas con este efecto que los trabajos sean provisionalmente suspendidos. El denunciante estaba obligado a promover inmediatamente del acto de denuncia la correspondiente accin petitoria, en la cual se resolva definitivamente sobre el derecho de las partes. 2. El interdicto quod vi aut clom: Supona el caso de llevarse a cabo una obra cualquiera, construccin o plantacin sobre el suelo. La persona a quien esa obra perjudica tena el derecho de oponerse a su prosecucin y si, a pesar de esta oposicin ella era continuada, el oponente poda recurrir al interdicto quo vi, cuyo efecto era hacerla suspender. Si la construccin se haba realizado ocultamente, el interdicto era el quod clam. - En la antigua legislacin espaola encontramos la denuncia de obra nueva con el carcter que tena en el derecho romano, es decir, con el carcter extrajudicial tendiente a obtener la suspensin de una obra nueva que perjudicase la posesin. - En el antiguo derecho francs, la denuncia de obra nueva conserv durante mucho tiempo el carcter de acto extrajudicial. Pero ms tarde ella acab por confundirse con la accin posesoria llamada complaint. Legitimacin activa. Para poder intentar esta accin es necesario tener la posesin del inmueble afectado en el sentido tcnico de la palabra, es decir, la posesin animus domini. Es necesario tambin que esa posesin haya durado un ao y que rena los caracteres de ser continua y no interrumpida y que no sea viciosa respecto al demandado. La accin no corresponde a los simples tenedores. Legitimacin pasiva. Esta accin se acuerda contra el autor de la obra nueva, que es quien produce el acto de turbacin de la posesin del demandante. Sistema del Cdigo Civil Argentino. . El cdigo civil, al reglamentar lo referente al caso de obra nueva, empieza a exigir que se trate de obra que se comenzara a hacer. Por tanto, en el caso de obras ya terminadas la accin aplicable no sera la de obra nueva, sino la correspondiente accin de recobrar o de manutencin en la posesin, segn que aquella hubiese producido la desposesin de la cosa o una simple turbacin de la posesin. Suponiendo que se trate de una obra que se comenzar a hacer, la ley distingue segn que se realice en terreno del mismo poseedor o en terreno que no fuese de l.

 Accin de obra nueva como manutencin. Art.2499, 1 prr.- Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva Las obras se realizan en terrenos que no son del poseedor. El autor de la obra realiza en su propio terreno una construccin o destruccin que afecta la posesin ajena, causndose un perjuicio. La accin de obra nueva constituye en nuestro derecho una accin posesoria distinta e independientemente de las dems o constituye solo un caso particular de ellas? Para Salvat, ella constituye una accin propia, distinta e independiente de las dems acciones posesorias por los siguientes motivos. 1. Porque la ley misma la separa y diferencia de las dems acciones posesorias. 2. Porque la accin de obra nueva en el caso del art. 2499 tiene caracteres particulares que no aparecen en las dems acciones posesorias. - La ley acuerda la accin en base a una turbacin futura o eventual de la posesin. - La ley autoriza la suspensin de la obra desde el momento mismo de la iniciacin del juicio. - Como objeto final, la accin persigue la destruccin de la obra. b) Objeto. Art.2500.- La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lo hecho. De la lectura del artculo observamos que en su primera parte tiene a perseguir una medida cautelar (la suspensin de la obra) y la segunda es la verdadera finalidad volviendo las cosas al estado anterior a la construccin de la misma. c) Legitimacin. Activa: Copropietario respecto de terceros o de los propios cotitulares, cuasiposeedores (art. 2.876, 2.950 y 3.034 CC), poseedor actual, en tanto y en cuanto el turbador no sea anual, concesionario del dominio pblico respecto de terceros, y excepcionalmente el tenedor (art. 3.944). Pasiva: El autor de la obra sea o no poseedor del terreno donde se ejecute ella. d) Condiciones para su ejercicio (requisitos). 1. Que se trate de una obra iniciada pero no terminada. 2. Que se realice en inmuebles que no sean del accionante, pudiendo serlo del innovador o de un tercero. 3. Que resulte un perjuicio o menoscabo para la posesin. 4. Que implique un beneficio para el agente. e) Prescripcin. Un ao desde que se toma conocimiento o se pudo saber que exista tal construccin. Accin de obra nueva como despojo. Art.2498.- Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva, que se comenzara a hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin de las obras existentes, la accin posesoria ser juzgada como accin de despojo. Esto se explica porque la iniciacin de una obra o la destruccin de obras existentes en el terreno del poseedor, constituye en realidad una desposesin. Construccin u obra nueva se realiza en terrenos del poseedor accionante, implicando una intromisin en su propiedad o posesin. No se requiere que el despojante tenga la intencin de excluir en forma absoluta a su titular. Construccin comenzada en terrenos e inmuebles del poseedor o destruccin de obras existentes. a) Objeto. Restablecimiento de las cosas a su estado anterior (destruccin de la obra) b) Legitimacin activa. El art. 2498 habla de posesin y poseedor, pero como agrega que la accin posesoria ser juzgada como despojo, aquellas palabras deben ser interpretadas en sentido amplio. Esta accin puede funcionar de dos formas: 1. Como accin protectora de la posesin en el concepto tcnico de la palabra, es decir, como accin posesoria de recobrar. En este caso, la accin corresponde a todos los poseedores y coposeedores (ejemplo: copropietario respecto de terceros o de los propios cotitulares, cuasiposeedores, poseedor actual, en tanto y en cuanto el turbador no sea anual, concesionario del dominio pblico respecto de terceros). 2. Como accin de despojo propiamente dicha. En este caso la accin puede ser entablada por un simple tenedor. c) Legitimacin pasiva. Corresponde contra el autor de las obras, aunque alegase haber obrado por rdenes de terceros, es decir el que ha comenzado la obra o destruido las existentes. d) Condiciones para su ejercicio.

Para que el art. 2498 sea aplicable se requiere: a. Que se trate de una obra nueva comenzada o de la destruccin de obras existentes. En cualquiera de los dos casos, con mayor razn si ambos concurren, se trata de hechos que constituyen actos de desposesin material, total o parcial, del poseedor. b. Que se trate de obras realizadas en terrenos o inmuebles del poseedor, es decir, terrenos o inmuebles que estuviesen posedos por el que intenta la accin. Accin para recuperar la posesin. Las acciones para recobrar la posesin son aquellas que tienen por objeto recuperar la posesin de una cosa cuando ella ha sido perdida. Suponen, en consecuencia, que ha habido desapoderamiento. Discusin sobre su existencia. Se discute cual es la naturaleza de estas acciones y si la accin de recobrar a que se refiere el art. 2487 es la misma accin de despojo de los art. 2490, 2497 y 2498, o si, por el contrario, se trata de dos acciones distintas, de una naturaleza particular y con caracteres propios. a) Segn un primer sistema la accin de restitucin del art. 2487 y la accin de despojo son dos acciones distintas, de una naturaleza particular y con caracteres propios. La accin de recobrar (art. 2487) tiene por objeto amparar la posesin en el concepto tcnico de la palabra, y por consiguiente, exige que esa posesin rena todos los caracteres que la ley enumera, es decir, exige la posesin animus domini, anual, continua, no interrumpida y no viciosa. La accin de recobrar es una verdadera accin posesoria, acordada en todos aquellos casos en que la turbacin implica una desposesin del poseedor (art. 2497). La accin de despojo, por el contrario, no tiene por objeto amparar la posesin en su carcter de tal, como presuncin de propiedad, sino ms bien reprimir las vas de hecho como medio de resolver discusiones que puedan relacionarse con la posesin. La accin de despojo, ms que una accin posesoria, es una accin policial, no siendo necesario que se trate de una posesin con animus domini, ni de una posesin anual con los dems caracteres que la ley exige. Basta la tenencia o detencin actual de la cosa y el hecho del despojo por medio de la violencia. Estas dos acciones presentan los siguientes caracteres que las diferencian entre s: - Las dos suponen que ha habido una desposesin o desapoderamiento de la cosa. Si el hecho se ha producido sin violencia, la nica accin que procede es la posesoria de recobrar la posesin. Si, por el contrario, ha habido violencia, el despojado tiene a su disposicin dos acciones: la posesoria y la de despojo, entre las cuales podr optar. - La accin posesoria de recobrar exige una posesin revestida de las condiciones legales. En la accin de despojo no basta la simple tenencia. - La accin posesoria de recobrar plantea una controversia sobre la posesin y en consecuencia, despus de resuelta no queda ya a las partes sino la accin petitoria. La accin de despojo, por el contrario, plantea una cuestin de simple tenencia, ella tiende a restablecer el estado anterior de cosas y en consecuencia, deja intacta la situacin anterior, de tal manera que el despojante vencido en la accin de despojo, puede entablar la accin de recobrar la posesin. Argumentos. 1. Art. 2490: Antes de la ley 17.711 acordada la posesin aun en los casos de posesin violenta. Despus de la ley 17.711 no solo la acuerda en este caso, sino tambin al caso de tenencia. 2. Art. 2492: No compete la accin de despojo al poseedor de inmuebles que perdiera la posesin de ellos por otros medios que no sean despojo. Hay casos en que la posesin se pierde sin despojo y sen derecho a la accin de despojo. Si esta accin y la posesoria de recobrar son la misma, la posesin quedara en este caso sin proteccin. Admitiendo que se trata de 2 acciones distintas, la proteccin se prestara por medio de la accin posesoria de recobrar. 3. Art. 3944: Cuando el que retiene la cosa ha sido desposedo de ella contra su voluntad por el propietario o por un tercero, puede reclamar la restitucin por las acciones concedidas al poseedor desposedo. Si la accin de recobrar la posesin y la de despojo son una misma accin, es inexplicable que este art. hable de acciones en plural. 4. No puede negarse que los casos de desposesin por violencia son los que ms comprometen el orden y la seguridad. El desdoblamiento de las dos acciones tiene la ventaja de ampliar la funcin de los interdictos, protegiendo con la accin de despojo no solo al poseedor sino tambin al tenedor. Protegidos estos ltimos, el camino de la violencia queda cerrado. b) Segn un segundo sistema la accin posesoria de recobrar la posesin y la accin de despojo es una solo y nica accin, sin admitirse el carcter meramente policial de sta ltima. La accin de despojo es la accin posesoria de recobrar la posesin y supone una posesin perfectamente caracterizada como tal, con animus domini y con todos los dems caracteres que la ley exige. En resumen:

DE RECOBRAR (ART. 2487).

ACCIN POSESORIA Otorgada al: POSEEDOR

ACCIN POSESORIA. Animus Domini. Anual Continua. No Interrumpida. No Viciosa. ACCIN POLICIAL.

Desposesin SIN violencia.

ACCIN DE DESPOJO. (ART. 2490, 2497 Y 2498) Otorgada al 1) POSEEDOR. Desposesin VIOLENTA 2) TENEDOR. Objeto. La accin posesoria para recobrar la posesin tiene por objeto obtener la restitucin de la posesin perdida sin violencia. Recobrar la posesin (cosa) o el corpus (una posesin que no se ha perdido) se trate de muebles o inmuebles Ella tambin puede ser ejercida en casos de despojo propiamente, es decir, de desposesin por violencia, siempre que la parte que la intenta haya optado por ella. Presupuestos o condiciones para su ejercicio. Posesin, anual, pblica, pacfica, continua y no interrumpida, sin vicios frente al adversario. La anualidad no es necesaria en el caso en que el turbador no es poseedor anual. Legitimacin Activa. Esta accin corresponde a los poseedores. Es necesario para poder intentarla que se trate de una verdadera posesin, es decir, de una posesin animus domini. Ella debe, adems, estar revestida de los caracteres que la ley exige, es decir, debe ser una posesin anual, continua y no interrumpida y no viciosa respecto del demandado. Por excepcin a los principios expuestos esta accin debe acordarse tambin, aunque no se trate de poseedores animus domini, a favor de simples tenedores muidos del derecho de retencin (art. 3944). En sntesis: a) Copropietario respecto de terceros o de los propios cotitulares. b) Cuasiposeedores (art. 2.876, 2.950 y 3.034 CC). c) Poseedor actual, en tanto y en cuanto el turbador no sea anual. d) Concesionario del dominio pblico respecto de terceros. e) Excepcionalmente el tenedor (art. 3.944). En la Propiedad Horizontal debemos distinguir entre: 1. Actos sobre partes privativas: La accin le corresponde exclusivamente al poseedor de dicha unidad. 2. Actos sobre partes comunes: Al ser las mismas un condominio de propiedad de cada uno de los titulares de las unidades y no del consorcio, ste no podr intentar la accin. 3. Actos sobre bienes del consorcio: Es en el nico caso en el que podr intentarla. Legitimacin Pasiva. La accin procede contra la persona que realiza el acto de desposesin, aun en el caso de que pretendiese haber obrado por cuenta de terceros. a) Quien detenta la cosa con nimo de poseerla, sin importar que medio utilizo para la desposesin, solo es necesario que el acto haya sido contrario a la voluntad del poseedor. b) Si posee a nombre de otro como locatario deber indicar sus datos para que la accin se entienda con la persona a nombre de quien posee. c) El Estado en tanto y en cuanto su accin no tienda al bien pblico. d) Sucesores universales o particulares, sean de buena o de mala fe salvo en los muebles la restriccin dada por el art. 2.488. Actos de desposesin. - Para que esta accin sea admisible es necesario que haya habido desposesin o desapoderamiento, cualquiera sea la forma en que este hecho se haya producido. - La desposesin implica la idea de exclusin absoluta, total o parcial de la posesin. Si esta condicin falta, la accin de recobrar no puede prosperar. - Los actos de desposesin deben haber sido realizados con la intencin de adquirir la posesin. - La desposesin supone tambin un acto contrario a la voluntad del poseedor. Actos emanados de la administracin. La desposesin puede venir de la administracin pblica, sea que ella obre como rgano del Estado en su carcter pblico, sea que obre como representante de la entidad persona jurdica. Hay que aplicar en este caso los mismos principios expuestos al tratar de accin de manutencin. Prueba.

Amplitud probatoria, debiendo probarse la posesin, animus domini, la desposesin y la no participacin de la voluntad del demandante Denuncia del dao temido. Art.2499, 2 prr.- Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares. Con la reforma de la ley 17.711, ste art. se extendi el ejercicio de la accin no solo a que el dao temido pueda provenir de un edificio sino tambin de alguna otra cosa (por ejemplo de un rbol). Coincidentemente con la sancin de este nueva prrafo fuero derogados los art. 1133 y 1134 que contenan supuestos de responsabilidad por daos causados por cosas inanimadas o ruinas de edificios. Pero se mantuvo en vigencia el art. 1132 que dice El propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace ruina, no puede pedir al dueo de ste garanta alguna por el perjuicio eventual que podr causarle su ruina. Tampoco puede exigirle que repare o haga demoler el edificio. Existe una parcial contradiccin entre este art. y la nueva figura del art. 2499, segundo prrafo. La contradiccin no se dar si la posibilidad de dao proviene de otra cosa que no sea un edificio, porque en tal caso se excedera el marco del art. 1132. Cuando se trate de un edificio quien tema el dao no podr exigir caucin al vecino, porque no debe confundirse la cautio damni infecti prohibida por el art. 1132, con la medida cautelar que se le pide al juez en el art. 2499. La real contradiccin se opera entre la ltima parte del art. 1132 y la medida cautelar de la nueva figura. El juez en cada caso deber hacer una prudente aplicacin de las normas contradictorias. Caracteres. Es una accin cautelar con efectos provisorios, dejndose librada al juez las medidas a adoptar, que pueden ser materiales (apuntalamiento de la edificacin, colocacin de elementos protectores) o jurdicas (embargo, fianza por los posibles daos, intervencin de la obra, etc.). No se exige contracautela. El cdigo no establece el momento del cese o caducidad de la medida, ni el plazo para su interposicin ni el proceso a seguir para debatir el derecho en forma definitiva (destruccin de la cosa que amenace ruina). Es una accin de carcter subsidiario (no puede accionarse cuando existen vas que regulan las restricciones al dominio impuesta en inters reciproco de los vecinos - art. 2.616). Objetos de la accin. a) Inmuebles, rboles, antenas, edificaciones de todo tipo, instalaciones elctricas, animales feroces, postes, etc. b) No se requiere ruina ni vetustez, tambin puede serlo un inmueble nuevo. c) Muebles o inmuebles, otros bienes o atributos de la personalidad (salud e integridad fsica). Presupuestos o condiciones para su ejercicio. Para que la accin de obra nueva sea procedente se requieren las siguientes condiciones: 1. Que se trate de una obra nueva comenzada. Es necesario que se trate de obra que se comenzar a hacer, porque si se trata de una obra concluida y sta perjudicase la posesin del demandante, la turbacin sera actual y la accin procedente es la de manutencin en la posesin. 2. Que se trate de una obra realizada en inmuebles que no fuesen de su poseedor. Si las obras se hubiesen realizado en terreno del poseedor es caso estara regido por el art. 2498 que aplica las disposiciones sobre despojo. 3. Que en razn de las obras, la posesin del demandante sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva. Esta condicin implica que las obras realizadas perjudiquen la posesin del demandante sobre su fundo, en beneficio del autor de ella, por ejemplo obras destinadas a desviar las aguas que corren hacia el fundo del actor para aprovecharlas el autor de ellas. 4. El dao no debe ser hipottico. 5. El temor no puede surgir de apreciaciones subjetivas. 6. El riesgo debe ser grave y probables. 7. El dao no debe haber sido producido ya que sino debera intentarse la accin por daos. Finalidad de la accin.

Art.2500.- La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lo hecho. - Provisional: Suspensin de la obra durante el juicio. - Definitiva: Destruccin de la obra. La demolicin debe decretarse nicamente en la parte que afecte los derechos del poseedor. En sntesis tiene una finalidad de carcter cautelar y provisorio debiendo cesar apenas desaparezca el peligro. Legitimacin. Activa. La mayora de la doctrina admite la legitimacin activa con gran amplitud, en la medida que corresponde a todo aquel que tema un dao a sus bienes (tomado este en un sentido amplio comprensivo de todos los derechos patrimoniales o no), proveniente de un edificio o de otra cosa, es decir cualquier titular de un derecho real, poseedor o tenedor o titular de un derecho personal. El acreedor hipotecario podr interponerla cuando estuviera comprometida su garanta y el consorcio en los Propiedad Horizontal en su carcter de custodio de los bienes comunes. Pasiva. En cuanto a la legitimacin pasiva, comprende al propietario, al poseedor o a quien haya asumido el deber de conservacin en virtud de un derecho real o personal (ejemplo sucesor particular y universal de la cosa daosa, los que tuvieran el deber de custodia o conservacin de la cosa que amenaza dao en el sentido y alcance del art. 1.113 y el consorcio en su calidad de custodio y en tanto la amenaza provenga de un sector de las partes comunes). Procedimiento. Se establece el proceso sumarsimo de acuerdo al C.P.C. a) Que no haya mediado intervencin de la autoridad administrativa en forma previa; b) En caso de existir urgencia manifiestan la remocin el Juez debe constituirse en el lugar y podr disponerse el cese inmediato del peligro; c) si la urgencia no es manifiesta podr rendirse informacin sumaria (designacin de peritos); d) la intervencin simultnea o posterior de la autoridad administrativa clausura el procedimiento; e) la resolucin es inapelable Art. 219 bis.- Denuncia de dao temido, medidas de seguridad. Quien tema que de un edificio o de otra cosa mueble o inmueble derive un dao grave e inminente a su persona o a sus bienes, puede solicitar al juez las medidas de seguridad adecuadas si no mediare anterior intervencin de autoridad administrativa por el mismo motivo. Recibida la denuncia, el juez se constituir en el lugar y si comprobare la existencia de grave riesgo, urgencia en removerlo y temor de dao serio e inminente, podr disponer las medidas encaminadas a hacer cesar el peligro. Si la urgencia no fuere manifiesta requerir la sumaria informacin que permitiere verificar, con citacin de las partes y designacin de perito, la procedencia del pedido. La intervencin simultanea o ulterior de la autoridad administra determinara la clausura del procedimiento y el archivo del expediente. Las resoluciones que se dicten sern inapelables. En su caso, podrn imponer sanciones contaminatorias.

UNIDAD VII DOMINIO MOBILIARIO. RGIMEN JURDICO.

1. Dominio de cosas muebles. Art. 2412 (excepcin al art. 3270). Art.3270.- Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere. En este art. se aplica la teora del ttulo y modo. Ejemplo. Compramos en musimundo un CD y nos dan la boleta, en este caso hay titulo y modo se aplica el art. 3270 porque hay 2 sujetos el que enajena y el que adquiere. Art.2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. Este art. es la excepcin al 3270 porque no se aplica la teora del titulo y modo y no hay 2 sujetos, sino que se regula la adquisicin de un Subadquirente con la presencia de 3 sujetos. Ejemplo: A presta, alquila, da en deposito B enajena C Poseedor legitimo se desprende voluntariamente de la cosa Tenedor pero invierte el titulo de tenedor a poseedor ilegitimo de mala fe vicioso con vicio de abuso de confianza al vender a C Subadquirente poseedor

Antecedentes. En el derecho romano los muebles, como los inmuebles eran reivindicables por el propietario. En el derecho germnico, la propiedad de las cosas muebles se adquira por el simple hecho de la posesin, salvo los casos de robo o perdida, si se haba desprendido voluntariamente el propietario solo tenia una accin personal contra aquel a quien le haba confiado la cosa y no contra 3ros. Si se le haba perdido o se lo haban robado, tenia accin reivindicatoria contra cualquiera que lo tuviera. El derecho francs en un principio, adopta el sistema germnico, pero en el siglo XII se volvi a imperar para las cosas muebles la reivindicacin. Con el correr del tiempo se empezaron a notar los funestos efectos de la reivindicacin mobiliaria ya que afectaba la seguridad y celeridad de las transacciones porque la transmisin de cosas muebles no dejaba rastros documentales que permitan reconstruir su historia jurdica. As en el siglo XVII se comienzan a hacer esfuerzos para volver al sistema germnico. La accin reivindicatoria quedo eliminada para los casos de abuso de confianza o violacin de un depsito y solo subsisti en supuestos de robo o prdida. La fuente de nuestro art. 2412 es el cdigo francs.

Fundamentos y Carcter de la presuncin de propiedad. Al actual poseedor de buena fe que recibi la cosa de manos de quien no era su verdadero propietario, la ley lo presume tal y lo autoriza a repeler la accin reivindicatoria que pueda intentar el anterior dueo de la cosa y si dicho poseedor enajena esa cosa, los sucesivos adquirentes tambin se hallan amparados de la reivindicacin. Las razones para proteger al 3ro pueden ser diversas. Hay que tener en cuenta que las cosas muebles cambian de mano con mucha frecuencia y por ser contraria a las necesidades econmicas la redaccin de un escrito destinado a constatar la transmisin de ellos, el adquirente debe confiar en la posesin de aquel con quien contrata. En materia mobiliaria la posesin hace el oficio de un titulo. Si los derechos del propietario deben ser sacrificados ser porque una falta le es imputable al haber colocado mal su confianza. Explica Salvat que el sistema se funda en las transacciones comerciales porque la persona que contrata con el poseedor de una cosa no tiene a su disposicin los medios de asegurarse que verdaderamente lo sea, entre la situacin del 3ro, a quien ninguna culpa puede imputarse y la situacin del propietario que ha hecho acto de confianza entregando la cosa a una persona que comete abuso y dispone de ella como propia, el legislador deba sacrificar a este ultimo porque es quien tiene la culpa de la mala eleccin.

Se trata de la aplicacin de la teora de la apariencia porque en estos casos ha mediado una transmisin de una cosa mueble hecha por un poseedor ilegitimo que en apariencia, se comporto como si fuera el verdadero propietario de la cosa frente al 3ro adquirente. El derecho tutela esta situacin emanada de la apariencia, legitimando una situacin de hecho con el fin de asegurar la fluidez en el intercambio de bienes. El cdigo toma partido por la apariencia reconociendo eficacia legitimadora a la apariencia jurdica, tutelando de esta forma a los 3ros siempre y cuando sean de buena fe y a titulo oneroso, lo que se subyace en todas estas situaciones es la intencin de proteger a 3ros que pueden ser y de hecho lo son engaados por la fuerza de la apariencia. Esta proteccin no reside nicamente en la apariencia sino en los supuestos de desprendimiento voluntario. Naturaleza de la adquisicin. Autores franceses sostuvieron que se trataba de una prescripcin adquisitiva instantnea con apoyo en el cdigo francs que los Arts. Que tratan del tema se hayan ubicado en el capitulo de la prescripcin. Esta tesis no puede ser aceptada porque al ser el tiempo uno de los elementos de la prescripcin, no es posible la prescripcin adquisitiva instantnea. Otra posicin dice que es el resultado de una presuncin de propiedad que no admite prueba en contrario, se ve apoyada en la letra del art. crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad. Esta presuncin esta integrada por otras 2 presunciones que si admiten prueba en contrario. Igual ha a de ser el 3ro poseedor y ha de contar con buena fe. Dentro de la presuncin algunos dicen que es presuncin iure et de iure o iurus tanrum. Otra corriente encuentra que la solucin del art. importa un caso de adquisicin legal de la propiedad, es decir, que la voluntad de la ley es la que convierte en propietario al poseedor de buena fe de una cosa mueble que la obtuvo de quien no estaba legitimado para transmitirla. Para la ctedra esta es la naturaleza a tomar en cuenta. Condiciones de aplicacin. Desprendimiento voluntario del dueo. El dueo de la cosa mueble la entrega en prstamo, deposito o locacin a otro sujeto, el cual no obstante esta obligado a restituirla a su verdadero dueo una vez expirado el plazo contractual. Posesin del tercero. Art.2351.- Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. Art.2353.- Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario. No puede ser tenedor. Surge una presuncin iuris tantum de la existencia de la posesin, de manera que quien pretenda desconocer la calidad de poseedor tendr que probarlo. Se le aplica el art. 2412 a quienes hayan adquirido la posesin por cualquier modo traditio brevi manu o constituto posesorio. Buena fe. Art.2356.- La posesin puede ser de buena o de mala fe. La posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad. Art.4006.- La buena fe requerida para la prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo seor de la cosa. Las disposiciones contenidas en el Ttulo De la posesin, sobre la posesin de buena fe, son aplicables a este captulo. Se presume, razn por la cual quien alegue la existencia de mala fe en el poseedor tendr que demostrarlo. Adquisicin onerosa. Dispone el art. 2767 que la accin de reivindicacin no es admisible contra el poseedor de buena fe de una cosa mueble que hubiera pagado el valor a la persona a la cual el demandante la haba confiado para servirse de ella para guardarla o para cualquier otro objeto. Pero como el art. 2412 solo exige la posesin y buena fe, aun cuando hayan adquirido a titulo gratuito, gozan de la atribucin de propiedad que establece dicho precepto. Allende dice que el poseedor de buena fe ser propietario frente a todos, sea a titulo oneroso o gratuito pero en este ltimo caso lo ser frente a todos menos frente al propietario anterior por el art. 2767. Mariani de Vidal, dice que la accin de reivindicacin no procede frente al adquirente de buena fe a titulo oneroso y tampoco renace dicha accin en el supuesto de que dicho tercero transmita a titulo gratuito porque el tercero ya se haba convertido en dueo de la cosa y por lo tanto la transmisin fue perfecta. Cosa mueble no robada ni perdida. Art.2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.

El art. 2412 se aplica en supuestos en los cuales el propietario se hubiera desprendido voluntariamente de la cosa, aun cuando su voluntad estuviera viciada. Ejemplo, venta obtenida mediante engao. A los poseedores de buena fe, que adquirieron a titulo oneroso una cosa robada o perdida no se les aplica es art. 2412. nica excepcin y posibilita la accin reivindicatoria contra el tercero poseedor de la cosa a titulo oneroso. Supuesto de cosas muebles embargadas (tercera de dominio). En los supuestos de cosas embargadas al acreedor le basta con probar que las cosas estaban en poder del deudor, mientras que el tercerista debe probar que el deudor es tenedor de la cosa para lo cual debe invocar un deposito o acto jurdico con fecha anterior a la del embargo. Fundamento: Teora de la custodia, nota al art. 2386. Va de oposicin: Tercera de dominio. Acciones excluidas. Cosas muebles pertenecientes al dominio publico. El art. 2412 no se aplica respecto de las cosas muebles del Estado en general o de los Estados particulares. La excepcin se refiere a cosas muebles que pertenezcan al dominio pblico del Estado nacional o provincial. Por ser estas inalienables, inembargables, imprescriptibles y por sobre todo no pueden ser posedas, en cambio, las que pertenecen al dominio privado del Estado no caen dentro de dicha excepcin dado que se rigen por el derecho privado. Accesorios de un inmueble reivindicado. El art. 2412 no se aplica, esto significa que si el titular de un inmueble debe sufrir por alguna razn la reivindicacin de esta, no puede pretender quedarse con las cosas muebles accesorias de dicho inmueble escudndose en el art. 2412, por dos razones: 1) Las cosas accesorias siguen la suerte del principal 2) Tales cosas muebles pasaron a ser inmuebles por accesin fsica y moral. No se consideran muebles del 2412. Cosas muebles registrables. Como los automotores, buques y caballos de pura sangre de carrera que cuentan con un rgimen especifico que los sustrae del art. 2412 Ttulos de crdito nominativos y a la orden. Los crditos son derechos personales y no cosas pero si revisten ese carcter los instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin de derechos personales. Los ttulos de crdito nominativos y a la orden por exigir endoso o cesin para su transmisin, es decir, que cuentan con un rgimen especfico estn excluidos del 2412. En cambio se rigen por esta norma los ttulos al portador por transmitirse por la tradicin. Cosas robadas o perdidas. Aun respecto del poseedor de buena fe. En el caso de reivindicacin el propietario no debe rembolsar ni aun en el caso de buena fe y titulo oneroso, salvo art. 2768 (la persona que reivindica una cosa mueble robada o perdida, de un tercer poseedor de buena fe, no est obligada a reembolsarle el precio que por ella hubiese pagado, con excepcin del caso en que la cosa se hubiese vendido con otras iguales, en una venta pblica o en casa de venta de objetos semejantes) y 2422 (sucediendo la reivindicacin de la cosa, el poseedor de buena fe no puede reclamar lo que haya pagado a su cedente por la adquisicin de ella; pero el que por un ttulo oneroso y de buena fe, ha adquirido una cosa perteneciente a otro, que el propietario la hubiera difcilmente recuperado sin esta circunstancia, puede reclamar una indemnizacin proporcionada). 2. Dominio de automotores.

El decreto ley 6582 y su modificacin ley 22.977. Hasta el ao 1958 en que se sanciono el Dec-ley 6582/58 (ratificado por la ley 14.467 y modificado por la ley 22.977) se discuta si se regan estas cosas muebles por el rgimen del 2412 o si deba ser integrado con los distintos sistemas de inscripcin registral existentes en las provincias y en la Capital Federal, que buena parte de la doctrina consideraba inconstitucional porque las leyes de orden local exigan requisitos diferentes a los de la ley nacional. Para una corriente interpretativa era posible armonizar ambos regmenes, en el sentido de que si bien la inscripcin en el registro local no era suficiente para acreditar la propiedad del vehculo. Su falta a nombre del vendedor eliminaba la buena fe en el adquirente, lo que impeda la aplicacin del art. 2412. A partir del el Dec-ley 6582/58 y su modificacin por la ley 22.977 los automotores quedaron sustrados del rgimen del 2412 y pasaron a regirse por una ordenacin especial. La adquisicin por ttulo suficiente e inscripcin constitutiva. Art. 1.- La transmisin del dominio de los automotores deber formalizarse por instrumento publico o privado, solo producir efectos entre las partes y con relacin a 3ros desde la fecha de su inscripcin en el Registro de la Propiedad del Automotor.

Se establece un sistema registral constitutivo dado que antes de la inscripcin no se constituye o transmite el derecho real. El titulo es ese contrato consensual, ese acuerdo de voluntades que puede formalizarse por instrumento publico o privado, mientras que el modo lo constituye la inscripcin registral. La adquisicin legal. Art. 2.- La inscripcin de buena fe de un automotor en el registro confiere al titular de la misma la propiedad del vehculo y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin si el automotor no hubiera sido robado o hurtado. Seala Highton que el art. 2 sustituye la posesin del art. 2412 por la inscripcin y que suprime a las cosas perdidas ya que es difcil o imposible la prdida de un automotor y que aqu en lugar de la mxima posesin vale titulo. En cuanto a la exigencia de buena fe, la falta de inscripcin registral a nombre del poseedor importa la mala fe de este ultimo, pues es exigible al adquirente una investigacin sobre la situacin jurdica del objeto; a su vez la inscripcin en el registro tampoco garantiza de por si la existencia de buena fe en quien la obtuvo, pues puede existir situaciones en las cuales, no obstante la inscripcin, el adquirente sepa o haya debido saber que el transmitente no estaba legitimado para ello o que se trataba de una cosa hurtada o robada. Es por ello que la ley exige los dos requisitos: 1) La inscripcin 2) Buena fe para conferir la propiedad del vehculo. La adquisicin por prescripcin adquisitiva. Art. 3.- Si el automotor hubiese sido hurtado o robado, el propietario podr reivindicarlo contra quien lo tuviese inscripto a su nombre, debiendo resarcirlo de lo que hubiese abandonado si la inscripcin fuera de buena fe y conforme a las normas establecidas por este Dec ley. Art. 4.- El que tuviese inscripto a su nombre un automotor hurtado o robado, podr repeler la accin de reivindicacin transcurridos 2 aos de la inscripcin siempre que durante ese lapso lo hubiese posedo de buena fe y en forma continua. Cuando un automotor hurtado o robado hubiera sido adquirido con anterioridad a la vigencia del presente en venta publica o el comercio dedicado a la venta de automotores, el reivindicante deber resarcir al poseedor de buena fe del importe pagado en la venta pblica o en el comercio en que lo adquiri. El reivindicante podr repetir lo que pagase contra el vendedor de mala fe. Art. 4016 bis.- El que durante 3 aos sin registraron ha posedo de buena fe una cosa robada o perdida adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya transferencia exija inscripcin en registros creados o a crearse, el plazo para adquirir su dominio es de 2 aos en el mismo supuesto de cosas robadas o perdidas. En ambos casos la posesin debe ser de buena fe y contina. Del art. 4016 bis, resulta evidente la adquisicin del dominio por prescripcin de cosas muebles cuya transferencia exige inscripcin registral. Interesa destacar en cuanto a los Arts. 3 y 4 que la posibilidad de adquirir por prescripcin se limita a la hiptesis de que el poseedor de buena fe tenga inscripto a su nombre el automotor hurtado o perdido. Nada dice la ley sobre el poseedor de mala fe de un automvil que no sea robado o que si lo sea, no obstante, no hay dudas de que el poseedor de un auto que se halle fuera de las circunstancias previstas en el art. 4 puede adquirir su dominio por usucapin, para lo cual remite a las cosas muebles no registrables y en cuanto al tiempo puede ser aplicable la prescripcin veinteal en virtud del art. 4016 que ampara cualquier tipo de situacin. Pero esta interpretacin tiene poco valor prctico, por tal razn se puede acudir por analoga a una norma ms favorable, el art. 162 de la Ley 20.094 que permite adquirir por usucapin un buque a los 10 aos en ausencia de justo titulo y buena fe. Otros modos de adquisicin. Por sucesin. Esta adquisicin es una excepcin al rgimen constitutivo del automotor y el registro va a ser declarativo. A los herederos se los considera propietarios aunque no estn inscriptos. Art. 3410.- Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia. (Texto segn ley 17.711.) Art. 3420.- El heredero, aunque fuera incapaz, o ignorase que la herencia se le ha deferido, es sin embargo propietario de ella, desde la muerte del autor de la sucesin. Art. 14.- Los contratos de transferencia de automotores que se formalicen por instrumento privado, se inscribirn en el Registro mediante la utilizacin de las solicitudes tipo mencionadas en el artculo anterior, suscriptos por las partes, Cuando la transferencia se formalice por instrumento pblico o haya sido dispuesta por orden judicial o administrativa, se presentar para su inscripcin junto con el testimonio u oficio correspondiente, la solicitud tipo de inscripcin suscripta por el escribano autorizante o por la autoridad judicial o administrativa. En todos los casos se presentar el ttulo de propiedad del automotor.

En las transferencias dispuestas por autoridad judicial, se transcribir textualmente la parte pertinente del auto que la ordena. Un duplicado del contrato de transferencia ser presentado por el adquirente ante la Municipalidad del lugar donde quedare radicado el vehculo Por apropiacin. La inscripcin de los automotores abandonados, perdidos, secuestrados o decomisados, cuya enajenacin realicen los organismos pblicos de cualquier jurisdiccin o bancos oficiales facultados para ello, se efectuar a nombre de los adquirentes acompaando el certificado que a tal efecto expida el ente enajenante y cuyo texto aprobar la autoridad de aplicacin. Por especificacin. Art. 28.- El propietario del automotor que resuelva retirarlo definitivamente del uso por no estar en condiciones de servir para su destino especfico, deber dar inmediata cuenta a la autoridad competente, quien proceder a retirar el ttulo respectivo y practicar las anotaciones pertinentes en el registro. La autoridad policial y las compaas aseguradoras debern igualmente comunicar al Registro los siniestros que ocurrieran a los automotores, siempre que estos sean de tal naturaleza que alteren sustancialmente las caractersticas individualizantes de los mismos. Art. 29.- El propietario que resuelva desarmar el vehculo de su propiedad para usar el material por partes, alterando el destino natural del vehculo, deber comunicarlo a la autoridad competente con las mismas previsiones dispuestas en el art. anterior. Por accesin. Art. 10.- En las inscripciones del dominio de automotores nuevos el Registro deber protocolizar con la solicitud respectiva la documentacin o certificado de origen, si se trata de un automotor fabricado en el pas, o el certificado aduanero, si se tratara de un vehculo importado. En el caso de automotores armados fuera de fbrica, o de sus plantas de montaje, deber justificarse fehacientemente el origen de los elementos utilizados y verificarse los mismos por el Registro. Los autos que se encuentran en las calles hay que denunciarlos, no se los puede apropiar tampoco se puede sacar el motor de un auto y ponerlo en otro por accesin. El titulo del automotor. Art. 6. Ser obligatoria la inscripcin del dominio en el Registro de la Propiedad del Automotor. A todo automotor se le asignara al inscribirse en el registro por 1ra vez, un documento individualizante que ser expedido por el Registro respectivo y se denominara titulo del automotor. Este tendr carcter de instrumento publico respecto de la individualizacin del automotor y de la existencia en el Registro de las inscripciones que en el se consignen pero solo acreditara las condiciones del dominio y de los gravmenes que afecten al automotor hasta la fecha de anotacin de dichas constancias en el mismo. Art. 20.- El ttulo del automotor a que se refiere el artculo 6 deber contener los datos siguientes: a) Lugar y fecha de su expedicin; b) Nmero asignado en su primera inscripcin; c) Elementos de individualizacin del vehculo, los que sern determinados por la reglamentacin, incluyendo: marca de fbrica, modelo, nmero de chasis y/o motor, tipo de combustible empleado, nmero de ejes, distancia entre los mismos, nmero de ruedas en cada eje, potencia en caballos de fuerza, tipo de traccin, peso del vehculo vaco, tipo de carrocera, capacidad portante; d) Indicacin de si se destinara a uso pblico o privado; e) Nombre y apellido, nacionalidad, estado civil, domicilio, documento de identidad, y clave o cdigo de identificacin otorgado por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos o por la Administracin Nacional de la Seguridad Social, as como tambin razn social, inscripcin, domicilio y clave o cdigo de identificacin, en el caso de las personas jurdicas. f) Indicacin de los instrumentos y/o elementos probatorios en virtud de los cuales se anota el dominio: g) Modificaciones introducidas al vehculo siempre que ellas alteren algunos de los datos previstos en el inciso c). Debern consignarse, adems, en el ttulo del automotor, las constancias de inscripcin en el Registro de instrumentos pblicos o privados: 1) de prenda o locacin referentes al vehculo, con indicacin del nombre, apellido y domicilio del acreedor o locatario, plazo y monto de la obligacin prendaria; 2) De transferencia de dominio, con los datos personales o sociales, domicilio, documentos de identidad y clave o cdigo de identificacin del adquirente 3) de toda inscripcin que afecte el dominio, posesin o uso del automotor, que estuviere vigente al presentarse el ttulo en el registro y no figurase en l. Art. 21.- En caso de prdida, extravo o destruccin involuntaria, deficiente conservacin o alteracin material derivada exclusivamente del ttulo o en cualquier otro caso en que, sin mediar la comisin de un delito, dicho documento quedara en condiciones ilegibles o motivara dudas acerca de su legitimidad, el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor expedir un duplicado con indicacin de la causa, y constancias de todas las inscripciones vigentes en el registro, debiendo, en su caso, retener el ejemplar inutilizado.

Art. 22.- Sin perjuicio de la expedicin del ttulo a que se refiere el art. 20, juntamente con la inscripcin originaria, o con cada una de las correspondientes a las sucesivas transferencias de dominio, el Registro entregar al titular del automotor una o ms cdulas de identificacin de ste, en las que se consignarn los datos que, con respecto al automotor y a su propietario, establezca la autoridad de aplicacin. Dichas cdulas debern ser devueltas por el enajenante del automotor, expidindose nuevas para el adquirente. Su tenencia acreditar derecho o autorizacin para usar el automotor, pero no eximir de la obligacin de justificar la habilitacin personal para conducir. La cdula, la licencia para conducir y el comprobante de pago de patente son los nicos documentos exigibles para circular con el automotor, y las autoridades provinciales o municipales no podrn establecer otros requisitos para su uso legtimo. Ser obligatorio exhibir esos documentos a la autoridad competente, pero no podrn ser retenidos si no mediare denuncia de hurto o robo del automotor u orden de autoridad judicial. Art. 23.- El Organismo de Aplicacin determinar los distintos tipos de cdulas que se expedirn, su termino de vigencia y forma de renovacin. Tambin podr requerir la colaboracin de las autoridades que determine el Poder Ejecutivo Nacional para controlar que los automotores circulen con la documentacin correspondiente, para verificar cambios o adulteraciones en las partes que lo conforman como tal, y para fiscalizar que las transferencias se inscriban en el Registro dentro del trmino fijado por esta ley. Asimismo, podr disponer la exhibicin de los automotores y su documentacin y la presentacin de declaraciones juradas al respecto. El que se negare a exhibir a la autoridad competente la cdula de identificacin del automotor, o que no justificare fehacientemente la imposibilidad material de suministrarla, ser sancionado por el Organismo de Aplicacin con una multa equivalente al precio de 10 a 200 litros de nafta comn. 3. Dominio de semovientes.

Los semovientes (animales) son cosas muebles. Al tratarse de cosas muebles se plantea la discusin porque su rgimen deba surgir del art. 2412, esto es que deba considerarse propietario del animal el poseedor del de buena fe en tanto no sea ni robado ni perdido. Esto generaba algunas dificultades cuando se trataba de ciertos animales, en especial el ganado. Pues por el medio en que se hallan y su cantidad, es difcil para el propietario controlar si le faltan algunos animales. As en las provincias se dictaron algunos cdigos o leyes rurales que incorporaron el requisito de la marca o seal para acreditar la propiedad del ganado mayor o menor respectivamente. Por marca debe entenderse toda impresin que se deja sobre el cuero del animal mediante el empleo de hierro caliente. Para el ganado mayor. Por seal debe entenderse toda incisin o corte efectuado en la oreja o nariz del animal. Se lo utiliza para el ganado menor. Algunos cdigos le sientan una presuncin iuris tantum de propiedad, mientras que otros le dan un carcter de presuncin iure et de iure. Otros dicen que la marca o seal sirve para probar la buena fe de la posesin del animal. Es evidente que estas legislaciones si establecen requisitos distintos al 2412 son inconstitucionales, dado que las leyes locales no pueden alterar el sistema de una ley nacional. La solucin de gran parte de la doctrina fue armonizar ambos sistemas, se entiende que el poseedor de un animal que no cumpli los requisitos exigidos por el cdigo rural del lugar, carece de buena fe en los trminos del art. 2412. Le ley 22.939: Propiedad del ganado mayor y menor: Presuncin de propiedad. Marcas y seales. Con la sancin de la Ley 22.939 en el ao 1.938 el conflicto entre el cdigo y las legislaciones locales queda superado, pues se trata de una ley nacional que unifica el rgimen de marcas y seales en todo el pas. El art. 9 dispone que se presume salvo prueba en contrario que el ganado mayor marcado y el menor sealado, pertenecen a quien tiene registrado a su nombre el diseo de la marca o seal aplicable al animal. Se presume igualmente, salvo prueba en contrario que las cras no marcadas o sealadas pertenece al propietario de la madre. Para que esta presuncin sea aplicable a las cras debern encontrarse al pie de la madre. Es una presuncin iuris tantum a favor del titular de la marca registrada y aplicada. No se admitir el registro de diseos de marcas iguales o que pudieran confundirse entre si. Si estuvieran ya registradas en una misma provincia marcas iguales o que puedan confundirse entre si, el titular de la ms reciente debe modificarla dentro de los 90ds de recibir la comunicacin formal. La transferencia del ganado. Art. 12.- Todo acto jurdico mediante el cual se transfiera la propiedad del ganado mayor o menor, deber instrumentarse con un certificado de adquisicin que otorgado por las partes, ser autenticado por la autoridad local competente. Art. 13.- El certificado deber contener. a) Lugar y fecha de emisin.

b) Nombre y apellido de las partes y en su caso de los representantes, domicilio y DNI. c) Operacin de que se trata, matricula de la marca o seal y diseo de estas o de los tatuajes de los animales de raza. d) Cantidad, sexo y especie de los animales. e) Firma del transmitente o su representante. f) Firma y sello del oficial publico interviniente. La falta de alguno de ellos invalida el documento. La autoridad competente que alude el art. 12 puede ser el juzgado de paz letrado, el agente municipal o un escribano publico. La doctrina discute acerca de si la propiedad del ganado se transmite con la suscripcin de los certificados de compraventa o si a ello debe sumarle la tradicin de los animales. Rebon se inclina por esta ltima. Cabe agregar que el ganado sin marca queda sometido al rgimen del 2412. Los registros genealgicos y los animales de pura raza. La propiedad de los ejemplares de pura raza se probara por el respectivo certificado de inscripcin en los registros genealgicos y selectivos reconocidos que concuerde con los signos individuales que lleven los animales. La transmisin podr perfeccionarse mediante acuerdo de partes por la inscripcin del acto en los registros genealgicos y selectivos organizados por entidades privadas de criadores de reproductores de cada especie o raza animal. La ley 20.378: Rgimen de los equinos sangre pura de carrera. Esta clase de animales se haya excluidos de la Ley 22.939, pues el rgimen de su propiedad y trafico jurdico esta regulado por la Ley 20.378. Esta ley excluye a los equinos de pura sangre de carrera del art. 2412 y los somete a sus disposiciones. Establece una inscripcin de carcter constitutivo ya que la propiedad de estos animales se acredita con la inscripcin en los registros genealgicos que reconoce y la transmisin del dominio solo se perfecciona entre las partes y con relacin a 3ros mediante la inscripcin del respectivo acto jurdico en dichos registros. La inscripcin en el Registro Genealgico debe conferir la propiedad del caballo. Si ha sido robado o perdido mediando inscripcin y buena fe se podr adquirir su dominio al cabo de 2 aos de posesin continua, fuera de este supuesto podr ser objeto de prescripcin a los 20 aos. Ley provincial de ganadera 6773/00. Titulo VII - Identificacin colectiva e individual del ganado marcas y seales. Capitulo I - Normas generales Art. 84.- Los propietarios de ganado estn obligados a marcarlo, cuando fuere mayor, y a sealarlo, cuando fuere menor. La seal podr usarse como complemento de la marca en el ganado mayor. Art. 85.- La omisin de la marca o seal en el ganado de edades mayores a las fijadas en esta ley o la imposicin de marcas o seales no inscriptas, implica presuncin de mala fe contra su poseedor. Art. 86.- Se admitir cualquier medio de prueba para acreditar la ilegitimidad de la imposicin de la marca o seal. Art. 87.- Es obligatorio para todo propietario de hacienda el registro a su nombre de las marcas o seales que usare. Se prohbe la utilizacin de marcas o seales no registradas. Las marcas y seales solo pueden ser usadas por sus titulares. Art. 88.- El estado provincial es el exclusivo propietario de los sistemas de diseo de marcas y seales de ganado que se apliquen en su jurisdiccin. Art. 89.- En el territorio de la provincia no podr haber dos marcas iguales o semejantes. Si las hubiere, se cancelara la recientemente inscripta. El titular de la marca cancelada deber, dentro de los diez (10) das hbiles siguientes de notificado de la cancelacin, solicitar el registro de nueva marca. Inscripta esta, deber contramarcar, dentro de los sesenta (60) das corridos, los animales que llevaren impuesta la marca cancelada y remarcarlos con la nueva marca. Se consideran iguales aquellas marcas que puedan representar un mismo o muy semejante diseo o cuando un diseo, al superponerse sobre otro, lo cubra en todas sus partes. Se entender que resulta inadmisible por su semejanza a otro, todo diseo o signo que con adiciones o supresiones pueda representar una marca ya inscripta. Art. 90.- No podr haber dos seales iguales o semejantes en un mismo departamento o en departamentos colindantes. Si las hubiere, se cancelara la recientemente inscripta. Art. 91.- Las seales deben usarse en el departamento para el que han sido otorgadas. Art. 92.- La marca consistir en un dibujo o diseo o signo o numero impreso a hierro candente o por cualquier procedimiento autorizado por la direccin provincial de ganadera, que produzca efectos anlogos y que asegure una impresin clara e indeleble. Art. 93.- La seal consistir en un corte, incisin o perforacin en una o ambas orejas del animal.

Art. 94.- Se denomina contramarca, a la marca estampada en forma invertida y al costado de la marca anteriormente impuesta en el animal, el que se considerara en adelante orejano, o sea, sin marca. Art. 95.- Se denomina remarca, a toda nueva marca que se estampe en un animal contramarcado. Art. 96.- El derecho sobre la marca o seal se prueba con el certificado expedido por la direccin provincial de ganadera o, en su defecto, por las constancias de sus registros. Art. 97.- Las resoluciones judiciales basadas en autoridad de cosa juzgada, sobre materia regida por este titulo, sern notificadas a la direccin provincial de ganadera para su conocimiento y, en su caso, para que se efecten las anotaciones a que hubiere lugar. Art. 98.- Las seales correspondientes a propietarios de haciendas cuyos predios se extendieren en dos o ms departamentos, sern registradas en el departamento en que se encontrare comprendida la mayor superficie de los predios. Art. 99.- La marca deber tener una dimensin mxima de doce (12) centmetros y mnima de siete (7) centmetros, en todos sus dimetros, salvo que se aplicare en la quijada, en cuyo caso la dimensin mxima podr ser de siete (7) centmetros y la mnima de cinco (5) centmetros. Capitulo II - Adquisicin y prdida de la marca o seal Art. 100.- El derecho a la marca o seal se concede por el trmino de diez (10) aos, a partir de su registro, pero podr conservarse por otros trminos iguales, por renovaciones sucesivas. Art. 101.- El derecho sobre la marca o seal se adquiere por la inscripcin en el registro que a tal efecto llevara la autoridad de aplicacin. Tambin se adquiere el derecho a la marca o seal por la inscripcin de las respectivas transferencias, en los casos de sucesin a titulo universal o singular. El derecho sobre la marca o la seal no es susceptible de embargo ni de ejecucin por los acreedores. Art. 102.- El derecho sobre la marca o seal se pierde: a) por expiracin de los trminos fijados en el art. 100, si no fuere renovado en la forma y dentro de los trminos establecidos en los art. 118 y 120 de la presente ley; b) por transferencia del derecho; c) por renuncia expresa del titular; d) por disolucin o extincin de la sociedad o asociacin titular; e) por sentencia judicial; f) por cancelacin, declarada por autoridad competente, en los casos de los art. 89, 90, 105, 111, 122 y 135 de la presente ley. Con excepcin del inciso a) precedente, en que sobrevendr sin necesidad de formalidad previa alguna, la extincin del derecho a la marca o seal se considerara producida desde su inscripcin en el registro general de marcas y seales. Capitulo III - Registro Art. 103.- Crease el registro general de marcas y seales, en el mbito de la direccin provincial de ganadera, en el que se inscribirn: a) las marcas y seales; b) todos los actos de transmisin, modificacin o extincin de derechos sobre marcas y seales; c) las renovaciones de marcas y seales ya inscriptas; d) los actos que dispusiere el decreto reglamentario de la presente ley. Art. 104.- Para registrar derechos de marca y/o seal, el solicitante deber acreditar previamente ser propietario, como mnimo: a) para la marca: de veinte (20) animales de ganado mayor, de la misma especie, dentro de la provincia; b) para la seal: de cincuenta (50) animales de ganado menor, de la misma especie, dentro del departamento donde se va a inscribir el derecho. El propietario de ganado mayor y/o menor que no tuviere el nmero mnimo de animales establecido en el presente articulo, podr utilizar marca o seal facilitada por otra persona, titular de marca o seal inscripta. En estos casos, deber exigir el certificado de transmisin de ganado o gua de campaa, segn correspondiere. El titular de una marca o seal que cambiare de domicilio ganadero, deber notificarlo inmediatamente al registro general de marcas y seales, a fin de que este efecte la respectiva modificacin. Art. 105.- Cada propietario de ganado no podr registrar ms de dos (2) marcas para toda la provincia. Tampoco podr registrar ms de dos (2) seales por departamento donde tuviere su domicilio ganadero o donde tuviere radicada la totalidad del ganado menor a identificar con ellas. Si por error u otra circunstancia se hubieren registrado mayor nmero de marcas o seales que las previstas en el presente articulo, se cancelaran las recientemente inscriptas. Exceptuase de las prescripciones del presente art., el caso contemplado en el art. 122 de la presente ley. Art. 106.- Las entidades pblicas que poseyeren ganado podrn registrar su derecho de marca o seal, de conformidad con las prescripciones del presente titulo.

Art. 107.- Para poder registrar una marca o seal se requiere, adems del requisito establecido en el art. 104, presentar una solicitud, que tendr el carcter de declaracin jurada, y acreditar la condicin de propietario, arrendatario, ocupante o poseedor de inmueble rural en la provincia. Art. 108.- La marca o seal registrada ser catalogada mediante una numeracin inmutable, correlativa y progresiva, que servir para determinarla. Dicha numeracin tendr carcter permanente dentro de la provincia y no ser susceptible de variaciones. Art. 109.- La inscripcin de las marcas y seales se har por la direccin provincial de ganadera, la que har constar el derecho sobre la marca o seal con un certificado que tendr vigencia por el trmino de diez (10) aos. En dicho certificado constaran los siguientes datos: nombres y apellidos o razn social, en su caso, del propietario o los propietarios, su domicilio y numero de documento de identidad, departamento en el que se utilizara, si se tratare de seal, numero de libro, folio y serie o los cortes propios de la marca o seal, fecha de inscripcin y de vencimiento y todo otro dato que establezca la reglamentacin de la presente ley. Art. 110.- Los solicitantes de marcas y seales nuevas podrn proponer el diseo o las caractersticas de su predileccin, pero en ningn caso podrn proponer mas de un diseo en la misma solicitud. La direccin provincial de ganadera proceder a cotejarlo con los ya registrados y se expedir por su aceptacin o rechazo, segn se encontrare o no en las condiciones previstas en los art. 89 y 90 de la presente ley. En caso de rechazo, el interesado podr proponer un nuevo diseo. La direccin provincial de ganadera podr tambin rechazar el diseo propuesto cuando razones de seguridad jurdica, debidamente fundadas, lo hicieren necesario. Art. 111.- Cuando por error u otra circunstancia, el registro general de marcas y seales hubiere inscripto una marca o seal que se encontrare en las condiciones previstas en los art. 89 y 90, el titular de la marca o seal mas antigua podr requerir la cancelacin de la recientemente inscripta. El registro, previa vista al titular de la marca o seal reciente, deber pronunciarse en un plazo no mayor de diez (10) das hbiles y notificar la resolucin a los titulares de ambas marcas o seales inscriptas. Si la resolucin denegare la cancelacin solicitada, el titular de la marca o seal antigua podr interponer en contra de aquella los recursos de revocatoria y jerrquicos previstos en la ley 3909 de procedimiento administrativo de la provincia. Si la resolucin acogiere la cancelacin solicitada, el titular de la marca o seal recientemente inscripta podr interponer contra aquella los mismos recursos a que se refiere el prrafo precedente. Art. 112.- El registro general de marcas y seales no inscribir marcas o seales cuyos diseos simbolizaren emblemas nacionales, provinciales, extranjeros, religiosos o polticos, o que configuren signos ofensivos u obscenos. Art. 113.- Por cada inscripcin, reinscripcin, rectificacin o renovacin de marca o seal, el interesado abonara la tasa que fije la ley impositiva de la provincia. Art. 114.- Aprobado el diseo por la direccin provincial de ganadera y hecha efectiva la tasa que correspondiere, se proceder a inscribir la marca o seal en el registro y a entregar el correspondiente certificado. Art. 115.- Cuando fueren dos o ms personas las que solicitaren, conjuntamente, el registro de una marca o seal, deber inscribirse esta en condominio a nombre de cada una de ellas. Art. 116.- Los derechos de marcas y seales otorgados en otras provincias carecen de valor en la provincia de Mendoza, mientras no sean inscriptos en el registro general de marcas y seales creado por esta ley. Art. 117.- Los condenados con sentencia firme por comisin de delitos, utilizando marcas y/o seales, sern sancionados con inhabilitacin, por un termino de cinco (5) a diez (10) aos, de acuerdo a la naturaleza y gravedad del delito, para inscribir y/o renovar marcas y/o seales en el registro general de marcas y seales. Capitulo IV - Renovacin Art. 118.- Todo titular de marca o seal, a fin de conservar su derecho sobre ella, deber renovarla a su vencimiento ante la direccin provincial de ganadera, acompaando el certificado correspondiente, siempre que mantuviere los requisitos exigidos en el momento de su otorgamiento. La renovacin podr ser solicitada hasta los treinta (30) das posteriores a su vencimiento. Art. 119.- Las marcas o seales que, al tiempo de su vencimiento, se hallaren pendientes de tramites judiciales o administrativos, podrn ser renovadas aunque hubiere transcurrido el termino que indica el art. anterior, con la condicin de que la renovacin se solicitare dentro de los tres (3) meses de notificado la resolucin judicial o administrativa final. Pasado ese trmino, no podr renovarse. A fin de impedir la eliminacin de la marca o seal del registro general de marcas y seales, por aplicacin del art. 102, inc a), los interesados debern solicitar, antes de su vencimiento, la reserva de la misma y justificar las circunstancias a que se refiere el presente art., mediante el certificado del actuario o autoridad administrativa competente. Art. 120.- Transcurrido el termino establecido en el art. 118, sin que el interesado hubiere solicitado su reinscripcin, se operara automticamente la caducidad del correspondiente certificado de marca o seal, que carecer en adelante de todo efecto legal. Dicho diseo no podr registrarse como nueva marca o seal por otra persona hasta transcurridos cinco (5) aos de producida la caducidad a que se refiere el presente articulo.

Capitulo V - Transferencia Art. 121.- Considerase transferencia de un derecho de marca o seal todo cambio de titular de dicho derecho. El adquirente o sucesor de un derecho de marca o seal deber, indispensablemente, reunir los requisitos establecidos en los art. 104 y 107. Art. 122.- Si el adquirente o sucesor de uno o mas derechos de marca o seal, de conformidad con lo dispuesto por el art. 121, fuere ya titular de otros derechos de marca o seal, deber optar por dos de ellos, en un plazo no mayor de un (1) ao, a contar desde el momento de la inscripcin de la transferencia en el registro. Si as no lo hiciere, se cancelara o cancelaran el o los recientemente inscriptos, de manera que, en ningn caso, un mismo propietario de ganado sea titular de ms de dos marcas o seales, simultneamente. Art. 123.- La transferencia del derecho de marca o seal deber formalizarse mediante instrumento publico o privado, y solo producir efecto entre las partes y con relacin a terceros, desde la fecha de su inscripcin en el registro general de marcas y seales. Art. 124.- El adquirente de la marca o seal deber solicitar la inscripcin de la transferencia ante el registro general de marcas y seales, para lo que acompaara copia del instrumento correspondiente y una solicitud que deber reunir los requisitos que se exigieren reglamentariamente. Art. 125.- Las transferencias que se realizaren por sentencias judiciales debern inscribirse en el registro, a cuyo efecto el juez interviniente librara oficio a dicho organismo, en el que har constar los datos personales del transmitente y adquirente y la marca o seal a transferir. Art. 126.- En caso de fallecimiento del titular o cotitular de una marca o seal, no se dar trmite a ninguna peticin sobre renovacin, transferencia, otorgamiento de duplicado o cualquier anotacin en el registro, sin orden del juez de la sucesin. Art. 127.- Cuando se transfieren derechos sobre una seal, el registro general de marcas y seales verificara si la misma se encuentra inscripta en el departamento de origen. Si se constatare que la seal va a ser trasladada a otro departamento, se controlara previamente si dicho diseo se encuentra inscripto en este. Si estuviere registrado, no se har lugar a la peticin de transferencia. En caso contrario, se registrara en el departamento a trasladarse. Capitulo VI - Duplicados y rectificaciones Art. 128.- En caso de perdida o destruccin total o parcial de un certificado de marca o seal, la direccin provincial de ganadera, otorgara duplicado, triplicado o sucesivos ejemplares, que llevaran expresa constancia de su condicin de tales y de que el mismo deja caduco y sin ningn efecto a los certificados anteriores. Cuando se tratare de destruccin o deterioro parcial del certificado, el original quedara archivado en la dependencia expedidora. En caso de perdida, se acreditara tal circunstancia mediante la constancia policial correspondiente. Art. 129.- El solicitante de un duplicado, triplicado o sucesivos ejemplares de certificado de marca o seal acreditara, previamente, su carcter de titular de la misma y presentara todos los datos que poseyere sobre el certificado extraviado, tales como el numero inmutable, el libro y folio de inscripcin, diseo o caractersticas. Art. 130.- La direccin provincial de ganadera dejara constancia en el registro, del duplicado, triplicado o sucesivos ejemplares del certificado que extendiere, en el lugar correspondiente a la marca o seal de que se tratare. Art. 131.- Los asientos en el registro solo podrn ser rectificados o modificados, en la forma establecida en los art. siguientes. Art. 132.- Toda rectificacin, modificacin o adicin ser registrada por orden dispuesta en las actuaciones que al efecto se sustanciaren. A tales fines, el interesado presentara una solicitud en la que se especificara, claramente, en que consiste la correccin, modificacin o adicin a introducir, y abonara la tasa que determine la ley impositiva de la provincia. Art. 133.- Para la rectificacin, cambio o adicin de nombres y apellidos u otras circunstancias personales, el interesado acompaara a la correspondiente solicitud, la informacin judicial pertinente y los elementos probatorios que fueren necesarios. La direccin provincial de ganadera, podr, a su vez, requerir los que estimare conveniente. Art. 134.- Si de las actuaciones originales resultare que el error ha sido imputable a la reparticin de origen, la correccin estar exceptuada del pago de la tasa correspondiente. Art. 135.- Cuando se constataren diferencias entre los antecedentes de inscripcin o reinscripcin y los consignados en el certificado otorgado al titular de los derechos de marca o seal, se conminara al interesado, en un plazo de quince (15) das hbiles, a peticionar ante la direccin provincial de ganadera las modificaciones respectivas, bajo apercibimiento de cancelacin de los derechos otorgados. Capitulo VII - Marcacin y sealada Art. 136.- Es obligatorio marcar el ganado mayor, antes de cumplir un (1) ao de edad y sealar el ganado menor, antes de cumplir seis (6) meses. Art. 137.- Queda prohibido marcar un animal de ganado mayor que no sea orejano o que no este contramarcado, salvo en el caso previsto en el ultimo prrafo del art. 144. Art. 138.- La marca se impondr en la posicin exacta que figure en el certificado y coincidente con la lnea vertical. Ser admisible solo una desviacin de treinta (30) grados, con respecto a esa lnea.

Art. 139.- El ganado vacuno deber marcarse nicamente del lado izquierdo del animal y de la siguiente manera: la primera marca, en el anca, en la quijada, en la parte baja de la pierna, desde el garrn hacia arriba, o en el brazuelo. La contramarca se impondr siempre del mismo lado que la marca y lo ms cerca de esta que fuere posible. La remarca se impondr siempre del lado izquierdo del animal y en los lugares autorizados en el presente art. Art. 140.- El ganado equino, mular y asnal deber marcarse nicamente del lado izquierdo del animal y de la siguiente manera: la primera marca, en la quijada o en la parte baja de la pierna. La contramarca se impondr siempre del mismo lado que la marca y lo ms cerca de esta que fuere posible. La remarca se impondr siempre del lado izquierdo del animal y en los lugares autorizados en el presente art. Art. 141.- Cuando el animal de ganado mayor estuviere marcado y sealado y hubiere dudas o confusin sobre la marca, la seal dirimir la cuestin, siempre que se demostrare: a) que el titular del derecho de marca acostumbra a sealar; b) que el derecho a la seal se encuentra inscripto a nombre del mismo titular del derecho de marca; c) que no se trata de hacienda comprada en otra provincia o departamento. Art. 142.- El ganado mayor o menor se sealara, nica e invariablemente, en una o ambas orejas, de acuerdo con el diseo del certificado. Queda prohibido sealar en otro lugar o efectuar ms de cuatro (4) tajos o tres (3) caladuras en cada una de las orejas. Queda prohibido, asimismo, sealar de la siguiente manera: oreja trozada, punta de lanza, bayoneta, pilona, muescon, caravana, dos (2) o tres (3) despuntes formando recuadro, horqueta profunda, seales que eliminen mas de un tercio (1/3) de la oreja y las efectuadas en la parte superior del nacimiento de aquella. Art. 143.- Prohbase marcar o sealar sin tener el respectivo certificado otorgado por la direccin provincial de ganadera. La reglamentacin determinara la forma y los procedimientos que se aplicaran para efectuar las operaciones de marcacin y sealada. Capitulo VIII - Contramarcacin y remarcada Art. 144.- Los propietarios de ganado, titulares de derecho de marca, podrn remarcar con su propia marca la hacienda que adquirieren y que estuviere contramarcada, para proceder a su venta o por razones de control. En ese caso, se dejara constancia de la contramarcacin y remarcacin en el certificado a que se refieren los art. 147 y 148 de la presente ley, consignando la nueva marca impuesta en el animal. Sobre la base de esta ultima, se extendern los futuros certificados de transmisin de ganado. A los fines precedentes, el adquirente podr exigir al enajenante la contramarcacin de la hacienda adquirida, dentro del plazo de quince (15) das corridos desde el requerimiento fehaciente que en tal sentido le formulare. Transcurrido dicho plazo, el adquirente, previa autorizacin de la direccin provincial de ganadera, podr remarcar dicha hacienda, sin contramarcacin previa, de lo que se dejara constancia en el respectivo certificado de transmisin de ganado. Todo ello, sin perjuicio de la sancin que correspondiere al enajenante que no hubiere contramarcado, la que consistir en multa, cuando el infractor fuere primario, y arresto, cuando fuere reincidente. Capitulo IX - Identificacin individual de animales Art. 145.- Los animales de "pedigree", de ganado mayor o menor, podrn identificarse por medio de tatuajes, reseas o fotografas, de conformidad con los reglamentos de los registros genealgicos de la especie y raza de que se tratare, dictados por las instituciones privadas que designara la reglamentacin de la presente ley. Los propietarios de dichos animales quedan exceptuados de la obligacin impuesta por el art. 136. Art. 146.- A los animales de "pedigree" se aplicaran, supletoriamente, en lo que no ha sido establecido en este titulo, las dems disposiciones de la presente ley. Libro tercero - De la comercializacin del ganado, sus productos y subproductos Titulo I - Certificados de transmisin de ganado Capitulo I - El certificado Art. 147.- Todo acto o contrato que tenga por objeto la transmisin de la propiedad de ganado mayor deber constar, a los efectos administrativos, en un certificado de transmisin de ganado que, otorgado entre las partes, ser autenticado por la direccin provincial de ganadera. Cuando los animales a transferir hubieren sido remarcados, de conformidad con lo dispuesto por el art. 144, el certificado siguiente se extender sobre la base de la ltima marca impuesta en los mismos. Art. 148.- El certificado a que se refiere el art. anterior deber contener, como mnimo, las siguientes especificaciones: a) numero de orden de emisin; b) lugar y fecha de emisin; c) nombres y apellidos o, en su caso, razn social de las partes intervinientes y de sus representantes legales, con mencin de sus respectivos domicilios y nmeros de documentos de identidad; d) tipo de operacin que se realizare y designacin del establecimiento de donde procedieren los animales; e) matricula del titulo de marca o seal, diseo de estas y numero de orden de las mismas. Cuando el certificado de transmisin de ganado se extendiere sobre la base de una anterior, deber hacerse constar el lugar, fecha, nmero y autoridad u oficial publico que autentico dicho certificado;

f) cantidad de animales cuyo dominio se transmitiere y su tipo, sexo, especie y pelaje; g) certificacin de las eventuales operaciones de removido, en la forma prescripta en el art. 151 de la presente ley; h) en su caso, constancia de la contramarcacin y remarcacin, consignando matricula, diseo y numero de orden, cuando se hubiere procedido de conformidad con lo dispuesto por el art. 144 de la presente ley; i) firma de las personas intervinientes o de sus representantes legales. Si alguno no supiere o no pudiere firmar, lo har a su ruego otra persona, de lo que se dejara constancia, junto con la impresin digito-pulgar derecha de quien no supiere o no pudiere firmar; j) firma y sello del funcionario publico competente que autenticare el certificado. Art. 149.- La autenticacin del certificado no saneara las nulidades que lo afecten, ni subsanara los defectos de que adoleciere. Art. 150.- Los certificados de transmisin de ganado o las constancias equivalentes, otorgados fuera de la provincia, de conformidad con las leyes del lugar de emisin, tendrn el mismo valor que los otorgados en la provincia, en cuanto fueren compatibles con las disposiciones del presente titulo.

UNIDAD VIII DERECHOS REALES SOBRE LA COSA PROPIA. DOMINIO.

1. Propiedad y Dominio. Significado de ambos vocablos. En el Derecho Romano la palabra proprietas se empez a usar en la poca del imperio, con anterioridad se usaba para denominar al seoro ms completo sobre la cosa el trmino mancipium. Dominium era una denominacin ms antigua y menos tcnica, empleada para indicar cualquier derecho subjetivo e incluso el poder del pater familia. En Nuestro Derecho la palabra dominio tiene un significado ms preciso; es el derecho real ms extenso y ms completo que puede recaer sobre una cosa determinada. Vlez utiliz a veces el trmino propiedad como sinnimo de dominio, de derecho real, llama igual propietario al titular del derecho real de dominio. No solo se hable de propiedad en materia de cosas sino tambin de crditos, derechos intelectuales, marcas, patentes, etc.

Objeto del dominio: Son las cosas.

Objeto del derecho de propiedad. Todos los bienes materiales e inmateriales que integran el patrimonio de una persona fsica o jurdica. Evolucin de la propiedad. Desde los tiempos ms remotos el hombre se apropi de cosas que la naturaleza le ofreca para la satisfaccin de sus necesidades, ocup la tierra para asentarse en ella. Este comportamiento dio lugar a una relacin directa entre el hombre y la cosa, excluyendo a los dems hombres y respetando esa situacin de hecho creada entre el hombre y la cosa. La propiedad de la tierra fue colectiva, evolucionando luego hacia la propiedad individual. Derecho Romano. Propiedad de la tierra de carcter colectivo; luego la propiedad fue familiar, y ms tarde individual (cuando dichas tierras pertenecen al ciudadano). Los romanos no lo definieron, pero los glosadores y comentaristas posteriores lo describieron por medio de sus tres elementos: 1. Ius Utendi (derecho de servirse de la cosa). 2. Ius Fruendi (derecho de recoger los frutos que la cosa pueda dar). 3. Ius abutendi (consumir o disponer de la cosa). Edad Media (siglos IV y V). Cuando comienza el feudalismo, se presenta una situacin especial con la tierra. El seor feudal a cambio de enfeudar la tierra y prestar proteccin a quienes la cultivaban o explotaban, perciba a cambio un tributo (censo). La excepcin estaba en las tierras alodiales (no haban sido enfeudadas, eran libres). En Francia (1789) se declar abolido el sistema feudal por una serie de decretos. Liberalismo. La Revolucin Francesa puso un acento individualista, confirindosele a la propiedad un contenido ms absoluto que el que tena en Roma. Cuestin social. Con el advenimiento del maquinismo y el individualismo del siglo XIX se diferenci entre los poseedores de buenas races y medio de produccin, y los que carecan de ellos. Con la revolucin rusa se abolieran la propiedad individual o privada de la tierra, y se nacionaliz la propiedad de los buques, minas, medios de transporte, etc. Nuestro Cdigo recepta perfectamente el carcter individualista de la propiedad, y su funcin social, por medio del instituto de la usucapin. De no existir este instituto, desaparecera el instituto para el poseedor de explotar el inmueble ajeno, ya que podra ser obligado siempre a devolverlo. El sistema de expropiacin a favor del estado no le reporta ninguna utilidad a quienes se preocup por aprovecharlo en su beneficio, y en el de toda la sociedad. Jurisprudencia. El art. 17 de la Constitucin Nacional les garantiza a todos los habitantes de la Nacin el derecho de usar y disponer de la propiedad. Para dilucidar el alcance del trmino empleado por la Constitucin Nacional, hay tres sentencias dictadas al respecto: Horta, Jos c/ Harquindeguy, Ernesto Motivado por la Ley de congelacin de alquileres y suspensin de desalojos en la Capital Federal y territorios nacionales (durante 2 aos no se poda cobrar por las locaciones urbanas mayores alquileres) la corte dijo que al

celebrar el contrato con arreglo a esa Ley, el locador se haba asegurado lcitamente el derecho de exigir el precio convenido, ese derecho era un bien incorporado independientemente de la propiedad arrendada. No es posible conciliar a esta ley con el art. 17 CN, que protege a la propiedad contra actos de particulares, y de los poderes pblicos. A los efectos de la garanta constitucional, los derechos reales, personales, materiales o inmateriales, constituyen la propiedad. Mango, Leonardo c/ Traba, Ernesto. Mango ocurri por va de recurso extraordinario en el juicio por desalojo contra Ernesto Traba. El litigio se suscit en virtud de una ley que prorrog las locaciones urbanas, por segunda vez, cuando se produjo la prrroga ya haba sentencia de desalojo contra Traba, que qued firme, pero fue dejada sin efecto con la ley 11.318. La corte dijo que el derecho reconocido al recurrente es un derecho patrimonial, y por lo tanto una propiedad en el sentido constitucional, y luego cita un fallo de la corte de EEUU. La palabra propiedad comprende todos los intereses apreciables que un hombre pueda poseer fuera de s mismo, de la vida y libertad. Bourdieu, Pedro Emilio c/ Municipalidad de Capital federal. El litigio gir alrededor de la validez de una ordenanza de la municipalidad de Buenos Aires, que mandaba a cobrar un derecho por la anotacin de transferencias de los terrenos con destino a la construccin de bvedas, pero no gravaba el mayor valor, sino que lo tomaba en su totalidad. Bourdieu compr bveda en cementerio a $ 4.500, y tuvo que pagar a la municipalidad $ 3.593 (un 80% de lo pagado al vendedor). El objeto de la litis era la repeticin de esa suma. La municipalidad persegua el propsito de impedir la venta del derecho de uso, sobre sepulcros, a fin de evitar que se especulase con ellos. La corte dice que la palabra propiedad y libertad comprenden toda la vida social, y que deben ser tomadas en sentido amplio. Cuando se emplea en el art. 17 comprende todos los intereses apreciables que un hombre puede poseer fuera de s mismo, de su vida y libertad, abarca todos los derechos patrimoniales de una persona. 2. Dominio.

Concepto de Dominio. Art.2506.- El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona La crtica, es que debera incorporar de una manera absoluta, exclusiva y perpetua, porque de lo contrario el art. resulta aplicable a otros derechos reales. La nota a este art. dice la propiedad debera definirse en sus relaciones econmicas como el derecho de gozar del fruto de su trabajo, de trabajar y ejercer sus facultades como cada uno lo encuentre mejor. La nota al art. 2509 dice que al ser la propiedad la reunin de todos los derechos posibles sobre una cosa, ninguna cosa nueva de adquisicin puede agregrsele cuando l existe en su plenitud y perfeccin; pero no es impedimento para que una cosa que es debida a alguien por un ttulo no pueda serle debida en adelante por otro ttulo. 3. Dominio Perfecto.

Cdigo Civil Argentino. Art.2507.- El dominio se llama pleno o perfecto, cuando es perpetuo, y la cosa no esta gravada con ningn derecho real hacia otras personas Caracteres. Absolutez. El dominio es el derecho real que mayores facultades le confiere a su titular. Discusin acerca de la Absolutez. El dominio es un derecho real absoluto, en el sentido de que confiere a su titular la mayor cantidad de facultades posibles sobre una cosa posible porque la cantidad e intensidad de tales facultadse dependera del ordenamiento jurdico de que se trate, conforme a criterios filosficos y polticos. No se puede entender como ilimitado, porque sera antisocial. El contenido queda circunscrito a los tres clsicos Ius: el utendi, el fruendi y el abutendi. La facultad de disponer materialmente de la cosa implica ejercer el seoro sobre su sustancia, lo cual queda sometido al poder y voluntad del titular quien tambin dispondr libremente sobre su destino econmico. Los dems derechos reales son desmembraciones de un derecho de dominio, y es el nico que contiene la facultad de disponer materialmente de la cosa. La influencia de la Ley 17.711. a) Abuso del derecho. Art.1071.- El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los

fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Antes de que se incorporara el art. 1071 con la reforma de la ley 17.711, aquellos casos en los que un particular sufriera un menoscabo en su derecho por el ejercicio abusivo de otro, eran resueltos por el art. 16 (espritu de la ley, analoga, principios generales del derecho) y 953, pero seguramente no conformaron al legislador, que en 1968 incorpor la Teora del abuso del Derecho, que se fue formando por la jurisprudencia francesa. Josserand, su principal sistematizador, adopt un criterio finalista. Se modific el art. 2513 y 2514. Art.2513.- Es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular. Art.2514.- El ejercicio de estas facultades no puede ser restringido en tanto no fuere abusivo, aunque privare a terceros de ventajas o comodidades. Para ilustrar el tema resulta interesante el caso que fall en Francia el tribunal civil Climent c/ Bayard. El demandado propietario de un inmueble contiguo a varios terrenos desde su vecino que fabricaba dirigible, construy en su fundo torres altsimas donde coloc varillas de hierro con puntas afiladas, con el objetivo de que su vecino desistiese de hacer pasar los dirigibles por su inmueble hasta que uno de ellos qued destrozado. El demandado se protegi en el art. 544 del Cdigo de Napolen (derecho de gozar de su propiedad de la manera ms absoluta) y la del art. 522 que le permita hacer todas las construcciones que juzgara convenientes. Los jueces declararon que el derecho de propiedad slo puede ser ejercido socialmente y no con la intencin de perjudicar a un tercero, y ordenaron la demolicin de las obras, que por otra parte no deben ninguna utilidad, y el pago de los daos y perjuicios. b) Facultades materiales. El art. 2513 como lo haba redactado Vlez haca una enumeracin ejemplificativa de los distintos derechos que el propietario tena sobre la cosa, y deca que ste poda degradarla, destruirla, desnaturalizarla. Sin embargo despus estableca una serie de restricciones (art. 2508, 2513, 2611). En la parte final de la nota al art. 2508 establece que el dominio es absoluto, con la reserva de que no existe con este carcter sino en los lmites y bajo las condiciones determinadas por la ley. Entonces, para Vlez el propietario poda desnaturalizar, degradar o destruir la cosa, siempre que no estuviese un inters pblico o general, en cuyo caso el legislador es quien debe acudir en auxilio de ese inters dictando la ley correspondiente. c) Facultades jurdicas. Son limitadas en su nmero, slo podr constituir los derechos reales reconocidos por ley, y no podr modificar su rgimen. Art.2515.- El propietario tiene la facultad de ejecutar, respecto de la cosa, todos los actos jurdicos de que ella es legalmente susceptible; alquilarla o arrendarla, y enajenarla a ttulo oneroso o gratuito, y si es inmueble, gravarla con servidumbres o hipotecas. Puede abdicar su propiedad, abandonar la cosa simplemente, sin transmitirla a otra persona. Estas facultades tambin sufren limitaciones, y habr que ver en cada caso el ttulo o la ley que regla el derecho, por ejemplo en lo relativo a clusulas de inalienabilidad (art. 1364, 2612, 2613). Este carcter se afecta con las desmembraciones al dominio, pero nunca se transfiere la facultad de disposicin (caso del cuasiusufructo art. 2811). Exclusividad. Dos personas no pueden tener cada una todo el dominio de una cosa. Art.2508.- El dominio es exclusivo. Dos personas no pueden tener cada una en el todo el dominio de una cosa; mas pueden ser propietarias en comn de la misma cosa, por la parte que cada una pueda tener. Como consecuencia de este carcter es que el propietario puede excluir a terceros del uso, goce o disposicin de la cosa, de tomar las medidas que crea convenientes, prohibiciones de que se introduzcan cosas ajenas, y de removerlas sin previo aviso. Este es un carcter esencial, ya que si no existe el derecho no sera dominio, sino condominio. Los otros dos (perpetuidad y absolutez) son naturales porque pueden faltar, por ejemplo faltar el carcter absoluto en el caso del dominio desmembrado, y faltar el carcter perpetuo en el caso del dominio revocable. Otra postura considera que el carcter exclusivo consistira en que nadie puede ejecutar actos de dominio sobre la cosa (nota al art. 2508). Desde este punto de vista, el carcter exclusivo puede tener excepciones, que se daran cuando un tercero pueda ejercer verdaderos actos de dominio sobre la cosa, y el propietario est por ello obligado a compartir el uso y/o goce de la cosa con otro. Esas afectaciones a la exclusividad serian las servidumbres, por ejemplo la ley que crea una servidumbre de paso sobre el fundo que presente el camino ms directo a la va pblica a favor del fundo encerrado. El propietario del primero debe compartir su uso con el titular de la servidumbre. Pareciera que Vlez se inclina algo por esta posicin en la nota al art. 2508, pero despus aclara que a pesar de esas desmembraciones el dominio sigue siendo exclusivo. Nota al art. 2508.- Pero esas desmembraciones no hacen participe al que las obtiene de la propiedad de la cosa, ni el propietario es privado por ellas de disponer de su propiedad

Nota al art. 2805.- Porque la propiedad es por su naturaleza un derecho libre, absoluto y exclusivo, y el demandado es el que debe probar la carga o servidumbre que pretenda que reconozca el inmueble. Art.2523.- Cualquiera que reclame un derecho sobre la cosa de otro, debe probar su pretensin, y hasta que no se d esa prueba, el propietario tiene la presuncin de que su derecho es exclusivo e ilimitado. Para la mayora de los autores, las servidumbres afectan el carcter absoluto y no exclusivo. Perpetuidad. No est sujeto a extinguirse por el transcurso de algn plazo, y consecuentemente subsiste con independencia del ejercicio que se pueda hacer de l, y aunque no se ejerza sobre la cosa ningn derecho de propiedad. Este carcter puede falta porque no es inherente a la esencia, sino slo a la naturaleza, el dominio puede ser temporario por ejemplo en el caso de dominio revocable y fiduciario. Art.2510.- El dominio es perpetuo, y subsiste independiente del ejercicio que se pueda hacer de l. El propietario no deja de serlo, aunque no ejerza ningn acto de propiedad, aunque est en la imposibilidad de hacerlo, y aunque un tercero los ejerza con su voluntad o contra ella, a no ser que deje poseer la cosa por otro, durante el tiempo requerido para que ste pueda adquirir la propiedad por la prescripcin. El dominio no se extingue por el slo transcurso del tiempo, no significa ste carcter que la cosa deba pertenecer siempre al mismo titular, lo cual sera imposible, porque la vida humana s acaba. Lo que provoca la extincin de este derecho no es el transcurso del tiempo, sino la extincin de la cosa, porque la durabilidad del objeto est ntimamente vinculado al carcter perpetuo. El dominio es perpetuo porque dura ilimitadamente en tanto exista la cosa que le sirve de objeto aunque contine en cabeza de diferentes personas. Consecuencias. a) No es vitalicia (como el usufructo). b) No se extingue por el no uso (como sucede con el usufructo, uso, habitacin), a no ser que se deje poseer la cosa por otro, durante el tiempo requerido para que ste pueda adquirir la propiedad por prescripcin. Fuera de esta eventualidad, el propietario conserva el derecho sin necesidad de realizar actividad alguna. c) La accin reivindicatoria es imprescriptible, puede ejercerse contra el despojante y sus sucesores, en tanto stos no hayan adquirido el dominio por usucapin. Este instituto no constituye una excepcin a la perpetuidad sino que solamente provoca un cambio de titularidad. El destino regular del derecho de dominio es extinguirse solamente por la prdida de la cosa, a diferencia del usufructo, por ejemplo que al extinguirse la cosa retorna al titular del dominio, por desaparecer la desmembracin que lo afectaba, en cambio en el dominio la enajenacin extingue el derecho respecto del transmitente, pero perdura en la persona que lo adquiere. Transferibilidad La denominada inhibicin voluntaria. Es la facultad de disponibilidad jurdica que tiene el titular sobre la cosa. Si bien esta caracterstica estara incluida en el ius abutendi, comprendida en el carcter absoluto, la tomamos como carcter separado y distinto, por la importancia que reviste. Vlez protege a ultranza el libre trfico de las cosas, pareciera haber considerado esta nota como esencial del dominio. Algunos ejemplos son los arts. 1364 (es prohibida la clusula de no enajenar la cosa vendida a persona alguna; ms no a una persona determinada), 2612 (el propietario de un inmueble no puede obligarse a no enajenarlo, y si lo hiciere la enajenacin ser vlida, sin perjuicio de las acciones personales que el acto puede constituir contra l), 2613 (los donantes o testadores no pueden prohibir a los donatarios o sucesores en sus derechos, que enajenen los bienes muebles o inmuebles que les donaren o dejaren en testamento, por mayor trmino que el de diez aos) y 2693 (los condmino no pueden renunciar de una manera indefinida el derecho de pedir la divisin; pero les es permitido convenir en la suspensin de la divisin por un trmino que no exceda de cinco aos, y de renovar este convenio todas las veces que lo juzguen conveniente). Facultades. Art.2513.- Es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular. Este art. hace referencia a los tres Ius: 1. Ius utendi o derecho de usar la cosa: Es la facultad que tiene el dueo de emplear la cosa dndole el destino que crea conveniente. 2. Ius fruendi o derecho de gozar de la cosa: Es la facultad que le permite al dueo percibir todos los frutos, rentas o emolumentos que la misma sea susceptible de producir. 3. Ius abutendi o derecho de disponer de la cosa (material o jurdicamente): El propietario tiene la facultad de ejecutar, respecto de la cosa, todos los actos jurdicos de que ella es legalmente susceptible alquilarla, o arrendarla y enajenarla a ttulo oneroso o gratuito, y si es inmueble, gravarla con servidumbres o hipotecas. Puede abdicar su propiedad, abandonar la cosa simplemente sin transmitirla a otra persona.

4.

Dominio Imperfecto.

Concepto. Art. 2507.-Se llama menos pleno, o imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etc. Art.2661.- Dominio imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola persona sobre una cosa propia, mueble o inmueble, o el reservado por el dueo perfecto de una cosa que enajena solamente su dominio til. Dominio fiduciario. Se afecta el carcter perpetuo. Dominio Imperfecto. Dominio revocable. Est gravado con derecho real Dominio Desmembrado. a favor de cierta persona. (usufructo, uso) Caracteres del dominio que resultan afectadas. 1. Absoluto (se afecta con el dominio desmembrado, ya que en mayor o menor medida el propietario halla impedido de usar, gozar o disponer de la cosa en la forma que podra hacerlo si no hubiese un gravamen). 2. Perpetuo (se afecta con el dominio fiduciario y revocable, pues aqu el derecho no est sujeto a durar indefinidamente, sino a extinguirse por el vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria). 3. Exclusivo. En nuestro derecho se presume que el dominio es perpetuo, quin pretenda que la cosa est gravada con algn derecho real debe probarlo, esta presuncin se extiende para el caso en que se afecte su perpetuidad por alguna modalidad que subordine su duracin, la presuncin es que el dominio no est afectado. Dominio Revocable. Concepto. Es aquel cuya duracin est subordinada a una condicin o plazo resolutorio, al cumplimiento del cual la cosa debe ser restituida al primitivo dueo de ella. Ejemplos: Revocacin de las donaciones por ingratitud del donatario, o por incumplimiento de los cargos, compraventa con pacto de retroventa. Casos. Art.2663.- Dominio revocable es el que ha sido transmitido en virtud de un ttulo revocable a voluntad del que lo ha transmitido; o cuando el actual propietario puede ser privado de la propiedad por una causa proveniente de su ttulo. Por disposicin de la ley (clusulas implcitas). Por disposicin de las partes (plazo o condicin resolutorio). Art.2664.- El dominio no se juzga revocado cuando el que posee la cosa a ttulo de propietario es condenado a entregarla en virtud de una accin de nulidad, o de rescisin, o por una accin contra un hecho fraudulento, o por restitucin del pago indebido. En estos casos se juzga que el dominio no haba sido transmitido sino de una manera interina (no hay transmisin de la propiedad). Formas de operar la revocacin. Art.2665.- La revocacin del dominio transmitido por medio de un ttulo revocable a voluntad del que lo ha concedido se efecta por la manifestacin misma de su voluntad. Art.2668.- Extnguese el dominio revocable por el cumplimiento de la clusula legal constante en el acto jurdico que lo transmiti, o por la condicin resolutiva o plazo resolutivo a que su duracin fue subordinada. Plazo. De pleno derecho. Forma. Condicin. Manifestacin de voluntad (ejemplo pacto de retroventa, riesgo del comprador) Facultativa. Juicio (por ingratitud, inejecucin de cargos, pacto comisorio tcito -muebles- o expreso -inmuebles-, resolucin de pleno derecho; necesita de una sentencia). Acciones excluidas. Art.2664.- El dominio no se juzga revocado cuando el que posee la cosa a ttulo de propietario es condenado a entregarla en virtud de una accin de nulidad, o de rescisin, o por una accin contra un hecho fraudulento, o por

restitucin del pago indebido. En estos casos se juzga que el dominio no haba sido transmitido sino de una manera interina (no hay transmisin de la propiedad). Efectos. El acaecimiento del evento resolutorio opera con efectos retroactivos en principio, de modo que los actos de disposicin realizada por el dueo imperfecto quedan sin efecto, y quien recobra el dominio no tiene que respetarlos. Est autorizado a tomar el inmueble libre de cargas, servidumbres o hipotecas con lo que hubiese gravado el propietario desposedo, o el anterior poseedor. Los terceros que hayan contrado con el dueo temporario no pueden alegar su buena fe ni su ignorancia de la situacin. Hay sin embargo excepciones a la regla de la retroactividad: 1. Si no se hubiese dispuesto lo contrario en el acto de constitucin del dominio revocable, ya que nada impide que las partes puedan disponer lo contrario, juega el principio de autonoma de la voluntad (art. 2672). 2. Si la ley no dice lo contrario, puede ser que la ley determine que la resolucin opere sin efecto retroactivo (ejemplo revocacin de las donaciones por ingratitud). La razn es que en estos supuestos no estaba al alcance de los terceros conocer la existencia de las circunstancias que determinan la revocacin. 3. Cosa mueble, y sobre ella han adquirido derechos terceros de buena fe, y a ttulo oneroso (art. 2671 2412). Si el tercero es de mala fe, o a ttulo gratuito, la revocacin le es oponible. 4. Actos de administracin realizados por el dueo imperfecto, deben ser respetados por el primitivo propietario (art. 2670 ltima parte). 5. Frutos percibidos, la resolucin no afecta retroactivamente a los frutos percibidos por el dueo imperfecto durante el tiempo que dur su derecho. Distincin entre cosas muebles e inmuebles. Cosas Muebles. Art.2671.- La revocacin del dominio sobre cosas muebles no tiene efecto contra terceros adquirentes, usufructuarios, o acreedores pignoraticios, sino en cuanto ellos, por razn de su mala fe, tuvieren una obligacin personal de restituir la cosa. Cosas Inmuebles. Art.2670.- Revocndose el dominio con efecto retroactivo, el antiguo propietario est autorizado a tomar el inmueble libre de todas las cargas, servidumbres o hipotecas con que lo hubiese gravado el propietario desposedo o el tercer poseedor; pero est obligado a respetar los actos administrativos del propietario desposedo, como los alquileres o arrendamientos que hubiese hecho. Quedan a salvo los actos de disposicin realizados por el fiduciario de conformidad con lo previsto en la legislacin especial. a) Facultades del titular pendiente el plazo o condicin resolutoria. El titular goza de amplias facultades sobre la cosa por lo cual puede realizar sobre ella actos de administracin o disposicin, dado que es su verdadero dueo. Puede realizar todo tipo de mejoras y hace suyos los productos y frutos percibidos. Propiedad Fiduciaria. Ley 24.441. Concepto Antes de la ley 24.441. Art.2662.- Dominio fiduciario es el que se adquiere en un fideicomiso singular, subordinado a durar solamente hasta el cumplimiento de una condicin resolutiva, o hasta el vencimiento de un plazo resolutivo, para el efecto de restituir la cosa a un tercero. Se trata de un dominio interino. La fuente del dominio fiduciario es un acto o negocio fiduciario por el cual, el pactum fiduciae se materializa mediante la condicin o plazo. Despus de la ley 24.441. Art. 2662.- Dominio fiduciario es el que se adquiere con razn de un fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, el testamento o la ley La ley 24.441 tiene por finalidad poner en marcha un proceso de reactivacin de la economa, captando fondos de modo secundario, otorgndole mayor seguridad al inversor. El art. 1 de esta ley dispone que Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. Caracteres. a) Derecho real (con fuente en el contrato o testamento).

b) Dominio imperfecto porque est destinado a durar nicamente hasta la extincin del fideicomiso. Es una propiedad temporal afectada al cumplimiento del encargo, se afecta el carcter perpetuo del dominio, pero hay que preguntarse si no se afecta tambin la absolutez o plenitud del dominio. Caracteres del negocio. 1. Consensual. 2. Oneroso. 3. Bilateral. 4. Unitario. 5. Formal. Sujetos. Partes de la relacin jurdica, en lo que concierne a derecho real no se puede hablar de partes porque se establece una relacin directa e inmediata entre el sujeto y la cosa, entre el titular del dominio fiduciario y el objeto del fideicomiso. Las partes que intervienen en el negocio fiduciario son tres: a) Constituyente: Es quien se desprende del dominio a favor de cierta persona (fiduciante). b) Fiduciario: Recibe el dominio transmitido temporariamente por el constituyente del fideicomiso. c) Fideicomisario: Tercero a quien habr que transmitirle el dominio si se cumple la condicin resolutoria, o vence el plazo resolutorio establecido en el contrato. Fiduciante. Fiduciario. Fideicomisario. Beneficiario. Objeto del dominio fiduciario. Cosas en el sentido del art. 2311, deben ser ciertas, individualmente determinadas y estar en el comercio. Pueden ser muebles o inmuebles. No se puede transmitir el dominio el dominio fiduciario de cosas consumibles o fungibles, porque implicara invadir el mbito del derecho real del cuasiusufructo, que guarda diferencia con la propiedad fiduciaria. Pueden ser objeto tambin los crditos, que deben constar en un ttulo por escrito, ya que los instrumentos constituyen una cosa mueble por su carcter representativo. No pueden ser objeto las universalidades y los derechos personales o personalsimos. Duracin. No pueden superar los 30 aos salvo: a) Cuando el beneficiario fuere un incapaz, en cuyo caso podr durar hasta el cese de su incapacidad, o hasta su muerte. b) Cuando se subordina la adquisicin o la extincin de un derecho al acaecimiento de un hecho futuro e incierto. Facultades y deberes del fiduciario. Facultades. Goza de todas las prerrogativas y derechos con que cuenta el dueo pleno, o perfecto, ya que pendiente el plazo o condicin es el dueo de la cosa transmitida. Puede realizar actos de administracin, y de disposicin, stos ltimos estn expuestos a resolverse retroactivamente en caso de verificarse el evento resolutorio. El fiduciario hace suyos los frutos percibidos (no son alcanzados por el efecto retroactivo), y los actos de administracin permanecen inclumes. Hay limitaciones para los actos de disposicin: Deben perseguir el cumplimiento del fin del fideicomiso. Se necesita del consentimiento del fiduciente o fiduciario si se pact, para realizar este tipo de acto. No puede constituir usufructo (art. 2841). Aunque esta norma carece de sentido, ya que el fiduciario puede vender, la doctrina considera que ha quedado derogada en forma implcita. No se puede transmitir por causa de muerte. Si en el ttulo de transmisin se incorpora la clusula de no enajenar, la clusula carece de valor, salvo que se trate de una transmisin a ttulo gratuito, en cuyo caso ser vlida por el trmino de 10 aos. Puede el fiduciario ejercer todas las acciones que correspondan en defensa de los bienes fideicomitidos, tanto contra terceros como contra el beneficiario (art. 18 ley 24.441). Tiene derecho a que se le reembolsen los gastos, y a una retribucin, salvo estipulacin expresa en contrario. Si sta no fue fijada la fijar el juez teniendo en consideracin la ndole de la encomienda, y la importancia de los deberes a cumplir (art. 8 ley 24.441). Tiene derecho de renunciar si en el contrato se hubiese autorizado expresamente esta causa (art. 9 inc e).

 Deberes. Cumplir con las obligaciones impuestas por la ley, o por el contrato, con la diligencia de un buen hombre de negocios. Recibir la propiedad fiduciaria, y administrarla a favor del beneficiario conforme los fines del negocio fiduciario. Rendir cuentas por lo menos una vez al ao al beneficiario. Mantener separados los bienes fideicomitidos de los suyos propios. Asegurar los bienes fideicomitidos, en tanto sean asegurables. Ejercer las acciones necesarias para defender el patrimonio fideicomitido. Transferir los bienes al beneficiario al trmino del fideicomiso. No pueden adquirir para s los bienes fideicomitidos. No puede dispensarse de la culpa o dolo suyo, o de sus dependientes. Guardar reserva de las operaciones, actos, contratos, documentos o informacin que haya recibido con relacin a la gestin del fideicomiso.

Formalidades. Bienes Muebles. Tradicin (entrega material al acreedor) + contrato por instrumento pblico o privado + registracin para los bienes registrables. Bienes Inmuebles. Escritura pblica e inscripcin en el Registro Inmobiliario (tcnico registral). Extincin. Se extingue por el cumplimiento de la condicin resolutoria, o por el vencimiento del plazo resolutorio. Pero con el acaecimiento del evento resolutorio no se produce de pleno derecho el cambio de titularidad, porque para que el beneficiario adquiera el dominio debe hacrsele la tradicin de la cosa. En el caso de la condicin. Que depende de un hecho futuro e incierto, puede o no suceder. Si la condicin no se cumple se extingue el dominio fiduciario, pero la cosa no debe ser transmitida al fideicomisario, sino que por el contrario se consolida el dominio en cabeza del fiduciario y se convierte en un dominio perfecto. En principio la extincin provoca el efecto retroactivo, pero esa regla no es absoluta, porque no puede afectar derechos adquiridos por terceros de buena fe y a ttulo oneroso. Otras causales de extincin son: a) Destruccin total de la cosa. b) Colocacin de la cosa fuera del comercio (expropiacin por ejemplo). c) Abandono, si se trata de cosa mueble. d) Prescripcin adquisitiva operada a favor de un tercero, comenzara a corres desde que ste tomara posesin. e) Modificacin del negocio fiduciario dispuesta por las partes. f) Confusin (se renan en la misma persona las calidades de fiduciario y fideicomisario, por ejemplo fiduciario que resulta heredero del fideicomisario) Dominio Desmembrado. Otro supuesto de dominio imperfecto es cuando se grava el dominio con un derecho real a favor de otra persona, como ocurre en el usufructo, uso, habitacin y servidumbres prediales. Se afecta el carcter absoluto del dominio. Otro sector doctrinario dice que tambin se afecta la exclusividad. Despus de la ley 17.711, surge otra posicin doctrinaria que explica que en realidad lo que se afecta es la plenitud del dominio. Son desmembraciones del dominio porque no confieren los tres ius, sino que otorgan facultades ms limitadas. Usufructo: Ius utendi y fruendi (art. 2807.- El usufructo es el derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia) Uso: Ius utendi (art. 2948.- El derecho de uso es un derecho real que consiste en la facultad de servirse de la cosa de otro, independiente de la posesin de heredad alguna, con el cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre los frutos de un fundo ajeno, lo que sea preciso para las necesidades del usuario y de su familia. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama en este Cdigo, derecho de habitacin) Habitacin. Servidumbre predial. 5. Extensin del Dominio.

Art.2518.- La propiedad del suelo se extiende a toda su profundidad, y al espacio areo sobre el suelo en lneas perpendiculares. Comprende todos los objetos que se encuentran bajo el suelo, como los tesoros y las minas, salvo las modificaciones dispuestas por las leyes especiales sobre ambos objetos. El propietario es dueo exclusivo del espacio areo; puede extender en l sus construcciones, aunque quiten al vecino la luz, las vistas u otras ventajas; y puede tambin demandar la demolicin de las obras del vecino que a cualquiera altura avancen sobre ese espacio. Espacio Areo. Si bien el art. no pone limites al espacio areo, existen lmites en el Cdigo Aeronutico y en los Cdigos de edificacin, como as tambin en otras disposiciones legales. Se les impide a los propietarios construir ms all de determinada altura o no poner obstculos (antenas por ejemplo) o ciertos rboles. Prcticamente el derecho el espacio areo se limita a hacer las construcciones permitidas, aunque le quiten luz, vista, etc. a los vecinos. Pueden demandar la demolicin de las obras del vecino que a cualquier altura avancen sobre el eje espacio, aunque muchas veces los jueces resuelven la cuestin ordenando el pago de una justa indemnizacin. Subsuelo. Comprende todos los objetos que estn debajo de l, como los tesoros y las minas, salvo las modificaciones dispuestas por las leyes sobre ambos objetos, a lo que habra que agregar tambin sobre la propiedad de otros objetos, que no pertenecen al propietario del suelo (como ruinas, yacimientos arqueolgicos, etc). El Cdigo de Minera (art. 11) dispone que las minas forman una propiedad distinta de la del terreno en que se hallan, las minas son bienes del estado nacional, o de las provincias. Accesorios. Art.2521.- La propiedad de obras establecidas en el espacio areo que se encuentran sobre el terreno, no causa la presuncin de la propiedad del terreno; ni la propiedad de obras bajo el suelo, como una cantera, bodega, etctera, tampoco crea en favor del propietario de ellas una presuncin de la propiedad del suelo. La propiedad del terreno hace nacer una presuncin iuris tantum de propiedad de las obras que en l existen. El suelo es lo principal, y las obras lo accesorio. La propiedad de una cosa comprende simultneamente la de los accesorios de ella, natural o artificialmente unidos (art. 2520), es decir que si estuvieren separados no seran accesorios (art. 2330, 2331y 2332). Producciones. La propiedad de una cosa comprende los objetos (frutos o productos) que pueden producir espontneamente o con el trabajo del hombre, como tambin los emolumentos pecuniarios (frutos civiles), que pueden ser obtenidos de ella, salvo el caso de que un tercero tenga el derecho de gozar de la cosa, y la excepcin relativa al poseedor de buena fe. Notas al art. 2444 y 2329. Distingue entre: a) Frutos: Son los que la cosa produce sin alteracin de su sustancia, lo que est destinada a producir por su naturaleza misma, o por voluntad del propietario. b) Productos: Son los que la cosa no est destinada a producir y cuya produccin no es peridica, ni tiene regularidad. Los productos son una porcin desprendida de la sustancia misma de la cosa, tales como las piedras extradas de las canteras que no se exploten (art. 2522, nota art. 2571 y nota art. 3239). 6. Restricciones y Lmites al Dominio.

Concepto. Son las normas legales (nunca convencionales) que regulan ese derecho real, compatibilizando los derechos y obligaciones que por igual gozan los hombres en sus relaciones de vecindad (en inters predominantemente privado), o en miras de un inters publico, para armonizar el derecho privado o individual, con el inters general y colectivo. Naturaleza jurdica. Son instituciones de carcter real, por lo tanto dichas obligaciones desaparecen con el abandono y la enajenacin, y la competencia es del juez del lugar donde se encuentre el inmueble.

Ubicacin en el Cdigo: Titulo VI libro III. Diferencia con las servidumbres (nota al art. 2611). Restricciones Servidumbres.

Reciprocidad Fuente Carcter al que afectan Objeto

Recprocas. Ley. Absoluto.

No (fundo dominante y sirviente). Ley (art. 3068, 3082, 3097, etc.) o voluntad (art. 2977). Exclusivo.

Clase de estatuto.

No hacer (arts No hacer (servidumbres de 2618, 2615, 2628). vista). Dejar hacer Dejar hacer (servidumbres de (arts 2626, 2627, etc). trnsito). Hacer (arts Jams en un hacer (arts 3042 2616, 2622, 2623, 2626 in fine, y 3010). 2633, 2631, etc). Normal. Excepcional (inscriben en el registro).

Respecto de la primera diferencia, para que se pueda hablar de servidumbre prediales se requieren dos fundos, soportando la carga slo el fundo sirviente pero no el dominante. En cambio en materia de restricciones y lmites, la posicin recproca de los dos inmuebles es jurdicamente idntica. Las restricciones y lmites, por otra parte, son comunes a todos los inmuebles, lo que no sucede con las servidumbres, que pueden o no existir, y que en todo caso deben ser materia de prueba. Clasificacin. Restricciones fundadas en el Inters Pblico: Son las restricciones creadas en razones de comunidad. Prevalece el elemento social. Fuentes: Derecho administrativo. Fundamento. El art. 2611 es la llave que acciona permanentemente la administracin pblica para regular todo lo relativo al urbanismo y a la edificacin por medio de los Cdigos de planeamientos (municipales y provinciales), y de los Cdigos de edificacin referentes al uso, ocupacin y divisin del suelo. Existen adems muchas otras ramas de carcter administrativo (por ejemplo las ordenanzas municipales), por las cuales se imponen restricciones relativas a las omisiones materiales e inmateriales por ejemplo de establecimientos industriales y comerciales (frigorficos, locales de diversin nocturna, casas de comidas). Se establece que la msica, ruido o vibraciones producidas en el interior del inmueble no podrn trascender al exterior, para lo cual debern contar con las instalaciones adecuadas a ese fin. Las restricciones administrativas pueden imponer una obligacin de dejar hacer (ejemplo colocacin de chapas de la numeracin del inmueble) o de no hacer (ejemplo no construir ms all de determinada altura), o de hacer (instalaciones acsticas para evitar inmisiones inmateriales a los vecinos). Estas restricciones no producen una desmembracin de la propiedad como en las servidumbres, no dan lugar a indemnizacin, salvo por obrar culposo o doloso de sus agentes. En particular, en principio, no puede oponerse a la restriccin (son ejecutivas), salvo el ejercicio de su propio derecho de dominio. Limitaciones de forma y de fondo que surgen de la Constitucin Nacional. La administracin no puede ejercer sus derechos en forma irrazonable. No se puede, so pretexto de defender el inters general, desnaturalizar las garantas constitucionales. Caracteres. Se imponen como carcter general y fundado en razones de necesidades colectivas directas. Presupuesto del derecho de reconocimiento, del derecho de propiedad por parte del estado. Colocan al particular frente a la administracin. Imponen obligaciones de hacer, no hacer y de dejar de hacer. Ilimitadas en su nmero y clases. Operativas, o ejecutorias, y de jurisdiccin administrativa, salvo daos y perjuicios (Refractarios DINA SAIC c/ Municipalidad de Guaymalln). No perjudican el derecho de indemnizacin (Monerdes Hctor c/ Municipalidad de la Capital). Emanan de leyes en sentido sustancial.

Afectan lo absoluto del dominio. Restricciones a la libre disposicin jurdica de la propiedad. Clusula de inenajenabilidad. Art. 2337.- Las cosas estn fuera del comercio por su inenajenabilidad absoluta, las cosas cuya venta o enajenacin se hubiese prohibido por ley, por actos entre vivos, o por disposicin de ltima voluntad. Art.2338.- Son relativamente inenajenables las que necesiten una autorizacin previa para su enajenacin. Es prohibida la clusula de no enajenar a persona alguna, pero no a persona determinada (art. 1364). Las consecuencias de la violacin de esta clusula dependern de si sta fue puesta como condicin resolutoria (el anterior propietario puede demandar la nulidad del acto y reivindicar la cosa), si se estipul una multa, ser el cobro de la misma, y si no fue puesta como ninguna de las dos anteriores, el anterior propietario puede demandar la devolucin de la cosa a ese tercer adquirente. El art. 2612 dispone que el propietario de un inmueble no puede obligarse a no enajenarlo, y si lo hiciera, la enajenacin ser vlida sin perjuicio de las acciones penales que contra l se pueden constituir. En el titulo del condominio el art. 2694 dispone que cuando la copropiedad en la cosa se hubiere constituido por donacin o por testamento, el testador o donante puede poner la condicin de que la cosa dada o legada quede indivisa por un trmino que no exceda de 5 aos. En materia sucesoria cuando la cosa es dejada a 2 o ms herederos, la ley 14.394 (art. 15) autoriza a toda persona a imponer a sus herederos, an forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios por un plazo de hasta 10 aos, que en algunos casos puede extenderse a la mayora de edad (cuando hay menores y se trate de un bien determinado). Restriccin resultante del numerus clausus (art. 2502 y 2503). Falta de libertad del titular del dominio para modificar por s, o por acuerdo de partes, la regulacin de sus derechos y obligaciones o a la imposibilidad de crear otros derechos reales. Desmembraciones de la propiedad. Art.2614.- Los propietarios de bienes races no pueden constituir sobre ellos derechos enfituticos, ni de superficie, ni imponerles censos, ni rentas que se extiendan a mayor trmino que el de cinco aos, cualquiera que sea el fin de la imposicin; ni hacer en ellos vinculacin alguna. Camino de sirga. Obligacin de dejar una calle o camino pblico al margen de ros o canales navegables (art. 2639.- Los propietarios limtrofes con los ros o con canales que sirven a la comunicacin por agua, estn obligados a dejar una calle o camino pblico de treinta y cinco metros hasta la orilla del ro, o del canal, sin ninguna indemnizacin. Los propietarios ribereos no pueden hacer en ese espacio ninguna construccin, ni reparar las antiguas que existen, ni deteriorar el terreno en manera alguna, 2640.- Si el ro, o canal atravesare alguna ciudad o poblacin, se podr modificar por la respectiva municipalidad, el ancho de la calle pblica, no pudiendo dejarla de menos de quince metros). Los propietarios ribereos no pueden utilizar ese espacio para hacer construcciones, ni reparar las que ya existiesen, ni realizar cualquier otro tipo de actividad que obstaculicen el libre trnsito. No cabe indemnizacin. Restricciones provenientes del Cdigo Aeronutico. Finalidad: Preservar la actividad aeronutica de posibles accidentes, y posibilitando la operacin de las aeronaves. Ejemplo: espacio areo, aterrizajes, despejes de obstculos, sealar obstculos. Restricciones fundadas en el Inters de los Vecinos. Fuente: Cdigo Civil. Fundamento. Doctrina del uso excepcional del fundo, y del no abuso del derecho. El legislador supone que los inmuebles tienen un uso normal, u ordinario, lo que salo de ese marco genera para el propietario una responsabilidad de tipo objetivo, basada en la idea de que quien goza de los beneficios de una actividad debe cargar con los perjuicios que ella ocasiona a los dems. Casos. a) Restricciones respecto de obras, trabajos e instalaciones. Art.1132.- El propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace ruina, no puede pedir al dueo de ste garanta alguna por el perjuicio eventual que podr causarle su ruina. Tampoco puede exigirle que repare o haga demoler el edificio. Art.2616.- Todo propietario debe mantener sus edificios de manera que la cada, o los materiales que de ellos se desprendan no puedan daar a los vecinos o transentes, bajo la pena de satisfacer los daos e intereses que por su negligencia les causare. Art.2499.-Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares. b) Excavaciones o fosos. Art.2615.- El propietario de un fundo no puede hacer excavaciones ni abrir fosos en su terreno que puedan causar la ruina de los edificios o plantaciones existentes en el fundo vecino, o de producir desmoronamientos de tierra. c) Cerca de una pared medianera o divisoria.

Art.2621.- Nadie puede construir cerca de una pared medianera o divisoria, pozos, cloacas, letrinas, acueductos que causen humedad; establos, depsitos de sal o de materias corrosivas, artefactos que se mueven por vapor, u otras fbricas, o empresas peligrosas a la seguridad, solidez y salubridad de los edificios, o nocivas a los vecinos, sin guardar las distancias prescriptas por los reglamentos y usos del pas, todo sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior. A falta de reglamentos, se recurrir a juicio de peritos. Art.2622.- El que quiera hacer una chimenea, o un fogn u hogar, contra una pared medianera, debe hacer construir un contramuro de ladrillo o piedra de diecisis centmetros de espesor. Art.2623.- El que quiera hacer un horno o fragua contra una pared medianera, debe dejar un vaco o intervalo, entre la pared y el horno o fragua de diecisis centmetros. Art.2624.- El que quiera hacer pozos, con cualquier objeto que sea, contra una pared medianera o no medianera, debe hacer un contramuro de treinta centmetros de espesor. d) Trabajos u obras que privan de ventajas. Art.2620.- Los trabajos y las obras que sin causar a los vecinos un perjuicio positivo, o un ataque a su derecho de propiedad, tuviesen simplemente por resultado privarles de ventajas que gozaban hasta entonces, no les dan derecho para una indemnizacin de daos y perjuicios. e) De soportar el paso e instalaciones de andamios. Art.3077.- El que para edificar o reparar su casa tenga necesidad indispensable de hacer pasar sus obreros por la del vecino, puede obligar a ste a sufrirlo con la condicin de satisfacerle cualquier perjuicio que se le cause. Art.2627.- Si para cualquier obra fuese indispensable poner andamios, u otro servicio provisorio en el inmueble del vecino, el dueo de ste no tendr derecho para impedirlo, siendo a cargo del que construyese la obra la indemnizacin del dao que causare. f) Casos especiales de responsabilidad por inmisiones inmateriales. Art.2618.- Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aqullas. Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias. En la aplicacin de esta disposicin el juez debe contemporizar las exigencias de la produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr en cuenta la prioridad en el uso. El juicio tramitar sumariamente. Otra limitacin al dominio es la que se refiere a la obligacin de soportar ciertas molestias que ocasionan el humo, calor, olores, luminosidad, etc. siempre que ellas no excedan la normal tolerancia. Esa normal tolerancia es una formula abstracta, porque es el juez quien dir cual de esa normal tolerancia en cada caso concreto. Tambin deber tenerse en cuenta las condiciones de lugar, porque habr que considerar la ubicacin de los inmuebles involucrados en la litis, etc. No incide que medie autorizacin administrativa (habilitacin municipal), para el funcionamiento del establecimiento o comercio, ya que las autorizaciones no se conceden sino bajo la condicin implicita de no atacar los derechos de terceros, y de reparar el perjuicio a los edificios vecinos, o a las personas que lo habitan. Otros elementos de juicio debern ser tenidos en cuenta como: Exigencias de la produccin. Respeto debido al uso regular de la propiedad. Prioridad en el uso. Ejemplo: fabrica instalada en el lugar 10 aos antes que el vecino quejoso, que da empleo a varias personas de la cual se hace uso regular, pero que ocasiona ruidos u otras incomodidades, que exceden la normal tolerancia, y la produccin de ella interesa socialmente, no slo por el producto, sino tambin por la fuente de trabajo que significa. El juez teniendo en cuantas todas estas circunstancias deber darle una solucin a la litis, contemporizando los tres elementos. La norma tambin dice que los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos, o la cesacin de las molestias. El actor al demandado debe precisar que es lo que pretende y cuales son los daos sufridos. Tambin el juez puede pedir la indemnizacin al lmite que se considere normalmente tolerable. El problema puede presentarse para indemnizar el dao cuando ste no consisti en un detrimento material del inmueble del vecino, sino en algo distinto, por ejemplo olores que disminuyen el valor locativo. En estos casos la cuestin deber ser resuelta en el pago de una determinada suma de dinero preferentemente por razones prcticas. Pueden demandar, y ser demandados tanto poseedores como tenedores. El juicio se tramita por va sumaria (art. 2416.son obligaciones inherentes a la posesin, las concernientes a los bienes, y que no gravan a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada, 2412.- la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida y 2420.- son derechos inherentes a la posesin,

sean reales o personales, los que no competen a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada). g) Utilizacin de paredes medianeras. Art.2730.- La medianera da derecho a cada uno de los condminos a servirse de la pared o muro medianero para todos los usos a que ella est destinada segn su naturaleza, con tal que no causen deterioros en la pared, o comprometan su solidez, y no se estorbe el ejercicio de iguales derechos para el vecino. Art.2731.- Cada uno de los condminos puede arrimar toda clase de construcciones a la pared medianera, poner tirantes en todo su espesor, sin perjuicio del derecho que el otro vecino tiene de hacerlos retirar hasta la mitad de la pared en el caso que l tambin quiera poner en ella tirantes, o hacer el cao de una chimenea: puede tambin cada uno de los condminos abrir armarios o nichos aun pasando el medio de la pared, con tal que no cause perjuicio al vecino o a la pared. Art.2732.- Cada uno de los condminos puede alzar a su costa la pared medianera sin indemnizar al vecino por el mayor peso que cargue sobre ella. Art.2733.- Cuando la pared medianera no pueda soportar la altura que se le quiera dar, el que quiera alzarla debe reconstruirla toda ella a su costa, y tomar de su terreno el excedente del espesor. El vecino no puede reclamar ninguna indemnizacin por los embarazos que le cause la ejecucin de los trabajos. Art.2626.- El propietario del terreno contiguo a una pared divisoria puede destruirla cuando le sea indispensable o para hacerla ms firme o para hacerla de carga, sin indemnizacin alguna al propietario o condmino de pared, debiendo levantar inmediatamente la nueva pared. h) Plantacin de rboles y arbustos. Art.2628.- El propietario de una heredad no puede tener en ella rboles sino a distancia de tres metros de la lnea divisoria con el vecino, o sea la propiedad de este predio rstico o urbano, est o no cercado, o aunque sean ambas heredades de bosques. Arbustos no pueden tenerse sino a distancia de un metro. Art.2629.- Si las ramas de algunos rboles se extendiesen sobre las construcciones, jardines, o patios vecinos, el dueo de stos tendr derecho para pedir que se corten en todo lo que se extendiesen en su propiedad; y si fuesen las races las que se extendiesen en el suelo vecino, el dueo del suelo podr hacerlas cortar por s mismo, aunque los rboles, en uno y otro caso estn a las distancias fijadas por la ley. El vecino no puede ejercer sus derechos en forma irregular o abusiva. Prescripcin antes y despus de 1970: En Buenos Aires la Suprema Corte de Justicia haba admitido como constitucin de servidumbres activas la plantacin de rboles a menos distancia de la legal, cuando no haba mediado reclamacin por parte del vecino durante el trmino exigido para la prescripcin (art. 3017). A partir de julio de 1970 cambi dicha jurisprudencia al sostener que la trasgresin del 2628 puede ser soportada en homenaje a la buena vecindad, pero que de esa complacencia no se puede concluir la prdida de un derecho expresamente consagrado si no hay un texto legal en ese sentido. Adems, la existencia de una servidumbre adquirida por el transcurso del tiempo, le impondra al propietario del fundo sirviente restricciones que conspiran contra el regular ejercicio de la propiedad. i) Goteraje de los techos. Las construcciones anteriores al cdigo dejaban caer las aguas pluviales sobre el fundo vecino y sigue teniendo ese derecho. Si el propietario del fundo vecino realiza trabajos que puedan privar de ese goteraje tiene obligacin de hacer las obras necesarias para que el agua siga cayendo en u predio. Con las nuevas construcciones, ya no es posible esa restriccin al dominio, ya que las aguas pluviales deben caer sobre el propio suelo, calle o sitios pblicos. Art.2630.- Los propietarios de terrenos o edificios estn obligados, despus de la promulgacin de este Cdigo, a construir los techos que en adelante hicieren, de manera que las aguas pluviales caigan sobre su propio suelo, o sobre la calle o sitios pblicos, y no sobre el suelo del vecino. Art.2631.- Cuando por la costumbre del pueblo, los edificios se hallen construidos de manera que las goteras de una parte de los tejados caigan sobre el suelo ajeno, el dueo del suelo no tiene derecho para impedirlo. Una construccin semejante no importa una servidumbre del predio que recibe las goteras, y el dueo de l puede hacer construcciones sobre la pared divisoria que priven el goteraje del predio vecino, pero con la obligacin de hacer las obras necesarias para que el agua caiga en el predio en que antes caa. j) Aguas servidas. El propietario debe en toda circunstancia tomar las medidas necesarias para hacer correr las aguas que no sean pluviales o de fuentes sobre su propio fundo o sobre la va pblica, y por ningn trabajo u obra puede hacer corres por el fundo vecino las aguas de pozos que l tenga en su heredad, ni la de su casa, ni las aguas servidas que se hubiese empleado en la limpieza domstica, o en trabajos de fbrica, salvo cuando fuesen mezcladas con el agua de lluvia. Art.2632.- El propietario de una heredad por ningn trabajo u obra puede hacer correr por el fundo vecino las aguas de pozos que el tenga en su heredad, ni las del servicio de su casa, salvo lo que en adelante se dispone sobre las aguas naturales o artificiales que hubiesen sido llevadas, o sacadas all para las necesidades de establecimientos industriales. Art.2633.- El propietario est obligado en todas circunstancias a tomar las medidas necesarias para hacer correr las aguas que no sean pluviales o de fuentes, sobre terreno que le pertenezca o sobre la va pblica.

Art.2634.- El propietario de una heredad no puede por medio de un cambio que haga en el nivel de su terreno, dirigir sobre el fundo vecino las aguas pluviales que caan en su heredad. Art.2635.- Las aguas pluviales pertenecen a los dueos de las heredades donde cayesen, o donde entrasen, y les es libre disponer de ellas o desviarlas, sin detrimento de los terrenos inferiores. Art.2636.- Todos pueden reunir las aguas pluviales que caigan en lugares pblicos, o que corran por lugares pblicos, aunque sea desviando su curso natural, sin que los vecinos puedan alegar ningn derecho adquirido. Art.2637.- Las aguas que surgen en los terrenos de particulares pertenecen a sus dueos, quienes pueden usar libremente de ellas y cambiar su direccin natural. El hecho de correr por los terrenos inferiores no da a los dueos de stos derecho alguno. Cuando constituyen curso de agua por cauces naturales pertenecen al dominio pblico y no pueden ser alterados. Art.2638.- El propietario de una fuente que deja correr las aguas de ella sobre los fundos inferiores, no puede emplearlas en un uso que las haga perjudiciales a las propiedades inferiores. Art.2639.- Los propietarios limtrofes con los ros o con canales que sirven a la comunicacin por agua, estn obligados a dejar una calle o camino pblico de treinta y cinco metros hasta la orilla del ro, o del canal, sin ninguna indemnizacin. Los propietarios ribereos no pueden hacer en ese espacio ninguna construccin, ni reparar las antiguas que existen, ni deteriorar el terreno en manera alguna. Art.2640.- Si el ro, o canal atravesare alguna ciudad o poblacin, se podr modificar por la respectiva municipalidad, el ancho de la calle pblica, no pudiendo dejarla de menos de quince metros. Art.2641.- Si los ros fueren navegables, est prohibido el uso de sus aguas, que de cualquier modo estorbe o perjudique la navegacin o el libre paso de cualquier objeto de transporte fluvial. Art.2642.- Es prohibido a los ribereos sin concesin especial de la autoridad competente, mudar el curso natural de las aguas, cavar el lecho de ellas, o sacarlas de cualquier modo y en cualquier volumen para sus terrenos. Art.2643.- Si las aguas de los ros se estancasen, corriesen ms lentas o impetuosas, o torciesen su curso natural, los ribereos a quienes tales alteraciones perjudiquen, podrn remover los obstculos, construir obras defensivas, o reparar las destruidas, con el fin de que las aguas se restituyan a su estado anterior. Art.2644.- Si tales alteraciones fueren motivadas por caso fortuito, o fuerza mayor, corresponden al Estado o provincia los gastos necesarios para volver las aguas a su estado anterior. Si fueren motivadas por culpa de alguno de los ribereos, que hiciese obra perjudicial, o destruyese las obras defensivas, los gastos sern pagados por l, a ms de la indemnizacin del dao. Art.2645.- La construccin de represas de agua de ros o arroyos se regir por las normas del derecho administrativo. Art 2646.- Ni con la licencia del Estado, provincia o municipalidad, podr ningn ribereo extender sus diques de represas ms all del medio del ro o arroyo. Art.2648.- Lo dispuesto en el artculo anterior, no comprende las aguas subterrneas que salen al exterior por algn trabajo del arte; ni las aguas pluviales cadas de los techos, o de los depsitos en que hubiesen sido recogidas, ni las aguas servidas que se hubiesen empleado en la limpieza domstica o en trabajos de fbricas, salvo cuando fuesen mezcladas con el agua de lluvia. k) Terrenos inferiores. Estn obligados a recibir las aguas que naturalmente descienden de los terrenos superiores. Esas aguas son las de lluvia, y las de los manantiales que corren en forma natural de los predios ms elevados a los ms bajos. Art.2647.- Los terrenos inferiores estn sujetos a recibir las aguas que naturalmente descienden de los terrenos superiores, sin que para eso hubiese contribuido el trabajo del hombre. Estn obligados a recibir las aguas subterrneas que por su abundancia no se las pueda contener en el terreno superior, sin perjuicio de su derecho a ser indemnizados. Art.2650.- Los dueos de los terrenos inferiores estn obligados a recibir las aguas subterrneas que por trabajo del hombre salieren al exterior, como fuentes, pozos artesianos, etctera, cuando no sea posible por su abundancia contenerlas en el terreno superior, satisfacindoseles una justa indemnizacin de los perjuicios que pueden causarles. Estn igualmente obligados a recibir las arenas y piedras que arrastren las aguas pluviales. Art.2649.- Estn igualmente obligados los terrenos inferiores a recibir las arenas y piedras que arrastraren en su curso las aguas pluviales, sin que puedan reclamarlas los propietarios de los terrenos superiores No pueden hacer diques de contencin, o que hagan refluir las aguas, arenas o piedras sobre el terreno superior Art.2651.- El dueo del terreno inferior no puede hacer dique alguno que contenga o haga refluir sobre el terreno superior, las aguas, arenas o piedras, que naturalmente desciendan a l, y aunque la obra haya sido vista y conocida por el dueo del terreno superior, puede ste pedir que se destruya, si no hubiese comprendido el perjuicio que le hara, y si la obra no tuviese veinte aos de existencia. l) Terrenos superiores.

El propietario del fundo superior en el cual tenga un manantial cuyas aguas afloran a la superficie, no puede usarlas de manera tal que las haga perjudiciales para las propiedades inferiores. Art.2638.- El propietario de una fuente que deja correr las aguas de ella sobre los fundos inferiores, no puede emplearlas en un uso que las haga perjudiciales a las propiedades inferiores. No puede agravar la situacin de los terrenos inferiores ni perjudicarlos por ejemplo haciendo ms impetuosa la corriente, o dirigiendo las aguas a un solo punto. Art.2649.- Estn igualmente obligados los terrenos inferiores a recibir las arenas y piedras que arrastraren en su curso las aguas pluviales, sin que puedan reclamarlas los propietarios de los terrenos superiores. Si pasan 20 aos sin reclamarse al vecino del terreno inferior, despus no pueden erigir la destruccin de los diques u obras que ste haya hecho para hacer refluir sobre el terreno superior las aguas, arenas o piedras. m) Luces y vistas. Ningn cotitular puede sin el consentimiento de los otros condminos abrir ventanas, o troneras en la pared medianera. Con respecto a las luces el dueo de una pared no medianera contigua a una finca ajena, puede abrir en ella ventanas para recibir luces a 3 metros de altura desde el piso de la pieza, con reja de hierro, cuyas barras no dejen mayor claro que 3 pulgadas. El propietario del fundo vecino puede adquirir la medianera, y cerrar las ventanas de luces, siempre que edifique apoyndose en la pared. Quien goza de luz por esas ventanas abiertas en su pared no puede impedir que su vecino levante la pared que las cierre. No se puede tener sobre el predio vecino abierto o cerrado a menos de 3 metros de la lnea divisoria, vista por medio de ventanas, balcones, etc. Debern mediar 60 centmetros de distancia si esas ventanas fuesen de costado u oblicuas. En el primer supuesto la distancia se cuenta desde el filo de la pared donde no hubiese obras voladizas, y desde el filo exterior de stas se ellas existieran, y para las oblicuas desde la lnea de separacin de las 2 propiedades. Art.2654.- Ningn medianero podr abrir ventanas o troneras en pared medianera, sin consentimiento del condmino. Art.2655.- El dueo de una pared no medianera contigua a finca ajena, puede abrir en ella ventanas para recibir luces, a tres metros de altura del piso de la pieza a que quiera darse luz, con reja de fierro cuyas barras no dejen mayor claro que tres pulgadas. Art.2656.- Esas luces no constituyen una servidumbre, y el dueo de la finca o propiedad contigua, puede adquirir la medianera de la pared, y cerrar las ventanas de luces, siempre que edifique apoyndose en la pared medianera. Art.2657.- El que goza de la luz por ventanas abiertas en su pared, no tiene derecho para impedir que en el suelo vecino se levante una pared que las cierre y le prive de la luz. Art.2658.- No se puede tener vistas sobre el predio vecino, cerrado o abierto, por medio de ventanas, balcones u otros voladizos, a menos que intermedie una distancia de tres metros de la lnea divisoria. Art.2659.- Tampoco pueden tenerse vistas de costado u oblicuas, sobre propiedad ajena, si no hay sesenta centmetros de distancia. Art.2660.- Las distancias que prescriben los artculos anteriores se cuentan desde el filo de la pared donde no hubiese obras voladizas; y desde el filo exterior de stas, donde las haya; y para las oblicuas, desde la lnea de separacin de las dos propiedades. 7. Regmenes especiales de afectacin del Dominio.

Bien de familia. Ley 14.394. Concepto y fundamento. Es una institucin que se orienta a la proteccin del ncleo familiar beneficiario, para asegurar su vivienda, o su sustento, o ambas cosas. La constitucin de 1949 dispona que el estado garantice el bien de familia conforme a lo que una ley especial determine. Con la reforma de 1957 se incorpor el 14 bis, que estableci el estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer la defensa del bien de familia. La ley reglamentaria de esta disposicin es la 14.394 (1954) que regula en los art. 34 a 50 esta institucin. La proteccin del ncleo familiar se concreta al establecer la ley una serie de recursos que pone a cubierto a determinado inmueble de las contingencias e infortunios de la familia, al no poder ser gravado, ni hipotecado, ni ejecutado por deudas posteriores a su constitucin, tener extensin impositiva, y no poder ser desafectado por causales estrictas, y con el consentimiento del cnyuge. Naturaleza jurdica. Tres puntos de vista:

1. Situacin del inmueble: Est fuera del comercio, no puede ser enajenado ni objeto de legados o mejoras
testamentarias. 2. Situacin de los beneficiarios: Tienen derechos subjetivos. Facultad de exigir la inalienabilidad e inejecutabilidad del inmueble frente a quien intente desconocerlo, incluso contra el mismo propietario. 3. Situacin del dueo constituyente: Papao opina que no es un caso de dominio imperfecto, sino que se trata de una restriccin o lmite al dominio constituido por el instituyente en beneficio de la familia, este criterio se objet porque las restricciones y lmites al dominio se originan en la ley, mientras que el bien de familia se origina por un acto de voluntad del interesado. Papao opina que es posible la existencia de limitaciones cuyo origen sea la voluntad de los particulares. La proteccin del bien de familia trasciende el mero inters de loas particulares, ya que su defensa est garantizada por la Constitucin Nacional. Requisitos. Del inmueble. a) Slo uno puede afectarse al rgimen (art. 45.- no podr constituirse ms de un "bien de familia". Cuando alguien resultase ser propietario nico de dos o ms bienes de familia, deber optar por la subsistencia de uno slo en ese carcter dentro del plazo que fija la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento de mantenerse como bien de familia el constituido en primer trmino). b) Urbano o rural. c) Su valor no debe exceder las necesidades del sustento y vivienda de la familia del constituyente (art. 34.- toda persona puede constituir en "bien de familia" un inmueble urbano o rural de su propiedad cuyo valor no exceda las necesidades de sustento y vivienda de su familia, segn normas que se establecern reglamentariamente). Las provincias pueden establecer dicho valor de acuerdo con el nivel econmico local; es decir que respecto del valor la pauta es flexible. Del constituyente. 1. Debe ser dueo del inmueble. Si hay condominio, se requiere decisin unnime de todos los condminos. 2. Debe tener capacidad para disponer a ttulo oneroso. Si la persona es casada requiere el asentimiento del cnyuge si pretende afectar un inmueble ganancial, o uno propio en tanto sea el asiento del hogar conyugal, y existan hijos menores o incapaces, incluso disuelta la sociedad conyugal. 3. Debe justificar quienes integran la familia que convive con l, y acreditar esa convivencia (art. 36.- a los fines de esta ley, se entiende por familia la constituida por el propietario y su cnyuge, sus descendientes o ascendientes o hijos adoptivos; o, en defecto de ellos sus parientes colaterales hasta el tercer grado inclusive de consanguinidad que convivieren con el constituyente). 4. Debe acreditar no tener en trmite otro pedido de inscripcin con el mismo fin. Constitucin e inscripcin. Art. 42.- La inscripcin del "bien de familia" se gestionar en jurisdiccin nacional ante la autoridad administrativa que establezca el Poder Ejecutivo Nacional. En lo que atae a inmuebles en las provincias, los poderes locales determinarn la autoridad que tendr competencia para intervenir en la gestin. El organismo es el registro Nacional de la Propiedad del Inmueble. En cuanto a inmuebles en las provincias, el bien de familia se inscribir en el registro Inmobiliario correspondiente a su ubicacin. Art. 44.- Cuando se hubiere dispuesto por testamento la constitucin de un bien de familia, el juez de la sucesin, a pedido del cnyuge o, en su defecto, de la mayora de los interesados, ordenar la inscripcin en el registro inmobiliario respectivo siempre que fuere procedente con arreglo a las disposiciones de la presente ley. Si entre los beneficiarios hubiere incapaces, la inscripcin podr ser solicitada por el asesor o dispuesta de oficio por el juez. El trmite es gratuito, tanto el pago de tasas y sellado como el asesoramiento que deben prestar los representantes de la autoridad administrativo (art. 46.- todos los trmites y actos vinculados a la constitucin e inscripcin del bien de familia estarn exentos del impuesto de sellos, de derecho de oficina y de las tasas correspondientes al Registro de la Propiedad, tanto nacionales como provinciales). Los interesados podrn hacer intervenir a profesionales en cuyo caso los honorarios no pondrn exceder de 1% de la valuacin fiscal del inmueble (art. 47.- la autoridad administrativa estar obligada a prestar a los interesados, gratuitamente, el asesoramiento y la colaboracin necesarios para la realizacin de todos los trmites relacionados con la constitucin e inscripcin del bien de familia. Si, ello no obstante, los interesados desearen la intervencin de profesionales, los honorarios de stos no podrn exceder, en conjunto, del 1% de la valuacin fiscal del inmueble para el pago de la contribucin territorial). En la jurisdiccin nacional la afectacin del inmueble puede realizarse por acta constitutiva ante el Registro, o por escritura pblica. Deben cumplirse los siguientes requisitos: a) Justificar la existencia de la familia que convive con el constituyente consignando su edad y estado civil (art. 43.- el solicitante deber justificar su dominio sobre el inmueble y las circunstancias previstas por los art. 34 y

36 de esta ley, consignando nombre, edad, parentesco y estado civil de los beneficiarios, as como los gravmenes que pesen sobre el inmueble. Si hubiere condominio, la gestin deber ser hecha por todos los copropietarios, justificando que existe entre ellos el parentesco requerido por el art. 36). b) Declarar bajo juramento que convive con las personas designadas, que no se halla acogido al beneficio cumplir con el art. 41 (el propietario o su familia estarn obligados a habitar el bien y a explotar por cuenta propia el inmueble o la industria en l existente salvo excepciones que la autoridad de aplicacin podr acordar slo transitoriamente y por causas debidamente justificadas), no tener en trmite otra solicitud similar. Tambin se puede efectuar la constitucin por cualquier tipo de testamento, y posterior inscripcin registral. La afectacin se caracteriza por ser: 1. Optativa, no est obligado el propietario a afectar el inmueble. 2. nica, un solo inmueble puede afectarse. 3. Imprescriptible, no se extingue la posibilidad de someterse al rgimen. 4. Irrenunciable, no se puede renunciar a sus efectos y beneficios. Art. 48.- En los juicios referentes a la transmisin hereditaria del "bien de familia", los honorarios de los profesionales intervinientes no podrn superar al 3% de la valuacin fiscal, rigindose por los principios generales la regulacin referente a los dems bienes. Efectos de la afectacin. Art. 35.- La constitucin del "bien de familia" produce efecto a partir de su inscripcin en el registro inmobiliario correspondiente. Los efectos perduran hasta tanto se produzca la desafectacin. Los efectos que produce la afectacin son: inembargabilidad, inenajenabilidad e imprescriptibilidad (aunque este suscita dudas). Enajenacin y gravmenes. El bien de familia no puede enajenarse, ni disponerse de l por actos entre vivos o de ltima voluntad. No puede donarse, permutarse, ser dado en pago, ni gravado con derechos reales. Art. 37.- El "bien de familia" no podr ser enajenado ni objeto de legados o mejoras testamentarias. Tampoco podr ser gravado sin la conformidad del cnyuge; si ste se opusiere, faltare o fuere incapaz, slo podr autorizarse el gravamen cuando mediare causa grave o manifiesta utilidad para la familia. Sin embargo en algunos casos la enajenacin puede ser compulsiva: a) Expropiacin por causas de utilidad pblica. b) Inmueble reivindicado por un tercero que acreditara un mejor derecho que el constituyente, quedara sin efecto la afectacin. c) Ejecucin judicial por acreedores a los cuales la afectacin no les es oponible. Otra situacin se dara en el supuesto de morir el constituyente, en cuyo caso sus herederos se convertiran en los nuevos titulares (art. 40.- el "bien de familia" estar exento del impuesto a la transmisin gratuita por causa de muerte en todo el territorio de la Nacin cuando ella se opere en favor de las personas mencionadas en el art. 36 y siempre que no resultare desafectado dentro de los cinco aos de operada la transmisin). Imprescriptibilidad. El inmueble queda prcticamente fuera del comercio. En principio no podra ser adquirido el dominio por un tercero por medio de la prescripcin, al menos mientras dicho tercero no obtenga su desafectacin por no reunirse los requisitos que exige la ley. Inembargabilidad. No puede ser embargado por crditos nacidos con posterioridad a la fecha de inscripcin en el Registro, pero s por crditos nacidos con anterioridad. Esta regla rige an en caos de concurso y quiebra. Art. 38.- El "bien de familia" no ser susceptible de ejecucin o embargo por deudas posteriores a su inscripcin como tal, ni aun en caso de concurso o quiebra, con excepcin de las obligaciones provenientes de impuestos o tasas que graven directamente el inmueble, gravmenes constituidos con arreglo a lo dispuesto en el art. 37, o crditos por construccin o mejoras introducidas en la finca. El inmueble se sustrae del patrimonio del deudor, que es la prenda comn de los acreedores. Sern embargables los frutos que produzca el bien en cuanto no sean indispensables para satisfacer las necesidades de la familia. En ningn caso podr afectar el embargo ms del cincuenta por ciento de los frutos (art. 39). Si ha sufrido un incendio el inmueble, o fuera objeto de expropiacin, la suma de dinero que ingresara al patrimonio del constituyente como indemnizacin no gozar del privilegio de inenbargabilidad, por no haber previsto la ley la subrogacin real. El titular del dominio puede realizar actos de administracin pues la ley no establece prohibiciones al respecto (art. 41). Est obligacin a habitar el bien, o a explotar por cuenta propia el inmueble, o la industria en l existente, salvo excepciones que la autoridad de aplicacin podr acordar transitoriamente, y por causas debidamente justificadas. Desafectacin.

Es el acto por el cual se cancelar la inscripcin del inmueble como bien de familia. El art. 49 enumera las causas de desafectacin. a) A instancia del propietario, con la conformidad de su cnyuge; a falta del cnyuge o si ste fuera incapaz, se admitir el pedido siempre que el inters familiar no resulte comprometido; b) A solicitud de la mayora de los herederos, cuando el bien de familia se hubiere constituido por testamento, salvo que medie disconformidad del cnyuge suprstite o existan incapaces, caso en el cual el juez de la sucesin o la autoridad competente resolver lo que sea ms conveniente para el inters familiar; c) A requerimiento de la mayora de los copartcipes, si hubiere condominio, computada en proporcin a sus respectivas partes; d) De oficio o a instancia de cualquier interesado, cuando no subsistieren los requisitos previstos en los art. 34, 36 y 41 o hubieren fallecido todos los beneficiarios; e) En caso de expropiacin, reivindicacin, venta judicial decretada en ejecucin autorizada por esta ley o existencia de causa grave que justifique la desafectacin a juicio de la autoridad competente. Art. 50.- Contra las resoluciones de la autoridad administrativa que, en el orden nacional, deleguen la inscripcin del "bien de familia" o decidan controversias referentes a su desafectacin, gravamen u otras gestiones previstas en esta ley, podr recurrirse en relacin ante el juez de lo civil en turno. Venta de Lotes a Plazo. Leyes. 14.005 y 23.266. Justificacin de su sancin. El fraccionamiento determinado por el proceso de urbanizacin que se produjo en la dcada del 30, determin la necesidad de reglamentar la venta de terrenos o lotes en mensualidades. La aplicacin del pacto comisorio en forma escrita, cualquiera haya sido el numero de cuotas pagadas, como la posibilidad de la venta de un mismo lote a varias personas, motiv la sancin de la ley 14.005 en el ao 1950. mbito de aplicacin. Art. 1.- Los contratos que tengan por objeto la venta de inmuebles fraccionados en lotes, cuyo precio haya de ser satisfecho por cuotas peridicas, quedan sometidos, como forma esencial para su validez, a las condiciones y requisitos establecidos en la presente ley cuando la escritura traslativa de dominio no se otorgue de inmediato. Anotacin del inmueble y de los contratos. Efectos. Art. 2.- El propietario de inmueble que desee venderlo en la forma prevista en el artculo anterior har anotar en el Registro de la Propiedad Inmueble que corresponda a la ubicacin del bien, su declaracin de voluntad de proceder a la venta en tal forma, acompaando a la vez un certificado de escribano de registro sobre la legitimidad extrnseca del ttulo y un plano de subdivisin con los recaudos que establezcan las reglamentaciones respectivas. Si comenzada la venta de lotes, el vendedor no hubiera cumplido con la anotacin, luego de ser constituido en mora por cualquiera de los interesados, podrn stos solicitarla directamente, soportando el incumplidor los gastos que demande la gestin, pudiendo ser descontadas las sumas invertidas de los saldos pendientes de pago al vendedor. La omisin de la anotacin por parte del vendedor, lo har pasible, adems, de una multa igual al importe total del impuesto inmobiliario del ao en curso, de todos los lotes que comprenden el fraccionamiento. Art. 3.- La anotacin a que se refiere el artculo precedente solo proceder si el inmueble estuviere libre de todo gravamen y su propietario en condiciones para disponer. Si el bien estuviere hipotecado, podr efectuarse la anotacin siempre que el acreedor o los acreedores acepten la divisin de la deuda en los diferentes lotes, o cuando fueren compelidos judicialmente a ella. La divisin de la deuda extingue el derecho del acreedor o los acreedores a perseguir el pago del crdito contra la totalidad del inmueble. Art. 4.- Celebrado el contrato y dentro de los 30 das de su fecha, el vendedor deber proceder a la anotacin provisoria del instrumento que entregue al comprador, en el Registro de la Propiedad Inmueble. Dicho instrumento deber contener: a) Nombre y apellido de los contratantes, nacionalidad, estado civil, edad, domicilio, lugar y fecha en que se otorgue. El domicilio constituido del comprador, deber ser su domicilio real; b) Individualizacin del bien con referencia al plano de loteo, ubicacin, superficie, lmite y mejoras existentes; c) Precio de venta que ser fijo e inamovible, el que se expresar en moneda de curso legal en el pas (la actualizacin de las cuotas mensuales no podr superar el ndice de aumento del salario); la forma de pago y los intereses convenidos; d) Correlacin entre el ttulo del vendedor y su antecesor en el dominio; e) La designacin del escribano interviniente por parte del comprador; f) Especificacin de los gravmenes que afecten al inmueble, con mencin de los informes oficiales que lo certifiquen; g) La competencia de la justicia ordinaria con jurisdiccin en el lugar en que se encuentre el bien objeto del contrato. En las libretas de pago, cuando existan, deber estar transcripto el boleto de compraventa. La omisin de los requisitos esenciales podr hacer posible al vendedor de las mismas sanciones contenidas en el art. 2

Art. 5.- La anotacin del inmueble de acuerdo al artculo 2. Inhibir al propietario para se enajenacin en forma distinta a la prevista en esta ley, salvo el caso de desistimiento expresado por escrito ante el Registro de la Propiedad Inmueble. Si ya se hubieran enajenado uno o ms lotes o fraccin, el desistimiento no producir consecuencias sobre estas operaciones. El vendedor no podr dar un destino distinto -al originariamente previsto- al sector que con su desistimiento se excluye. El ocultamiento y/o violacin de estas ltimas circunstancias har posible al vendedor de las sanciones previstas en el art. 2. Art. 6.- En caso de conflicto entre adquirentes de lotes y terceros acreedores del enajenante, se observarn los siguientes principios: 1- El comprador que tuviere instrumento inscripto ser preferido a cualquier acreedor para la escrituracin de la fraccin adquirida; 2- Los embargos e inhibiciones contra el vendedor, ulteriores a la fecha del otorgamiento del instrumento prenotado, slo podrn hacerse efectivos sobre las cuotas impagas. Art. 7.- El comprador podr reclamar la escrituracin despus de haber satisfecho el veinticinco por ciento (25%) del precio y su otorgamiento deber concretarse dentro de los 30 das posteriores a partir de la fecha de la intimacin. Esta facultad es irrenunciable y nula toda clusula en contrario, pudiendo el vendedor exigir garanta hipotecaria por el saldo de precio. Art. 8.- El pacto comisorio por falta de pago, no podr hacerse valer despus que el adquirente haya abonado la parte de precio que se establece en el artculo anterior, o haya realizado construcciones equivalentes al 50% del precio de compra. Art. 9.- El comprador podr abonar la totalidad de la deuda o pagar con anticipacin al vencimiento de los plazos convenidos, beneficindose con la reduccin total o proporcional de los intereses, que deber efectuar el vendedor. Art. 10.- El comprador que transfiera el contrato deber anotar esta transferencia en el Registro de la Propiedad Inmueble, pudiendo hacerlo tambin el nuevo adquirente.

UNIDAD IX ADQUISICIN Y PRDIDA DEL DOMINIO.

1. Adquisicin del dominio. Son los diferentes hechos y actos jurdicos que pueden dar lugar al nacimiento o existencia de este derecho real. Se presenta problemticamente en el caso de la teora del ttulo y modo se aplica a todas las adquisiciones o solo a la tradicin? Lpez de Zabalia (postura minoritaria) dice que se dan en todas las adquisiciones, el ttulo estara dado por la ley. La mayoritaria dice que solo se da en la tradicin porque hay modo y ttulo y en los otros supuestos hay solo modo y no ttulo. 2. Enumeracin legal.

Art. 2524. El dominio se adquiere: 1.- Por la apropiacin; 2.- Por la especificacin; 3.- Por la accesin; 4.- Por la tradicin; 5.- Por la percepcin de los frutos; 6.- Por la sucesin en los derechos del propietario; 7.- Por la prescripcin. Otros modos no enumerados. Son adquisiciones legales tales el caso de los siguientes arts. 1051 (la adquisicin que hace el subadquirente de buena fe y a ttulo oneroso, no obstante que el acto por el cual su antecesor lleg a ser propietario haya sido anulado), 2412 (la adquisicin del poseedor de buena fe de una cosa mueble que no sea robada ni perdida; La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida), 2556 (la adquisicin que hace el propietario de un fundo, del tesoro hallado por un tercero; El que halle un tesoro en predio ajeno, es dueo de la mitad de l. La otra mitad corresponde al propietario del predio) y 3430 (los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de

un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado fuere de buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena fe, debe slo restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos del heredero aparente estaban judicialmente controvertidos). Y la expropiacin por causa de utilidad pblica, teniendo en cuenta lo dispuesto por el art. 2511 del CC y el art. 17 de la CN, sin embargo, el cdigo menciona a la expropiacin como causa de prdida del dominio, ello es cierto, pero en la expropiacin hay una correlativa adquisicin por parte del estado. Clasificacin doctrinaria. Naturales y Humanos Las naturales son cosas de adquisicin de dominio por accesin natural como aluvin, avulsin y los humanos son la apropiacin, especificacin, los casos de accesin artificial como la edificacin, siembra y plantacin. Modos originarios y derivados Los modos derivados son aquellos en los cuales la adquisicin se hace por un acto exclusivo del adquirente o bien por un hecho natural sin que ninguna de esas hiptesis haga la menor intervencin del anterior propietario (Borda). Por ejemplo la prescripcin con hipoteca es originaria, pero le sigue los efectos del anterior propietario. La apropiacin, la especificacin. Los modos derivados son aquellos en los cuales hay transmisin de la propiedad, que antes perteneca a alguien, a la persona que la adquiere, por ejemplo la tradicin (Salvat). Efectos: art. 3270.- Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere Inters prctico de esta clasificacin: En la adquisicin originaria el dominio se adquiere sin limitaciones, salvo las que surjan de la ley, mientras que en la derivada, el derecho se adquiere con las limitaciones que tena el anterior propietario, es el principio del art. 3270 del CC. A titulo universal y a titulo particular. Es a ttulo universal o mortis causa, cuando se adquiera todo el patrimonio o cosas individuales y es a titulo particular cuando adquiere parte del patrimonio o cosas individuales por ejemplo la tradicin. Gratuitos y onerosos. Es gratuito cuando se adquiere sin contraprestacin, ejemplo por apropiacin y es onerosa cuando se adquiere con contraprestacin, ejemplo tradicin originaria en una compraventa. Por acto entre vivos y por causa de muerte. En el primer caso tenemos como ejemplo la tradicin y en el segundo caso la sucesin por causa de muerte. Aplicables a muebles o inmuebles. 3. Apropiacin.

Concepto. Art.2525.- La aprehensin de las cosas muebles sin dueo, o abandonadas por el dueo, hecha por persona capaz de adquirir con el nimo de apropirselas, es un ttulo para adquirir el dominio de ellas. Condiciones. Cosas a las que se aplica. Se aplica exclusivamente a las cosas mueble. Dentro de ellas, a dos clases de cosas muebles: cosas sin dueo (por ejemplo animales salvajes) y cosas abandonadas por el dueo. Art.2527.- Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de caza, los peces de los mares, ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen en el fondo de los mares o ros, como las conchas, corales, etc., Y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre que no presenten seales de un dominio anterior; el dinero y cualesquiera otros objetos voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante, los animales bravos o salvajes y los domesticados que recuperen su antigua libertad. Dentro del rgimen del Cdigo Civil, son cosas susceptibles de apropiacin las siguientes. Los animales salvajes y los domesticados que recuperen su antigua libertad (Caza). Art.2540.- La caza es otra manera de apropiacin, cuando el animal bravo o salvaje, vindose en su libertad natural, fuese tomado muerto o vivo por el cazador, o hubiese cado en las trampas puestas por l. Art.2541.- Mientras el cazador fuese persiguiendo al animal que hiri, el que lo tomase deber entregrselo. Art.2542.- No se puede cazar sino en terrenos propios, o en terrenos ajenos que no estn cercados, plantados o cultivados, y segn los reglamentos de la polica.

Art.2543.- Los animales que se cazaren en terrenos ajenos, cercados, o plantados, o cultivados, sin permiso del dueo, pertenecen al propietario del terreno, y el cazador est obligado a pagar el dao que hubiere causado. Art.2544.- Mientras el que tuviere un animal domesticado que recobre su libertad, lo fuese persiguiendo, nadie puede tomarlo ni cazarlo. Los enjambres de abejas, siempre que su propietario no los reclame inmediatamente. Art.2545.- Las abejas que huyen de la colmena, y posan en rbol que no sea del propietario de ella, entindese que vuelven a su libertad natural, si el dueo no fuese en seguimiento de ellas, y slo en este caso pertenecern al que las tomare. Art 2546.- Si el enjambre posare en terreno ajeno, cercado o cultivado, el dueo que lo persiguiese no podr tomarlo sin consentimiento del propietario del terreno. Los peces de los mares, ros y lagos navegables (Pesca) Art.2547.- La pesca es tambin otra manera de apropiacin, cuando el pez fuere tomado por el pescador o hubiere cado en sus redes. Art.2548.- Es libre pescar en aguas de uso pblico. Cada uno de los ribereos tiene el derecho de pescar por su lado hasta el medio del ro o del arroyo. La segunda parte del art. 2548es inadecuado para nuestro rgimen jurdico en cuanto a la propiedad de los ros. En efecto siendo todos los ros pblicos cualquiera tendra derecho de pescar en toda su extensin, menos los ribereos que tendran hasta la mitad. El error de Vlez fue que Freitas distingua entre ros navegables (dominio pblico) de los no navegables, en los primeros la pesca era libre y en los segundos solo los ribereos, esta solucin no lo es para nuestro cdigo segn el cual todos los ros son de dominio pblico. En consecuencia el primer prrafo del art. 2548 es el que tiene sentido. Implicancia de la ley de Pesca 17.500 y 18.502. Art. 1 de la ley 17.500.- Los recursos del mar Territorial Argentino son propiedad del Estado Nacional, quien conceder su explotacin conforme a las disposiciones de la presente ley y su reglamento. Art. 1 de la ley 18.502.- La jurisdiccin sobre el mar territorial, hasta una distancia de 3 millas marinas medidas de la lnea de las ms bajas mareas corresponde a las provincias. Ms all de 3 millas a la Nacin. En consecuencia los peces del mar territorial han cambiado de la categora res nullius (cosas sin dueos) a convertirse en cosas del dominio pblico del estado. Sin embargo la ley 17.711 no reform los art. 2343 y 2527 CC. La ley 23.968 ha precisado que en la denominada zona econmica exclusiva argentina, la Nacin Argentina es la que ejerce derecho de soberana para los fines de la explotacin y exploracin econmica de la zona, tal como la produccin de energa deriva del agua. Las cosas que se hallen en el fondo de los mares o ros o en las costas, mientras no presenten signos de un dominio anterior (piedras, conchas, corales, plantas, hierbas, etc). El dinero y otros objetos voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante. Cosas a las que no se aplican. Art.2528.- No son susceptibles de apropiacin las cosas inmuebles, los animales domsticos o domesticados, aunque huyan y se acojan en predios ajenos, las cosas perdidas, lo que sin la voluntad de los dueos cae al mar o a los ros, ni las que se arrojan para salvar las embarcaciones, ni los despojos de los naufragios. Cosas inmuebles. Art.2342.- Son bienes privados del Estado general o de los estados particulares: 1 - Todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales de la Repblica, carecen de otro dueo Animales domsticos: Son aquellos que tiene propietario. Animales domesticados: Los domesticados seran los animales salvajes, a quienes el hombre cautiv adquirindolas por apropiacin Cosas cadas al mar o ros, o las que se arrojan para salvar las embarcaciones o despojos de los naufragios. La ley 20.094 dice quien recoja en e agua o en las playas de mares, ros y lagos navegables accesorios de buques, efectos nufragos o que hayan sido objeto de una echazn, debe entregarlos inmediatamente a la autoridad martima, con destino a la autoridad aduanera (art. 399). A disposicin del tribunal competente, se dispone la venta en pblica subasta (art. 395 y 400), reembolso de gastos y recompensa (art. 400). Cosas abandonadas por el dueo. Art.2526.- Son cosas abandonadas por el dueo aquellas de cuya posesin se desprende materialmente, con la mira de no continuar en el dominio de ellas.

Art.2529.- Si las cosas abandonadas por sus dueos lo fueren para ciertas personas, esas personas nicamente tendrn derecho para apropirselas. Si otros las tomaren, el dueo que las abandon tendr derecho para reivindicarlas o para exigir su valor. Art.2530.- En caso de duda, no se presume que la cosa ha sido abandonada por su dueo sino que ha sido perdida, si es cosa de algn valor. En este tema hay una presuncin iuris tantum, en la cual el valor econmico y la jurisprudencia agrega las circunstancias concretas del lugar del caso. Hay 2 casos de jurisprudencia que determinaron cosas abandonadas por su dueo y no prdidas. Caso Dvoli: Encontr en los techos y pasillos de su casa una verdadera fortuna en monedas argentinas, extranjera, oro, etc. El Sr. pensando que eran cosas perdidas, dio parte a la polica y peticion la recompensa que la ley otorga al hallador pero como nadie se present a reclamar, l cambi su pretensin y alegando que se trataba de cosas abandonadas impetr (conseguir la cosa alegada) su dominio. La cmara an cuando estim no reunido el requisito del animo de apropirsela, exigido por el art. 2525, resolvi otorgarle la propiedad de las cosas meritando su honestidad. Caso Niemi: Al concurrir el Sr. al banco donde alquilaba una caja de seguridad, encontr en ella gran cantidad de monedas de oro. Pensando, que se trataba de cosas perdidas, las deposit en una escribana y denunci el hallazgo, solicitando una recompensa, como nadie se present modific la pretensin requiriendo la adjudicacin de los valores en propiedad. La cmara hizo lugar al pedido, con sustento directo en los art. 2454, 2455, 2456, 2457 y 2607 CC. 4. Tesoro.

Concepto. Art.2551.- Se entiende por tesoro todo objeto que no tiene dueo conocido, y que est oculto o enterrado en un inmueble, sea de creacin antigua o reciente, con excepcin de los objetos que se encuentren en los sepulcros, o en los lugares pblicos, destinados a la sepultura de los muertos. Se trata de una res nullius, es una cosa mueble. La ley no exige que sea de creacin antigua, pero en cuanto a los recientes, dispone el art. 2565 que se presume que los objetos de reciente origen pertenecen al dueo del lugar donde se encontraren, si l hubiese fallecido en la casa que haca parte del predio Quines pueden buscar tesoros? El propietario en fundo propio, el copropietario en el fundo sujeto a copropiedad, el usufructuario, usuario, habitador o acreedor anticresista y el tenedor siempre que cuente con permiso del dueo o su representante. Art.2550.- El que hallare un tesoro ocultado o enterrado, en casa o fundo propio, adquiere el dominio de l. Art.2552.- Es prohibido buscar tesoros en predios ajenos, sin licencia del dueo, o del que lo represente, aunque los posea como simple tenedor; pero el que fuere coposeedor del predio, o poseedor imperfecto, puede buscarlos, con tal que el predio sea restituido al estado en que se hallaba. Art.2553.- Si alguno dijere que tiene un tesoro en predio ajeno, y quisiera buscarlo, puede hacerlo, sin consentimiento del dueo del predio, designando el lugar en que se encuentra, y garantizando la indemnizacin de todo dao al propietario. Art.2557.- Si slo es coposeedor, har suyo por mitad el tesoro que hallare, y la otra mitad se dividir entre todos los coposeedores, segn su porcin en la posesin. Art.2558.- Si es poseedor imperfecto, como usufructuario, usuario, con derecho real de habitacin, o acreedor anticresista, la mitad corresponder al que hallare el tesoro, y la otra mitad al propietario. Art.2560.- El tesoro encontrado por el marido o la mujer en predio de uno o de otro, o la parte que correspondiese al propietario del tesoro hallado por un tercero en predio del marido o de la mujer, corresponde a ambos como ganancial. Art.2561.- El derecho del descubridor del tesoro no puede ser invocado sino respecto de los tesoros encontrados casualmente. Tampoco puede ser invocado por el obrero al cual el propietario del predio le hubiese encargado hacer excavaciones buscando un tesoro, ni por otros que lo hicieren sin autorizacin del propietario. En estos casos, el tesoro hallado pertenece a este ltimo. Art.2562.- El obrero, que trabajando en un fundo ajeno encontrare un tesoro, tiene derecho a la mitad de l, aunque el propietario le hubiere anunciado la posibilidad de hallar un tesoro. Art.2563.- Tiene tambin derecho a la mitad del tesoro hallado, el que emprendiese trabajos en predio ajeno, sin consentimiento del propietario, con otro objeto que el de buscar un tesoro. Art.2564.- Se puede justificar la propiedad del tesoro hallado por el que se dice dueo, por testigos, presunciones, o por cualquier otro gnero de prueba. Art.2566.- El tesoro hallado en un inmueble hipotecado, o dado en anticresis, no est comprendido en la hipoteca, ni en el anticresis.

 Derechos acordados. Art.2556.- El que halle un tesoro en predio ajeno, es dueo de la mitad de l. La otra mitad corresponde al propietario del predio. Art.2559.- Si un tercero que no es poseedor imperfecto halla el tesoro, le corresponder la mitad, y la otra mitad al propietario. Descubridor. Art.2554.- Reputase descubridor del tesoro al primero que lo haga visible, aunque sea en parte y aunque no tome posesin de l ni reconozca que es un tesoro, y aunque haya otros que trabajen con l. Art.2555.- Si en el mismo lugar, o inmediato a l, hubiese otro tesoro, el descubridor ser el que primero lo hiciere visible. 5. Cosas Perdidas.

Nocin. Para que exista cosas perdidas son necesarios 2 requisitos: a) Objetivo: Las cosas tiene que encontrarse expuestas a las miradas de todos y accesible a cualquiera, pero que no es el lugar destinado a conservarla. b) Subjetivo: Negligencia o descuido, pero que excluya la idea de renunciar a los derechos sobre ella. No son susceptibles de apropiacin, puesto que tienen dueo. Derechos y deberes del hallador: Casos. Deberes. Art.2531.- El que hallare una cosa perdida, no est obligado a tomarla; pero si lo hiciere, carga mientras la tuviere en su poder, con las obligaciones del depositario que recibe una recompensa por sus cuidados. Art.2532.- Si el que halla la cosa conoce o hubiese podido conocer quin era el dueo, debe inmediatamente darle noticia de ella; y si no lo hiciere, no tiene derecho a ninguna recompensa, aunque hubiese sido ofrecida por el propietario, ni a ninguna compensacin por su trabajo, ni por los costos que hubiese hecho. Art.2534.- Si el que hallare la cosa no supiese quin era el dueo, debe entregarla al juez ms inmediato, o a la polica del lugar, los que debern poner avisos de treinta en treinta das. Derechos. Art.2533.- El que hubiese hallado una cosa perdida, tiene derecho a ser pagado de los gastos hechos en ella, y a una recompensa por el hallazgo. El propietario de la cosa puede exonerarse de todo reclamo cedindola al que la hall. Art.2536.- Si apareciese el dueo antes de subastada la especie, le ser restituida pagando los gastos, y lo que a ttulo de recompensa adjudicare el juez al que hall la cosa. Si el dueo hubiese ofrecido recompensa por el hallazgo, el que la hall puede elegir entre el premio del hallazgo que el juez regulase, y la recompensa ofrecida. El derecho de recompensa existe an cuando se trate del hallazgo de documentos no negociables, o de un certificado de depsito a plazo fijo nominativo, intransferible, pues para devolver lo hallado, el hallador se aprt de sus tereas habituales e inclusive pudo haber hechos gestos. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha decidido que si bien la circunstancia de la inutilidad prctica de la documentacin para quien la encuentra no exime a su propietario de una justa retribucin, que no significa una recompensa proporcional al monto nominal de los papeles hallados, este ha de ser fijado prudencialmente por el juez. Procedimiento de las cosas. Art.2535.- Si en el trmino de seis meses desde el ltimo aviso, no se presentare persona que justifique su dominio, se vender la especie en pblica subasta, y deducindose del producto los gastos de la aprehensin, de la conservacin, y la recompensa debida al que la hubiese hallado, el remanente corresponde a la Municipalidad del lugar en que se hall la cosa. Art.2537.- Subastada la cosa, queda irrevocablemente perdida para el dueo si no prefiere pagar todos los gastos y el importe del remate, si hubiese sido ya pagado. Art.2538.- Si la cosa fuese corruptible, o su custodia o conservacin dispendiosa, podr anticiparse la subasta, y el dueo, presentndose antes de expirar los seis meses del ltimo aviso, tendr derecho al precio, deducidos los gastos y el premio del hallazgo. Art.2539.- Comete hurto el que se apropiare las cosas que hallare, y no procediese segn las disposiciones de los artculos anteriores; y tambin el que se apropiare los despojos de los naufragios y de las cosas echadas al mar o a los ros para alijar los buques (ejemplo el caso del cartonero).

 Derecho de propietario. Art.2536.- Si apareciese el dueo antes de subastada la especie, le ser restituida pagando los gastos, y lo que a ttulo de recompensa adjudicare el juez al que hall la cosa Art.2538.- Si la cosa fuese corruptible, o su custodia o conservacin dispendiosa, podr anticiparse la subasta, y el dueo, presentndose antes de expirar los seis meses del ltimo aviso, tendr derecho al precio, deducidos los gastos y el premio del hallazgo. 6. Especificacin.

Nocin. Es la transformacin por el trabajo de la materia prima que pertenece a otro, crendose una nueva especie (ejemplo: la madera que es tallada o el bosque de granito sobre el cual se esculpe una estatua). Art.2567.- Adquirase el dominio por la transformacin o especificacin, cuando alguien por su trabajo, hace un objeto nuevo con la materia de otro, con la intencin de apropirselo. Naturaleza jurdica. En la nota Vlez pone de manifiesto la controversia entre las escuelas romanas porque los sabinianos le daban importancia a la materia, los proculeyanos al trabajo, Justiniano para resolver la cuestin agreg que la cosa nueva pudiera o no volver a su forma primitiva. Vlez agreg la buena o mala fe del especificador. La importancia de la especificacin es prcticamente nula teniendo en cuenta lo dispuesto por el art. 2412 CC. Propiedad de la nueva especie. Buena o Mala fe. Distintas soluciones legales. Si el especificador es de buena fe y la cosa no puede volver a su estado anterior este adquiere el dominio y el dueo de la materia prima slo tiene derecho a la indemnizacin correspondiente (art. 2567 y 2568.- si la transformacin se hace de buena fe, ignorando el transformador que la cosa era ajena y no fuere posible reducirla a su forma anterior, el dueo de ella slo tendr derecho a la indemnizacin correspondiente). Tambin en el caso de la buena de si se puede reducir la cosa a su estado anterior, el dueo de la materia puede elegir entre quedarse con la nueva especie, pagando al transformador su trabajo o bien exigir el valor de la materia, quedando la cosa para el transformador (art. 2570.- si la transformacin se hizo de buena fe y fuere posible reducir la cosa a su forma anterior, el dueo de la materia ser dueo de la nueva especie, pagando al transformador su trabajo; pero puede slo exigir el valor de la materia, quedando la especie de propiedad del transformador). Si el especificador es de mala fe y la cosa no puede volver al estado anterior, el dueo de la materia tiene derecho a ser indemnizado de toda dao y puede invocar la accin criminal correspondiente y si prefiere tener la cosa en su nueva forma debe pagar al transformador el mayor valor que ella adquiri (art. 2569.- si la transformacin se hizo de mala fe, sabiendo o debiendo saber el transformador que la cosa era ajena, y fuere imposible reducirla a su forma anterior, el dueo de la materia tendr derecho a ser indemnizado de todo dao, y a la accin criminal a que hubiere lugar, si no prefiriese tener la cosa en su nueva forma, pagando al transformador el mayor valor que hubiese tomado por ella) Si el especificador es de buena fe y la materia prima utilizable no era robada, ni perdida, aquel podra ampararse en la norma del art. 2412 lo que hace menos frecuente la aplicacin del cdigo. 7. Accesin.

Concepto. Art.2571.- Se adquiere el dominio por accesin, cuando alguna cosa mueble o inmueble acreciere a otra por adherencia natural o artificial. Vlez dispone en la nota de este art. dispone, la propiedad que se tiene sobre los accesorios de la cosa principal, comprendidos en el propio ttulo de dominio, de aquellos cosas que el propietario adquiere por accesin, es decir por un ttulo distinto a raz de la incorporacin de una cosa a otra que nos pertenece. Slo cuando una cosa distinta se adhiere a otra de nuestra propiedad, podemos decir que hemos adquirido algo nuevo a ttulo de accesin. Por el contrario, en relacin con los accesorios, se es propietario de ellos porque la propiedad se extiende a los accesorios y no por un nuevo ttulo. Diversas clases. Aluvin.

Cuando los acrecentamiento de tierra, que reciben los terrenos confinantes con la ribera de los ros o arroyos, se hace en forma paulatina e insensiblemente por efecto de las corrientes de agua, estamos en presencia del aluvin y el cdigo nos dice que son accesorios y pertenecen a los dueos de las heredades ribereas y siendo en las costas del mar o de los ros navegables pertenecen al estado. El cdigo contempla 2 tipos de aluvin: 1. Por acarreos (art. 2572.- son accesorios de los terrenos confinantes con la ribera de los ros, los acrecentamientos de tierra que reciban paulatina e insensiblemente por efecto de la corriente de las aguas, y pertenecen a los dueos de las heredades ribereas. Siendo en las costas de mar o de ros navegables, pertenecen al Estado). 2. Por abandono (art. 2573.- pertenecen tambin a los ribereos, los terrenos que el curso de las aguas dejare a descubierto, retirndose insensiblemente de una de las riberas hacia la otra), en este encontramos 2 supuestos: a) Aquel en el cual el ri se recuesta sobre la orilla opuesta dejando parte del cauce seco. El cauce deja de ser tal y ya no formar parte del ro. b) Aquel en el cual el ro no corre ms por un determinado cause, dejndolo totalmente abandonado, ya sea porque comenz a correr por otro cause o por haberse secado. Art.2574.- El derecho de aluvin no corresponde sino a los propietarios de tierras que tienen por lmite la corriente del agua de los ros o arroyos; pero no corresponde a los ribereos de un ro canalizado y cuyas mrgenes son formadas por diques artificiales. Art.2575.- Si lo que confina con el ro fuere un camino pblico el terreno de aluvin corresponder al Estado, o a la Municipalidad del lugar, segn que el camino corresponda al Municipio o al Estado. Art.2576.- La reunin de la tierra no constituye aluvin por inmediata que se encuentre a la ribera del ro, cuando est separada por una corriente de agua que haga parte del ro y que no sea intermitente. Art.2577.- Tampoco constituyen aluvin, las arenas o fango, que se encuentran comprendidas en los lmites del lecho del ro, determinado por la lnea a que llegan las ms altas aguas en su estado normal. Art.2578.- Los dueos de los terrenos confinantes con aguas durmientes, como lagos, lagunas, etctera, no adquieren el terreno descubierto por cualquiera disminucin de las aguas, ni pierden el terreno que las aguas cubrieren en sus crecientes. Art.2579.- El aumento de tierra no se reputar efecto espontneo de las aguas, cuando fuere a consecuencia de obras hechas por los ribereos en perjuicio de otros ribereos. Estos tienen derecho a pedir el restablecimiento de las aguas en su lecho; y si no fuere posible conseguirlo, pueden demandar la destruccin de esas obras. Art.2580.- Si los trabajos hechos por uno de los ribereos no fueren simplemente defensivos, y avanzaren sobre la corriente del agua, el propietario de la otra ribera tendr derecho a demandar la supresin de las obras. Art.2581.- El terreno de aluvin no se adquiere sino cuando est definitivamente formado, y no se considera tal, sino cuando est adherido a la ribera y ha cesado de hacer parte del lecho del ro. Art.2582.- Cuando se forma un terreno de aluvin a lo largo de muchas heredades, la divisin se hace entre los propietarios que pueden tener derecho a ella, en proporcin del ancho que cada una de las heredades presente sobre el antiguo ro. Avulsin. A diferencia del aluvin en la avulsin el acrecentamiento de la cosa se da por una fuerza sbita, como cuando una porcin de terreno de un fundo es desprendida violentamente por efecto de las aguas. Art.2583.- Cuando un ro o un arroyo lleva por una fuerza sbita alguna cosa susceptible de adherencia natural, como tierra, arena o plantas, y las une, sea por adjuncin, sea por superposicin, a un campo inferior, o a un fundo situado en la ribera opuesta, el dueo de ella conserva su dominio para el solo efecto de llevrsela. Art.2584.- Desde que las cosas desligadas por avulsin se adhieren naturalmente al terreno ribereo en que fueron a parar, su antiguo dueo no tendr derecho para reivindicarlas. Art.2585.- No queriendo reivindicarlas antes que se adhiriesen al terreno en que las aguas las dejaron, el dueo del terreno no tendr derecho para exigir que sean removidas. Art.2586.- Cuando la avulsin fuere de cosas no susceptibles de adherencia natural, es aplicable lo dispuesto sobre cosas perdidas. Edificacin y Plantacin Edificacin, siembra y plantacin. Es un modo de adquirir el dominio por accesin, pero no por adherencia natural, sino por adherencia artificial. Aqu si esta el hecho del hombre. Casos. 1. En finca propia y de buena fe: El que sembrare, plantare o edificare en finca propia con semillas, plantas o materiales ajenos, adquiere la propiedad de unos y otros; pero estar

obligado a pagar su valor a quien era propietario (art. 2587, 1 parte). 2. En finca ajena y de buena fe: Cuando de buena fe se edificare, sembrare o plantare, con semillas o materiales propios en terreno ajeno, el dueo del terreno tendr derecho para hacer suya la obra, siembra o plantacin, previas pago de las indemnizaciones correspondientes al edificante, sembrador o plantador de buena fe, sin que ste pueda destruir lo que hubiese edificado, sembrado o plantado, no consintindolo el dueo del terreno (art. 2588). 3. En finca ajena y de mala fe: Si se ha edificado, sembrado o plantado de mala fe en terreno ajeno, el dueo del terreno puede pedir la demolicin de la obra y la reposicin de las cosas a su estado primitivo, a costa del edificante, sembrador o plantador. Pero si quisiere conservar lo hecho, debe el mayor valor adquirido por el inmueble (art. 2589). 4. En finca ajena y ambos de mala fe: Cuando haya habido mala fe, no slo por parte del que edifica, siembra o planta en terreno ajeno, sino tambin por parte del dueo, se arreglarn los derechos de uno y otro segn lo dispuesto respecto al edificante de buena fe. Se entiende haber mala fe por parte del dueo, siempre que el edificio, siembra o plantacin, se hicieren a vista y ciencia del mismo y sin oposicin suya (art. 2590). 5. En finca ajena y con materiales de un tercero: Si el dueo de la obra la hiciese con materiales ajenos, el dueo de los materiales ninguna accin tendr contra el dueo del terreno, y slo podr exigir del dueo del terreno la indemnizacin que este hubiere de pagar al dueo de la obra (art. 2591). En todos estos casos la obra, siembra o plantacin accede al terreno y queda, previo pago para el propietario del fundo. 6. En finca propia y de mala fe: El que sembrare, plantare o edificare en finca propia y hubiese procedido de mala fe, ser condenado al resarcimiento de los daos y perjuicios, y si hubiere lugar, a las consecuencias de la acusacin criminal. El dueo de las semillas, plantas o materiales, podr reivindicarlos si le conviniere, si ulteriormente se separasen (art. 2587). 7. Edificacin parcialmente asentada en terrenos ajenos: Puede ser de buena o mala fe. En ambos casos el terreno invadido podra ser adquirido por usucapin. Pero si el conflicto se presenta antes de cumplido el plazo de la usucapin, en el caso de buena fe debera ser resuelto pagando el edificador al propietario del fundo la porcin de terreno utilizada, y en su caso los daos y perjuicios que le hubiera ocasionado. Si la invasin es de mala fe, el propietario perjudicado podra pedir la demolicin de la obra, si ello no importara un abuso del derecho, el edificante tendra que pagar el valor del terreno, ms los daos y perjuicios. Emigracin de animales. Art.2592.- Cuando los animales domesticados que gozan de su libertad, emigraren y contrajesen la costumbre de vivir en otro inmueble, el dueo de ste adquiere el dominio de ellos, con tal que no se haya valido de algn artificio para atraerlos. El antiguo dueo no tendr accin alguna para reivindicarlos, ni para exigir ninguna indemnizacin. Art.2593.- Si hubo artificio para atraerlos, su dueo tendr derecho para reivindicarlos, si puede conocer la identidad de ellos. En caso contrario, tendr derecho a ser indemnizado de su prdida. De la adjuncin Adjuncin. Art.2594.- Cuando dos cosas muebles, pertenecientes a distintos dueos, se unen de tal manera que vienen a formar una sola, el propietario de la principal adquiere la accesoria, aun en el caso de ser posible la separacin, pagando al dueo de la cosa accesoria lo que ella valiere (unin de 2 cosas que se han hecho con diversas materias, ejemplo una

mano de oro se uni con plomo a un brazo de oro, en este caso no es un solo cuerpo, porque cada materia extraa separa las cosas unidas, en tal caso cada uno retiene su propiedad). Art.2595.- Cuando la cosa unida para el embellecimiento, o perfeccin de la otra, es por su especie mucho ms preciosa que la principal, el dueo de ella puede pedir su separacin, aunque no pueda verificarse sin algn deterioro de la cosa a que se ha incorporado (ejemplo: Marco que aunque sea mucho ms valioso que el cuadro es accesorio a este). Art.2596.- El dueo de la materia empleada de mala fe, puede pedir que se le devuelva en igual especie y forma, cantidad, peso, o medida que la que tena, o que as se avalore la indemnizacin que se le debe. 8. Tradicin.

Es el modo de adquirir el domino en forma derivada. Vlez apartndose del derecho Francs, estableci que antes de la tradicin de la cosa, el art. no adquiere sobre ella ningn derecho real. La tradicin no es solo una forma de adquirir el dominio sino los derechos reales (excepcin a la hipoteca, el censo consignativo y las servidumbres en los que la cosa permanece en manos del constituyente). La tradicin llene una funcin constitutiva para todos aquellos derechos reales que se ejercen por la posesin y entre ellos para el derecho de dominio. Es el modo de adquirir en forma derivada lo que significa que para que ella tenga lugar son necesarias por lo menos 2 personas, el tradens que es quien transmite la cosa y el accipiens que es quien la adquiere. Antecedentes histricos. En el derecho romano no era suficiente la sola voluntad de las partes para transmitir la propiedad, era necesario que esa voluntad se manifestase por signos exteriores por los cuales el tradens mediante actos materiales hacia entrega de la cosa que posea, con asentimiento del accipiens, que deba recibirla con animus domini. En el derecho francs, sin necesidad de tradicin, con la sola voluntad de las partes se poda transmitir el dominio, esto ha sido criticado por Vlez en la nota del art. 577 en cuya parte final dice que esta idea de identificacin del contrato (voluntad de las partes) con el dominio pertenece al pasado y tiene hoy solo un valor histrico. En nuestro cdigo, como modo de adquirir el dominio, la tradicin es el nico modo previsto para adquirir por actos entre vivos. Art.2601.- Para que la tradicin traslativa de la posesin haga adquirir el dominio de la cosa que se entrega, debe ser hecha por el propietario que tenga capacidad para enajenar, y el que la reciba ser capaz de adquirir. Art.2602.- La tradicin debe ser por ttulo suficiente para transferir el dominio. Art.2603.- Los nicos derechos que pueden transmitirse por la tradicin, son los que son propios del que la hace. Concepto. Art.2377.- La posesin se adquiere tambin por la tradicin de las cosas. Habr tradicin, cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa, y la otra voluntariamente la recibiese. Capacidad y condiciones para su ejercicio. De los art. 2601 y 2602 surgen los tres requisitos para que exista tradicin traslativa de dominio. La entrega de la cosa debe ser hecha por el propietario de la cosa. El art. 2603 hace una aplicacin del principio del nemo plus iuris del art. 3270 por lo cual el tradens no podr mejorar, ni hacer ms extenso el derecho que sobre la cosa adquiere el accepiens. No obstante a partir de 1968 en la reforma al art. 1051 el principio nemo plus iuris sufre una importante excepcin, pues un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, a quien se le hubiese hecho la tradicin, hace suyo el inmueble que su autor le transmiti pese a que el acto por el cual este adquiri del verdadero propietario haya sido declarado nulo o anulable. Ejemplo: A transmite a B, este vende a C de buena fe y a ttulo oneroso, si despus del ttulo de B queda nulo, A no le puede reclamar a C por ser de buena fe y a ttulo oneroso, esto no quiere decir que B transmite un derecho mejor que el que gozaba, sino que el legislador en principio por razones de seguridad jurdica y equidad, adjudica la propiedad al adquirente que rene esas condiciones (buena fe y ttulo oneroso.) Capacidad para enajenar para quien hace la tradicin y capacidad para adquirir para quien reciba la cosa. Capacidad del tradens para disponer y debe tenerla en el momento en que se efecta la tradicin porque es un acto jurdico real, por lo que no se opera la constitucin del dominio en cabeza del accipiens. Si el tradens en el momento de la tradicin no tena capacidad, aunque la hubiese tenido en el momento de realizar el acto jurdico idneo para transmitir el dominio. Lo mismo ocurre con la capacidad que debe tener el accipiens, a lo cual debe sumarse el animus domini, con que debe recibir la cosa.

Se admite la figura del representante. Debe haber ttulo suficiente para transferir el dominio. Es ttulo suficiente un acto jurdico cuya finalidad consista en la transmisin de un derecho real propio del disponente capaz y legitimado al efecto, al adquirente tambin capaz, formalizado conforme a los requerimientos legales para alcanzar el fin previsto. Ejemplo compraventa, permuta, donacin, cesin de derechos y acciones, etc., que cuando tienen por objeto la transmisin del dominio de inmuebles debern estar revestidos de formalidades exigidas por la ley, es decir, por escritura pblica. Exteriorizacin mediante la realizacin de actos materiales. Nos podemos preguntar si es posible la tradicin antes de la existencia del ttulo suficiente, parecera por el art. 2609 que no porque dice que el dominio de los inmuebles se pierde despus de firmado el instrumento pblico de enajenacin, seguido de la tradicin. Sin embargo es posible que se haya hecho anteriormente la tradicin (ejemplo boleto de compraventa) pero este por la tradicin no adquiri el dominio sino que adquiri la posesin. El derecho real de dominio que tiene el adquirente an con escritura pblica no ser oponible frente a terceros mientras no este registrado o inscripto en el Registro de la Propiedad Inmueble, esto tiene efecto declarativo. Art.2378.- La tradicin se juzgar hecha, cuando se hiciere segn alguna de las formas autorizadas por este Cdigo. La sola declaracin del tradente de darse por desposedo, o de dar al adquirente la posesin de la cosa, no suple las formas legales. Art.2379.- La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por la tradicin hecha por actos materiales del que entrega la cosa con asentimiento del que la recibe; o por actos materiales del que la recibe, con asentimiento del que la entrega. Art.2380.- Puede tambin hacerse la tradicin de los inmuebles, desistiendo el poseedor de la posesin que tena, y ejerciendo el adquirente actos posesorios en el inmueble en presencia de l, y sin oposicin alguna. Ley 22.427: Constitucin o transferencia de derechos reales inmobiliarios. Art. 1. - La constitucin o transferencia de derechos reales sobre inmuebles y su inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble no estar condicionada a la obtencin de certificaciones de libre deuda referentes a impuestos, tasas o contribuciones, incluso municipales, que lo graven siempre que se cumpla con las disposiciones de la presente Ley. Art. 2. - El juez o escribano interviniente podr ordenar o autorizar el acto de constitucin o transferencia de derechos reales sobre inmuebles y su inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble una vez transcurridos VEINTE (20) das de presentada la solicitud para obtener el certificado de deuda lquida y exigible, si el organismo respectivo no lo hubiere expedido o si se expide sin especificar la deuda lquida y exigible. En el acto deber dejarse constancia de la certificacin requerida y sobre el vencimiento del plazo, quedando liberados el escribano interviniente y el adquirente de toda responsabilidad por la deuda, sin perjuicio de los derechos del organismo acreedor de reclamar el pago de su crdito contra el enajenante como obligacin personal. En todos los casos el adquirente responder por la deuda anterior cuando la transmisin se realice por donacin o por causa de muerte. Art. 3. - Si el certificado de deuda lquida y exigible se expide en el plazo fijado por el artculo 2, el juez o escribano podr ordenar o autorizar el acto y su inscripcin previo pago o retencin del monto que resulte de la certificacin como deuda lquida y exigible de la cual se dejar constancia en el acto. Las sumas retenidas por el juez o escribano debern ser depositadas a la orden del organismo acreedor dentro de los TREINTA (30) das de practicada la retencin. Sern deducibles los importes de los impuestos, tasas o contribuciones cuyo pago se acredite con la presentacin de los comprobantes emitidos por el organismo pertinente. Art. 4. - Los importes detallados en los certificados como deuda del inmueble correspondiente al perodo anterior o posterior al de su subdivisin por el rgimen de propiedad horizontal previsto en la Ley 13.512, debern ser prorrateados entre las respectivas unidades dentro de los SESENTA (60) das de haberse comunicado su afectacin al organismo acreedor. Vencido ese plazo los certificados que hagan constar la deuda global del inmueble no sern considerados como certificados de deuda lquida y exigible a los fines de la presente ley. Referencias Normativas: Ley 13.512 Art. 5. - No se requerirn las certificaciones de deuda lquida y exigible y se podr ordenar o autorizar el acto y su inscripcin, cuando el adquirente manifieste en forma expresa que asume la deuda que pudiere resultar, dejndose constancia de ello en el instrumento del acto. La asuncin de deuda no libera al enajenante quien ser solidariamente responsable por ella frente al organismo acreedor. Art. 6. - El escribano interviniente ser solidariamente responsable por la deuda frente al organismo acreedor, y responder por ella ante el adquirente, si autoriza el acto sin dar cumplimiento a las obligaciones impuestas por esta Ley. Art. 7. - La presente ley entrar en vigencia al da siguiente de su publicacin. Art. 8. - Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y archvese.

9.

Adquisiciones Ex Lege (la apariencia jurdica).

Nocin. Son adquisiciones de ttulo legal que se funda en la apariencia jurdica. Tutelan al tercero que adquiere apoyado en un ttulo aparente o inexacto. La apariencia es una tcnica de ficcin jurdica y una excepcin al art. 3270 (nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere). El tercero de buena fe se encuentra facultado para comportarse como si lo inexacto no existiese. La adquisicin onerosa justifica el sacrificio que sufre el verdadero dueo que se ha desprendido voluntariamente de la cosa. Fundamento. Seguridad dinmica o de trfico. Excepciones al art. 3270. El art. 1051 y su anlisis comparativo con los art. 2412 y 3230 del CC y el art. 2 del dec. ley 6582. Art.1051.- Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable (la ley actual agreg este ultimo prrafo). Requisitos: Tercer adquirente de buena fe y a ttulo oneroso. Problemtica de la interpretacin en contrario de los art. 2777 y 2778: a) Inaplicabilidad de los art. 2777 y 2778 (derogacin tcita por la ley posterior). b) Aplicabilidad de los art. 2777 y 2778 a la enajenacin a non dominio. Posesin de buena fe. Art.2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. La norma en anlisis establece una presuncin de propiedad respecto, de las cosas muebles a favor de quienes renen 2 requisitos: posesin y buena fe, adems la cosa no debe ser ni robada ni perdida. Posesin: Art. 2351 y la posesin se presume iuris tantum siempre que exista corpus. Buena fe: Art. 2356 y se presume iuris tantum. Cosa no robada ni perdida: Es decir que el propietario se desprendi voluntariamente de la cosa. Ttulo oneroso por el art. 2767: Se trata de una aplicacin de la teora de la apariencia, en el caso que nos ocupa ha mediado una transmisin de una cosa mueble hecha por un poseedor ilegtimo (abuso de confianza) que en apariencia, se comport como si fuera el verdadero propietario de la cosa frente al tercero adquirente. El derecho tutela esta situacin emanada de la apariencia, legitimando una situacin de hecho, con el fin de asegurar .la fluidez en el intercambio de bienes. Heredero aparente. Art.3430.- Los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado fuere de buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena fe, debe slo restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos del heredero aparente estaban judicialmente controvertidos. En todos los supuestos el derecho toma partido por la apariencia jurdica, tutelando de esta forma a los terceros siempre y cuando sean de buena fe y a ttulo oneroso. Art. 2 del dec. ley 6582 Art. 2 del dec. ley 6582.- La inscripcin de buena fe de un automotor en el registro confiere al titular de la misma la propiedad del vehculo y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si el automotor no hubiese sido hurtado o robado.

El art. 1 de este dec. ley nos hable del principio de titulo (es el contrato consensual que se formaliza por instrumento pblico y privado) y modo (la inscripcin registral en lugar de la tradicin para cosas inmuebles) Distincin entre cosas muebles registrables o no registrables. Muebles Automotor. La posesin crea la presuncin de La inscripcin crea la presuncin de la propiedad. propiedad. Siempre que no sean robadas o Descarta las cosas perdidas porque por perdidas. su valor no se pierden. Extincin y Prdida del Dominio.

10.

Modos. De carcter absoluto. Seran aquellas que implican la extincin del dominio no solo para el propietario, sino tambin para cualquiera, porque hacen a la cosa objeto del derecho en s misma. Art.2604.- El derecho de propiedad se extingue de una manera absoluta por la destruccin o consumo total de la cosa que estaba sometida a l, o cuando la cosa es puesta fuera del comercio. Art.2605.- La propiedad de los animales salvajes o domesticados se acaba cuando recuperan su antigua libertad, o pierden la costumbre de volver a la residencia de su dueo. Enumeracin. a) Destruccin o consumo total de la cosa. Si la destruccin es parcial, el derecho contina sobre los restos. b) Cuando la cosa es puesta fuera del comercio. c) Animales salvajes o domesticados que recuperan su antigua libertad. Se transforman en res nullus susceptibles de apropiacin. En el caso de que pierda la costumbre de volver a la residencia de sus dueos, si recuperan su anterior libertad, la extincin es absoluta; pero si se acogen en predios ajenos y contraen la costumbre de vivir con ellos, su propietario los adquiere por accesin y nos encontraramos frente a una extincin relativa del dominio. De carcter relativo. Seran aquellas en las cuales el derecho se extingue para el propietario porque lo adquiere otra persona. Art.2606.- El derecho de propiedad se pierde cuando la ley atribuye a una persona, a ttulo de transformacin, accesin, o prescripcin, la propiedad de una cosa perteneciente a otra. Este art. se refiere a la transformacin, la accesin y la prescripcin. Art.2610.- Se pierde tambin por la transmisin judicial del dominio, cualquiera que sea su causa, ejecucin de sentencia, expropiacin por necesidad o utilidad pblica; o por el efecto de los juicios que ordenasen la restitucin de una cosa, cuya propiedad no hubiese sido transmitida sino en virtud de un ttulo vicioso. Este art. se refiere a la enajenacin de la cosa. En caso de enajenacin de inmuebles, debemos tener en cuanta que de acuerdo con la modificacin del art. 2505, respecto de los interesados, el dominio recin se perder despus de producida la inscripcin del pertinente acto en el registro de la propiedad inmueble. Abandono. El abandono respecto de los muebles, los convierte en res nullus susceptibles de apropiacin. Respecto de los inmuebles, pensamos que el abandono de un inmueble solo puede realizarse mediante manifestacin de voluntad expresa vertida en escritura pblica que deber inscribirse en el Registro de la Propiedad. Recin en ese momento se operara la extincin del dominio por abandono. Los inmuebles abandonados por sus dueos pasan al dominio privado del estado. Respecto del abandono de la parte indivisa, dice el art. 2608 que el que no tiene sino la propiedad de una parte indivisa de la cosa, puede abandonarla por la parte que tiene; pero el que tiene el todo de la cosa, no puede abandonarla por una parte indivisa.

UNIDAD X CONDOMINIO.
1) Concepto. Se produce por la existencia de una pluralidad de sujetos titulares de un derecho igual sobre la misma cosa, cuando el derecho real respecto del cual se estable tal comunidad tiene el carcter de exclusividad (para papao el condominio es un supuesto de comunidad en los derechos reales). 2) Antecedentes.

Sistema Romanista (derecho romano). El dominio era exclusivo, lo que vedaba la concurrencia de titularidades dando origen a la propiedad por cuotas o partes indivisas. No existen normas especficas sobre este derecho real, por lo que debe recurrirse a las normas regulatorias del derecho de dominio, y a las que organizaban las acciones tendientes a hacer cesar la comunidad. Los juristas romanos observaban el condominio con marco disfavor; el ius prohibendi acentuaba el carcter transitorio de ste, y tenda a su conclusin por medio del ejercicio de la accin de divisin. Frente a las restringidas facultades sobre la cosa comn, se alzaban las amplias posibilidades de suposicin de que gozaban respecto de la parte indivisa. Sistema germnico. Existe un estado de comunidad genrico de nominado propiedad en mano comn, expresin de la propiedad colectiva o familiar. Es genrico porque sus reglas se aplican a diversos institutos, como la relacin de sociedad, las asociaciones sin capacidad jurdica, la relacin entre coherederos y la relacin econmica matrimonial. No se da el fraccionamiento en cuotas ideales de las cuales se puede disponer libremente, los comuneros tienen participaciones en la propiedad, pero no siempre se expresan en cuotas. Hedemann dice que derivan los siguientes efectos: 1. Nadie puede disponer libremente de su parte. 2. Nadie puede exigir libremente la divisin. 3. La administracin es comn, es necesaria la unanimidad en cualquier supuesto. 4. Los acreedores de los condminos se cobran del saldo lquido que pueda corresponderle a su deudor peridicamente, o en la liquidacin cuando se produzca la disolucin de la comunidad.

3)

Sistema del Cdigo: Sistema romanista. Definicin Legal.

Art.2673.- El condominio es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. Caracteres. personas fsicas o jurdicas.

a) Titularidad plural: Es un carcter esencial del dominio la concurrencia de ms de un sujeto, puede tratarse de

b) Unidad de objetos: Siempre se trata de cosas (art. 2311), si se trata de ms de una (por ejemplo varias
fracciones o parcelas del inmueble) son tratadas como una unidad, recayendo el derecho sobre la totalidad de cada una de ellas. c) Titularidad en cuotas o parte indivisas: Salvat indica que el derecho de propiedad se encuentra fraccionado entre los diversos copropietarios, correspondindole a cada uno de ellos en la medida de la cuota parte que le pertenece: , 1/3, etc. Las partes indivisas no se corresponden con ninguna parte fsica material, el derecho de propiedad de cada condmino se proyecta en la totalidad de la cosa. Comparacin con otras instituciones. Comunidad herederitaria. Al fallecer la persona, su patrimonio se transforma en la herencia. Si lo suceden al causante ms de un heredero, se establece entre ellos una comunidad que recae sobre toda la herencia, con exclusin de los crditos y deudas divisibles. Esta comunidad no constituye un derecho real, que slo puede recaer sobre cosas materiales. La diferencia esencial entre comunidad y condominio se encuentra en que la primera es ms amplia, abarca bienes (objetos materiales e inmateriales susceptibles de tener un valor). El art. 2674 CC establece que no es condominio la comunin de bienes que no sean cosas. Inscripcin registral de la declaratoria de herederos. Si bien existe una mayoritaria coincidencia en doctrina, respecto de que hay condominio despus de la inscripcin registral de declaratoria de herederos, Papao opina que sta carece de asidero legal. Para esta posicin doctrinaria si la inscripcin de declaratoria de herederos, fue pedida por todos, respecto del bien en cuestin, y desde entonces transcurri largo tiempo, debe entenderse que ces la comunidad hereditaria, y que se constituy un condominio. El hecho fundamental para tener en cuenta sera la prolongacin en el tiempo de la inscripcin registral de la declaratoria. Si han transcurrido menos de 2 aos, no se constituye condominio. Papao reconoce solamente una norma aislada, el art. 2675 en su nota, opina que fuera de la enumeracin del art. 2675 slo cabe incluir supuestos equiparables a los contratos, como la adjudicacin en comn efectuada en una particin y la usucapin por va de coposesin. La comunidad hereditaria concluye con la particin que es el modo natural de hacer cesar esa indivisin. En Mendoza, la inscripcin de la declaratoria se hace despus de la adjudicacin. Naturaleza jurdica. Papao opina que el condominio es una situacin de comunidad en el derecho de condominio. La mayora de los autores se inclinan por la postura sostenida por Lafaille, para quien el condominio constituye una categora destinta, autnoma. Fuentes. Art.2675.- El condominio se constituye por contrato, por actos de ltima voluntad, o en los casos que la ley designa. Contrato. Todos aquellos que tengan por objeto transmitir el dominio (compraventa, permuta, donacin), y los que resulten equiparables a ellos, como la dacin en pago a ms de un acreedor. Acto de ltima voluntad. Se hace referencia al testamento por el cual se manda un legado de sosa cierta a ms de un legatario. La institucin de heredero a ms de una persona slo crea entre ellas un estado de comunidad hereditaria, y no un condominio. Ley. La ley no slo interviene en la creacin, sino en la fuente de derecho, en su nacimiento concreto. Existen dos casos: el condominio por confusin de lmites, que reconoce como presupuesto la contigidad y confusin de dos predios rsticos, y cuando la confusin o mezcla ha resultado por un hecho causal, sin que haya cosa principal, y siendo las cosas inseparables. Prescripcin Adquisitiva. No aparece en el art. 2675, pero debera incluirse, cuando se declara su cumplimiento en cabeza de ms de un poseedor (art. 2409.- dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa, 3999.- el que adquiere un inmueble con buena fe y justo ttulo prescribe la propiedad por la posesin continua de diez aos y 4015.- prescrbase tambin la propiedad de cosas inmuebles y dems derechos reales por la posesin continua de veinte aos, con nimo de tener la cosa para s, sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del poseedor, salvo lo dispuesto respecto a las servidumbres para cuya prescripcin se necesita ttulo)

Critica a su nota: Se ejemplifica errneamente con las gananciales de la sociedad conyugal, y con la prolongacin de una indivisin. La crtica que se hace al art. es que es muy escueto, ya que el condominio tambin puede constituirse y adquirirse por otros medios, como por sucesin, avulsin, percepcin de frutos. Forma, constitucin y prueba. Art.2675.- El condominio se constituye por contrato, por actos de ltima voluntad, o en los casos que la ley designa. Art.2677.- Cada condmino puede enajenar su parte indivisa, y sus acreedores pueden hacerla embargar y vender antes de hacerse la divisin entre los comuneros. Art.2684.- Todo condmino puede gozar de la cosa comn conforme al destino de ella, con tal que no la deteriore en su inters particular. Art.2691.- Cada uno de los condminos es deudor a los otros, segn sus respectivas partes, de las rentas o frutos que hubiere percibido de la cosa comn, como del valor del dao que les hubiese causado. Art.2692.- Cada copropietario est autorizado a pedir en cualquier tiempo la divisin de la cosa comn, cuando no se encuentre sometida a una indivisin forzosa. Art.2695.- La divisin entre los copropietarios es slo declarativa y no traslativa de la propiedad, en el sentido de que cada condmino debe ser considerado como que hubiere sido, desde el origen de la indivisin, propietario exclusivo de lo que le hubiere correspondido en su lote, y como que nunca hubiese tenido ningn derecho de propiedad en lo que ha tocado a los otros condminos. Art.2696.- El mismo efecto tendr, cuando por la divisin de condominio uno de los condminos hubiera venido a ser propietario exclusivo de la cosa comn, o cuando por cualquier acto a ttulo oneroso hubiera cesado la indivisin absoluta, pasando la cosa al dominio de uno de los comuneros. Art.2697.- Las consecuencias de la retroactividad de la divisin sern las mismas que en este Cdigo se determinan sobre la divisin de las sucesiones. 4) Condominio sin Indivisin Forzosa (Normal).

Existe cuando la facultad de pedir la divisin de la cosa comn, puede ser ejercida plenamente. Facultades de los condominios. Respecto de la cuota (parte indivisa): Amplias. Art.2676.- Cada condmino goza, respecto de su parte indivisa, de los derechos inherentes a la propiedad, compatibles con la naturaleza de ella, y puede ejercerlos sin el consentimiento de los dems copropietarios. 1. Puede venderla. 2. Puede ser embargada por sus acreedores, sin necesidad de esperar el resultado de la particin. 3. Puede constituir otros derechos reales como: a) Usufructo: Si puede constituirse por el condmino respecto de su parte indivisa (art. 2843.- El usufructo puede establecerse por el condmino de un fundo posedo en comn con otros, de su parte indivisa) b) Uso y Habitacin: Papao, MMV, Highton establece que s puede por el art. 2949 (el uso y la habitacin se constituyen del mismo modo que el usufructo, con excepcin de no haber uso legal o establecido por las leyes). Segovia no se puede constituir habitacin sobre la parte indivisa si el condominio recae sobre una cosa. La eficacia de estos actos es inestable, ya que quedar sujeto a la particin. c) Hipoteca: Si se puede, pero su eficacia es inestable. Nace vlida pero puede ser invlida si la cosa que tena la parte indivisa hipotecada no le toca en la particin al condmino constituyente (art. 2678.- cada uno de los condminos puede constituir hipoteca sobre su parte indivisa en un inmueble comn, pero el resultado de ella queda subordinado al resultado de la particin, y no tendr efecto alguno en el caso en que el inmueble toque en lote a otro copropietario, o le sea adjudicado en licitacin). d) Servidumbre: Ninguna servidumbre puede ser establecida a cargo de un fundo comn o varios, sin que todos los condminos concurran al acto de su constitucin (art. 2985). Se exige el consentimiento de todos los condminos. El art. 3007 dice que las servidumbres reales son indivisibles como cargas y como derechos, y no pueden adquirirse o perderse por partes alcuotas ideales, y los propietarios de las diferentes partes pueden ejercerlas, pero sin agravar la condicin de la heredad sirviente e) Locacin: El copropietario de una cosa indivisa, no puede arrendarla, ni aun en la parte que le pertenece, sin consentimiento de los dems partcipes (art. 1512). f) Acciones: Cada uno de los condminos puede reivindicar, contra un tercer detentador, la cosa en que tenga su parte indivisa; pero no puede reivindicar una parte material y determinada de ella (art. 2679). Respecto de la cosa comn (material): Restringidas.

 Derecho de uso y goce. Todo condmino puede gozar (lleva incluido el uso) de la cosa comn, conforme al destino de ella con tal que no se deteriore en su inters particular. Limites: 1.- Debe ser ejercido conforme al destino de la cosa y 2.- No debe deteriorarla en su inters particular. Debe dejar a salvo la sustancia, y en principio, no puede introducir mejoras. El destino se determina por convencin, y en su ausencia por la naturaleza de la cosa, y por el uso al cual ha sido efectuada. Supuesto del condmino que usa toda la cosa (tanto en el condominio como en la comunidad hereditaria): El interrogante es si se puede responsabilizarlo del pago de una de dinero (a modo de alquiler) compensatoria de tal uso, a favor de los otros copropietarios o coherederos. La opinin de la doctrina es que para poder cobrar primero se debe interpelar, no procede el cobro de la parte proporcional del alquiler si no medi peticin alguna en ese sentido. Pero a partir de la fecha de interpelacin, cuando el condmino ya fue puesto en mora, si se les reconoce a los dems el derecho de percibir tal suma. Se cobrar una parte proporcional, si el alquiler es de $900, pagar $600. El condmino que ocupa la casa comn ejerce sobre toda ella un derecho que le es propio, y mientras no reconozca la voluntad de los comuneros de ejercer el igual derecho que stos tienen, nada les debe. Actos materiales de disposicin. Art.2680.- Ninguno de los condmino puede sin el consentimiento de todos, ejercer sobre la cosa comn ni sobre la menor parte de ella, fsicamente determinada, actos materiales o jurdicos que importen el ejercicio actual e inmediato del derecho de propiedad. La oposicin de uno bastar para impedir lo que la mayora quiera hacer a este respecto. Una aplicacin de este art. es el art. 2681, que establece que ninguno de los condminos puede hacer en la cosa comn innovaciones materiales, sin el consentimiento de todos los otros. El art. 2680 consagra el ius prohibendi, de acuerdo a lo que entiende la mayora de la doctrina. Alterini, considera que solamente ente la falta de acuerdo entre todos los condminos, pueden ejercerse derecho de oposicin. Quedan excluidos del art. 2681 los actos conservatorios o reparatorios, ya que la ley los permite implcitamente en los art. 2685 (todo condmino puede obligar a los copropietarios en proporcin de sus partes a los gastos de conservacin o reparacin de la cosa comn; pero pueden librarse de esta obligacin por el abandono de su derecho de propiedad), 2686 (no contribuyendo el condmino o los condminos, pagarn los intereses al copropietario que los hubiere hecho, y ste tendr derecho a retener la cosa hasta que se verifique el pago) y 2709 (cualquiera de los condminos que sin mandato de los otros, administrase la cosa comn, ser juzgado como gestor oficioso). La jurisprudencia, sin embargo se ha pronunciado en el sentido de admitir aquellas innovaciones que constituyan una mejora respecto del destino del inmueble. Si bien ninguno de los condminos puede realizar alteraciones o innovaciones materiales, habindolas hecho, ante el silencio de los dems, puede reclamar su pago por aplicacin del art. 2588 (cuando de buena fe, se edificare, sembrare o plantare, con semillas o materiales propios en terreno ajeno, el dueo del terreno tendr derecho para hacer suya la obra, siembra o plantacin, previas las indemnizaciones correspondientes al edificante, sembrador o plantador de buena fe, sin que ste pueda destruir lo que hubiese edificado, sembrado o plantado, no consintindolo el dueo del terreno), no medi de parte de ellos un asentimiento expreso, pero es indudable que medi un asentimiento tcito, y no reconoce su valor al que las realiz importara un enriquecimiento sin causa a favor de los otros condminos, y a la vez un empobrecimiento para aqul tambin sin causa. Cada propietario puede hacer todas las construcciones que quiera para su uso particular, bajo la misma condicin de no estorbar a los otros un derecho igual en otra parte de la cosa. Actos jurdicos de administracin y disposicin. Un ejemplo de tpico acto de administracin es el arrendamiento, que es nulo cuando es hecho por uno de los condminos respecto de toda la cosa, o porcin material de ella. Art.2682.- El condmino no puede enajenar, constituir servidumbres, ni hipotecas con perjuicio del derecho de los copropietarios. El arrendamiento o el alquiler hecho por alguno de ellos es de ningn valor. Cabe incluir tambin el usufructo, uso y habitacin. En todos estos supuestos se necesita acuerdo unnime, salvo respecto de arrendamiento donde impera la voluntad de la mayora computada por valor obtenida en una deliberacin a la que asista la totalidad de los comuneros. Los actos jurdicos que violen esta disposicin ser nulos, o anulables, pero en cualquiera de los casos la nulidad es relativa. Los condminos ajenos al acto revestirn el carcter de terceros, a los cuales el acto no puede oponrseles, aunque a veces esa inoponibilidad no es suficiente para proteger el inters legtimo lesionado por el acto del contratante por ejemplo hipoteca constituida por un condmino sobre toda la cosa. Este acto es inoponible a los dems condminos, y lo que podrn hacer es resistir las pretensiones del titular del derecho hipotecado. Pero si uno de los copropietarios que no hipotec quiere vender, o gravar su parte indivisa, no podr porque la hipoteca afecta a todo la cosa. Deber entablar una accin de nulidad.

 Hipoteca del condmino sobre la cuota parte ideal, la parte material determinada del inmueble y la totalidad del inmueble. Hay que distinguir: La hipoteca sobre parte indivisa constituida por un condmino sobre la parte que nace vlida, pero puede convertirse en invlida, si al momento de la particin no le toca la cosa en la que tena la parte indivisa al condmino constituyente. Por ese motivo antes de la particin, como la hipoteca es vlida puede el acreedor subastar su cuota parte hipotecada. Si A y B son condminos y el deudor condmino que es B hipotec su 50% (cuota parte ideal) a favor de C, y B no paga, C puede iniciar una ejecucin hipotecaria en contra de B, y subastar el 50% de B. si C no inicia la ejecucin entes de la particin, y luego de realizarse esta no le toca a B el inmueble, C ya no puede ejecutar la hipoteca, porque sta se habr convertido en invlida por efecto retroactivo de la particin. La hipoteca sobre parte material, o sobre todo el inmueble constituida por un condmino, nace invlida si no cuenta con el consentimiento del otro condmino (de A en el ejemplo). Puede convertirse en vlida si el condmino deudor que constituy la hipoteca (B), le toca en el momento de la particin el inmueble sobre el cual constituy la hipoteca. En este caso C que es el acreedor, no podr ejecutar la hipoteca contra B antes de la particin porque es invlida, pero s podr ejecutarla despus de la particin si le toca dicho inmueble a B. la hipoteca se considerar vlida, no por el principio de la convalidacin (que no se aplica en la hipoteca), si no por el efecto retroactivo de la particin, por el que se considera que B fue siempre el nico propietario del inmueble hipotecado. Conclusin: Cuando se trata de la parte indivisa: Supuesto de Validez. Cuando se trata de toda la cosa: Acto nulo o anulable inicialmente. El art. 2683 dispone que la enajenacin, constitucin de servidumbres o hipotecas, el alquiler o arrendamiento hecho por uno de los condminos vendrn a ser parcial o integralmente eficaces, si por el resultado de la divisin el todo o parte de la cosa comn le tocase en su lote. Efectos: La particin del condominio. Cada condmino debe ser considerado como que hubiere sido, desde el origen de la indivisin, propietario exclusivo de lo que le hubiere correspondido en su lote, y como que nunca hubiese tenido ningn derecho de propiedad en lo que le ha tocado a los otros condminos. Cuando el art. 2683 dice por uno de los condminos debe extenderse a cualquier nmero de ellos que no alcance la unanimidad, excepto en el caso de la locacin. La eficacia parcial del acto, derivada de la adjudicacin tambin parcial de la cosa en la divisin al condmino otorgante de aqul debe ser analizada desde ambos extremos. La parte que contrat con el condmino tendr derecho a optar entre la rescisin del contrato y su cumplimiento parcial. La misma solucin debe aplicarse a todo acto jurdico de disposicin respecto de una cosa, que, luego le es adjudicada parcialmente al disponente. Respecto de la hipoteca constituida sobre parte indivisa nace vlida, pero su eficacia es inestable porque se sujeta a la particin, ser invlida si luego de sta no le toca al condmino constituyente la cosa en a que tena la parte indivisa. La particin opera un efecto retroactivo. Si fue constituida sobre la parte material, nace invlida pero puede convertirse en vlida, no rige en este caso el principio de la convalidacin, sino que ser el efecto retroactivo el que permite considerar que el condmino constituyente fue siempre el propietario de la cosa. 5) Obligaciones y responsabilidades de los condminos.

Respecto de los gastos. Todo condmino puede obligar a los copropietarios en proporcin de sus partes a los gastos de conservacin, o reparacin de la cosa comn, pero pueden liberarse de esta obligacin por el abandono de su derecho de propiedad. Este es un tpico ejemplo de obligacin real, donde el deudor se libera mediante el abandono, ste debe ser oportuno, es decir, formulado al tiempo de plantearse el requerimiento, y que la necesidad de la reparacin o la conservacin, no haya sido necesaria por el hecho suyo. Si bien la ley no resuelve acerca del destino de la parte abandonada, s lo hace en materia de medianera por lo que haciendo una interpretacin analgica, los dems condminos vendran a adquirir automticamente la parte abandonada. Otra postura doctrinaria, opina que si la cosa es inmueble la parte indivisa pasara al dominio privado del estado, y si es mueble, sera una cosa abandonada, y su dominio se adquirira por apropiacin. Borda adhiere a la primera postura, y justifica ese solucin por la tendencia del derecho de propiedad de adquirir la plenitud que le se propia, dado que este derecho tiende a reconstituirse en su integridad en cabeza de un titular nico.

Con respecto al condmino/s que no constituy, deber pagar los intereses al copropietario que hubiese afrontado el pago, y ste tendr derecho a retener la cosa hasta que se verifique el pago. Ese derecho implica la posibilidad de excluir al condmino deudor del uso y goce de la cosa comn, y de resistirse a la pretensin de ste de dividir el condominio. Frutos percibidos y daos causados. Cada condmino es deudor se los otros de las rentas o frutos, y de los daos causados, los fritos sern divididos en proporcin de los valores de sus partes, y en caso de duda respecto de stos, se presume iguales. Los daos se regulan conforma a las reglas de la responsabilidad contractual y extracontractual. Respecto de las deudas contradas: obligaciones personales, cargas reales e insolvencia de algn condmino. Hay que distinguir entre: Deudas contratadas por uno: Est obligado el condmino que las contrajo, el cual tendr accin contra los condminos para el reembolso de lo que hubiere pagado (art. 2687.- a las deudas contradas en pro de la comunidad y durante ella, no est obligado sino el condmino que las contrajo, el cual tendr accin contra los condminos para el reembolso de lo que hubiere pagado). Deudas contratadas por todos: Si la deuda se contrajo colectivamente, sin expresin de cuotas, y sin haberse estipulado solidariamente, estn obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms, respecto de la cuota que le corresponde (art. 2688.- si la deuda hubiere sido contrada por los condminos colectivamente, sin expresin de cuotas y sin haberse estipulado solidaridad, estn obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms, respecto a la cuota que le corresponda). 1. El condmino no es una persona colectiva, y no pueden ser los dems alcanzados por los efectos de una obligacin de fuente contractual en cuyo origen no intervinieron. 2. Se trata de una obligacin simplemente mancomunada, salvo que se pacte inequvocamente la solidaridad, en cuyo caso por cualquiera de los acreedores, o a cualquiera de los deudores. El derecho de reembolso es aplicable a supuestos en que se ha ya respondido igualitariamente, o se haya estipulado solidaridad. 3. En el supuesto de que contraten algunos, pero no todos Papao considera aplicable las dos normas. Solo respondern quienes contrajeron la deuda, en la forma en que indique el art. 2688. Cargas reales: en las cargas reales que graven la cosa, como la hipoteca, cada uno de los condminos est obligado por el todo de la deuda. Esto se debe a la indivisibilidad de las cargas reales. Respecto del saldo, en cambio, la responsabilidad es mancomunada, salvo que se parte la solidaridad. La hipoteca o la prenda son accesorios de la obligacin, por lo tanto no pueden alterar la naturaleza de la obligacin principal, que tena por objeto la entrega de las cosas divisibles. La cosa hipotecada no debe ser entregada al acreedor porque no e el objeto de la obligacin principal. En un fallo se dijo que la norma (art. 2689.- en las cargas reales que graven la cosa, como la hipoteca, cada uno de los condminos est obligado por el todo de la deuda), se refiere a la carga y no a la deuda, y si establece la obligacin de cada uno de responder por el todo, es en razn de la indivisibilidad de la primera, y no de la solidaridad de la segunda. Esta solucin se extiende a otras cargas reales (prenda, anticresis, servidumbres pasivas), y a ciertas obligaciones de tipo fiscal, aunque estrictamente no sean cargas reales. Supuesto de insolvencia: Art.2690.- Cuando entre los condmino hubiere alguno insolvente, su parte en la cosa debe repartirse entre los otros en proporcin del inters que tengan en ella, y segn el cual hubieren contribuido a satisfacer la parte del crdito que corresponda al insolvente. La insolvencia no debe confundirse con el mero incumplimiento de la obligacin. Es insolvente cuando no tiene respaldo patrimonial, es la insuficiencia del activo de su patrimonio para afrontar el pago de las deudas que integran su pasivo. El condmino insolvente no tiene otros bienes contra los cuales puedan ir los otros condminos. El art. 2690 dice que su parte en la cosa debe repartirse entre los otros en proporcin del inters que tengan en ella, y segn el cual hubieren contribuido a satisfacer la parte del crdito que corresponda al insolvente. Se discute si lo que se reparte es la parte en la deuda del insolvente (salvat), o su parte indivisa (lafaille), opinin que comparte Papao. Este supuesto de insolvencia tiene relacin con el aspecto interno. 6) Administracin de la cosa comn.

Art.2699.- Siendo imposible por la calidad de la cosas comn o por la oposicin de alguno de los condminos, el uso o goce de la cosa comn o la posesin comn, resolvern todos, si la cosa debe ser puesta en administracin, o alquilada o arrendada. Art.2700.- No conviniendo alguno de los condminos en cualquiera de estos expedientes, ni usando del derecho de pedir la divisin de la cosa, prevalecer la decisin de la mayora, y en tal caso dispondr el modo de administrarla, nombrar y quitar los administradores. Formas de explotarla. Designacin del administrador. Puede recaer en uno de los condminos, o en un tercero. Se puede designar a ms de una persona, y que est integrada simultneamente por condminos y terceros (administracin plural). Requiere mayora absoluta de valor, tanto como para la designacin, como para remover el administrador. Son aplicables las suposiciones del mandato, a falta de pacto en contrario sobre la retribucin, rige la presuncin de gratuidad. Cualquier condmino que sin mandato de los otros, administrase la cosa comn, ser juzgado como gestor oficioso, en este caso la remisin es a la gestin de negocios (art. 2709). Locacin. Art.2702.- Determinndose el arrendamiento o el alquiler de la cosa, debe ser preferido a persona extraa, el condmino que ofreciere el mismo alquiler o la misma renta. Naturaleza jurdica: Se discute si se trata de una verdadera locacin, ya que la cosa no es enteramente ajena. El condmino reviste la calidad de coposeedor legtimo. Se trata de una preferencia de cualquiera de los condminos para usar y gozar de la cosa con prioridad sobre todo extrao, pero sin que ello resulte un verdadero contrato de locacin. La voluntad que decide el arrendamiento es la expresin de la mayora de los copropietarios, es una voluntad suficiente para contratar con un tercero, o con uno de los condminos. Se aplican todas las normas jurdicas referidas a la locacin. Si el locatario, amparndose en sus facultades de condmino ejercita la de pedir la divisin, tal presuncin sera improcedente, y se puede paralizar por va del art. 1071. El contrato de locacin es oponible frente a cualquier adquirente de la cosa, como si el locatario fuera un tercero ajeno. Requisitos para deliberar y decidir. Concurrencia. El qurum para estas asambleas es la TOTALIDAD (resolvern todasen reunin de todos los condminos). Esta interpretacin produce dificultades prcticas. Bibiloni estableci que el presupuesto de validez de la asamblea no est constituido por la presencia total de los condminos, sino por la efectiva citacin de ellos. Si bien no se produjo la reforma, nuestra doctrina ha elaborado un criterio ms elstico. Argaraas dice que resulta ilgico que la inasistencia del condmino tenga una trascendencia que no tendra su disidencia, de haber concurrido. Borda interpreta que basta con la citacin, que deja a salvo el derecho de hacerse or, y agrega que la inasistencia deliberada e injustificada constituya un abuso del derecho, desvirtuando el principio mayoritario adoptado. La jurisprudencia establece que no debe entenderse que la obstruccin de un solo comunero basta para privar de eficacia a cualquier providencia que se adopte, bajo apercibimiento de celebrarse el acto con quienes a l asistan. 1. Para habilitar la va judicial es necesario acreditar que los condminos han sido citados con expresin del orden del da a tratar. 2. La mayora absoluta de valor debe computarse sobre la totalidad de los condminos. Art.2704.- La mayora no ser numrica sino en proporcin de los valores de la parte de los condminos en la cosa comn, aunque corresponda a uno solo de ellos. Art.2705.- La mayora ser absoluta, es decir, debe exceder el valor de la mitad de la cosa... Mayora. Adopta la mayora de valor (no ser numrica sino en proporcin de los valores de la parte de los condminos en la casa comn). Debe ser Absoluta (ms de la mitad del valor de la cosa). Empate. El art. 2705 dispone no habiendo mayora absoluta nada se har. Borda dispone que se pueda recurrir al 2706, aunque no se trate de empate. Papao opina que no es posible. Art.2706.- Habiendo empate y no prefiriendo los condminos la decisin por la suerte o por rbitros, decidir el juez sumariamente a solicitud de cualquiera de ellos con audiencia de los otros. Las alternativas por las cuales puede optar la asamblea de condminos consisten en poner la cosa en administracin, a darla en locacin.

 Liquidacin de los frutos. Los frutos de la cosa comn, no habiendo estipulacin en contrario o disposicin de ltima voluntad, sern divididos por los condminos, en proporcin de los valores de sus partes (art. 2707). La norma es supletoria, slo rige a falta de tales previsiones; y es amplia porque no slo resulta aplicable a la divisin de frutos, sino para todos aquellos supuestos en que no aparezcan establecidas las partes o cuotas estableciendo una presuncin de igualdad (art. 2708). Rige para la distribucin de frutos, la forma de computar las mayoras en la administracin del condominio, los procedimientos de liquidacin del condominio. 7) Extincin del condominio.

Causas. Su extincin se produce por los distintos modos estudiados respecto del dominio. 1. Enajenacin y abandono (art. 2685). Cuando los condminos son dos y cuando tal enajenacin (venta, donacin) se hace a favor del restante condmino que adquiere el dominio de toda la cosa. 2. Insolvencia. Cuando son dos los condminos, y uno es insolvente el condmino que ha pagado la parte de la deuda del insolvente se adjudica la parte indivisa de sta, extinguindose el condominio. 3. Prescripcin. El condmino que se convierte en propietario exclusivo de la cosa comn, por haberla posedo para s durante el tiempo y las condiciones requeridas por el art. 4015 y 4016 para la prescripcin de 20 aos. Art.4015.- Prescrbase tambin la propiedad de cosas inmuebles y dems derechos reales por la posesin continua de veinte aos, con nimo de tener la cosa para s, sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del poseedor, salvo lo dispuesto respecto a las servidumbres para cuya prescripcin se necesita ttulo. Art.4016.- Al que ha posedo durante veinte aos sin interrupcin alguna, no puede oponrsele ni la falta de ttulo ni su nulidad, ni la mala fe en la posesin. Divisin. Derecho de pedirla. Cada propietario est autorizado a pedir en cualquier tiempo la divisin de la cosa comn, cuando no se encuentra sometida a una indivisin forzada (art. 2692). Naturaleza de la accin. La facultad que emana de l es de orden pblico, y por lo tanto irrenunciable e imprescriptible. La mayora de los autores opina que se trata de una accin real (criterio adoptado por las leyes procesales). Borda considera que se trata de una obligacin impuesta a todos los condminos, de concurrir en cualquier tiempo a la divisin de la cosa comn (tesis de la naturaleza personal). Papao y Salvat dicen que por medio de la accin de divisin, se obtiene la transformacin del derecho real de condominio, en otro derecho, como es la propiedad exclusiva. Renuncia o suspensin de la divisin. Art.2693.- Los condminos no pueden renunciar de una manera indefinida el derecho de pedir la divisin; pero les es permitido convenir en la suspensin de la divisin por un trmino que no exceda de cinco aos, y de renovar este convenio todas las veces que lo juzguen conveniente. Art.2694.- Cuando la copropiedad en la cosa se hubiere constituido por donacin o por testamento, el testador o donante puede poner la condicin de que la cosa dada o legada quede indivisa por el mismo espacio de tiempo. Procedimiento y efectos de la divisin. Art.2698.- Las reglas relativas a la divisin de las sucesiones, a la manera de hacerla y a los efectos que produce, deben aplicarse a la divisin de cosas particulares. Si bien la comunidad hereditaria no constituye un condominio, an frente a la prolongacin del periodo de indivisin, y no obstante haberse inscripto la declaratoria de herederos en el Registro, no se puede negar que existen semejanzas que justifican esta remisin de normas. Formas. Art.3462.- Si todos los herederos estn presentes y son capaces, la particin puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. Privada (ante escribano): Requisitos 1. Partes presentes.

2. Capaces. 3. Sin oposicin de terceros. Judicial. Art.3465.- Las particiones deben ser judiciales: 1 - Cuando haya menores, aunque estn emancipados, o incapaces, interesados, o ausentes cuya existencia sea incierta; 2 - Cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se haga particin privada; 3 - Cuando los herederos mayores y presentes no se acuerden en hacer la divisin privadamente. La divisin en especie no podr verificarse en dos casos (art.2326): a) Cuando las cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa. b) Cuando la cosa convierta en antieconmico el uso y aprovechamiento. La divisin entre los copropietarios es slo declarativa, y no translativa de la propiedad. Establece una funcin y se borra prcticamente el condominio. En el derecho romano, la particin en cambio tena efecto constitutivo (traslativo de la propiedad). Nuestro cdigo sigui el cdigo francs. Sin embargo hay excepciones al efecto declarativo, la principal consiste en la garanta por eviccin y redhibitorios que se deben entre s los condminos, que sera mucho ms acorde con un sistema constitutivo, puesto que es el declarativo lo que se recibe en la particin no proviene de los otros condminos sino del autor de la comunidad. La mayora de la doctrina coincide en que el efecto declarativo slo rige entre los condminos. Distintas formas de particin. Particin en especie: Son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma. No podrn dividirse las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica (art. 2326). Existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los coherederos la venta de ellos. La divisin de bienes no podr hacerse cuando convierta en antieconmico el aprovechamiento de las partes, segn lo dispuesto en el art. 2326 (art. 3475 bis). Particin por venta: Acuerdo unnime, venta privada, o en subasta pblica. No mediando tal acuerdo ser preferida la divisin en especie. Si no puede llevarse sta ser de rigor la divisin por venta judicial. Particin del uso o provisoria: Puede ser que los condminos recurran a la particin con el objeto de dividir el uso y goce, debe ser adoptada por unanimidad, y es una situacin de particin provisional, ya que la finalidad no es concluir el condominio 8) Condominio con Indivisin Forzosa.

Fuentes. Se da cuando la facultad de pedir la divisin no se puede ejercer, y ese impedimento puede ser perpetuo o temporario. El art. 2715 contiene una enumeracin y descripcin de las fuentes de la indivisin. Art.2715.- Habr tambin indivisin forzosa, cuando la ley prohbe la divisin de una cosa comn, o cuando lo prohibiere una estipulacin vlida y temporal de los condminos, o el acto de ltima voluntad tambin temporal que no exceda, en uno y en otro caso, el trmino de cinco aos, o cuando la divisin fuere nociva por cualquier motivo, en cuyo caso debe ser demorada cuanto sea necesario para que no haya perjuicio a los condminos. El siguiente cuadro contiene las fuentes de indivisin forzada. La ley 1. Condominio sobre accesorios indispensables (art. 2710 a 2714). 2. Condominio de muros, cercos y fosas. 3. Condominio sobre las cosas y partes comunes en la propiedad horizontal. a) Pacto de indivisin por 5 aos, renovable (art. 2693). b) Donacin de una cosa a ms de un donatario con clusula de indivisin por 5 aos (art. 2694). c) Pacto de indivisin entre coherederos respecto de los bienes hereditarios por 10 aos, renovable. 1. Legado de una cosa singular a ms de un legatario con clusula de indivisin por 5 aos.

La convencin

El testamento

2. Institucin hereditaria a ms de un heredero con clusula de indivisin por 10 aos respecto de los bienes sucesorios. La sentencia a) Postergacin, o demora de la divisin cuado sta resultare nociva (art. 2715). b) Indivisin de un establecimiento o del inmueble asiento del hogar conyugal impuesta por el cnyuge sobreviviente por 10 aos (ley 14.394).

9)

Indivisin de bienes hereditarios.

En el art. 53 no se advierte con claridad desde cuando se contarn los 10 aos de la indivisin. No existe otro momento cierto que no sea la muerte del causante, por lo cual, de ser deducida la pretensin divisoria de los herederos, la imposicin del cnyuge deber acogrsela por el tiempo que reste hasta su cumplimiento. Se advierte una diferencia en el tratamiento para los supuestos de la norma. Establecimiento respecto del cual se atribuye la administracin al cnyuge los requisitos son ms severos, porque se erige que el beneficiario lo hubiere adquirido o formado en todo o en parte. Inmueble que fue residencia habitual de los esposos, basta que haya sido construida, o adquirida con fondos de la sociedad conyugal, es decir que se trate de un inmueble ganancial. Disposiciones a aplicables a todos los casos resultantes de esta ley. Siempre existe la posibilidad de peticionar el cese de la indivisin, cuestin que deber ser resuelta judicialmente cuando concurran circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad, o inters legtimo de terceros (art. 51), siempre que mediaren causas justificadas (art. 52), si concurrieren causas graves o de manifiesta utilidad econmica que justificasen las decisin (art. 53). Estas indivisiones proyectarn sus efectos a los terceros interesados a partir de la inscripcin en el registro respectivo (Propiedad del Inmueble, el del automotor, el de los Buques, Aeronaves, etc.), segn sea la naturaleza de los bienes. El art. 55 dispone que durante la indivisin autorizada por la ley, los acreedores particulares de los copropietarios no podrn ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del mismo, pero s podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondiente a su respectivo deudor. Ley 14.394. Art. 51.- Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, aun cuando ese tiempo exceda los diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se entender reducido a ste. El juez podr autorizar la divisin, total o parcial a pedido de la parte interesada y sin esperar el transcurso del plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad o inters legtimo de tercero. Art. 52.- Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de los bienes entre los copartcipes. Si hubiese herederos incapaces, el convenio concluido por sus representantes legales, no tendr efecto hasta la homologacin judicial. Estos convenios podrn renovarse al trmino del lapso establecido. Cualquiera de los herederos podr pedir la divisin antes del vencimiento del plazo siempre que mediaren causas justificadas. Art. 53.- Cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o de otra ndole tal que constituya una unidad econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte podr oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos. A instancia de cualquiera de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la indivisin antes del trmino fijado, si concurrieren causas graves o de manifiesta utilidad econmica que justificasen la decisin. Durante la indivisin, la administracin del establecimiento competer al cnyuge sobreviviente. Lo dispuesto en este artculo se aplicar igualmente a la casa habitacin constituida o adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada por el causante, si fuese la residencia habitual de los esposos. Art. 54.- La indivisin hereditaria no podr oponerse a terceros sino a partir de su inscripcin en el registro respectivo. Art. 55.- Durante la indivisin autorizada por la ley, los acreedores particulares de los copropietarios no podrn ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del mismo, pero s podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondiente a su respectivo deudor. 10) Condominio de cosas accesorias a dos o ms inmuebles.

Art.2710.- Habr indivisin forzosa, cuando el condominio sea sobre cosas afectadas como accesorios indispensables al uso comn de dos o ms heredades que pertenezcan a diversos propietarios, y ninguno de los condminos podr pedir la divisin. Ejemplos: Para salvat son los pasillos, calles, callejones existentes para el servicio de dos o ms heredades, pozos o letrinas destinadas al bien comn, bebederos u otros anlogos, diques de contencin o canales de desage de fbricas o minas. Para Mariana Mariani de Vidal son los diques, represas que sirven para el riego de diversos fundos, pozos, canaletas de desage, etc. Se trata de dos heredades que pertenecen en propiedad exclusiva a diversos propietarios, y hasta podra darse el caso de que una o ambas fincas, pertenecieran a varias personas en condominio. A su vez, pertenece en condominio un accesorio que resulta indispensable para el uso al cual se hallan afectados los respectivos inmuebles. Si existiera servidumbre, en lugar de condominio sobre el accesorio, no sern aplicables estas reglas. Naturaleza jurdica. El art. 2711 expresa que los derechos que en tales casos corresponden a los condminos, no son a ttulo de servidumbre, sino a ttulo de condominio. El codificador aclara en la nota, que el supuesto de hecho que se est legislando, esta considerado en el cdigo francs como servidumbre de indivisin, solucin que critica porque tal indivisin no constituye una carga impuesta a la cosa sino una simple restriccin a la facultad de pedir la divisin. A diferencia de las servidumbres no se extinguen por el no uso, o por accin reivindicatoria, negatoria y posesoria, o por la posibilidad de usucapir en el mbito de las servidumbres slo se da en las continuas y aparentes. Derechos de los condminos. Actos jurdicos de disposicin. Aparecen sumamente restringidos. Los condminos carecen de la facultad de enajenar libremente su parte indivisa, como puede hacerlo un copropietario sin indivisin forzosa, porque La cosa es accesoria, y est al servicio de la heredad. Puede hacerlo, pero conjuntamente con la heredad en cuyo inters el condominio se ha establecido, la cosa poseda en condominio no puede ser enajenada independientemente de la cosa principal. Uso y goce de la cosa. Cada uno de los condminos puede usar la totalidad de la cosa comn, y de sus diferentes partes como de una cosa propia, bajo la condicin de no hacerla servir a otros usos que aquellos a que est destinada, y de no embargar el derecho igual de los condminos. El destino de la cosa comn se determina, no habiendo convencin, por su naturaleza misma, y por el uso al cual ha sido afectada, los copropietarios de la cosa comn no pueden usar de ella sino para las necesidades de las heredades, en el inters de las cuales la cosa ha sido dejada indivisa. Art.2712.- Cada uno de los condminos puede usar de la totalidad de la cosa comn y de sus diversas partes como de una cosa propia, bajo la condicin de no hacerla servir a otros usos que aquellos a que est destinada, y de no embarazar al derecho igual de los condminos. Art.2713.- El destino de la cosa comn se determina no habiendo convencin, por su naturaleza misma y por el uso al cual ha sido afectada. Art.2714.- Los copropietarios de la cosa comn no pueden usar de ella sino para las necesidades de las heredades, en el inters de las cuales la cosa ha sido dejada indivisa. Mariana Mariani de Vidal dice que los derechos que corresponden a cada comunero son por razn de la indivisin ms extensos que los que competen a un condominio normal, son ms amplios que los que resultan de los art. 2680 a 2684. Se aplican a este condominio las normas sobre administracin del condominio normal, a falta de disposiciones especficas Obligaciones. Se aplican tambin las normas del condominio normal, con la salvedad de que queda vedado el abandono, y su efecto liberatorio por aplicacin analgica del art. 2723 (cada uno de los condminos de una pared puede libertarse de contribuir a los gastos de conservacin de la pared, renunciando a la medianera, con tal que la pared no haga parte de un edificio que le pertenezca, o que la reparacin o reconstruccin no haya llegado a ser necesaria por un hecho suyo). Anlisis comparativo con la propiedad horizontal. Art. 3 de la ley 13.512.- Cada propietario podr usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin perjudicar o restringir el legtimo derecho de los dems. El derecho de cada propietario sobre los bienes comunes, ser proporcionado al valor del departamento o piso de su propiedad, el que se fijar por acuerdo de las partes o en su defecto por el aforo inmobiliario, a los efectos del impuesto o contribucin fiscal.

Los derechos de cada propietario en los bienes comunes son inseparables del dominio, uso y goce de su respectivo departamento o piso. En la transferencia, gravamen o embargo de un departamento o piso se entendern comprendidos esos derechos, y no podrn efectuarse estos actos, con relacin a los mismos, separadamente del piso o departamento a que accedan No existe una norma similar en este condominio, pero el criterio de inseparabilidad est insitu en su naturaleza y aparece manifiesto en el art. 2714 (los copropietarios de la cosa comn no pueden usar de ella sino para las necesidades de las heredades, en el inters de las cuales la cosa ha sido dejada indivisa). 11) Condominio de muros, cercos y fosos.

Conceptos de muro medianero, divisorio y encaballado. A este condominio de indivisin forzosa lo denominaremos medianera. Por le ley de la XII tablas, se estableci que los distintos propietarios estaban obligados, al construir, a dejar un espacio libre entre la propia construccin y el predio de su vecino. Luego, con la destruccin de la ciudad de Roma, hubo que reconstruirla, y ya no se respet aquella forma tradicional de edificar. Algunos autores afirman que los romanos conocieron la medianera. En la edad media, las condiciones de la edificacin variaron, la medianera permita la utilizacin de una misma pared para dos fincas, lo que representa una utilidad para economizar terreno, materiales y mano de obra. En Francia la medianera alcanz un marcado adelanto, tratndola como una servidumbre de origen legal. Nuestro cdigo dedica un captulo a este condominio (captulo III) y en el art. 2716 doce que el condominio de las paredes, muros, fosos y cercos que sirvan de separacin entre dos heredades contiguas, es de indivisin forzosa. Nuestro codificador se apart exitosamente del defectuoso mtodo del cdigo francs. Nos ocuparemos solamente de los muros linderos, es decir aquellos que estn edificados en el lmite separativo de dos heredades. Hay dos criterios: a) Criterio fsico (apunta a su emplazamiento). Muro divisorio o contiguo: Es aquel que est edificado totalmente sobre el terreno de uno de los propietarios linderos, es decir se halla emplazado en forma exclusiva sobre la heredad de quien la levant (art. 2728.- El que hubiere construido en un lugar donde el cerramiento es forzoso, en su terreno y a su costa, un muro o pared de encerramiento, no puede reclamar de su vecino el reembolso de la mitad de su valor y del terreno en que se hubiere asentado, sino en el caso que el vecino quiera servirse de la pared divisoria) Muro encaballado: Est construido de tal manera que su eje (en el sentido de plano vertical que pasa por el centro) coincide exactamente con el lmite demarcatorio de ambos fundos (art. 2717.- Un muro es medianero y comn de los vecinos de las heredades contiguas que lo han hecho construir a su costa en el lmite separativo de las dos heredades). b) Criterio jurdico. Privativas: Es aquel que pertenece en exclusiva propiedad a uno de los propietarios linderos, ya est edificado en forma contigua o encaballada. Medianeros: Es el muro o pared en condominio, ya sea originario (art. 2717) o de adquisicin posterior (art. 2736.- Todo propietario cuya finca linda inmediatamente con una pared o muro no medianero, tiene la facultad de adquirir la medianera en toda la extensin de la pared, o slo en la parte que alcance a tener la finca de su propiedad hasta la altura de las paredes divisorias, reembolsando la mitad del valor de la pared, como est construida, o de la porcin de que adquiera medianera, como tambin la mitad del valor del suelo sobre que se ha asentado; pero no podr limitar la adquisicin a slo una porcin del espesor de la pared. Si slo quisiera adquirir la porcin de la altura que deben tener las paredes divisorias, est obligado a pagar el valor de la pared desde sus cimientos. El valor computable de la medianera ser el de la fecha de la demanda o constitucin en mora). Cerco o pared divisoria (art. 2725 y siguientes). Las paredes divisorias deben levantarse a la altura designada en cada municipalidad. Si falta reglamentacin municipal dichos muros deben ser de piedra, o de ladrillo hasta la altura de 3 metros, y su espesor no exceder de 18 pulgadas. El cerramiento forzoso. Art.2726.- Todo propietario de una heredad puede obligar a su vecino a la construccin y conservacin de paredes de tres metros de altura y dieciocho pulgadas de espesor para cerramiento y divisin de sus heredades contiguas, que estn situadas en el recinto de un pueblo o en los arrabales. Su fundamento es la necesidad de separar las heredades por medio de un solo muro, debido a razones de higiene, seguridad, embellecimiento, y para asegurar la garanta de la privacidad de los actos humanos.

La obligacin que surge de este art. es una verdadera obligacin real, y una restriccin al dominio, establecida en inters recproco de los propietarios colindantes. La expresin heredades contiguas implica que no estn separadas por un pasaje comn. Si el pasaje fuera privativo el propietario lindero a l podra exigir el cerramiento. Correlativamente a esta obligacin, el art. 2727 faculta al vecino requerido a contribuir en la construccin, a liberarse de tal obligacin cediendo la mitad del terreno sobre la cual la pared debe asentarse, y renunciando a la medianera. Los autores que han sostenido esta obligacin de cerramiento es de orden pblico, han criticado la posibilidad de abandonar. El anteproyecto de Bibiloni y el proyecto de 1936 suprima esta posibilidad, tanto el derecho de cobrar como el de abandonar son contemporneos. Efectuado el abandono, la pared desde el punto de vista fsico pasa a ser contigua, y jurdicamente de propiedad exclusiva (privativa) de quien la construy a su costa. Si en el futuro el vecino que abandon necesita servirse de la pared, o deseara adquirir su medianera, deber pagar su valor tal como est construida, y el de la mitad del terreno en que se asienta. 12) El llamado condominio por confusin de lmites.

Concepto. Art.2746.- El que poseyere terrenos cuyos lmites estuvieren confundidos con los de un terreno colindante, reptase condmino con el poseedor de ese terreno, y tiene derecho para pedir que los lmites confusos se investiguen y se demarquen. Este condominio, cuyo objeto lo constituye la franja confundida de ambos fundos, ha sido muy criticado por la doctrina. Salvat considera que no existe comunidad alguna de intereses entre los dueos de las dos fincas vecinas, sino que se trata de una mera situacin de hecho que la ley toma al solo efecto de hacerla cesar por medio de la accin de deslinde. Sin embargo, la norma reputa condminos a ambos vecinos, y la accin que pone fin a esta peculiar comunidad participa en alguna medida de los caracteres de la accin de divisin. Naturaleza jurdica de la accin de deslinde. Segovia considera que la naturaleza es mixta, opinin que se descarta definitivamente por el art. 4023 (toda accin personal por deuda exigible se prescribe por diez aos, salvo disposicin especial. Igual plazo regir para interponer la accin de nulidad, trtese de actos nulos o anulables, si no estuviere previsto un plazo menor). Las opiniones doctrinales son similares a las que se refiere a la naturaleza jurdica de la accin de divisin, la mayora opina que se trata de una accin real. De acuerdo a las reglas procesales en vigencia, esta accin tiene un rgimen similar al de las acciones reales, debindose tramitar el proceso por ante el juez territorialmente competente conforme al lugar de radicacin, o emplazamiento de la cosa. Reputndose condominio a esta situacin le cabe a la accin de deslinde la disposicin del art. 4019 (Todas las acciones son prescriptibles con excepcin de las siguientes: 1 - La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que esta fuera del comercio; 2 - La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo; 3 - La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros; 4 - La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido adquirida por prescripcin; 5 - La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin se encuentran en poder del heredero; 6 - La accin del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para pedir el paso por ellas a la va pblica), que hace excepcin a la regla de la prescriptibilidad respecto de la accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros. Allende considera que desde el punto de vista procesal, tanto la accin de deslinde, como la de divisin adquieren carcter real. Su diferencia con la accin reivindicatoria. Art.2747.- Cuando los lmites de los terrenos estn cuestionados, o cuando hubiesen quedado sin mojones por haber sido stos destruidos, la accin competente a los colindantes es la accin de reivindicacin para que a uno de los poseedores se le restituya el terreno en cuya posesin estuviese el otro. La accin de reivindicacin procede cuando los lmites de los terrenos estn cuestionados o cuando hubiesen quedado sin mojones por haber sido stos destruidos. Cuando los lmites estn confundidos procede la accin de deslinde. Salvat hace dos diferencias, la primera cuando los lmites estn cuestionados por razn de propiedad de la zona disputada, o de los ttulos aplicables a ella procede la accin reivindicatoria y la segunda cuando los lmites son cuestionados por razn de ubicacin, procede la accin de deslinde. Alterini y Papao coinciden en que esta opinin carece de asidero legal, ya que el criterio que se adopt respecto del trmino cuestionamiento es amplio. La accin de reivindicacin tiene por efecto que a uno de los poseedores se le restituya el terreno en cuya posesin estuviere el otro.

En la accin de deslinde est implcita una suerte de acuerdo entre las partes, es una de las acciones en las cuales cada una de las partes es a la vez demandante y demandado, y debe por consiguiente probar su derecho. En la accin reivindicatoria la carga de la prueba recae sobre el demandante, quien no tendr xito en el proceso sino acredita un mejor derecho de poseer que el demandado. En la de deslinde, no siendo posible designar los lmites de los terceros, ni por los vestigios antiguos, ni por la posesin, la parte dudosa de los terrenos ser dividida entre los colindantes segn el juez lo considere conveniente. Cosas a que se aplica. Art.2750.- Puede dirigirse contra el Estado respecto de los terrenos dependientes del dominio privado. El deslinde de los fundos que dependen del dominio pblico corresponde a la jurisdiccin administrativa. Hay que considerar tres posibilidades: 1. Tratndose del dominio privado del estado, su rgimen no difiere del de la propiedad de los particulares, por lo cual se aplican las reglas de la accin de deslinde que estamos estudiando. 2. Si ambos fundos pertenecen al dominio privado del estado, tampoco existe controversia, ya que compete la jurisdiccin administrativa. 3. Cuando uno de los fundos pertenece al dominio pblico y el otro a un particular, se presenta la cuestin que cuando el art. 2750 dice el deslinde de los fundos que dependen del dominio pblico corresponde a la jurisdiccin administrativa, debe entenderse slo en la hiptesis en que ambos fundos pertenezcan al dominio pblico, por lo tanto el supuesto no sera competencia de la jurisdiccin administrativa. Forma de proceder. Deslinde extrajudicial (de acuerdo). Art.2753.- El deslinde de los terrenos puede hacerse entre los colindantes por acuerdo entre ellos que conste de escritura pblica. Bajo otra forma ser de ningn valor. El acuerdo, la mensura y todos los antecedentes que hubiesen concurrido a formarlo deben presentarse al juez para su aprobacin; y si fuese aprobado, la escritura otorgada por personas capaces, y la mensura practicada, servirn en adelante como ttulo de propiedad, siempre que no se causare perjuicio a tercero. En lo sucesivo, el acto puede nicamente ser atacado por las causas que permiten volver sobre una convencin. Requiere escritura pblica, ya que bajo otra forma ser de ningn valor. Las opiniones se dividen y respecto si esta es una exigencia ad solemnitatem (Salvat y Mariana Mariano de Vidal) o ad probationem (Lafaille, Borda Alterini y Papao). Rige el art. 1185, cuando se formaliz en instituto privado, se demanda el otorgamiento de la escritura, mientras no se otorgue la escritura el acuerdo no servir en adelante como titulo de propiedad ni podr ser inscripto en el registro para su oponibilidad, pero negar la posibilidad del reclamo para acceder a la forma requerida, constituye un exceso de interpretacin literal. En cuanto a la otra parte del art., que se refiere a la homologacin del juez (el acuerdo, la mensura y los antecedentes deben presentarse ante el juez para su aprobacin), Borda la crtica y Salvat la explica diciendo que el deslinde puede comprometer el inters colectivo, trascendiendo el meramente particular de las partes. El art. 673 CPB prev ambas (escritura y homologacin). Deslinde judicial. Art.2754.- El deslinde judicial se har por agrimensor, y la tramitacin del juicio, ser la que prescriban las leyes de procedimiento. El Cdigo Procesal de la Nacin lo regula como un proceso especial (art. 674 y 675) y remite a las normas del proceso sumario para todo lo que est all previsto. Los autores sostienen que cuando no se pueda definir la cuestin con los ttulos, recin se pasar a los vestigios, y en defecto de stos, se acudir a la posesin. Facultades del juez. El juez debe dividir la parte dudosa entre los litigantes, esta facultad debe interpretarse restrictivamente. En su ejercicio el juez puede fijar la lnea donde lo considere conveniente, pero es indudable que debe hacerlo consultando los dictados de la equidad y de la justicia. Exclusin de la prescripcin corta. Art.2751.- La posesin de buena fe de mayor parte de terrenos que la que expresan los ttulos, no aprovecha al que la ha tenido. El ttulo debe ser verdadero, y aplicado al inmueble posedo, caso contrario estaramos frente a un ttulo putativo, no apto para la prescripcin corta. La prescripcin larga que no requiere de ttulo ni de buena fe, no est excluida por esta norma. Gastos.

Art.2752.- Los gastos en mejoras de la lnea separativa son comunes a los colindantes; pero cuando la demarcacin fuese precedida por investigacin de lmites, los gastos del deslinde se repartirn proporcionalmente entre ellos, segn la extensin del terreno de cada uno. a) Los gastos ocasionados por mejoras de la lnea separativa, debe ser soportados por medio. b) Los gastos producidos por las tareas de investigacin y demarcacin de lmites (honorarios del agrimensor) se repartirn proporcionalmente entre ellos, segn la extensin del terreno de cada uno. c) Los gastos y honorarios judiciales se estar a lo que disponga las normas de procedimientos. Efectos. Ambos (sentencia de deslinde judicial o extrajudicial) servirn en adelante como ttulo de propiedad, siempre que no se causare perjuicio a terceros, cesando la incertidumbre y quedando dividido el condominio. El proceso en el Cdigo Procesal Civil de Mendoza.

Libro cuarto - De los procesos atpicos Titulo I - De los procesos especiales Capitulo I - Proceso por deslinde Art. 286.- Procedencia del proceso por deslinde. Corresponde el proceso por deslinde, cuando los limites de terrenos colindantes, se encontraren confundidos. Comprende la mensura y el amojonamiento del terreno que se pretende deslindar. Art. 287.- Requisitos de la demanda. El que promueve el proceso por deslinde, se ajustara a lo dispuesto por el art. 165, con excepcin del inc 5. Se entender por demandados a todos los colindantes. Deber adems acompaar el titulo de dominio del inmueble a deslindar o los que acrediten su derecho conforme al Cdigo Civil. El tribunal, si no se cumplieran los requisitos sealados proceder como lo dispone el art. 166. Art. 288.- Citacin de colindantes 1.- Presentada la demanda en la forma sealada y subsanados en su caso los defectos, se convocara al actor y a todos los colindantes a una audiencia, que deber tener lugar en un plazo no mayor de quince das. Con la citacin se entregara copia de la demanda y documentos que la instruyan. 2.- Se dar intervencin al ministerio fiscal. 3.- Si hubiere colindantes desconocidas o de ignorado domicilio, se har la citacin por edictos, conforme a lo dispuesto por el art. 72; si no comparecieren, se proceder como lo dispone el art. 75, ultimo apartado, sin perjuicio de notificar personalmente al ocupante u ocupantes del terreno lindero. 4.- Se har saber a los citados que debern comparecer con sus ttulos. Art. 289.- Audiencia. En la audiencia, si ninguno de los interesados tuviere oposicin que formular, designaran, por unanimidad de los presentes, al agrimensor que practicara la mensura y deslinde. A falta de acuerdo lo designara el juez con sujecin a lo dispuesto por el art. 46 inc 6. Los ttulos se agregaran al expediente, y de los que no fueren presentados, se obtendr testimonio, a costa de quienes debieron presentarlos. Si se dedujere oposicin, se sustanciara en la forma dispuesta para los incidentes, suspendindose la audiencia. La oposicin solo puede fundarse en la inexistencia de los requisitos formales y de fondo que condicionan la accin, segn el art. 288 y capitulo IV, titulo VIII, libro III del cdigo civil. Art. 290.- Comienzo de la operacin. a) El perito citara al actor y a todos los colindantes, con cinco das de anticipacin, al menos, mediante una circular que firmaran los citados. b) En la circular se indicara la cartula del expediente, lugar, da y hora en que se dar comienzo a la operacin. c) La citacin se practicara en los domicilios constituidos; a falta de ellos, en los domicilios reales de los colindantes, y a falta de unos y de otros, en el terreno mismo, con sujecin a lo dispuesto por el art. 70. d) El perito, antes de comenzar la pericia, solicitara instrucciones a la oficina topogrfica correspondiente. Art. 291.- Operaciones. 1) En el lugar, da y hora sealados, comenzara el agrimensor las operaciones, a la vista de los interesados presentes, quienes podrn hacerse acompaar por peritos de su eleccin y a su costa. 2) Labrara un acta, donde har constar quienes asisten y las observaciones que se formularen, basadas en los respectivos ttulos. 3) Acto continuo practicara las operaciones, detallndolas en el acta y confeccionara un plano figurativo, todo con arreglo a las instrucciones tcnicas recibidas de la oficina topogrfica. 4) Terminada la labor sobre el terreno, cerrara el acta, que debern firmar todos los concurrentes, pudiendo dejar constancia de sus observaciones o disconformidad con las operaciones realizadas. En ese caso, el perito expresara oportunamente su opinin tcnica sobre las observaciones y motivos de la disconformidad.

5) Las operaciones solo pueden suspenderse por disposicin judicial, no obstando a ellas las observaciones que en el acto se dedujeren. Art. 292.- Presentacin de las operaciones. En plazo que el juez haya fijado en atencin a las circunstancias del caso, el perito presentara al juzgado la circular de citacin y a la oficina topogrfica, en doble ejemplar, el acta y plano de la mensura y deslinde. Esta oficina si lo creyere necesario, solicitara al juez el envi del expediente con los ttulos y en el plazo de veinte das remitir al tribunal uno de los ejemplares del acta, plano y dictamen con un informe respecto al merito tcnico de las operaciones. Art. 293.- Resolucin. Recibidas las operaciones en el tribunal, si todos los colindantes estuvieran conformes y la oficina topogrfica hubiere dictaminado favorablemente, sern aprobadas mediante auto. Si la oficina topogrfica hubiere formulado observaciones tcnicas, se dispondr que el perito subsane los defectos antes de aprobarla. Art. 294.- Oposicin. Tramite. Si las operaciones hubieren sido observadas, se emplazara en diez das a quien o a quienes formularon las observaciones, notificndoles a domicilio, para que las formalicen mediante demanda, de la cual se correr traslado al actor, siguindose el tramite del proceso ordinario debiendo correrse vista al perito sobre aquellas. Si en el plazo sealado no se dedujere la demanda, se aprobaran las operaciones.

UNIDAD XI PREHORIZONTALIDAD Y PROPIEDAD HORIZONTAL. Prehorizontalidad.

1. Ley 19.724. Justificacin de la sancin La ley 19.724 no fue la primera experiencia legislativa que rigi en nuestro pas tendiente a regular cuestiones sobre comercializacin de unidades de edificios que se someteran al rgimen horizontal. Antecedentes. Decreto 2.977/59, decreto 9.032/63. An estando vigentes no llegaron a tener aplicacin prctica, porque nunca se efectivizaron los recaudos administrativos que se exigan para el funcionamiento del sistema, en los considerandos de los decretos se advierte que su sancin tiene como propsito velar por los intereses de los adquirentes a fin de evitar que puedan ser sorprendidos en su buena fe mediante una publicidad equvoca, dotndolos de una razonable proteccin jurdica contra las maniobras de vendedores inescrupulosos. La ley 19.724 para haber corrido la misma suerte que sus antecedentes legislativos, ya que se conocen pocos casos en los cuales la afectacin impuesto a los propietarios por el art. 1 se haya registrado. Hay una resistencia de los obligados a someterse a las disposiciones de la ley, an despus de haberse adoptado el criterio de que sus normas tiene tono imperativo, y son de orden pblico. 2. Su mbito de aplicacin. Art.1 - Afectacin. La utilizacin del trmino prohorizontalidad induce a pensar que las disposiciones de la ley regulan algn estado jurdico previo al sometimiento del edificio al rgimen horizontal, cuando en realidad la ley regula la comercializacin de las unidades, que en su momento quedarn afectadas a la ley 13.512. Art. 1 de la ley 19.724.- Todo propietario de edificio construido o en construccin o de terreno destinado a construir en l un edificio, que se proponga adjudicarlo o enajenarlo a ttulo oneroso por el Rgimen de Propiedad Horizontal,

debe hacer constar, en escritura pblica, su declaracin de voluntad de afectar el inmueble a la subdivisin y transferencia del dominio de unidades por tal rgimen. Criticas que hizo la doctrina ante diversas situaciones que quedaban sin resolver por ejemplo: Si las normas eran aplicables a unidades de edificio cuya venta ya se hubiere prometido. Conflicto eventual entre un adquirente por boleto anterior a la ley, y con posesin otorgada, y otro de fecha posterior que s alcanz la registracin del art. 12 de la ley, con respecto a la misma unidad. A fin de subsanar la diferencia legal, se sancion la ley 20.276. Excepciones. Ley 20.276 Art. 1.- Exceptense de las disposiciones de la ley 19724: a) La adjudicacin de unidades particulares en inmuebles, que se haga a los condminos, comuneros, socios o asociados, por particin o divisin de condominio, comunidad hereditaria, sociedad o asociacin; b) La adjudicacin o enajenacin de unidades particulares en inmuebles del dominio privado del Estado Nacional, las provincias y municipalidades; c) La adjudicacin o enajenacin de unidades particulares en inmuebles cuya construccin se realice con prstamos de organismos oficiales nacionales, provinciales o municipales, cuando de las condiciones del mutuo con garanta hipotecaria resulte que la celebracin de los contratos con los futuros adquirentes queda a cargo exclusivo del ente financiador, y los propietarios otorguen a tal fin poder irrevocable a favor de dicho ente. El rgimen de excepcin establecido en el presente inciso slo producir efectos a partir de la inscripcin en el Registro inmobiliario del instrumento constitutivo de la obligacin hipotecaria. Si en infraccin a este rgimen el propietario celebrare contratos con terceros prometiendo la transferencia de unidades particulares en el edificio a construir o en construccin, se har pasible de la sancin establecida en el primer prrafo del artculo 32 de la ley 19724, y los contratos celebrados sern inoponibles al ente financiador y a quienes hubieren contratado con l; d) Los edificios ya afectados o que se afecten al rgimen de la ley 13512 dentro de los noventa (90) das de la publicacin de la presente, y los que lo sean en lo sucesivo sin haberse comercializado previamente una o ms de sus unidades. Art. 2.- No se aplicarn las normas de la ley 19724, cuando antes de su publicacin los propietarios hubieran formalizado contratos de adjudicacin o enajenacin de unidades particulares en el respectivo inmueble. Esta disposicin no exime a los propietarios y dems responsables del cumplimiento de las obligaciones y recaudos establecidos en los art. 9, 11, 13 inc. a), b), d), e), f) y g), 14, 15 y 16 de la citada ley, siendo de aplicacin las penalidades fijadas para los casos de incumplimiento o violacin de dichas normas. La escritura de afectacin. Contenido. Art. 3 de la ley 20.276.- Los propietarios de inmuebles comprendidos en la ley 19724 que a la fecha de publicacin de la presente no hubieran cumplido con la obligacin establecida en el artculo 1 de dicha ley y que hayan celebrado contratos de adjudicacin o enajenacin de unidades, debern otorgar la escritura de afectacin prevista en el citado artculo dentro de los noventa (90) das a contar de aquella fecha. La autoridad administrativa de aplicacin, a peticin del interesado, podr por resolucin fundada conceder ampliaciones del plazo establecido en el prrafo anterior. La escritura deber contener (art. 2 de la ley 19.724): a. Estado de ocupacin del inmueble; b. Inexistencia de deudas por impuestos, tasas o contribuciones de cualquier ndole a la fecha de su otorgamiento; c. Si la transferencia de unidades queda condicionada a la enajenacin, en un plazo cierto, de un nmero determinado de ellas, dicho plazo no podr exceder de un (1) ao ni el nmero de unidades ser superior al cincuenta (50) por ciento. d. Cumplimiento de los recaudos a que se refiere el artculo 32 de esta ley. Al escribano actuando deben entregrsele los documentos que a continuacin se detallan (art. 3 de la ley 19.724): a. Copia ntegra certificada del ttulo de dominio con constancia del escribano de haberlo tenido a la vista; b. Plano de mensura debidamente aprobado; c. Copia del plano del proyecto de la obra, con la constancia de su aprobacin por la autoridad competente; d. Proyecto de plano de subdivisin firmado por profesional con ttulo habilitante; e. Proyecto de Reglamento de Copropiedad y Administracin.

El escribano los agregar al instrumento matriz que autorice. En cuanto a los recaudos especficamente escriturarios, estn en la ltima parte del art. y se refieren a certificaciones regstrales y catastrales que el autorizante deber solicitar, dejando constancia en el instrumento que autorizar. El art. 3 de la ley 19.724 establece en su ltima parte que La existencia de obligaciones garantizadas con derecho real de hipoteca, no impedir la afectacin, si el propietario acredita documentadamente en el mismo acto, que estn cumplidas las obligaciones exigibles emergentes de la hipoteca No es requerida la comparecencia del acreedor hipotecario para que la afectacin pueda ser otorgada, porque el art. 23 (al escriturarse cada unidad, el o los acreedores hipotecarios estn obligados a otorgar cancelaciones parciales de las hipotecas globales que afecten al inmueble, por el monto que pudiera corresponder a cada unidad, previo pago de la parte proporcional de la hipoteca global que corresponda a dicha unidad, quedando sta liberada de ese gravamen. A los efectos de Indeterminacin de las partes proporcionales que correspondan, se tendrn en cuenta los porcentuales establecidos en el proyecto de subdivisin) permite la divisin de la hipoteca de pleno derecho. Efecto de la inscripcin El art. 4 de la ley 19.724 establece la obligacin de anotar en el Registro de la Propiedad Inmueble la escritura de afectacin, circunstancia que ese registro har constar en los certificados que expida. La anotacin inhibe al propietario para disponer del inmueble o para gravarlo en forma distinta a la prevista en la presente ley, salvo los casos de retraccin o desafectacin. La enajenacin total o parcial del inmueble a terceros no afectar los derechos de los adquirentes de unidades cuyos contratos estn registrados en la forma prevista en el art. 12. El adquirente puede solicitar al escribano, a costa del propietario, copia simple autenticada de la escritura de afectacin, con certificacin de la existencia de los elementos mencionados en el art. 3 (art. 5 de la ley 19.724). El propietario puede condicionar la transferencia de unidades a la enajenacin en un plazo cierto, de un determinado nmero de ellas, el plazo no puede exceder de 1 ao ni el nmero de unidades ser superior al cincuenta 50%. Si tales extremos no se cumplen, el propietario tendr expedita la va para retractar la afectacin. El art. 6 de la ley 19.724 contempla este caso, donde establece que la desafectaci6n proceder en el supuesto previsto en el inc c) del art 2, cuando no se hubiere cumplido lacondici6n. En tal caso, el propietario podr retractar la afectacin mediante declaracin que constar en escritura pblica, otorgada dentro de los 10 das de expirado el plazo establecido en la escritura de afectacin, ante el mismo registro notarial, la que ser anotada en el Registro de la Propiedad Inmueble. A dicha escritura el escribano interviniente agregar certificado expedido por el Registro de la Propiedad Inmueble del que resulte que no existen contratos registrados, o de que su nmero no alcanza al mnimo previsto, tambin dejar constancia, en su caso, que han sido restituidas a los adquirentes las sumas entregadas como seas o anticipas, con ms un inters igual al fijado por el Banco de la Nacin Argentina para las operaciones normales de descuento Publicidad de la afectacin. Art. 8 de la ley 19.724.- El propietario debe hacer constar la afectacin del inmueble y su registracin, nmero del registro notarial y fecha en que se efectu: a. En un cartel que debe tener permanentemente en el lugar de la obra, colocado en forma visible; b. En toda oferta o invitacin que se haga a terceros para adquirir unidades de vivienda a subdividir por el Rgimen de Propiedad Horizontal, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas, de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles, programas, circulares, comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusin. c. En los contratos que celebre a los fines de la enajenacin o adjudicacin de unidades. Desafectacin Sus formas. Art. 7 de la ley 19.724.- El propietario tambin puede solicitar judicialmente la desafectacin, si acredita sumariamente que: a. Transcurridos seis (6) meses de registrada la afectacin no ha enajenado unidades. b. Transcurrido el lapso mencionado en el inc anterior, ha rescindido o resuelto la totalidad de los contratos registrados. c. Transcurrido 1 ao de registrada la afectacin, la obra no lleg a iniciarse o ha quedado paralizada sin posibilidad de reanudarla, siempre que medie justa causa. En los supuestos de los incisos b) y c) deber asimismo acreditar que est debidamente asegurada la restitucin a los adquirentes de todo lo que hubieren pagado por cualquier concepto, con ms un inters igual al fijado por el Banco de la Nacin Argentina para las operaciones normales de descuento. La doctrina considera que es innecesario el trmite judicial, cuando no estn comprometidos intereses de terceros. El caso del inc a) debera ser concordada con la del art. 30 de la ley 19.724, que establece que si la obra se paralizara durante ms de seis (6) meses con imposibilidad de continuarse, por causas imputables al propietario, no estando ste en quiebra o concurso, los adquirentes pueden solicitar la adjudicacin del inmueble en condominio, asumiendo las

obligaciones contradas por el propietario a los fines de la ejecucin de la obra. La adjudicacin se sustanciar por la va del proceso sumario Enajenacin de las unidades Contenido de los instrumentos. Art. 13 de la ley 19.724.- Los contratos de enajenacin o adjudicacin de unidades deben contener: a. Los siguientes datos de las partes: I. Cuando se tratare de personas de existencia visible, su nombre, domicilio, estado civil, nacionalidad y nmero de documento de identidad. II. Cuando se tratare de personas jurdicas, la raz6n social o denominacin y el domicilio, acreditndose la existencia de la entidad, su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio cuando fuere exigible, y la representaci6n de quienes comparecieron por ella. En cualesquiera de los dos casos cuando se invocare mandato o representacin, debe dejarse constancia del documento que lo pruebe; b. Datos correspondientes al dominio de lo enajenado, con las constancias de su inscripcin; c. Constancia de la escritura de afectacin, de su anotacin y de que en poder del escribano obra copia simple certificada para el adquirente; d. La individualizacin y caracterstica de la unidad enajenada, su ubicacin y el porcentual estimado que se asigne a ella; e. Forma de pago del precio y cuando el saldo adeudado fuere en cuotas, el nmero de ellas y si son documentadas total o parcialmente en pagars u otros ttulos de crdito; f. Plazo, monto y condiciones de los gravmenes que el propietario hubiere constituido o se proponga constituir y que afecten al inmueble; g. El plazo y condiciones en que se otorgar la posesin; h. En su caso, la condicin prevista en el inc c) del art. 2. Redaccin de los instrumentos. Art. 14 de la ley 19.724.- Los contratos sern redactados en forma clara y fcilmente legible. Las clusulas que establezcan limitaciones de responsabilidad, facultades de rescindir o resolver el contrato sin previa comunicacin o intimaci6n, o suspender su ejecucin o la de la obra, o sanciones a cargo del otro contratante, caducidades, limitaciones a las facultades de oponer excepciones y clusulas compromisorias o de prrroga de la jurisdiccin judicial, as como los supuestos previstos en los inc a) y h) del art. 13, slo tendrn efecto si son expresamente aceptadas por el adquirente en clusula especial, firmada por ste. En cuanto a la aceptacin expresa, la ley no es clara porque no distingue si la clusula especial es una que se adiciona al texto luego de las estipulaciones generales, pero en el cuerpo del contrato, si luego de firmado debe agregrsele, y suscribirla especialmente, o si se debe consignar en documento separado. Responsabilidad de los intervinientes. Art. 16 de la ley 19.724.- Todos los intervinientes en los contratos a que se refiere esta Ley son solidaria e ilimitadamente responsables por la restitucin de las seas o anticipas recibidos, sin perjuicio de su responsabilidad penal. Judicialmente se resolvi que no slo queda comprendida la parte vendedora, sino tambin martilleros o comisionistas. Cesin de los contratos. El adquirente puede ceder libremente su posicin en el boleto de compraventa que hubiere celebrado, y el cesionario tomar a su cargo las obligaciones que aqul hubiera asumido de las cuales no quedar liberado, salvo conformidad expresa del vendedor. El art. 17 de la ley 19.724 dispone que La transferencia de los derechos y obligaciones del adquirente de una unidad en favor de un tercero no libera al cedente respecto de sus obligaciones para con el propietario, mientras ste no d su conformidad y la transferencia haya sido anotada en el Registro de la Propiedad Inmueble. La registracin de las transferencias podr ser requerida tanto por el propietario como por el cedente o el cesionario. Rescisin y resolucin de los contratos. Art. 18 de la ley 19.724.- La resolucin o rescisin del contrato debe anotarse en Registro de la Propiedad Inmueble. La omisin de dicho acto importa para el propietario la prohibicin de disponer de la unidad. Efectos de la inscripcin. Adems de la registracin de la declaracin de voluntad del propietario de afectar el inmueble al rgimen de la ley, el art. 12 dispone la registracin de los contratos, que aqul celebre con los adquirentes. Art. 12 de la ley 19.724.- El propietario debe registrar los contratos celebrados con los adquirentes en el Registro de la Propiedad Inmueble correspondiente a lajurisdicci6n del inmueble afectado, ponindose nota de ello en el contrato. El adquirente puede, en cualquier tiempo, registrar el contrato. Preferencia de los contratos registrados Los contratos no registrados no dan derecho al propietario contra el adquirente pero s a ste contra el enajenante, sin perjuicio de no ser oponibles a terceros.

La posesin otorgada en virtud de un contrato no registrado es inoponible a quien ejerza su derecho a consecuencia de un contrato debidamente registrado. El art. no fija plazo dentro del cual el propietario debe proceder a la registracin. La obligacin fue calificada como pura y simple, la constitucin en mora requiere interpelacin de la parte interesada. Con respecto a la preferencia para este art. confiere a los contratos registrados, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal ha emitido dos plenarios: 1. Cotton, Mois D c/ Tutundjian, Simon Se resolvi: El propietario enajenante que no ha cumplido con la afectacin del inmueble al rgimen de la prehorizontalidad y en su caso, con la inscripcin registral de los contratos que otorgase con relacin a las unidades, no puede reclamar a los adquirentes el cumplimiento de sus contratos, o la resolucin del contrato ya que los derechos que confiere al adquirente la ley 19.724 son irrenunciables. 2. Alvear 1850 SRL c/ Taub, Lus s/ consignacin. Se resolvi: La posterior inscripcin del reglamento de copropiedad y administracin en los trminos de la ley 13.512, no hace inaplicables los efectos de la falta de afectacin del bien al rgimen de prohorizontalidad e inscripcin de los respectivos boletos en el registro de la Propiedad que prev la ley 19.724, salvo que el enajenante ofreciere contemporneamente la entrega de la posesin y escrituracin, estas prestaciones estuvieran expeditas, y el comprador no tuviese derecho a resolver el contrato. Hipoteca del inmueble afectado. Casos. Derechos de los adquirentes. Art. 21 de la ley 19.724.- Los derechos reales constituidos por el propietario de un inmueble afectado en infraccin a lo dispuesto en esta ley son ineficaces e inponibles a los adquirentes. Hay derechos reales que si pueden oponerse a los adquirentes, los que se constituyen con anterioridad a la afectacin y los que se constituyen en ejercicio fe la reserva formulada en los contratos de enajenacin de unidades (art. 13 in fine). Es posible tambin que el propietario constituya un gravamen si se ha notificado a todos los adquirentes cuyos contratos estn registrados, y no media aposicin de ninguno de ellos (art. 19 inc c) y art. 20). El art. 22 de la ley 19.724 establece que Los adquirentes tienen derecho a que tanto el propietario como el acreedor hipotecario les proporcionen informacin detallada por escrito sobre el cumplimiento de sus obligaciones recprocas. Todo adquirente tiene derecho a abonar directamente al acreedor hipotecario la parte proporcional que correspondiera a su unidad en caso de falta de pago por el propietario; en tal supuesto quedar subrogado de pleno derecho en el lugar, grado y prelacin que corresponda al acreedor hipotecario y hasta la concurrencia de la suma pagada, la que podr compensar con la que debiere al propietario. En caso de ejecucin, la misma no comprender las unidades cuyos adquirentes hayan ejercitado el derecho que les otorga el prrafo anterior. Para ello la cancelacin de la parte proporcional que corresponda a la unidad debe ser total. Cancelaciones parciales El art. 10 de la ley 19.724 en su inciso d) habilita al adquirente a cancelarle al acreedor hipotecario servicios de inters que el propietario le adeude por su crdito, y el citado art. 22 de la misma ley le otorga la facultad de pagarle al referido acreedor la proporcin de capital que correspondiere a su unidad; este pago podr verificarse si la convencin hipotecaria admite pagos parciales, ya que el deudor no puede obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin. Art. 10 de la ley 19.724 inc d).- El propietario debe tener a disposicin de los adquirentes de unidades la informacin relativa al pago de los servicios hipotecarios e impuestos que afecten al inmueble. El comprador tiene el derecho de exigir la exhibicin de los comprobantes respectivos y en el caso de no hallarse al da aquellos servicios o impuestos puede retener las sumas que se adeuden y abonar directamente tales gravmenes, deducindolos de su deuda hacia el vendedor Art. 23 de la ley 19.724.- Al escriturarse cada unidad, el o los acreedores hipotecarios estn obligados a otorgar cancelaciones parciales de las hipotecas globales que afecten al inmueble, por el monto que pudiera corresponder a cada unidad, previo pago de la parte proporcional de la hipoteca global que corresponda a dicha unidad, quedando sta liberada de ese gravamen. A los efectos de Indeterminacin de las partes proporcionales que correspondan, se tendrn en cuenta los porcentuales establecidos en el proyecto de subdivisin. Administracin provisoria . Administracin. El art. 25 de la ley 19.724 prev que el propietario convoque a todos los adquirentes con contratos registrados a fin de proceder a la designacin de un administrador provisorio, que ser elegido por simple mayora. Esa mayora es determinada segn los porcentuales asignados a las respectivas unidades en el proyecto de subdivisin. Se adopta un criterio distinto a la 13.512, ya que en sta la mayora est determinada por personas (cada unidad tiene un voto), an en el caso de vetustez donde est admitida la doble mayora de personas y de valor.

Art. 25 de la ley 19.724.- Terminada la construccin y aunque no medie tradicin, el propietario convocar a los adquirentes con contratos debidamente registrados a una asamblea dentro de los treinta (30) das de concluida aqulla, a fin de designar administrador provisorio, el que ser elegido por simple mayora. La mayora se determinar segn los porcentuales asignados a las respectivas unidades en el proyecto de subdivisin. Expensas. Art. 26 de la ley 19.724.- Las expensas comunes se distribuirn de acuerdo con los porcentuales establecidos en el proyecto de Reglamento de Copropiedad y Administracin. Se admiti la innecesidad de un proyecto de reglamento cuando pudo haberse economizado en gestiones, dictando el definitivo directamente. Proyecto de reglamento de copropiedad y administracin. Art. 28 de la ley 19.724.- Mientras no se constituya definitivamente el consorcio, se aplicarn en cuanto sean compatibles, las disposiciones del proyecto de Reglamento de Copropiedad y Administracin previsto en el artculo 3, inciso e). Intervencin judicial. Se prev par el caso de existir anomalas en el desarrollo de la obra con fines de control y prevencin. Art. 27 de la ley 19.724.- A peticin de los adquirentes de unidades que representen, por lo menos el 15% del valor total, conforme los porcentuales, el juez puede, si resultaron graves irregularidades, y previo trmite sumario, designar en la administracin de la obra a un interventor, a fin de controlar y prevenir menoscabo de los bienes. Esta resolucin ser apelable al solo efecto devolutivo. La intervencin segn el art. 22 CPN es una medida precautoria.

Propiedad Horizontal.
Tanto el crecimiento demogrfico como el fenmeno migratorio interno, aparecen como causas determinantes de la concentracin urbana y del problema habitacional que en consecuencias se produce. El art. 2617 del CC dice que El propietario de edificios no puede dividirlos horizontalmente entre varios dueos, ni por contrato, ni por actos de ltima voluntad. En la nota se exponen los fundamentos sobre las dificultades que traera aparejado asignar a distintas personas las diversas partes de un edificio, adems que tal distribucin tornara indefinible la propiedad de quien ocupa la parte de abajo, a la cual no sera posible introducirle modificacin alguna. Si bien era necesario regular jurdicamente la propiedad horizontal, las dificultades que es dable observar hoy en su aplicacin prctica, justifican la postura reaccionaria del codificador.

1.

Sancin de la ley 13.512. Fuentes.

El proyecto, luego convertido en ley, tiene como autor al Senador Alberto Teisaire, fue remitida por el Poder Ejecutivo al Senado, cuya comisin lo despach a la cmara alta para su consideracin, la cual la aprob sin ms debate. El proyecto fue convertido en ley 13.512 sancionado el 30/09/01948 y promulgado el 13/10/1948. Indica como fuente de la ley al Cdigo Italiano, la ley de Chile, la de Uruguay y la regulacin Brasilea. 2. Ley 13.512. Justificacin de la sancin.

Finalidad. En primer lugar admite la divisin fsica de los edificios en sectores privativos de aprovechamiento independiente, pisos o departamentos y sectores comunes que faciliten aquel aprovechamiento directa o indirectamente (art. 1). En segundo lugar persigue las relaciones entre los copropietarios de tal modo que por encima de sus prerrogativas individuales, como titulares de un derecho exclusivo, se resguarden los intereses de la comunidad que integran (art. 3 a 8). Requisitos previos. Todo edificio que pretenda someterse al rgimen de la ley debe cumplir con recaudos tales como: 1. Administrativos. a) La aprobacin del plano de construccin y su confeccin por el profesional competente (habr de estar sujeto al cumplimiento de las normas segn el lugar de ubicacin del inmueble). b) Oportunamente ser necesario obtener el certificado de inspeccin final que apruebe la obra construida.

c) Al tiempo de realizar la obra ser necesario elaborar el plano de mensura, para la subdivisin horizontal del edificio construido o en construccin de este debern resultar: la cantidad designacin y ubicacin en planta de los distintos sectores privativos y bienes comunes, etc. 2. Jurdicos: El reglamento de copropiedad y administracin. 3. Inmuebles comprendidos.

En propiedad horizontal el objeto est representado por un sector privativo de aprovechamiento independiente sobre el cual el titular ejerce un derecho exclusivo y un porcentual determinado sobre las partes comunes, que pertenecen en condominio a todos los propietarios, sujeto a indivisin forzosa. No se trata de dos objetos, sino de uno, el inmueble edificado, integrado por sectores cuya interdependencia funcional hace imposible separarlos fsicamente, pero que desde el punto de vista del ejercicio de las prerrogativas individuales de cada uno de los copropietarios es necesario separar. Sectores o partes privativas. Art. 1.- Los distintos pisos de un edificio o distintos departamentos de un mismo piso o departamentos de un edificio de una sola planta, que sean independientes y que tengan salida a la va pblica directamente o por un pasaje comn, podrn pertenecer a propietarios distintos, de acuerdo a las disposiciones de esta ley. Cada piso o departamento puede pertenecer en condominio a ms de una persona. Segn esta disposicin los pisos o departamentos deben tener una autonoma funcional que les permita alcanzar el destino para el cual fueron construidos, esto sera imposible si no tuvieran salida a la va pblica en las condiciones que la ley exige. La utilizacin del trmino pisos o departamentos puede surgir que esos sectores privativos deben tener un destino excluyente de vivienda lo cual no es as, por eso se ha preferido utilizar los trminos unidad funcional para referirse a aquellos sectores, porque tiene la ventaja de abarcar, todas las caractersticas que los individualizan, claro esta que el legislador concibi esta ley en trminos de vivienda. Unidades funcionales complementarias. Ejemplo cocheras individuales, bauleros, etc. Estas unidades complementarias para tener el carcter de tal, deben ser concebidas en los planos respectivos, de tal modo que la subdivisin horizontal las contenga con esa designacin. Estas unidades no siguen estrictamente al dominio exclusivo de un determinado sector privativo que depende de los que convencionalmente se acuerde. El titular del dominio de una unidad funcional puede adquirir una o ms unidades complementarias que le pertenezcan, pero no puede venderlas a un tercero, fundada en la supremaca de los intereses de la comunidad. En el supuesto de que la unidad pertenezca a todos los propietarios por una parte alcuota, no estamos frente a los sectores comunes a que se refiere el art. 2 de la ley porque ha sido individualizada planimtricamente como unidad complementaria y no queda sujeta a indivisin forzosa. Tambin es comn que si la unidad pertenece en condominio a algunos de los propietarios, el reglamento contenga la restriccin de su indisponibilidad respecto de terceros no propietarios. Facultades jurdicas de los propietarios sobre los sectores privativos. Art. 4.- Cada propietario puede, sin necesidad de consentimiento de los dems, enajenar el piso o departamento que le pertenece, o constituir derechos reales o personales sobre el mismo. Este art. les otorga las ms amplias para que dispongan de las unidades funcionales sobre las cuales ejerzan su derecho exclusivo, sin necesidad del consentimiento de los dems copropietarios, as como para que constituyan sobre ellas derechos reales o personales. Una cuestin que se debe considerar es la constitucin de derecho real de garanta sobre unidades complementarias respecto de las cuales algn copropietario ejerza un derecho privativo, no se puede constituir un derecho real de garanta, por cuanto el caso de ejecucin se correra el riesgo de que el adquirente en la subasta sea un tercero ajeno al edificio, igual si el acreedor se lo adjudicara por fracasar los remates. Facultades materiales. El silencio de la ley y de su decreto reglamentario autoriza a suponer que los propietario no tienen otra limitacin que aquellas restricciones indicadas en el art. 6 y otras que se hubieren previstos en el reglamento de copropiedad y administracin, cuya aplicacin supletoria es procedente. Respecto de las obras de innovacin o modificacin que cada propietario pretenda introducir en su unidad funcional, estas podrn ser llevadas a cabo siempre que no pongan en peligro ni la seguridad de edificio, ni los sectores comunes (art. 5 de la ley). En lo que respecta a las modificaciones que tenga por objeto alterar las caractersticas y distribucin de las unidades del edificio, ser necesario obtener el consentimiento unnime de los copropietarios para la redaccin de un nuevo plano de subdivisin y el otorgamiento de la pertinente reforma en el reglamento de copropiedad.

Esto fue sugerido en el tercer congreso nacional de derecho civil, siempre que se adecuaren a los principios del art., as como la posibilidad de convertir en sectores exclusivos los balcones a los cuales se accede por una cola unidad, excepto si se trata de patios solares. Sectores o partes comunes. Art. 2.- Cada propietario ser dueo exclusivo de su piso o departamento y copropietario sobre el terreno y sobre todas las cosas de uso comn del edificio, o indispensables para mantener su seguridad. Se consideran comunes por dicha razn: a) Los cimientos, muros maestros, techos, patios solares, prticos, galeras y vestbulos comunes, escaleras, puertas de entrada, jardines; b) Los locales e instalaciones de servicios centrales, como calefaccin, agua caliente o fra, refrigeracin, etctera; c) Los locales para alojamiento del portero y portera; d) Los tabiques o muros divisorios de los distintos departamentos; e) Los ascensores, montacargas, incineradores de residuos y, en general, todos los artefactos o instalaciones existentes para servicios de beneficio comn. Esta enumeracin no tiene carcter taxativo. Los stanos y azoteas revestirn el carcter de comunes, salvo convencin en contrario. A excepcin del terreno, cuyo carcter comn esta indudablemente asignado por la ley, las dems cosas, bienes o sectores seran considerados como tales en tanto sean de uso comn del edificio o indispensables para mantener su solidez. Sobre esto opinamos que en realidad las cosas no son de uso comn del edificio, sino que su utilizacin esta pensada en funcin del aprovechamiento independiente de los sectores privativos. La caracterizacin de lo considerado comn no es posible aplicarla a todas las construcciones que en la actualidad, estn sometidas al rgimen horizontal, la ley comprende aquellas construcciones que elevadas verticalmente, sus pisos o departamentos se desarrollan en plantas apoyadas una encima de la otra. El art. 2 le asigna a la enumeracin un carcter enunciativo, lo que es correcto, pues de esta manera es posible que los reglamentos indiquen que cosas no contempladas en la norma, revisten ese carcter Naturaleza jurdica del derecho de los propietarios sobre los sectores y cosas comunes. El derecho de cada propietario es el de condominio con indivisin forzada, si bien ni la ley ni el decreto dicen nada no puede ser otra la conclusin, teniendo en cuenta lo dispuesto por el art. 2 y 3: copropiedad, porcentualizacin, restriccin de su disponibilidad independientemente de un sector privativo y accesoriedad respecto de este ltimo. De los trminos con los que la ley se expresa surge evidente la dualidad de derecho que cada propietario tena determinando la verdadera naturaleza de derecho real de propiedad horizontal. Es un instituto autnomo integrado por un derecho exclusivo sobre la utilidad de una cosa propia y en condominio, en untado indisoluble y cuya medida y ejercicio estn moralizados por la propia ley. Facultades jurdicas de los copropietarios sobre sectores y cosas comunes. Art. 3.- Los derechos de cada propietario en los bienes comunes son inseparables del dominio, uso y goce de su respectivo departamento o piso. En la transferencia, gravamen o embargo de un departamento o piso se entendern comprendidos esos derechos, y no podrn efectuarse estos actos, con relacin a los mismos, separadamente del piso o departamento a que accedan. Facultades materiales. Art. 3.- Cada propietario podr usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin perjudicar o restringir el legtimo derecho de los dems. El derecho de cada propietario sobre los bienes comunes, ser proporcionado al valor del departamento o piso de su propiedad, el que se fijar por acuerdo de las partes o en su defecto por el aforo inmobiliario, a los efectos del impuesto o contribucin fiscal. En caso de haberse redactado un reglamento interno y aprobado sern de aplicacin sus disposiciones, siempre que guarden relacin con la ley de la materia. Reparaciones. Tales obras tienen por finalidad mantener en buen estado las condiciones de seguridad, comodidad y decoro del edificio (art. 3). Normalmente es el administrador a quien le incumbe ordenarles, el cual, por otra parte, es el encargado de recaudar los fondos necesarios para que se las pueda llevar a cabo (art. 9). En su ausencia cualquiera de los propietarios, previa notificacin a los dems y no mediando oposicin de estos puede hacer a su costa dicha reparacin con derecho a ser oportunamente reembolsado (art. 8, 3 prr.). Cuando tales reparaciones son indispensables o urgentes, cualquier propietario puede realizarlas, an sin notificacin previa a los dems, pero su derecho a reembolso depender de la utilidad de la obra, de no haber utilidad deber restituirse la cosa al estado anterior y a su costa (art. 8 3 prr). Art. 8 prr 3.- Cualquiera de los propietarios, en ausencia del administrador y no mediando oposicin de los dems, previamente advertidos, pueden realizar expensas necesarias para la conservacin o reparacin de partes o bienes comunes con derecho a ser reembolsados. Podr tambin, cualquiera de los propietarios, realizar las reparaciones

indispensables y urgentes sin llenar los requisitos mencionados, pudiendo reclamar el reembolso en la medida en que resultaren tiles. En su caso, podr ordenarse restituir a su costa las cosas a su anterior estado. Ningn propietario podr liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia del uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o departamento que le pertenece. Innovaciones. Se trata de obras que exceden la reparacin o conservacin de la cosa comn, porque alteran sustancialmente su condicin anterior, sea en la materia, forma o destino por ejemplo transformar un techo en terraza, este en lavadero, un patio en garaje, etc. Tales innovaciones deben tener por finalidad obtener el mejoramiento de los sectores comunes o su aprovechamiento ms cmodo, la resolucin debe ser adoptada por mayora de votos, ms de la mitad de los propietarios o por el voto de ms del 50% del valor segn como se haya previsto realizar el computo. Art. 8, prr 1 y 2.- Los propietarios tienen a su cargo en proporcin al valor de sus pisos o departamentos, salvo convencin en contrario, las expensas de administracin y reparacin de las partes y bienes comunes del edificio, indispensables para mantener en buen estado sus condiciones de seguridad, comodidad y decoro. Estn obligados en la misma forma, a contribuir al pago de las primas de seguro del edificio comn y a las expensas debidas a innovaciones dispuestas en dichas partes y bienes comunes por resolucin de los propietarios, en mira de obtener su mejoramiento o de uso y goce ms cmodo o de mayor renta. Cuando las innovaciones ordenadas por los propietarios fueren, a juicio de cualquiera de ellos, de costo excesivo, o contrarias al reglamento o a la ley, o perjudiciales para la seguridad, solidez, salubridad, destino o aspecto arquitectnico exterior o interior del edificio, pueden ser objeto de reclamacin formulada ante la autoridad judicial, y resuelta por el trmite correspondiente al interdicto de obra nueva; pero la resolucin de la mayora no ser por eso suspendida sin una expresa orden de dicha autoridad. Obras nuevas. Art. 7.- El propietario del ltimo piso no puede elevar nuevos pisos o realizar construcciones sin el consentimiento de los propietarios de los otros departamentos o pisos; al de la planta baja o subsuelo le est prohibido hacer obras que perjudiquen la solidez de la casa, como excavaciones, stanos, etctera. Toda obra nueva que afecte al inmueble comn no puede realizarse sin la autorizacin de todos los propietarios. El art. 7 conjugado con el art. 8 dice que si la obra nueva va a beneficiar particularmente a uno o slo a determinados propietarios, la decisin debe ser adoptada por unanimidad (ejemplo techado de un patio solar por aquel que tiene su uso exclusivo). En cambio si la obra tiende al mejoramiento de un sector comn, a facilitar su uso y goce ms cmodo u obtener mayor renta, bastar la decisin de la mayora absoluta (ejemplo ampliacin del pasillo de entrada). Papao no comparte ese criterio, el concepto de obra nueva del art. 7 corresponde a aquellos actos materiales que pueden alterar sustancialmente el edificio construido (ejemplo alteracin especifica, elevar nuevos pisos o realizar construcciones). Tambin el art. prohbe alteraciones especficas que perjudiquen la solidez del edificio por ejemplo excavaciones, stanos, etc. El art. en el ltimo prrafo trata de obras importantes que alteren sustancialmente la concepcin originaria del edificio. Sectores comunes de uso exclusivo. La ley no previ esto, pero el decreto 18.734/49 en el inc. 4 del art. 3 admite la posibilidad de que tal sectores puedan existir reglamentariamente. Estos sectores comunes de uso exclusivo se caracterizan por estar ubicados de tal modo en los edificios que su aprovechamiento solo puede beneficiar a alguno de los propietarios, por ejemplo balcones, terrazas, patios solares, etc. La reparacin de los daos que se les ocasionen a esos sectores son de cuenta y cargo de quien tiene su uso exclusivo. Art. 3 del decreto 18.734/49 inc. 4.- El Reglamento de Copropiedad y Administracin deber proveer sobre las siguientes materias: Uso de las cosas y servicios comunes. Conversin de sectores comunes a privativos y viceversa. Jurdicamente la conversin de estos sectores en cualquier sentido depender de la calificacin que en los planos respectivos haya asignado y del destino que tengan atribuido por el reglamento de copropiedad. Todos aquellos enunciados en el art. 3 que son indispensables para la seguridad del edificio (terreno, muros maestros, etc.) no podrn convertirse en propios no aun mediando el voto unnime de todos los copropietarios. En cuanto a los locales para alojamiento del portero y portera hay que tener en cuenta cmo fue concebida la superficie que ocupa en el plano de subdivisin, si fue con carcter de comn para su conversin a sectores privativos, ser necesario el voto unnime de todos los copropietarios, si fue formado como unidad funcional no hay sector comn, sino privativo sujeto a un condominio sin indivisin forzosa, para la conversin de estos sectores en comunes, como la de otros casos que estn en las mismas condiciones, ser necesario el consentimiento unnime de todos los copropietarios.

Con respecto a los stanos y azoteas, el art. 2 prev que son comunes, salvo convencin en contrario, por esta norma se admite la conversin a privativa, requirindose el voto unnime, ya que para implementarlo sern necesario modificar el plano de subdivisin y el reglamento de copropiedad. 4. El reglamento de copropiedad.

El art. 9 de la ley parte del supuesto de que se hallan reunidos para el otorgamiento, la totalidad de las personas que en su momento construyeron el edificio y que ejercern su derecho de propiedad horizontal sobre los sectores privativos. El texto tambin se refiere a que la redaccin es un hecho del consorcio, lo cual dara a suponer que aun sin reglamento, este existe. Este sistema es posible pero inaplicable en el caso de que la constitucin haya sido llevada por una persona fsica o jurdica para enajenar a terceros, en este supuesto la redaccin del reglamento ser unificado por el nico o por todos los propietarios del inmueble. A fin de remediar esto el art 1 del decreto 18.734/49 establece que la obligacin del art. 9 de la ley podr ser cumplida por toda persona que acreditando su titularidad de dominio sobre el inmueble, resuelva someterlo al rgimen horizontal. Art. 1 del decreto 18.734/49.- Sin perjuicio de la obligacin de redactar e inscribir un Reglamento de Copropiedad y Administracin, impuesta al consorcio de propietarios por el artculo 9 de la Ley nmero 13.512, dicho Reglamento podr tambin ser redactado e inscripto en los registros pblicos por toda persona, fsica o ideal, que se disponga a dividir horizontalmente en propiedad - conforme al rgimen de la Ley 13.512 - un edificio existente o a construir y que acredite ser titular del dominio del inmueble con respecto al cual solicite la inscripcin del referido Reglamento Naturaleza jurdica del reglamento. Es unnime la opinin sobre la naturaleza contractual del reglamento por el art. 9. Este estatuto es fundamental para regular el ejercicio de los derechos individuales dentro de la comunidad consorcial y no cambia su naturaleza por la circunstancia de que la ley y su decreto impongan clusulas que accesoriamente debe contener, estas imponen restricciones fundadas en el inters comunitario. Mayoritariamente la doctrina entiende que es un contrato de adhesin., mediante este acto el adquirente se incorpora al consorcio de copropiedad y se obliga a cumplir todas las disposiciones como si hubiera participado en su redaccin originaria. Efectos de la inscripcin. Tanto en la ley como en el decreto, se establece la obligacin de inscribir el reglamento de copropiedad y administracin en el Registro de propiedad que corresponda. La inscripcin que se verifica mediante testimonio del acto notarial, coloca al inmueble en una situacin jurdica que la doctrina, calific como estado de propiedad horizontal. Dicha inscripcin no altera el dominio de su titular sobre la totalidad del inmueble, ni provoca la divisin del edificio en las unidades que lo componen. La inscripcin tampoco opera el nacimiento del consorcio de copropiedad. Efectos principales. La inscripcin del reglamento de copropiedad y administracin es un requisito que el decreto reglamentario de la ley elev a la calidad de constitucin del estado de propiedad horizontal, de modo tal que si la inscripcin no se hubiera concretado, no ser posible otorgar el acto por el cual se transfiera el derecho. Efectos secundarios. Es que en adelante no se podr disponer de las unidades sino como afectadas al rgimen de la ley, por lo tanto todo acto de disposicin del inmueble, solo ser posible si previamente se deja sin efecto la afectacin al rgimen. El art. 24 del decreto plantea un supuesto de simultaneidad, tal es el caso en que se otorga la escritura de venta de un piso, contndose con el reglamento ya otorgado, pero no con su inscripcin registral, entonces se admite la presentacin de los testimonios de ambos ttulos (reglamento - venta) para procesar su inscripcin en el orden correspondiente por aplicacin del mecanismo registral del tracto abreviado. Art. 24 del decreto 18.734/49.- Los escribanos de registro no autorizarn escrituras pblicas de constitucin o traspaso de dominio u otros derechos reales sobre pisos o departamentos, si no se hubiese inscripto previamente el Reglamento de Copropiedad y Administracin en el Registro de la Propiedad, o no se lo presentase en ese acto para ser inscripto simultneamente con el ttulo. Debern asimismo exigir constancia de que el edificio ha sido asegurado contra incendio, conforme a lo establecido en el artculo 11 de la Ley 13.512, como tambin de la autorizacin municipal que prev el artculo 27 de este Decreto. El derecho real de propiedad horizontal. En la actualidad partiendo de atribuirle el carcter de excepcional al rgimen establecido por la ley 13.512 sostiene que el derecho de propiedad horizontal resultante tiene total autonoma.

 Concepto de derecho real autnomo de propiedad horizontal. Es aquel que adquiere una persona sobre un sector privativo de aprovechamiento independiente en un edificio sometido al rgimen de la ley 13.512, juntamente con la inescindible cotitularidad de un porcentual determinado sobre el terreno y dems partes comunes de aquel y afectadas a un condominio de indivisin forzosa, bajo las condiciones de ejercicio establecidas en el reglamento de copropiedad y administracin vigentes al momento de su adquisicin. Adquisicin del derecho real de propiedad horizontal. Puede ser adquirido por tradicin, por sucesin en los derechos del propietario y por prescripcin, para la adquisicin del derecho real de propiedad horizontal, es condicin imprescindible que el edificio se halle en estado de propiedad horizontal. Requisitos: Clusulas obligatorias El art. 9 de la ley 13.512 y el art. 3 del decreto 18.734/49, establecen cuales son los puntos y materias que el reglamento de copropiedad y administracin debe prever obligatoriamente. Siguiendo el orden que usualmente es empleado en las escrituras en que se los otorga, ellos son: 1. Especificacin de las partes del edificio de propiedad exclusiva; 2. Determinacin de la proporcin que corresponde a cada piso o departamento con relacin al valor del conjunto; 3. Enumeracin de las cosas comunes; 4. Destino de las diferentes partes del inmueble; 5. Uso de las cosas y servicios comunes; 6. La forma y proporcin de la contribucin de los propietarios a los gastos, cargas o expensas comunes y contribucin a las mismas; 7. Designacin de representante o administrador de los propietarios que administrarn las cosas de aprovechamiento comn; retribucin y forma de remocin; facultades y obligaciones; 8. Forma y tiempo de convocacin a las reuniones ordinarias y extraordinarias de propietarios; persona que las presidira; reglas para deliberar; qurum; mayoras necesarias para modificar el Reglamento y para adoptar otras resoluciones; cmputo de votos; representacin; 9. Persona que ha de certificar las copias de las actas que se labren con motivo de las decisiones que adopte el consorcio y las constancias sobre deudas por expensa que afecte a determinado piso o departamento; 10. Constitucin de domicilio de los propietarios que no han de habitar el inmueble. Computo de los votos: Mayoras. Si el reglamento no lo prev de distinta forma, se considera que cada propietario tiene un voto. Es lo que resulta del art. 10 de la ley. Si una unidad pertenece a varios propietarios, estos, unificando la representacin, tendrn un solo voto. Si un consorcista es propietario de varias unidades, tendr tantos votos como unidades posea. Disposiciones estatutarias: Son las que atribuyen derecho y obligaciones patrimoniales a cada uno de los propietarios, para ser modificadas se necesita el voto de la unanimidad de los miembros del consorcio, por ejemplo porcentaje de expensas. Disposiciones reglamentarias: Son las otras clusulas obligatorias del art. 9 de la ley que para la modificacin necesitan el voto de la mayora no menor a 2/3 de los miembros, por ejemplo rgimen de administracin. Ambas son obligatorias porque son para los que viven en el edificio. Las clusulas obligatorias: Son para los escribanos, son las que tienen que ir si o si en el reglamento. Las clusulas no obligatorias: Pueden o no agregarse. Reforma del reglamento. El art. 9 establece como principio general que el reglamento slo podr ser modificado por resolucin de los propietarios, mediante una mayora no menor de 2/3 y estas debern ser consignadas en escritura pblica. La mayora se deber obtener sobre el total de los copropietarios del edificio y no sobre los que estaban presentes en la asamblea. El reglamento solo podr ser modificado por resolucin de copropiedad, de manera que queda excluida toda otra va o la intromisin de extraos, incluso de los jueces. La modificacin por va judicial debe quedar restringida a casos excepcionales. En cualquier otro caso, o si fuera necesario reparar arbitrariedades la intervencin judicial ser procedente siempre y cuando se hayan agotado todos los medios reglamentariamente previstos para obtener la modificacin.

5.

Consorcio de propietarios

Constitucin El art. 9 dice que es un sujeto de derecho con personalidad propia, distinto de los miembros que lo integran y al cual la ley le ha confiado la gestin de los fines que hacen a su creacin, constituyendo el centro de imputacin de las relaciones inherentes al grupo. A partir de cuando existe el consorcio es cuestin que tiene varios aspectos, antes sostuvimos que por la redaccin del art. 9 era posible suponer que la figura del consorcio preexistiera al otorgamiento del reglamento de copropiedad y administracin y nos opusimos a ese criterio. La aplicacin analgica del articulado de la ley 13.512 a adquirentes o futuros adjudicatarios de unidades de un edificio no afectado al rgimen. Es una situacin excepcional que no autoriza atribuirle el carcter de consorcio por el hecho de que entre ellos existe una relacin de comunidad nacida de derecho e inters que les son comunes. El consorcio de propietarios en algunos casos comienza su existencia con el otorgamiento del reglamento. As ocurre cuando la atribucin del derecho individual sobre cada sector privativo es la consecuencia de un acto de particin del condominio preexistente y de adjudicacin de las unidades que componen el edificio, lo que normalmente ocurre en forma simultnea con el otorgamiento del reglamento. Al contrario, en los casos en que la construccin de las unidades tiene por fin su enajenacin a terceros, el otorgamiento del reglamento no provoca el nacimiento del consorcio, esto ocurrir a partir del primer acto de disposicin con tradicin cumplida, que incorpore algn tercero al edificio y por ende al rgimen que lo afecta. Cuestin de su personalidad La calidad de sujeto de derecho del consorcio trae aparejada la atribucin de personalidad, el problema que se plantea en torno de esta cuestin tiene que ver con la extensin de la personalidad atribuida. La personalidad que tiene la figura consorcial no deja de ser tal porque vea limitada su capacidad al cumplimiento de determinados fines y esto porque es inconcebible que exista una categora de semisujetos. El consorcio tiene facultades para adquirir derechos y contraer obligaciones a fin de cumplir con la finalidad que justific su creacin, que no es otra cosa que administrar la cosa comn y ejecutar los actos tendientes a ello. Patrimonio. Resulta difcil concebir que no lo tenga cuando el propio consorcio esta encargado, por medio de su representante natural, de contratar la prestacin de determinados servicios para atender, por ejemplo reparacin de sector de propiedad comn. Todos los fondos que el administrador recauda pasan a una cuenta consorcial independiente de la del patrimonio de cada propietario, a tal punto que el administrador peridicamente rinde cuenta sobre la aplicacin de los fondos recibidos, determinando con que importe deber contribuir cada uno para realimentar ese patrimonio consorcial. Quienes estn enrolados en la corriente que niega personalidad al consorcio. Se adhieren a la tesitura de que el consorcio carece de patrimonio, sin advertir que l es el nico titular del crdito por expensas, as como de los intereses moratorios. Legitimacin. El consorcio, en uso de atribuciones propias del ejercicio de administrar la cosa comn y de velar por los interese de la comunidad consorcial, est legitimado activamente para realizar todas las gestiones y diligencias tendientes a ello, esta actuacin la cumple por medio del administrador designado. No compartimos los argumentos de la Alzada en el sentido de que el nico modo de explicar porque los copropietarios deben ejercer las acciones y derechos a travs del representante del consorcio es declinar la pretendida personalidadEs impropio calificar al consorcio como una persona jurdicaCuando la ley 13.512 alude al consorcio no lo hace para atribuirle el carcter de entidad que tiene capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones distinta a los integrantes de ella, sino ms bien se refiere al conjunto de los copropietarios sometidos a un especfico o particular modo de conservar y administrar las cosas comunes. Domicilio. El consorcio podr ser demandado en su domicilio real, que no es otro que aquel donde funciona el edificio. El Administrador

Funciones y facultades. El art. 9 de la ley 13.512 y el art. 3 del decreto 18.734/49 disponen que el reglamento debe proveer obligatoriamente la designacin de un representante de los propietarios, que podr ser uno de los propietarios o un extrao, el cual tendr facultades para administrar las cosas de aprovechamiento comn y proveer a la recaudacin y empleo de los fondos necesarios para tal fin. Naturaleza jurdica. Los que se enrolan en la tesis negatoria de la personalidad del consorcio le atribuyen al administrador el carcter de representante convencional de los propietarios.

Quienes sostienen que el consorcio es sujeto de derecho distinto de sus componentes le atribuyen al administrador el carcter de mandatario legal de aquel. Designacin. Para la primera postura habr de contarse con el voto unnime de todos los copropietarios, no ocurre la mismo si su redaccin, otorgamiento e inscripcin del estatuto consorcial es realizado por una persona fsica o jurdica, en cualquier caso es clusula obligatoria del reglamento la designacin, remocin y la mayora requerida para producir el reemplazo. La designacin judicial, se a en proteccin de los intereses superiores de la comunidad consorcial, que no puede esperar indefinidamente que se logre la mayora necesaria para nombrar al representante. Remocin. Puede ser con o sin causa, se le aplican las normas del contrato de mandato, en lo relativo a la remocin del art. 1963 inc. 1 y 1970 CC. Hay que convocar a una asamblea a fin de que considere el asunto, si la remocin importa modificar el reglamento, ser necesario contar con una mayora no menor a los 2/3 de los propietarios, no obstante se ha sostenido que lo que en verdad importa una reforma en el reglamento es el cambio en el sistema de administracin y no el reemplazo del administrador, dado que la ley admite que reglamentariamente se fije la forma de remover al administrador, estamos frente a uno de los asuntos de inters comn a que se refiere el art. 10, para cuya resolucin ser suficiente la mayora de votos sin perjuicio de que se pueda exigir una distinta y superior. La remocin judicial es admitida mediando justa causa. Se debe nombrar al reemplazante por acto de escritura pblica. El cambio de administrador puede ser por: 1. que se lo remueva del cargo. 2. fallecimiento. 3. renuncia. 4. concluido el periodo de ejercicio de su mandato. La designacin del reemplazante debe ser considerada por la asamblea, que ser adoptada por el voto de la mayora que designe el reglamento, segn se considere que ello implica o no una modificacin del reglamento, 2/3 o mayora absoluta. En el supuesto de reeleccin del administrador cuyo mandato cesa, no est alcanzada por la exigencia legal de la escritura pblica, siendo suficiente un ejemplar del acta protocolizada. Obligaciones. La principal obligacin es asegurar el edificio contra incendio (art. 11, 2 prr de la ley 13.512). Las dems precisiones legales acerca de las funciones que le competen, estn referidas a las facultades para realizar gastos necesarios para conservar o reparar partes o bienes comunes, administrar las cosas de aprovechamiento comn a cuyos efectos podr recaudar los fondos necesarios, la eleccin del personal de servicios y despido, actuacin en todas las gestiones ante las autoridades administrativas, la denuncia sobre violaciones a las prohibiciones del art. 6 de la ley 13.512, en el reglamento se puede disponer ms obligaciones y facultades. Como principio general el administrador carece de facultades para actuar en juicio en nombre de los propietarios, salvo en los supuestos del art. 6 y del art. 15 de la ley 13.512 o que el reglamento o por decisin de la mayora legal adoptada en una asamblea se le haya conferido especialmente tales atribuciones. Est el administrador obligado a rendir cuentas por minorizada de la aplicacin que dio a los fondos recaudados, con presentacin de los recibos correspondientes, tiene que llevar los libros de actas y administracin y procurar que se rubriquen, llevar ordenadamente la documentacin relativa al inmueble en general y la nmina actualizada de los propietarios. Expedir certificacin de la deuda que por expensas registren las unidades. La Asamblea.

Generalidades. El rgano de deliberacin es la asamblea de copropietarios, cuyas decisiones son vinculantes y obligatorias aun para aquellos que no participaron de la reunin o votaron en disidencia. Las incumbencias propias de este cuerpo aparecen en el art. 10 de la ley 13.512, est atribucin de competencia a la asamblea es meramente enunciativa, ya que el reglamento puede proveer otras funciones. Solamente el decreto 18.734/49 menciona los tipos de asambleas que el consorcio puede celebrar: a) Ordinarias: Para el tratamiento de las cuestiones cuya consideracin debe hacerse regularmente en el tiempo que indique el reglamento, por ejemplo presupuestos de gastos. b) Extraordinarias: Para el tratamiento de toda cuestin emergente cuya consideracin tenga premura. c) Convocatoria: el reglamento debe prever forma y tiempo de la convocatoria asamblearia, de tal modo que los convocados puedan conocer anticipadamente da, hora y lugar de la reunin, as como el temario a tratar. La convocatoria deber indicar que los copropietarios acreditarn, ante quien presida la reunin, su

condicin de titulares actuales del dominio de sectores privativos, a fin de quedar legitimados para emitir su voto con relacin al tema que se trate. Todo tema ajeno al orden del da no puede ser objeto de tratamiento, pues as se vulnerara el derecho de defensa de quien, al conocerlo, decide no asistir privndose de emitir su voto respecto de la cuestin no emitida en el temario pero considerada en la asamblea. d) Convocatoria judicial: Sobre el art. 10 de la ley 13.512 los tribunales han decidido que es un remedio de carcter excepcional, para cuya procedencia no solo es necesario justificar que no se pudo llevar a cabo las asambleas extrajudiciales, sino acreditar la urgencia y gravedad de las cuestiones a decidir. Qurum. Surge claramente de la ley que las mayoras exigidas para resolver, segn el tema de que se trate, se cuentan en relacin a la totalidad de los propietarios y no en relacin a los consorcionistas presentes en la asamblea. Por lo tanto el qurum nunca podr ser inferior a la mayora que la ley exija, pese a cualquier previsin en contrario que el reglamento contenga. Computo de votos. Mayora. La ley establece cuatro tipos de mayoras segn la naturaleza de los temas que deben ser objeto de consideracin y el reglamento puede prever otros distintos, pero nunca inferiores a aquellas. a) Unanimidad: Para hipotecar el terreno comn junto con todas las acciones fsicas que a l se hallen incorporadas, para realizar obras nuevas que afecten al inmueble comn, para clusulas estatutarias. b) Dos tercios: Para modificar clusulas reglamentarias. c) Mayora superior a la mitad del valor: Para el supuesto de vetustez. d) Mayora absoluta: Ms de la mitad de los copropietarios computando un voto por unidad o ms del 50% si el computo es de valor, para resolver los asuntos de inters comn, y para el caso de destruccin total o parcial de ms de las 2/3 partes del valor. Nulidad de un acto asambleario. La violacin a disposiciones del reglamento sobre deliberaciones y decisiones adoptadas en asamblea, faculta a cualquiera de los copropietarios a solicitar la nulidad judicial. Forma instrumental de las actas. Las decisiones que adopte el consorcio conforme al art. 10 de la ley 13.512 sern labradas en actas que firmarn todos los presentes, constarn en libros rubricados por autoridad competente y su contenido podr conocerlo cualquier propietario y podr obtener copia de ellas certificadas por el representante. 6. Prohibicin y deberes de los propietarios Cuadro recordatorio. Partes Comunes. No, separadamente (art. 3). Reparacin necesaria y urgente e innovacin con consentimiento de la mayora (Vidal) o unanimidad (Papao). Son amplias, salvo que su destino Conforme a su destino siempre que no afecte la moral, las buenas perjudique el derecho de los otros costumbres, lo reglamentario, propietarios. perturbe la tranquilidad o comprometa la seguridad.

Ya explicado en los sectores privativos y comunes. Partes Privativas. Disposicin jurdica Amplias (art. 14). Reparacin e innovacin, excepto que Disposicin afecte seguridad, servicios comunes y material. forma externa.

Uso y Goce

7.

El crdito por expensas comunes.

Son obligaciones que pesan sobre los propietarios. Por el art. 8 de la ley 13.512 corresponde que los propietarios constituyan a las expensas necesarias para la conservacin o reparacin de bienes comunes, para reembolsarle las erogaciones al consorcionista que las hubiera realizado sin oposicin de los dems y en ausencia del administrador y a solventar las reparaciones urgentes y tiles efectuadas por alguno sin los requisitos indicados, en la medida que resulten tiles. Naturaleza jurdica. El vocablo expensas deriva del latn pendere, pensar de donde se form pensare que era peso con exactitud y de ah que a mis expensas, quiere decir que los gastos de que se trata, han de salir de lo que peso o de lo que expendo, no ofrece dificultad acerca de su significado gastos, costas.

Cules son aquellas deudas o contribuciones a las cuales se aplicar el rotulo expensas o gastos comunes? En sentido restringido, debe ser indispensable (son aquellas tendientes a evitar la destruccin o deterioro de la cosa comn), tanto las haya realizado el administrador del consorcio como uno de los consorcionistas (art. 8). En sentido amplio, tambin quedan comprendidos las erogaciones por innovacin (art. 8) y todas las erogaciones efectuadas con motivo de utilizacin y conservacin de las partes comunes por ejemplo gastos de combustible para calefaccin, el pago de primas de seguro, etc. Proporcionalidad. En funcin del valor de cada unidad, salvo convencin en contrario, es una clusula estatutaria que debe contener obligatoriamente el reglamento. Nuestros tribunales admiten que la regla general de contribuir tenga excepciones cuando se justifica que no hay proporcionalidad en el uso, lo cual no significa eximir al propietario de las gastos, mientras que por otro se sostiene que admitir excepciones de este tipo, habra que practicar discriminaciones que llevaran por ejemplo a establecer si las unidades de los pisos superiores pagan ms que las otras por el uso de ascensores. Se decide de acuerdo al art. 8 de la ley 13.512 que no implica una modificacin de los porcentuales cuando se hace incidir sobre la totalidad de los propietarios erogaciones que correspondan a algunos, por ejemplo cocheras que pertenecen a determinados propietarios, los gastos de las cocheras van a pesar sobre los propietarios de ellas, solamente. Cuando judicialmente se decide modificar el porcentual sus efectos rigen a partir de la notificacin de la demanda. Imputacin de determinados gastos. Los tribunales decidieron que si bien todos los consorcionistas deben contribuir proporcionalmente al costo de adquisicin de una compactadota, aquel que no la utiliza tiene derecho a eludir los gastos que ocasion el servicio o a que se establezca otra proporcionalidad, la del uso. El fallo de la Sala A de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil resolvi al menos dos cuestiones. En primer lugar sintetiza convenientemente el concepto de unidad, dejando en claro que si bien dentro del edificio general son funcionalmente ms relevantes que el resto de los sectores que lo integran, fsicamente quedan reducidos a un cubo de aire, ya que para representarlas no podramos contar validamente ni con el techo ni con el piso, por ejemplo el dao proveniente de la losa del piso deben ser reputados como dao sobre cosas comunes y debe ser soportado por el consorcio y no por el consorcionista. En segundo lugar resuelve le problema de establecer desde donde los conductores que estn instalados dentro de los muros o losas del edificio prestan un servicio exclusivo a la unidad y hasta donde son de distribucin para el inmueble general, el fallo resolvi que todo dao que se produzca en los conductores, caeras e instalaciones de servicio en general ubicados dentro de los muro divisorios de las unidades, deben ser reparados a costas del consorcio, mientras que los daos que se produzcan dentro de la unidad a partir de la conexin de los servicios que se conducen por aquellos sectores, corresponden ser pagados por su propietario. Titulares del crdito por expensas (legitimado activo). Segn la tesis que le otorga personalidad al consorcio, es este el titular del crdito. Segn la tesis que niega la personalidad sern los titulares del crdito cada uno de los propietarios. Vas procesales. En Mendoza son los procedimientos sumarios, en la nacin el art. 524 del CPCC de la nacin prev la va ejecutiva. No obstante a doctrina y jurisprudencia masiva, en contra de Laquis y Superman, considera que si el reglamento prev la va ejecutiva, esta corresponde. Recaudos del certificado de deuda como ttulo ejecutivo. Actuacin del administrador. Efectos de la certificacin de deuda. El art. 524 del CPCC indica cuales son los requisitos que debe reunir el certificado de deuda por expensas, que sirve el ttulo ejecutivo para que prospere la accin. En el escrito en que se promueva la ejecucin debern acompaarse certificado de deuda que renan los requisitos exigidos por el reglamento de copropiedad. Si este no lo hubiera previsto, deber agregarse copia protocolizada de las actas de las reuniones del consorcio, celebradas de conformidad con el reglamento, en las que se ordenaron o aprobaron las expensas. As mismo se acompaara constancia de la deuda lquida y exigible y del plazo concedido a los copropietarios para abonarla, expedido por el administrador. La certificacin de deuda no tiene ms valor que el de una informacin, ni otro afecto que el de anoticiar a quien la requiera sobre la situacin de la unidad respecto al pago de las expensas que la afectan. Los escribanos que autoricen escrituras de ventas no tienen ninguna obligacin de solicitar previamente el certificado, ya que careciendo de el no es impedimento para que se otorgue la escritura, contar con el y conocer la deuda que pesa sobre la unidad carece de todo valor para que el comprador quede eximido de pagarlas. Si el escribano pese a no haber

solicitado la certificacin, dejara constancia que la unidad no adeuda suma alguna en concepto de expensas, ser personalmente responsable de pagarlas juntamente con los daos y perjuicios que se irroguen. Mora en el pago de expensas. Inters punitorio: tasas El vencimiento del trmino para pagar las expensas constituye en mora de pleno derecho al propietario remiso. En lo que respecta a la tasa punitoria que el reglamento haya fijado para aplicarle al propietario moroso, nuestros tribunales han admitido que aquella puede ser elevada ya que no juegan los mismos principios que regulan la materia para otros tipos de crditos, sino que sirven de estimulo para que el pago de las expensas se verifique con puntualidad. Venta de unidades con deuda: limite de la responsabilidad de comprador y vendedor. En caso de enajenarse unidades que reconocen deudas por expensas, las normas que debemos considerar son el art.8 de la ley 13.512 que niega al propietario la facultad de renunciar el uso y goce de los vienes y servicios comunes o de abandonar el piso o departamento para liberarse de contribuir al pago de las expensas, el art.17 del mismo cuerpo legal que le confiere a este obligacin, el privilegio de seguir el dominio de la unidad deudora y el art.3266 CC. que establece cual es limite de responsabilidad de quien adquiere una cosa sobre la cual pesan obligaciones a cargo de quien lo ha trasmitido. Corresponde a agregar otro elemento: el periodo durante el cual las expensas se devengaran. Toda deuda que se devengo durante su titularidad y que le obligaba con todo su patrimonio, se mantiene en la misma situacin aun despus de la enajenacin. Respecto del adquirente, la deuda anterior le puede ser exigida por aplicacin del art.17 y su responsabilidad queda limitada a la cosa que se le transmiti. Naturaleza jurdica de la deuda por expensas. Para Papao es una carga real y no la de una obligacin propter rem, porque la calidad de ambulatoria no es un elemento privativo de estas ltimas, sino que tambin se caracteriza a las primeras. El rasgo definitivo para las obligaciones reales es el posible contenido in faciendo y la responsabilidad del deudor con todo su patrimonio. Para Mariani de Vidal es una obligacin ambulatoria porque el vendedor de una unidad que adquiri con deudas anteriores a su titularidad, queda librado de stas a partir de su enajenacin, porque su responsabilidad se limitaba a la cosa con la cual ya no tiene vnculo jurdico alguno. Inoponibilidad de los acuerdos al consorcio. Si vendedor y comprador celebraron algn tipo de acuerdo privado respecto de la deuda por expensas, tal convenio es inoponible al consorcio. Adquisicin por subasta. En la antigua jurisprudencia el adquirente no se liberaba, la nueva jurisprudencia el adquirente se libera y la deuda recae sobre el precio obtenido en la subasta, pero el adquirente tiene que notificarle al representante consorcial legitimado para que este verifique la cancelacin del crdito. Privilegio del crdito por expensas. El crdito por expensas goza del privilegio y derecho previstos en los art. 3901 y 2686 CC. Para el caso de conflicto de privilegios entre el de crdito por expensas y el de acreedores hipotecarios, este prevalece sobre el primero por el art. 3916 CC. En cuanto a las expensas devengadas con posterioridad a la afectacin como bien de familia de una unidad sometida al rgimen horizontal, estos no deben gozar de las ventajas que otorga el art. 38 de la ley 14.394 a los crditos generados con posterioridad a su inscripcin registral. No solo porque la unidad va a estar siempre sometida al rgimen de propiedad horizontal antes que constituida como bien de familia, circunstancia que privilegiara a la deuda por expensas, en tanto estas son parte estructural de un rgimen que preexiste a cualquier acto de afectacin patrimonial. Los intereses consorciales prevalecen.

8.

Derecho de retencin: Art. 2686 CC inaplicables. Pero si mora ex re. Derechos de los propietarios

9.

Supuesto de mejoras necesarias: Vistos anteriormente. Extincin del derecho, del sistema y rgimen de propiedad horizontal.

Destruccin total y parcial del edificio. Destruccin total o parcial de ms de 2/3 partes del valor. El siniestro debe afectar el inmueble general con tal magnitud que el aprovechamiento se haya tornado prcticamente imposible, de tal suerte que slo quepa disponer la venta del terreno y de los materiales. El valor debe ser calculado en funcin del asignado a cada unidad, incluida la parte alcuota sobre lo comn que a cada uno pertenece, si el valor supera las 2/3 partes en relacin al inmueble cualquiera de los propietarios puede pedir la venta del terreno y materiales. La decisin de vender debe ser adoptada en asamblea, el precio se distribuir entre los propietarios segn el valor de que fueran titulares conforme al art. 3 de la ley 13.512. Surge un condominio sobre el terreno y materiales y si la venta no se resolviese, se podr concurrir al juez para la particin material. Destruccin menor. La mayora puede obligar a la minora a contribuir a la reconstruccin, quedando autorizada la mayora, a adquirir la parte de sta segn valuacin judicial y la minora puede enajenar sus derechos a cualquiera. La destruccin total o cuando la reconstruccin no haya prosperado, provoca la extincin del derecho en los trminos que indicamos y del sistema en forma total o parcial, el rgimen quedar inclume hasta tanto se lo desafecte al inmueble mediante la registracin del acto que deja sin efecto la inscripcin del reglamento. Vetustez. Art.16 de la ley 13.512.- En caso de vetustez del edificio, la mayora que represente ms de la mitad del valor podr resolver la demolicin y venta del terreno y materiales. Si resolviera la reconstruccin, la minora no podr ser obligada a contribuir a ella, pero la mayora podr adquirir la parte de los disconformes, segn valuacin judicial. Ser necesario un acto asambleario para decidir, computndose los votos por valor. La mayora (ms de la mitad del valor) podr resolver: 1. la resolucin y venta del terreno y materiales o; 2. la reconstruccin. Para Mariana Mariani de Vidal se necesita mayora de valor y de unidad.

Nuevas formas de Propiedad.

1. Conjunto urbansticos.

Clubes de campo. El art. 64 de la ley 8.912 de ordenacin territorial y uso del suelo vigente en la provincia de Buenos Aires, dispone que Se entiende por club de campo o complejo recreativo residencial a un rea territorial de extensin limitada que no conforme un ncleo urbano y rena las siguientes caractersticas bsicas: a) Est localizada en rea no urbana. b) Una parte de la misma se encuentre equipada para la prctica de actividades deportivas sociales o culturales en pleno contacto con la naturaleza. c) La parte restante se encuentre acondicionada para la construccin de viviendas de uso transitorio. d) El rea comn de esparcimiento y el rea de viviendas deben guardar una mutua o indisoluble relacin funcional y jurdica, que las convierte en un todo inescindible. El uso recreativo del rea comn de esparcimiento no podr ser modificado, pero podrn reemplazarse unas actividades por otras; tampoco podr subdividirse dicha rea ni enajenarse en forma independiente de las unidades que constituyen el rea de viviendas. Naturaleza jurdica. La idea de club de campo es que cada miembro sienta propietario de su casa y de su lote, y que tenga sectores de terrenos y servicios que sean comunes para todos los titulares y que todas las cosas comunes sean indisolublemente unidas. La existencia de servicios comunes implica gastos necesarios para el funcionamiento y mantencin de la parte comn del club y en consecuencia la obligacin de los partcipes de abonarlos. En cuanto a los derechos personales rige el principio de la autonoma de la voluntad. En cuanto a los derechos reglamentarios el que mejor se adapta a las necesidades del titular y buen funcionamiento es el de propiedad horizontal. Una objecin respecto a la aplicacin de propiedad horizontal, radica el art. 2 de la ley 13.512, dice que el terreno debe ser necesariamente parte comn, de modo que las unidades privativas estaran asentadas sobre una fraccin perteneciente al conjunto de los consorcionistas. Otra objecin se basa en que cuando las cosas an no fueron construidas, sera inaplicable la ley de propiedad horizontal por faltar el objeto, ya que no puede ser objeto de derecho real cosas futuras. Esto se soluciona aplicando la ley de prehorizontalidad, hasta tanto las construcciones se hallen terminadas.

El sometimiento a la propiedad horizontal no es obligatorio, sino que queda librado al ejercicio de las partes de su libertad contractual. Highton y Lambois no estn de acuerdo con la propiedad horizontal y propugnan la creacin de un derecho real nuevo y autnomo, pero las bases sobre las que se asientan son las mismas que la propiedad horizontal, de modo que no se observa la autonoma. Barrios privados. Es el conjunto inmobiliario por excelencia. Se define como el complejo formado por una pluralidad de unidades residenciales, edificadas o edificables, que abarcan una determinada extensin de terreno, ocupado cada uno su respectiva parcela, y compartiendo sus propietarios un amplio elenco de elementos y servicios afectados al uso comunitario (accesos viales, zonas verdes, suministro de agua, saneamiento, alumbrado pblico, etc.). Sus caractersticas son: a) Grupo de viviendas que se ubican en un nico y determinado espacio destinado a tal fin; b) Con servicios propios y elementos de uso comn; c) Privada, pues los elementos comunes son exclusivamente de uso privado para los titulares de las distintas parcelas privativas ligadas por una serie de relaciones mutuas. Cementerios privados. Se trata de inmuebles que son de propiedad de los particulares e incluso puede ser su titular el estado siempre y cuando se hallen bajo su dominio privado. La ley 9.094 admiti los establecimientos de cementerios privados, siempre que estos sean admitidos expresamente por las respectivas normas de zonificacin y por los planes de regularizacin urbana conforme con lo que determine la reglamentacin general que al efecto se dicte. Slo pueden afectar un predio a cementerio privado los dueos o condminos de aquel. Los cementerios pblicos se rigen por las normas de derecho pblico y pueden ser objeto de derecho a favor de otra persona distinta de aquellas a quien pertenece el cementerio, de los cual resulta la posibilidad de utilizar una parte del inmueble, que recibe el nombre de sepulcro. Hay que determinar la naturaleza jurdica de dicha relacin El titular del derecho a la utilizacin del sepulcro est investido de derecho real o personal? Constitucin de derecho personal. a) Locacin: Presenta particularidades que le impiden adaptares al derecho del titular del sepulcro. Se concede por perpetuidad y plazo de 99 aos y el contrato de locacin el trmino mximo es de 10 aos. Si el locatario construye sepultura no sera dueo de lo construido. Los embargos que afectan al locador se trasladara a lo edificado sobre o por debajo. b) Comodato o prstamo de uso: Solo se le transfiere el uso de la cosa, no es posible adems es un contrato gratuito, lo cual no es usual. c) Sociedad: Es imposible no se encuentre ni la afectio societatis, ni los aportes de socios y menos la finalidad de obtener utilidad. d) Contrato innominado: Si pensamos que es un derecho personal solo puede dar respuesta los contratos atpicos, innominados, que presente afinidad con la locacin. El contrato tendra por objeto permitir a otra persona la utilizacin de una parcela y accesoriamente la posibilidad de utilizar otros servicios, por el pago de un precio y durante el tiempo convenido. Se trata de un contrato de adhesin, consensual, no formal, bilateral y transmisible por actos entre vivos o de ltima voluntad. Constitucin de derecho real. La falta de regulacin legal hace presumir que la naturaleza es de derecho personal, pero resulta preferible otorgar a los interesados la posibilidad de adquirir derechos reales por las ventajas que otorga y la seguridad que se deriva de su publicidad. Dominio. No se muestra posible la transmisin de un derecho de dominio sobre el espacio destinado a servir de sepultura, separadamente del inmueble e que se asienta el cementerio, pues aquel espacio carecera de individualidad de modo que no habra objeto cierto y determinado. Adems el derecho real de dominio es absoluto, lo que supone la disposicin material de la cosa, esto estara vedado a los titulares. Usufructo. Si bien es factible que el titular transmita a un tercero el usufructo de un sepulcro, este derecho real no se aviene a las necesidades de su titular. Si no se estipul plazo es vitalicio y para personas jurdicas su duracin no es mayor a 20 aos.

La persona o adquirente del derecho de sepultura lo hace para honrar a sus muertos y para asegurar un lugar para sus restos y esta finalidad no es posible en el usufructo que le permite usar y gozar por el trmino de su propia vida. El usufructo no es transmisible ni por actos entre vivos ni de ltima voluntad. Uso. Ha sido figura adoptada por algunos cementerios de la provincia de Buenos Aires, con la particularidad de que se otorga un derecho a perpetuidad. La empresa propietaria renuncia a los trminos y permite al adquirente transferir en forma gratuita u onerosa sus derechos de sepultura con conformidad de la propietaria, en cuyo caso se cancela el derecho del cedente y se constituye el del cesionario. En caso de fallecimiento se otorga un nuevo derecho a los herederos del causante. Se considera inseguro, puede pasar de los derechos reales a personales, lo que pueden sufrir embargos o hipotecas sobre el inmueble de la propiedad y alguna de las clusulas pueden quedar sin valor. Habitacin. Como este derecho real se refiere a una casa y la necesidad de que habiten en ella el titular y su familia tampoco su constitucin es viable. Condominio. Este derecho presenta un obstculo insalvable, pues al no estar prevista por la ley la indivisin forzosa, cualquiera de los condminos podra solicitar en cualquier tiempo la divisin de la cosa. An cuando se hubiera pactado la indivisin, este no podra exceder el trmino de 5 aos y sera necesaria su renovacin permanente, sistema que se tona inseguro. Propiedad Horizontal. En el derecho vigente y en la XI jornada nacional de derecho civil pensamos que el derecho de propiedad horizontal es el que mejor se ajusta a las necesidades de los adquirentes de sepultura dentro de cementerios privados, ya que aquellas constituyen las partes exclusivas y el resto partes comunes. Por nuestra parte no encontramos que el texto del art. 1 de la ley 13.512 se oponga a la afectacin del cementerio al rgimen. Centro de compras y Parques industriales. Parque Industrial: Constituyen la reunin fsica de productores o prestadores de servicios fuera del ncleo urbano. Centro de compras: Son emprendimientos urbanos o periurbanos que albergan establecimientos o locales de variada especie y que se encuentra abierto al consumidor final de productos y servicios ofertados. Ambos responden a un mismo esquema: una organizacin multiempresarial sobre una nica superficie. Es una pluralidad de empresarios que deciden compartir una infraestructura con el fin de optimizar recursos y abaratar costos, junto a una serie de unidades privativas o independientes, susceptibles de enajenacin separada por parte del titular, se da otra compuesta por unidades de carcter comunitario imprescindible para el aprovechamiento y uso de las anteriores: estacionamiento, vas de acceso y trnsito, equipamientos para suministro de gas, electricidad, agua, etc. Proyecto de unificacin de la legislacin civil y comercial. Art. 2617.- En los clubes de campo, cementerios privados, parques industriales, centros de compra u organizaciones similares, que se sometan al rgimen de la propiedad horizontal, slo sern necesariamente comunes las partes del terreno destinadas a vas de acceso y comunicaciones e instalaciones de uso compartido con sus accesorios. 2. La denominada multipropiedad, o propiedad por tiempo compartido.

Caracterizacin. Se trata de un nuevo estado jurdico de la propiedad, producto de una modalidad contractual, cuya implementacin es atribuible a la energa creadora de la voluntad privada, el cual, bajo diferentes nominaciones opera en el campo negocial. Consiste en el otorgamiento de un derecho que atribuye a una persona la facultad de usar y gozar con exclusividad determinados bienes (inmuebles generalmente), en la forma sucesiva y alternadamente por periodos pre establecidos, de duracin perpetua o temporal y transmisible por actos entre vivos, o por causa de muerte. Esta figura se presenta como un fenmeno de las ltimas dcadas, se vincula con la manifestacin del turismo a nivel mundial que produjo el abaratamiento de los costos, y el acceso al mercado de sectores sociales de medianos ingresos. An no estn muy diferenciadas en nuestro medio las posibilidades de aplicacin, se menciona la comercializacin de yates, equipos, sistemas y programas de computacin, diseos industriales, marcas y patentes, infraestructuras industriales civiles y navales, laboratorios, estudios jurdicos, notariales y todos aquellos bines y cosas cuyo uso y goce pueda ser objeto de particin convencional. Uno de los mayores atractivos del sistema lo constituye el intercambio vocacional, que les permita a los titulares canjear su periodo con otro correspondiente a un complejo ubicado en distinto lugar, en una suerte de clearing que generalmente ofrecen los comercializadores. Denominacin.

En la experiencia laboral se la denomina tiempo compartido y en el derecho comparado multipropiedad. Dificultad de su encuadre en los derechos reales existentes. En Argentina mayoritariamente se ha caracterizado al tiempo compartido como un derecho personal, emergente de una participacin societaria que se vincula con la facultad de usar y goza, sucesiva y alternadamente un determinado turno, limitado temporalmente a la duracin de la persona jurdica que ostenta su titularidad. Se trata de un contrato atpico o innominado. No obstante el buen funcionamiento de la figura societaria es preferible brindarles a los interesados la posibilidad de adquirir algn derecho real, por las mayores ventajas que otorga, y la seguridad que deriva de la propiedad registral. En materia de derechos reales no se admite la autonoma de la voluntad, por eso la cuestin es mucho ms dificultosa. Se han sostenido dos criterios: 1. Hay quienes postulan que las diferencias que separan al tiempo compartido de las distintas figuras del libro III del CC, son insalvables, por lo tanto es necesario una regulacin legal propia, se propone de este modo, la autonoma y el dictado de un estatuto legal particularizado. 2. Para otros, esta modalidad puede acomodarse a las normas que regulan el condominio, subsuncin que presenta dificultades derivadas del orden pblico, y de la inestabilidad del condominio. Al no estar prevista legalmente la indivisin forzosa, cualquiera de los condminos puede pedir en cualquier tiempo la divisin de la cosa comn (facultad irrenunciable e imprescriptible), puede convenirse la suspensin pero sta no podr exceder de 5 aos, aunque puede renovarse cuando sea conveniente. Esta dificultad aparece atenuada, pero no desaparece, si el inmueble estuviera afectado al rgimen de propiedad horizontal donde el derecho de los adquirentes se limita a la unidad privativa y a la parte proporcional sobre las partes comunes, pero no a las otras unidades exclusivas, lo que hace que los titulares no puedan solicitar la particin de todo el inmueble, como ocurrira en un caso de condominio normal. Papao se inclina por este segundo criterio, pero propone una reforma legislativa que disponga la indivisin forzosa para este supuesto en forma expresa, o bien admita la virtualidad de pactos de indivisin cuya duracin est relacionada con la de la supervivencia del sistema. Sin esta reforma, el sistema estara afectado por la inseguridad. Tambin sera necesario abordar la cuestin de la aplicabilidad al caso de la prescripcin adquisitiva, la relativa a la posibilidad de liberacin por el abandono, ya que las soluciones son distintas para el condominio y para la propiedad horizontal. Proyectos de reforma. El proyecto de unificacin propicia agrega al art. 2715 el siguiente prrafo la indivisin forzosa perdurar mientras el sistema, en el supuesto de constitucin de condominio sobre un conjunto de cosas, con asignacin a los condminos de usar y gozar sucesivos y alternados por periodos determinados. El art. 2617 dice en los clubes de campo, parques industriales, centros de compra, cementerios privados, u organizaciones similares, que se someten al rgimen de propiedad horizontal, slo sern necesariamente comunes las partes del terreno destinadas a vas de acceso y comunicacin e instalaciones de uso compartido con sus accesorios. El reglamento de copropiedad y administracin podr establecer limitaciones edilicias o de otra ndole

UNIDAD XII DERECHOS REALES EN LA COSA AJENA. USUFRUCTO, USO, HABITACIN.

1. Derechos reales independientes.

Son derechos reales de disfrute aquellos que se ejercen sobre cosa ajena y confieren a su titular facultades de uso y goce sobre ella, mayores o menores segn sea su contenido. El titular del derecho real de disfrute tiene el dominio til sobre la cosa, quedando para el dominis o propietario la nuda propiedad o propiedad desnuda. Nuestro cdigo admite como derecho real de disfrute sobre cosa ajena al usufructo, uso, habitacin y servidumbres (art. 2503), a los cuales hay que agregar los censos o rentas por no mayor trmino que el de 5 aos.

Servidumbre.
1. Concepto general. Art.2970.- Servidumbre es el derecho real, perpetuo o temporario sobre un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos derechos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad. Caracteres. Es un derecho real: Porque segn dice Vlez en la nota a este art. La mutacin de los propietarios no trae cambio alguno en las relaciones recprocas de las

a)

heredades. Quien por un ttulo cualquiera adquiere un fundo, al cual es debida una servidumbre, puede usar de ella aunque no fuese indicada en el contrato de venta. El nuevo propietario de una heredad gravada con servidumbre debe sufrirla aun cuando hubiese adquirido la heredad sin cargas. La muerte del que ha constituido una servidumbre no la extingue. Si el dueo del predio sirviente se niega a sufrir la servidumbre, el derecho del dueo del predio dominante no se resuelve en obtener los daos y perjuicios, sino que puede exigir que los tribunales le hagan dar el goce efectivo de la servidumbre (accin confesoria). b) Perpetuo y temporario: Quienes constituyen una servidumbre real puede establecerla por cierto tiempo, si nada se dijere en el instrumento constitutivo, la ley la considera perpetua (art. 3009), las servidumbres personales acaban con la muerte del titular o a los 20 aos si fueran a favor de personas jurdicas (art. 3004). c) Sobre un inmueble ajeno: El propietario no podra reservarse derecho sobre su propia cosa, ya que l puede ejercer sobre ella todos los derechos de que sta es susceptible en virtud del mayor de los derechos reales, el dominio. d) Contenido: El ius utendi que se puede ejercer sobre el inmueble ajeno es el contenido de la servidumbre que pesa sobre el fundo sirviente. Para que haya una servidumbre es preciso que el derecho del propietario haya sido restringido por una desmembracin de ciertos elementos contenidos en la idea originaria de este art. tal desmembracin puede hacerse de 2 maneras. 1.El ejercicio de nuestra propiedad puede ser restringido porque no tengamos el derecho de hacer todo lo que podramos hacer si no existiera otro derecho constituido en la cosa. La restriccin consiste en no hacer alguna cosa (non faciendo). 2.O puede ser limitado obligndonos a sufrir que otro haga alguna cosa que tendramos derecho a impedirle hacer si no existe otro derecho en la cosa. La restriccin consiste en sufrir alguna cosa (patiendo). El propietario del fundo sirviente no puede ser obligado en virtud de la servidumbre a realizar en su inmueble alguna cosa (in faciendo) porque ello importara una obligacin personal ajena al contenido del derecho real. Cuando el art. habla de cierto derechos de disposicin alude a ciertas servidumbres, como la de sacar agua o extraer arena, donde hay por parte del titular del fundo dominante un cierto derecho de disposicin material. 2. Personales y reales.

Servidumbres reales o servidumbres prediales. Art.2971.- Servidumbre real es el derecho establecido al poseedor de una heredad, sobre otra heredad ajena para utilidad de la primera. Para su constitucin necesitan 2 inmuebles: a. Heredad o predio dominante: Aquel a cuyo beneficio se han constituido derechos reales (art. 2973). b. Heredad o predio sirviente: Aquel sobre el cual se han constituido servidumbres personales o reales (art. 2974). La utilidad que reporta el fundo sirviente es en beneficio de un fundo (el dominante) sin importar quien sea su titular.

 Servidumbres personales. Art.2972.- Servidumbre personal es la que se constituye en utilidad de alguna persona determinada, sin dependencia de la posesin de un inmueble, y que acaba con ella. Tambin requieren para su constitucin de la existencia de 2 inmuebles, pero el beneficio que reporta el fundo sirviente no es para el predio dominante, o no ha sido constituido o establecido propiamente a favor del inmueble dominante, sino ms bien teniendo en cuanta la persona de su titular. As pues, el art. 3003 dice que si la concesin del derecho no parece proporcionar sino un placer o comodidad personal al individuo, se considera como establecido en favor de la persona, y slo ser real cuando haya una enunciacin expresa de ser tal. Diferencias. Servidumbres Reales Tienen en mira beneficios a otro inmueble, generalmente vecino, a satisfacer las necesidades permanentes de un fundo ajeno. Es el derecho establecido cobre un inmueble en beneficio del propietario o poseedor de otro inmueble. En principio, son perpetuas, duran tanto como la necesidad que las origin. Servidumbres Personales. Se constituyen en utilidad de una persona determinada, sin dependencia de la posesin del inmueble.

Por ser inherentes a la persona, se extinguen con ellas. Si se trata de personas jurdicas tienen un plazo mximo de 20 aos. La ley toda estipulacin para prorrogue la servidumbre ms all de la vida del titular o de los 20 aos si fuese persona jurdica (art. 3004).

Usufructo.
1) Definicin. Art.2807.- El usufructo es el derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia. De las desmembraciones del dominio, el usufructo es la ms extensa, pues comprende el uso y tambin la habitacin, y adems le permite al usufructuario la percepcin de los frutos que la cosa d, con la sola limitacin de no alterar su sustancia. El dominio comprende los derechos de usar, gozar y disponer de la cosa. Desmembrados estos derechos, el de usar y gozar se llama usufructo y el de disponer nuda propiedad. 2) Caracteres.

1)

Otorga el derecho de usar y gozar de una cosa: El usufructo recae sobre cosas que pueden ser muebles o inmuebles, pero no podrn ser cosas fungibles, ni cosas consumibles porque en el usufructo el usufructuario debe gozar de la cosa sin cambiar la sustancia de ellas. No adquiere la propiedad de ellas y tiene la obligacin de conservarlas para devolvrselas al propietario acabado el usufructo. 2) La cosa debe ser ajena: No hay usufructo sobre cosa propia. Este carcter es esencial al usufructo porque si no existiera desmembramiento tampoco existira este derecho. El goce que ejerce el propietario es inherente a su propiedad y una consecuencia del derecho de dominio, en cambio, el que ejerce el usufructuario tiene su causa no en el dominio sino en el derecho de usufructo. 3) Impone la obligacin de no alterar la sustancia de la cosa: Tambin es esencial al usufructo porque lo contrario implicara concederle al usufructuario un cierto grado de disposicin

sobre la cosa, que no ha sido cedido a ste. Por lo mismo, es tambin fundamental la restitucin de la cosa al nudo propietario. Al respecto de esta obligacin se impone al usufructuario una doble diligencia: a. Referida a la materia en si misma, al cuidado de la cosa, al buen uso de ella. b. Referida al destino de la cosa fructuaria, destino que el usufructuario no puede cambiar, salvo que la ley o la convencin se lo permitan. 4) Es un derecho temporario, nunca perpetuo: Lo contrario importara una verdadera bifurcacin del dominio, que no hara, ms que desnaturalizar tanto el derecho de dominio como el de usufructo. Es inherente a este carcter su calidad de vitalicio, porque su duracin no puede exceder la vida o existencia de su titular, segn sea ste persona fsica o jurdica. 5) Es un derecho intransmisible: Por lo mismo que no es perpetuo, el derecho de usufructo no se transmite a los herederos, y aunque el usufructuario ceda el ejercicio de su derecho, los contratos que celebre terminan al fin del usufructo. 3) Comparacin con otras figuras. Usufructo. El usufructo tiene el uso y goce de la cosa, pero no tiene la facultad de disponer de ella. Es esencialmente temporario. Debe respetar el destino econmico de la cosa. Dominio. Incluye la facultad de disponer de la cosa. Es perpetuo. Esta obligacin no pesa sobre la propiedad. Condominio. Significa un derecho de propiedad pleno, aunque compartido. Implica la facultad de disponer de la cosa. Locacin. 1) Es un derecho personal . 2) El locador est obligado a mantene r al inquilin o en el goce pacfico de la cosa. 3) Tiene un plazo mximo de 10 aos. 4) Es siempre oneroso. 5) Solo nace por contrato.

El usufructuario solo tiene un derecho temporario al uso y goce de la cosa. Carece del derecho de disponer de ella. a) Es un derecho real. b) El nudo propietario cumple entregando la cosa. El usufructuario es quien debe hacer valer por s sus derechos. c) Puede ser vitalicio. d) Puede ser gratuito. e) Puede nacer por contrato, por disposicin de ltima voluntad, por prescripcin y por ley. f) No se transmite a los herederos.

6) Se transmit e a los heredero s.

4)

Clases.

Art.2808.- Hay dos especies de usufructo: usufructo perfecto, y usufructo imperfecto o cuasiusufructo. El usufructo perfecto es el de las cosas que el usufructuario puede gozar sin cambiar la sustancia de ellas, aunque puedan deteriorarse por el tiempo o por el uso que se haga. El cuasiusufructo es el de las cosas que seran intiles al usufructuario si no las consumiese, o cambiase su sustancia, como los granos, el dinero, etctera. Usufructo perfecto. En este caso el usufructuario debe usar y gozar de la cosa, sin alterar su sustancia. El usufructo solo puede recaer sobre cosas que no sean fungibles ni consumibles, porque es esencial que no se altere la sustancia de ellas. Adems, porque la propiedad de la cosa no se transfiere al usufructuario, quien debe conservarlas para devolverlas al propietario acabado el usufructo. Es un derecho real sobre cosa ajena. Usufructo imperfecto o cuasiusufructo. Se aplica sobre cosas que son intiles al usufructuario si ste no las puede consumir o cambiar su sustancia (ejemplo granos, dinero, etc.). El cuasiusufructo recae sobre sosas fungibles y consumibles, con lo que no es posible no alterar la sustancia de ellas, porque en este caso para que se pueda usar y gozar de la cosa fructuaria necesariamente hay que consumirla. Por ello, el usufructuario recibe la propiedad de la cosa usufructuada, y puede disponer de ella como quiera (consumirla, venderla, etc.) y solo estar obligado a restituir una cosa de la misma especie y calidad o el valor que se la haya dado en el inventario (art. 2871). Aqu no se aplica el principio salva rerum sabstantia y es por eso que se dice que no es un verdadero usufructo. Es un derecho real sobre cosa propia. Cosas sobre las cuales puede recaer. El cuasiusufructo tiene por objeto las cosas consumibles y tambin las fungibles. Puede tambin tener por objeto cosas incorporales, como los bienes que no son cosas cuando estuvieren representados por sus respectivos instrumentos, como el que recae sobre crditos (art. 2904). Puede tener un objeto futuro cuando las cosas comprendidas en el crdito o en el derecho, que viniesen a poder del usufructuario, no estuvieren representados por instrumentos (art. 2838). 5) Constitucin.

Art.2812.- El usufructo se constituye: 1 - Por contrato oneroso o gratuito; 2 - Por actos de ltima voluntad; 3 - En los casos que la ley designa; 4 - Por prescripcin. Por contrato oneroso. Art.2813.- Es establecido por contrato oneroso, cuando es el objeto directo de una venta, de un cambio, de una particin, de una transaccin, etc.; o cuando el vendedor enajena solamente la nuda propiedad de un fundo, reservndose su goce. Por contrato gratuito. Art.2814.- Es establecido por contrato gratuito, cuando el donante no enajena sino la nuda propiedad de la cosa, reservndose su goce; o cuando no da ms que el usufructo, o cuando cede a uno el derecho de propiedad, y a otro el de goce de la cosa. En todos estos casos el constituyente no recibe por su parte ninguna contraprestacin. Por actos de ltima voluntad. Art.2815.- Es establecido por testamento, cuando el testador lega solamente el goce de la cosa, reservando la nuda propiedad a su heredero, o cuando lega a alguno la nuda propiedad y a otro el goce de la cosa, o cuando no da expresamente al legatario sino la nuda propiedad.

La adquisicin del usufructo por testamento solo se verifica a la muerte del testador (art. 2820). El usufructo constituido por testamento, en caso de duda, se presume gratuito, y oneroso al que es constituido por contrato (art. 2819). Por ley. Art.2816.- El usufructo legal es establecido por la ley en los bienes de los hijos menores a favor de sus padres, en los trminos dispuestos en el ttulo "De la patria potestad"; y tambin en los bienes sujetos a reserva por el cnyuge viudo, segn los trminos dispuestos en el ttulo "Del matrimonio". Segn el art. 2816 haba 2 casos pero luego de a ley 17.711 quedaban reducidos a uno, que es el de los bienes de los hijos menores de edad a favor de sus padres que tienen sobre ellos la patria potestad. Por prescripcin. Art.2817.- El usufructo se adquiere por prescripcin del goce de la cosa, segn se dispone en el Libro IV, para adquirir la propiedad de los bienes. Ser muy raro que se peticione la adquisicin de usufructo por esta va cuando la misma prescripcin larga puede hacerle conceder la propiedad plena. 1.2.3. Capacidad para constituir usufructo. Por contrato oneroso, la ley exige capacidad para vender. Para contrato gratuito, se exige capacidad para donar. Por actos de ltima voluntad, exige capacidad para hacer testamento (no lo pueden constituir los menores de 18 aos).

Capacidad para adquirir usufructo. El art. 2836 exige la capacidad para adquirir bienes de la misma especie cuando el usufructo sea oneroso, y si lo fuere a titulo gratuito como el cdigo no dice nada al respecto hay que remitirse a la capacidad exigida para recibir donaciones si fuere por contrato y a la requerida para recibir por testamento si la constitucin fuere por acto de ltima voluntad. Forma de la constitucin. Cuando el usufructo tenga por objeto un inmueble debe ser constituido por escritura pblica cuyo testimonio deber inscribirse en el Registro Inmobiliario de la jurisdiccin que corresponda, y mientras no haya sido registrada no ser oponible a terceros interesados. Se excepta el usufructo constituido por la ley, el cual no tiene dependencia de ningn acto de adquisicin. El propietario puede constituir el derecho de usufructo: a. En forma pura y simple; b. Bajo condiciones; c. Con cargos o sin ellos; d. A partir de cierto da o hasta cierta poca; e. En forma conjunta o simultnea a favor de muchas personas, por partes separadas o indivisas, pero no puede constituirlo a favor de muchas personas llamadas a gozarlo sucesivamente unas despus de otras, aunque estas personas existan al tiempo de la constitucin del usufructo (art. 2824). Segn el art. 2821 es posible establecer el usufructo bajo condiciones y con todas las modalidades que el propietario de la cosa juzgue conveniente someterlo. Pero el art. 2829 restringe esta libertad por actos entre vivos al disponer que el usufructo no puede ser constituido bajo una condicin suspensiva o un plazo suspensivo, la razn de ser de esta norma es que si esto se permitiera sera perjudicial porque el propietario no cuidara la propiedad que, cumplida la condicin o el plazo, otro recibira para usufructuar. Sin embrago, el mismo art. dispone que es posible su constitucin si habiendo sido hecho por disposicin de ltima voluntad, la condicin se cumple o el plazo vence despus del fallecimiento del testador.

6)

Duracin.

El art. 2822 establece que cuando no se ha fijado trmino para la duracin del usufructo, se entiende que es por la vida del usufructuario, es decir, extinguindose a su muerte cualquiera fuese la forma en que suceda, y aunque no est cumplida la condicin o vencido el plazo a que fue subordinada su duracin (art. 2929). No puede ser constituido para durar despus de la vida del usufructuario, ni a favor de una persona y sus herederos (art. 2825). Si el usufructo fue establecido por un plazo, en la duracin de l se cuenta aun el tiempo en que el usufructuario no ha usado de l por ignorancia, despojo o cualquier otra causa.

Respecto de las personas jurdicas el usufructo, no puede ser establecido a favor de ellas por ms de 20 aos, pero puede extinguirse antes de ese trmino por la cesacin de la existencia legal de la persona o por su extincin o si hubiese sido establecido por un plazo menor al expirar este ltimo. El plazo comienza a contarse desde que se constituye el usufructo, y no desde que se hace efectivo el uso y goce del bien. 7) Derechos del usufructuario.

Derecho de uso y goce. Extensin. Principio general. Art.2862.- Los derechos y las obligaciones del usufructuario son los mismos, sea que el usufructo venga de la ley, o que haya sido establecido de otra manera, salvo las excepciones resultantes de la ley o de la convencin. Art.2863.- El usufructuario puede usar, percibir los frutos naturales, industriales o civiles, y gozar de los objetos sobre que se establece el usufructo, como el propietario mismo. Frutos. Son los que la cosa regular y peridicamente produce sin alteracin ni disminucin de su sustancia. Naturales. Son las producciones espontneas de la naturaleza, por ejemplo frutos y cra de animales. Art.2864.- Los frutos naturales pendientes al tiempo de comenzar el usufructo pertenecen al usufructuario. Los pendientes al tiempo de extinguirse el usufructo pertenecen al propietario, y si estn vendidos, el precio corresponde tambin al propietario. Ni uno ni otro tienen que hacerse abono alguno por razn de labores, semillas u otros gastos semejantes, salvo los derechos de los terceros que hubiesen empleado su trabajo o su dinero en la produccin de los frutos. Lo que se deba por esta razn debe ser satisfecho por el que perciba los frutos. Industriales. Son los que se producen por la cultura de a tierra (como las cosechas) o por la industria del hombre (por su trabajo aplicado a la tierra). Civiles. Son las rentas que la cosa produce, ejemplo arrendamientos. Art.2865.- Los frutos civiles se adquieren da por da, y pertenecen al usufructuario en proporcin del tiempo que dure el usufructo, aunque no los hubiese percibido. Minas y productos del subsuelo. Los productos son los objetos que se separan o se sacan de la cosa, y que una vez separados sta no los produce, y que no se pueden separar de ella sin disminuir o alterar su sustancia, por ejemplo piedras sacadas de una contera. Art.2866.- Corresponden al usufructuario los productos de las canteras y minas de toda clase que estn en explotacin al tiempo de comenzar el usufructo, pero no tiene derecho a abrir minas o canteras. Montes y rboles. El cdigo considera el provecho de la tala de montes como frutos que pueden reproducirse y no como productos. Art.2873.- El usufructuario de un monte disfruta de todos los provechos que pueda producir segn su naturaleza. Siendo monte tallar o de madera de construccin puede hacer los cortes ordinarios que hara el propietario, acomodndose en el modo, porcin y pocas a las costumbres del pas. Pero no podr cortar rboles frutales o de adorno, a los que guarnecen los caminos, o dan sombra a las casas. Los rboles frutales que se secan o que caen por cualquier causa, le pertenecen, pero debe reemplazarlos con otros. De administracin. El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo o ceder el ejercicio de su derecho a ttulo oneroso o gratuito. En ambos casos: a. El usufructuario permanece directamente responsable frente al nudo propietario, aun de los menoscabos que tengan los bienes por culpa o negligencia de la persona que lo sustituye. b. Los contratos que celebre terminan al fin del usufructo, porque el derecho del usufructo en s no se transmite, pues lo contrario lo llevara a ser perfecto, lo que est en contra del sistema de nuestro cdigo. Slo se cede el ejercicio del derecho y nunca el usufructo. De disposicin. Art.2842.- No pueden ser objeto de usufructo, el propio usufructo, los derechos reales de uso y habitacin, las servidumbres reales activas, separadas de los inmuebles a que fueren inherentes, la hipoteca, la anticresis, la prenda separada de los crditos garantidos con ella, y los crditos que fuesen intransmisibles. Por eso, por ejemplo, el padre no puede constituir usufructo sobre los bienes de sus hijos que estn bajo su patria potestad. El usufructuario puede:

1) Constituir sobre el usufructo el derecho de anticresis (art. 3242). 2) Adquirir servidumbres a favor de la heredad que tiene en usufructo. Si cuando las constituye lo hace solo en su calidad de usufructuario, sin expresar que tambin obra por el nudo propietario o para todos los que lo sucedan en la posesin, las servidumbres se extinguen con el usufructo (art. 3016). 3) Consentir servidumbres sobre el inmueble que tenga en usufructo pero slo por el tiempo que dure ste y sin que ello pueda perjudicar los derechos del propietario (art. 2280), pero durar por el tiempo que se haya estipulado si el usufructuario rene en adelante la nuda propiedad. Acciones que puede ejercer. 1. En lo relativo a la defensa de su derecho, como el usufructuario es poseedor y tiene adems la obligacin de conservar las cosas para devolvrselas al propietario, en caso de ser desposedo goza de la defensa extrajudicial del art. 2470 y puede ejercer acciones posesorias. 2. Puede ejercer todas las acciones que tengan por objeto la realizacin de los derechos que corresponden al usufructo (art. 2876): Accin de deslinde. Accin reivindicatoria. Accin confesoria. Accin negatoria. 3. La sentencia obtenida por el usufructuario en el juicio petitorio o posesorio, aprovecha al nudo propietario, pero lo que ha sido dictada contra el usufructuario sin que el nudo propietario sea parte, no puede serle opuesta a ste. 8) Obligaciones del usufructuario.

Antes de entrar en el uso y goce. Inventario o estado. Art.2846.- El usufructuario, antes de entrar en el goce de los bienes, debe hacer inventario de los muebles, y un estado de los inmuebles sujetos al usufructo, en presencia del propietario o su representante. Si el propietario estuviese ausente, se le nombrar por el juez un representante para asistir al inventario. Art.2847.- Siendo las partes mayores de edad y capaces de ejercer sus derechos, el inventario y el estado de los inmuebles pueden ser hechos en instrumento privado. En caso contrario, el inventario debe ser hecho ante escribano pblico y dos testigos. En uno y otro caso, los gastos del inventario son a cargo del usufructuario. Art.2848.- La falta de cumplimiento de la obligacin anterior, no deja sin efecto los derechos del usufructuario, ni lo somete a la restitucin de los frutos percibidos; pero causa la presuncin de hallarse los bienes en buen estado cuando los recibi. Inventario: Es de orden pblico, porque siendo el mismo para las cosas muebles de su confeccin depende la existencia de la misma del derecho real, ya que no se concibe un usufructo sobre cosas no determinadas. Por ello: - El usufructuario puede ser obligado en cualquier tiempo a hacerlo (art. 2849). - El testador no puede dispensarlo de esta obligacin (art. 2850). Estado: o descripcin del estado de los inmuebles, no es de orden pblico, porque la existencia del derecho real no depende de l. Fianza. Art.2851.- El usufructuario, antes de entrar en el uso de la cosa sujeta al usufructo, debe dar fianza de que gozar de ella, y la conservar de conformidad a las leyes, y que llenar cumplidamente todas las obligaciones que le son impuestas por este Cdigo o por el ttulo constitutivo del usufructo, y que devolver la cosa acabado el usufructo. La fianza puede ser dispensada por la voluntad de los constituyentes del usufructo. La fianza debe presentar la seguridad de responder del valor de los bienes muebles, y del importe de los deterioros que el usufructuario podra hacer en los inmuebles. No conviniendo las partes, el juez la fijar segn la importancia de los

bienes sujetos al usufructo (art. 2855). Si el usufructuario no diere la fianza en el trmino que le seale el juez, los bienes inmuebles sern dados en arrendamiento, o puestos en secuestro, bajo la garanta de un encargado de hacer las reparaciones y entregar el excedente de los alquileres o arrendamiento al usufructuario (art. 2856). El art. 2857 establece una excepcin al disponer que el usufructuario, aunque no haya dado la fianza, reclamare bajo caucin juratoria la entrega de los muebles necesarios para su uso, y que el juez pueda acceder a su solicitud. Si el nudo propietario hubiese dejado al usufructuario entrar en posesin de los bienes sin la fianza, podr exigirla en cualquier momento. Pero, contrariamente a lo que sucede con el inventario, la fianza no es de orden pblico porque nada tiene que hacer ella en la constitucin del derecho real y, en consecuencia, es dispensable por la voluntad del constituyente. Mientras no se haya dado la fianza, el propietario puede negar la entrega de los objetos sujetos al usufructo (si se trata de actos entre vivos) o de los objetos dejados en usufructo por el testador (actos de ltima voluntad), no existiendo en el primer caso el usufructo hasta la tradicin de la cosa (art. 2820) y s en el segundo supuesto si se ha producido la muerte del testador (art. 2820). El usufructuario puede reemplazar las fianzas por prendas o depsitos en bancos oficiales, pero no por hipoteca (art. 2854). Estn dispensados de dar fianza: 1) Los padres por el usufructo de los bienes de sus hijos (art. 2858). 2) El donante de los bienes con reserva de usufructo. 3) Todos aquellos que enajenando una cosa a ttulo oneroso se hubiesen reservado el usufructo (art. 2859). Hay 3 situaciones singulares previstas por el cdigo: a) Cambio sobreviviente en la posesin econmica del usufructuario. b) Cuando el usufructuario cometa abuso en el uso y goce de las cosas fructuarias o de lugar a justas sospechas de malversacin. c) Cuando la cosa fructuaria sea expropiada por causa de utilidad pblica. La ley en los 3 casos se sita en el supuesto de que el usufructuario haya sido dispensado de prestar la fianza. En los 2 primeros casos el nudo propietario puede exigir una fianza, aunque hubiese dispensado al usufructuario de prestarla, y si no se la da puede pedir al juez que la fije. En el ltimo caso, aunque el usufructuario sea solvente y est dispensado de dar fianza no puede recibir la indemnizacin de la expropiacin sino con el cargo de dar por ella fianza suficiente. Despus de entrar en el uso y goce. Forma de emplear la cosa. El usufructuario debe gozar la cosa para el destino pactado o convenido, y si ello no fue expresamente establecido deber usarla en el destino al cual estaba afectada antes del usufructo, como lo hara el dueo de ella, es decir, como lo hara un buen padre de familia (art. 2862, 2878). El usufructuario debe abstenerse de todo acto de explotacin que momentneamente tienda a aumentar los emolumentos de su derecho, si esto disminuye para el porvenir la fuerza productiva de las cosas sometidas al usufructo (art. 2879). Guarda o conservacin. Reparaciones necesarias. Como el usufructo solo se adquiere por la tradicin de la cosa o desde la posesin material de ella, antes de ese da el constituyente o nudo propietario no est obligado a hacer reparacin alguna. Pero si la tardanza en recibirlos le fuere imputable al usufructuario, y el nudo propietario hiciere las reparaciones que estn a cargo de ste, tendr derecho para exigirle lo que hubiese gastado y para retener la cosa hasta que se le pague (art. 2891). La obligacin para el usufructuario de proveer a las reparaciones de conservacin son las que se han hecho necesarias despus de entrar en el goce de las cosas y no est obligado: a. Por lo que se hubiese arruinado por vejez o causa anterior a su entrada en el goce (art. 2883). b. Por las que excedan la cuarta parte de la renta lquida anual si el usufructo es oneroso o de las tres cuartas partes si el usufructo es gratuito (art. 2884). c. Las que se produzcan por caso fortuito (art. 2885). Principio general: El usufructuario solo est obligado por los gastos ordinarios de reparacin (art. 2881 y 2884). Excepcin: Debe efectuar los gastos extraordinarios si se hicieron necesarios despus de que recibi la cosa o por su culpa. No puede exonerarse renunciando a su derecho de usufructo, si no es devolviendo los frutos percibos desde que hubo necesidad de efectuar las reparaciones o bien el valor de ellos (art. 2882). El nudo propietario puede obligar al usufructuario a hacer las reparaciones que estuviesen a su cargo sin necesidad de esperar a que el usufructo termine (art. 2887) y si l los hiciere tiene derecho a cobrrselas. Hay gastos que son forzosos para el usufructuario: relativos a la medianera en el cerramiento forzoso, deslinde de la propiedad. Soportar las cargas, impuestos, etc.

El cdigo utiliza la palabra impuestos como comprensiva de los gravmenes en general, incluyendo las tasas y las contribuciones. Cargas ordinarias. El usufructuario debe pagar las que recaigan sobre: - Los vienes sujetos al usufructo. - El goce de la cosa. - Los frutos que la cosa da. Esto es entre partes, porque frente al fisco es responsable de dichos impuestos el nudo propietario. Art.2894.-El usufructuario debe satisfacer los impuestos pblicos, considerados como gravmenes a los frutos, o como una deuda del goce de la cosa, y tambin las contribuciones directas impuestas sobre los bienes del usufructo. Cargas extraordinarias. El usufructuario tambin esta obligado al pago de las cargas que durante el usufructo hubiesen sido impuestas a la propiedad, en proporcin al valor de los vienes sujetos al usufructo y a los que le quedan al heredero del propietario. Art.2895.- El usufructuario est obligado a contribuir con el nudo propietario, al pago de las cargas que durante el usufructo hubiesen sido impuestas a la propiedad. 9) Usufructos especiales.

Cosas que se deterioran y se gastan. Art.2872.-El usufructuario tiene derecho a servirse de las cosas que se gastan y deterioran lentamente en los usos a que estn destinadas, y slo est obligado a devolverlas, al extinguirse el usufructo, en el estado en que se hallen, salvo si se deterioran o consumen por su culpa. De animales. 1- Si el usufructo consiste en ganados (universalidad de cosas) el usufructuario esta obligado a reemplazar con las cras que nacieren, los animales que mueren ordinariamente o que falten por cualquier causa. Si perecen en su totalidad sin su culpa, l cumple con entregar al dueo los despojos que se hayan salvado. Si perecen solo en parte, tambin sin su culpa, tendr la opcin de continuar en el usufructo, remplazando los animales que falten, o cesar en l entregando los que no hayan perecido (art. 2902). 2- Si el usufructo fuere sobre animales individualmente determinados, el usufructuario tiene derecho para servirse de ellos y obtener los productos que dieren. No puede alquilarlos a no ser que este fuere el destino de los animales. Si se perdieren o murieren no tiene obligacin de sustituirlos con las cras, y respecto de ellos queda concluido el usufructo, debiendo entregar al nudo propietario los despojos si los hubiere. Si la prdida se produjo por culpa del usufructuario, ste debe sustituirlos con las cras si fuere posible, o indemnizar al nudo propietario. De crditos. El objeto del cuasiusufructo del crdito puede ser: a. Actual: Cuando exista el instrumento que lo represente (art. 2838), en cuyo caso debe ser entregado al usufructuario, notificndose a los deudores. b. Futuro: Cuando no exista el instrumento que lo represente (art. 2838). No pueden ser objeto del cuasiusufructo los crditos que fuesen intransmisibles (art. 2842). El usufructuario, despus de cobrar el crdito queda obligado como en el usufructo de cosas semejantes a las que fueren cobradas (art. 2904). Es decir que, si la cosa cobrada es no fungible, el rgimen ser el del usufructo, y si fuere fungible o consumible, es del cuasiusufructo. El usufructuario puede cobrar extrajudicialmente el crdito objeto del cuasiusufructo, pero no puede cobrarlo por va judicial sin el concurso del nudo propietario (art. 2875). Si el usufructuario no cobrare los crditos del usufructo sin culpa de su parte, o porque fuesen incobrables o por insolvencia o quiebra del deudor, slo queda obligado a restituir los instrumentos que los representan (art. 2907).

Cosas que se consumen con el primer uso: Se aplica el rgimen general del cuasiusufructo.

De mercaderas. El cuasiusufructo de mercaderas es un caso especial de cuasiusufructo de cosas fungibles, al cual se refiere el art. 2809. Las mercaderas de que habla el art. son, dentro del gnero de cosas muebles, las que se tienen para lucrar con su enajenacin. El art. 2809 dice que el usufructuario puede enajenar las mercaderas, pero agrega que este es un puro y simple usufructo, lo que es incorrecto porque en el puro y simple usufructo o usufructo perfecto el usufructuario no tiene el

derecho de disposicin. Este error queda subsanado puesto que el mismo art. 2809 aplica a esta figura las reglas del cuasiusufructo. Art. 2809.- El usufructo de mercaderas es un puro y simple usufructo, y el usufructuario puede enajenarlas. Los derechos respectivos se fijarn por el valor que se les hubiere dado, o por el inventario que determine su calidad y cantidad. 10) Obligaciones del nudo propietario.

a. Entrega de la cosa. Art.2910.- El nudo propietario est obligado a entregar al usufructuario el objeto gravado con el usufructo, con todos sus accesorios en el estado que se hallare, aun cuando no pueda servir para el uso o goce propio de su destino. No son accesorios para ser entregados al usufructuario, las cras ya nacidas de animales dados en usufructo, aun cuando sigan a las madres, ni tampoco los ttulos de la propiedad. b. Cambiar su estado. El principio en esta materia es que el nudo propietario nada puede hacer que dae el goce del usufructuario o restrinja su derecho (art. 2914). De ah lo que disponen los art. 2912 y 2913que no son ms que derivaciones de este principio. Art.2912.- El nudo propietario no puede, contra la voluntad del usufructuario: 1.- Cambiar la forma de la cosa gravada de usufructo, 2.- Levantar nuevas construcciones, 3.- Extraer del fundo piedras, arena, etc., sino para hacer reparaciones en l; 4.- Destruir cosa alguna; 5.- Remitir servidumbres activas; 6.- Imponer servidumbres pasivas, sino con la clusula de ponerse en ejercicio despus de la extincin del usufructo. Pero puede adquirir servidumbres activas. Art.2913.- Tampoco puede cortar los rboles grandes de un fundo, aunque no produzcan fruto alguno. c. Obligaciones de garanta. Art.2915.- Cuando el usufructo es constituido por ttulo oneroso, el nudo propietario debe garantir al usufructuario el goce pacfico de su derecho. Esta garanta es de la misma clase que la que debe el vendedor al comprador. Si el usufructo fuese a ttulo gratuito y de cosas fungibles, el usufructuario no tiene accin alguna contra el nudo propietario. Como esta garanta es de la misma clase que la que debe el vendedor al comprador, el nudo propietario responder frente al usufructuario por eviccin y por vicios redhibitorios. La accin redhibitoria tiene por fin la rescisin del usufructo y la devolucin de lo que ambas partes han recibido. 11) Derechos del nudo propietario.

a. Actos materiales. Ya sea porque el usufructuario no realiza las reparaciones o mejoras que le corresponden o porque no le competen a aquel sino al nudo propietario, ste tiene derecho para ejecutar todos los actos necesarios para la conservacin de la cosa, y puede tambin reconstruir los edificios destruidos por cualquier accidente, aunque por tales trabajos y durante ellos le resulte al usufructuario alguna incomodidad o disminucin de su goce (art. 2917). b. Actos jurdicos. Como el nudo propietario tiene el ius abutendi sobre la cosa dada en usufructo, es decir, la posibilidad de disposicin de la cosa, el cdigo dispone en su art. 2916 que El nudo propietario conserva el ejercicio de todos los derechos de propiedad compatible con sus obligaciones. Puede vender el objeto sometido al usufructo, donarlo, gravarlo con hipotecas o servidumbres que tengan efecto despus de terminado el usufructo y ejercer todas las acciones que pertenezcan al propietario en su calidad de tal. El usufructuario no puede hipotecar el derecho de usufructo (art. 3120), ni remitir servidumbres activas (art. 2912). 12) Extincin del usufructo.

Art.2918.- El usufructo se extingue por la revocacin directa de su constitucin, por la revocacin del acto demandado por los acreedores del dueo del fundo, por la resolucin de los derechos del constituyente del usufructo, y por las causas generales de extincin de los derechos reales.

Por revocacin y resolucin.

La revocacin del usufructo puede pedirla el nudo propietario cuando: 1) El acto constitutivo del usufructo fuere nulo o anulable. 2) Ha dado el usufructo del fundo en pago de una deuda que en verdad no exista (art. 2919). Tambin puede ser pedida por los acreedores del dueo del fundo por va de la accin pauliana cuando ste hubiese celebrado el acto en perjuicio o fundado en sus derechos. Tambin el usufructo puede extinguirse por la resolucin del derecho de dominio del constituyente. Por muerte del usufructuario. Otro supuesto de extincin del usufructo es el que se produce por la muerte del usufructuario, de cualquier manera que suceda (art. 2920); y aun si ella ocurre antes del trmino fijado para la duracin del usufructo (art. 2921), tratndose de usufructo a favor de personas de existencia visible. Si hubiera sido establecido a favor de una persona de existencia ideal, el usufructo se extingue por la cesacin de la existencia legal de esa persona o por haber durado ya 20 aos (art. 2920). Por expiracin del plazo. Usufructo a favor de persona fsica. Si se estableci plazo, el usufructo dura hasta que expira el plazo, salvo que antes del vencimiento del plazo ocurra la muerte del usufructuario, en cuyo caso expira a su fallecimiento. Si el plazo establecido es hasta que una persona llegue a una edad determinada rige el art. 2923 es que establece que el plazo dura hasta esa poca, aunque esta tercera persona haya muerto antes de la edad fijada, a no ser que del ttulo constitutivo resultare claramente que la vida de la tercera persona se ha tomado como trmino incierto para la duracin del usufructo, en cuyo caso el usufructo se extingue por la muerte en cualquier poca que suceda Usufructo a favor de persona jurdica. El trmino mximo que puede establecerse es de 20 aos. Pero, cualquiera sea el tiempo por el que se constituy el usufructo, termina con la existencia de la persona ideal. Por no uso. Art.2924.- El usufructo se pierde por el no uso, durante el trmino de 10 aos. Este modo de extincin no es, en el fondo, ms que una prescripcin. Quien puede estar interesado en oponer esta prescripcin extintiva es el propietario del fundo, y ser l quien deber probar el no uso por parte del usufructuario. Por cumplimiento de la condicin resolutoria. Art.2926.- Se extingue igualmente el usufructo por cumplirse la condicin resolutiva, impuesta en el ttulo, para la cesacin de su derecho. Por eso el art. 2927 dice que el usufructuario que goza de la cosa despus de cumplida la condicin, hace suyos los frutos hasta que se demanda la resolucin de su ttulo y la entrega del fundo, porque la condicin puede haberse cumplido y l ignorado. Por consolidacin. a. El dominio de la cosa dada en usufructo ser consolidado en la persona del nudo propietario por el fallecimiento del usufructuario, aunque no est cumplida la condicin o vencimiento del plazo y por la extincin del plazo mximo o de la persona jurdica (art. 2929). b. Tambin habra consolidacin si el usufructuario adquiere la propiedad, pues en ese caso ya dejara de haber derecho real de usufructo y el ius utendi y frecuendi que aquel ejercera sera a titulo de dominis. La consolidacin no es una causa autnoma de extincin, sino un efecto de la extincin declarada legalmente por otra causa. Por renuncia. Esta causal de extincin no est legislada especialmente, pues el caso del art. 2931 (se extingue el usufructo por la enajenacin que el usufructuario hiciere de su derecho, cuando el nudo propietario lo hiciere del suyo a la misma persona), que en la nota Vlez lo llama renuncia, no es tal. Mariani de Vidal dice que son de aplicacin en este caso los principios adoptados por el cdigo en materia de renuncia de las servidumbres (art. 3047). Solo se exigir escritura pblica en el caso de usufructo de inmuebles. Por prdida o destruccin de la cosa. Se extingue tambin el usufructo por la prdida total de la cosa, sucedida por caso fortuito, cuando ella no fuese fungible (art. 2934). Cuando la destruccin es TOTAL, el usufructo se acaba.

El usufructuario no conservar ningn derecho sobre los accesorios que dependen de la cosa, ni de lo que de ella restare bajo una nueva y diferente forma (art. 2935). - Siendo el usufructo sobre un inmueble edificado, si el usufructuario hubiese hecho asegurar un edificio consumido en un incendio, el usufructo contina sobre la indemnizacin que se le hubiese pagado (art.2936). - El usufructo extinguido por la destruccin fsica de la cosa, no renace cuando ella fuese restablecida a su estado primitivo, salvo el usufructo de los padres, o cuando la construccin y reedificacin formare parte de un usufructo sobre bienes colectivamente considerados (art. 2941). Cuando la destruccin es PARCIAL, el usufructo continua no slo en lo que de ella queda en su forma primitiva, sino tambin en los restos y accesorios (art. 2937). Continuando el usufructo en la cosa deteriorada o en la parte restante de ella, y la extincin parcial de la cosa fructuaria, o el deterioro de ella, aunque sea por culpa del usufructuario, no da derecho al nudo propietario para demandar la extincin del usufructo (art. 2938). Por prescripcin. El usufructo se extingue tambin por prescripcin. Las diferencias con el no uso son 2: 1.El no uso tiene lugar entre el nudo propietario y el usufructuario y es prescripcin extintiva para te. La prescripcin es la que hace valer un tercero, y no es extintiva para ste sino adquisitiva. 2.En el no uno, el ius utendi y frecuendi vuelven al propietario, en cambio, en la prescripcin adquisitiva el iuv utendi y frecuendi se separan de la propiedad y pasan a un tercero. Tiempo. - Si sobre el inmueble ya existe un usufructo constituido, la prescripcin del tercero ser contra el usufructuario y requerir 20 aos si es sin ttulo y de mala fe y 10 aos si lo fuere con justo titulo y buena fe. - Si no se hubiese constituido ya un usufructo la prescripcin correr contra el propietario, y el usufructo se adquirir a los 10 o 20 aos, segn el caso. Cuando son muchas las cosas sometidas al usufructo, el uso y goce que el usufructuario hubiese hecho de algunas, no la conserva el usufructo sobre las otras, porque la ley considera en este caso que hay tantos usufructos como cosas comprendidas en la constitucin del derecho. Por causas generales de extincin de los derechos reales. No existen en nuestra legislacin causas generales de extincin de los derechos reales. El propio Vlez dice en la nota al art. 2505 que mejor ser que al tratar de cada uno de los derechos reales se dispongan sobre el modo de adquirirlos y las causas porque se pierden. Efectos. Art.2943.- La cesacin del usufructo por cualquiera otra causa que no sea la prdida de la cosa fructuaria o la consolidacin en la persona del usufructuario, tiene por efecto directo e inmediato hacer entrar al nudo propietario en el derecho de goce, del cual haba sido temporalmente privado. Si el usufructuario se encontrare en la imposibilidad de restituir en especie los objetos que tom en usufructo, o no puede justificar que no han perecido por su culpa, debe pagar el valor de ellos en el da que los recibi (art. 2945). Si el usufructuario no devuelve la cosa acabado el usufructo, se transforma en tenedor de ella y est aobligado a la restitucin de los frutos percibidos (art. 2922).

Uso y Habitacin.
1. Concepto. Art.2948.- El derecho de uso es un derecho real que consiste en la facultad de servirse de la cosa de otro, independiente de la posesin de heredad alguna, con el cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre los frutos de un fundo ajeno, lo que sea preciso para las necesidades del usuario y de su familia. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama en este Cdigo, derecho de habitacin. 2. Paralelo con el usufructo.

Dice Vlez en la nota a art. 2948: a) El uso, como el usufructo, es un derecho puramente personal, en el sentido de que no es debido sino a la persona, sin ser accesorio a la posesin de alguna heredad y que no pasa a los herederos. Pero, el uno es un derecho real porque grava un inmueble para hacer posible el beneficio.

La persona titular del derecho de uso recibe el beneficio del inmueble gravado independientemente de la posesin de heredad alguna, porque ste no es un beneficio de inmueble a inmueble (como en las servidumbres) sino de inmueble a persona determinada. b) El uso, como el usufructo, confiere el derecho de usar la cosa y gozar de ella, pero se diferencia del usufructo en la medida de ese goce, pues en el uso el ius frecuendi queda limitado a las necesidades del usuario y su familia. 3. Caracteres. 1) Otorga el derecho de usar la cosa y un derecho de gozar en forma restringida, limitada a las necesidades del usuario y su familia. 2) La cosa sobre la cual recae debe ser ajena. No existe uso sobre cosa propia. 3) Impone la obligacin de no alterar la sustancia de la cosa. 4) Es un derecho temporario, nunca perpetuo. 5) Es intransmisible. 4. Objeto.

Art.2951.- El derecho de uso puede ser establecido sobre toda especie de cosas no fungibles, cuyo goce pueda ser de alguna utilidad para el usuario. Las cosas sometidas al uso pueden ser muebles o inmuebles, y dentro de a primera categora puede comprender los frutos de un fundo ajeno (art. 2948). Si no hubiese disposicin en contrario en el titulo constitutivo, el uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o habitador y su familia, segn su condicin social (art. 2953). La familia comprende: La mujer, Los hijos legtimos y naturales, tanto los que existan al momento de la constitucin como los que nacieren despus El nmero de sirvientes necesarios, Las personas que a la fecha de la constitucin vivan con el usuario, Las personas a quienes el usuario deba alimentos. Dispone el art. 2955 que no se comprenden en las necesidades del usuario las que slo fuesen relativas a la industria que ejerciere, o al comercio de que se ocupare. El principio es que el usuario debe consumir los frutos naturales en especie, sin que tenga la posibilidad de enajenarlas para poder subvenir a otras necesidades de l y su familia. 5. Constitucin.

Art.2949.- El uso y la habitacin se constituyen del mismo modo que el usufructo (contrato oneroso o gratuito, actos de ltima voluntad y prescripcin), con excepcin de no haber uso legal o establecido por las leyes (sin embargo, a partir de 1974 hay un uso legal: derecho de habitacin del cnyuge suprstite). Si la constitucin del uso fuese sobre un fundo o se tratase de un derecho de habitacin, deber instrumentarse por escritura pblica. 6. Cesin y locacin.

Quien tiene derecho de habitacin no puede ceder el uso ni dar el inmueble en locacin (art. 2963). Lo mismo sucede si el derecho de uso tuviere por objeto cosas muebles; no puede ser cedido, ni aun en el supuesto de que fuesen cosas que el nudo propietario tena costumbre de alquilar. Puede cederse el derecho de uso sobre los frutos, si dicho derecho fue constituido a titulo oneroso (art. 2959).

El derecho real de habitacin del cnyuge suprstite.

1. Art. 3573 bis incorporado por ley 20.798. Art.3573 Bis.- Si a la muerte del causante ste dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que hubiera constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como lmite mximo a las viviendas para ser declaradas bien de familia, y concurrieren otras personas con vocacin hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajere nuevas nupcias.

2. 1) 2) 3) 4)

UNIDAD XIII SERVIDUMBRES REALES. SUPERFICIE FORESTAL. Servidumbres reales.

1. Nocin.

Condiciones para su constitucin. Que el causante haya dejado un solo inmueble habitable. Que en dicho inmueble haya estado constituido el hogar conyugal. Que la estimacin de esta propiedad no supere el lmite mximo requerido para ser declarado bien de familia. Que el cnyuge contine en estado de viudez.

Derechos reales de disfrute sobre la cosa ajena. Son aquellos que se ejercen sobre la cosa ajena y confieren a su titular facultades de uso y goce sobre ella, mayores o menores segn sea su contenido. Son: - Usufructo. - Uso. - Habitacin. - Servidumbres. - Censos o rentas. Servidumbres. Art.2970.- Servidumbre es el derecho real, perpetuo o temporario sobre un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos derechos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad. Servidumbres reales. Art.2971.- Servidumbre real es el derecho establecido al poseedor de una heredad, sobre otra heredad ajena para utilidad de la primera. Servidumbres personales. Art.2972.- Servidumbre personal es la que se constituye en utilidad de alguna persona determinada, sin dependencia de la posesin de un inmueble, y que acaba con ella. 2. Caracteres.

Inherencia. Las servidumbres son inescindibles de los fundos, no se conciben separadamente de ellos. Por consiguiente, no pueden ser enajenadas separadamente de los fundos ni tampoco sometidas a gravamen alguno. Las servidumbres reales suponen la existencia de dos fundos: heredad o fundo dominante (aquel en cuyo beneficio se ha constituido la servidumbre) y heredad o predio sirviente (aquel sobre el cual pesa la servidumbre). El traspaso de la propiedad del fundo dominante de una persona a otra no influye sobre la servidumbre que se mantienen intacta. Indivisibilidad. Art.3007.- Las servidumbres reales son indivisibles como cargas y como derechos, y no pueden adquirirse o perderse por partes alcuotas ideales, y los propietarios de las diferentes partes pueden ejercerlas, pero sin agravar la condicin de la heredad sirviente Que la heredad sea indivisible como derecho y como carga no significa que no se pueda dividir en su ejercicio, porque este no se realiza sobre una parte ideal sino sobre una parte material del fundo sirviente. El art. 3030 dice que cuando la servidumbre sea indivisible, cada uno de los propietarios de la heredad dominante puede ejercerla sin ninguna restriccin, si los otros no se oponen, aunque aumente el gravamen de la heredad sirviente, si por la naturaleza de la servidumbre el mayor gravamen fuese inevitable. El poseedor del inmueble sirviente no tendr derecho a indemnizacin alguna por el aumento del gravamen. En cambio, la servidumbre es divisible (siempre en su ejercicio), cuando ella consista en un hecho que admita divisin, como sacar aguas, piedras, etc. En tal caso, cada uno de los dueos del predio dominante puede ejercerla en todo o en parte, con tal que no exceda la cantidad sealada a las necesidades del inmueble dominante (art. 3029).

Si el inmueble dominante se subdividiese o pasare a ser de dos o ms personas por separado, y la servidumbre aprovecha solo a una parte del predio, el derecho de ejercerla corresponder exclusivamente a quien fuese poseedor de esa parte, sin que los poseedores de las otras partes tengan en adelante algn derecho (art. 3032). 3. Requisitos para su existencia. Nuestro cdigo regula expresamente cuatro servidumbres: La de trnsito, de acueducto, de recibir agua y de sacar agua. A estas servidumbres se las conoce como tpicas. Si bien nuestro legislador adopt el sistema del numerus clausus (art. 2502), en materia de servidumbre y usufructo su poltica ha sido permisiva para que los particulares obren con mayor libertad, en lo que se refiere a su constitucin y estipulaciones sobre distintas modalidades que graven el predio sirviente en provecho del dominante, pero siempre y cuando se respete el esquema del tipo legal que nunca puede ser alterado. El fundamento para la constitucin de servidumbres atpicas reside en el art. 3000, el cual establece que se pueden constituir servidumbres cualquiera que sea la restriccin a la libertad de otros derechos reales sobre los inmuebles, aunque la utilidad sea de mero recreo; pero si ella no procura alguna ventaja a aquel a cuyo favor se establece, es de ningn valor. Por lo tanto, las condiciones para la existencia de una servidumbre son: c. Que la servidumbre reporte alguna ventaja mediata o inmediata, actual o eventual, a favor de quien activamente se la ha configurado, aunque la utilidad sea de mero recreo. d. El gravamen debe recaer siempre sobre un inmueble que sea ajeno. e. Una servidumbre no puede ser gravada con otra servidumbre (servidumbre sobre servidumbre es imposible). f. Ambos inmuebles deben estar dentro del comercio (art. 3002). g. El objeto exclusivo de la servidumbre no puede recaer en una obligacin de hacer (art. 3010). h. La situacin de los inmuebles debe posibilitar el ejercicio y la constitucin de la servidumbre (art. 3005). 4. Clasificacin: Su importancia. Activas y Pasivas. El art. 2503 inc. 4 dice que son derechos reales las servidumbres activas. Se llama servidumbres activas a las servidumbres prediales, es decir, a las que necesitan dos fundos para su constitucin, y son activas para el fundo dominante y pasivas para el fundo serviente. Activa y pasiva es la misma servidumbre considerada desde uno u otro inmueble.

Continuas y Discontinuas. Art.2975.- Las servidumbres son continuas o discontinuas. Las continuas son aquellas cuyo uso es o puede ser continuo, sin un hecho actual del hombre, como la servidumbre de vista. Las servidumbres no dejan de ser continuas, aunque el ejercicio de ellas se interrumpa por intervalos ms o menos largos a causa de obstculos cuya remocin exija el hecho del hombre. Las discontinuas son aquellas que tienen necesidad del hecho actual del hombre para ser ejercidas, como la servidumbre de paso. Dice Vlez en la nota a este art. que es necesario que la definicin sea muy precisa y exactamente entendida, pues las servidumbres que son a la vez continuas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin y llegan a ser, desde entonces, objeto de una accin posesoria. El carcter de servidumbre continua consiste, no en el ejercicio continuo, en un hecho continuo del ejercicio de la servidumbre, sino en la posibilidad que hubiere para que la servidumbre se ejerza continuamente y por si misma. La servidumbre discontinua es la que no se ejerce sino por el hecho actual del hombre. Una servidumbre de paso o de sacar agua es discontinua, pues su ejercicio no dura sino mientras el hombre pasa o saca agua. Al contrario, una servidumbre de acueducto es continua, pues no es por hecho perseverante del hombre, sino por si misma y por la naturaleza de las cosas que el derecho se ejerce y funciona. El agua corre por el acueducto mientras los dos propietarios estn ausentes del lugar.
Aparentes o visibles y No aparentes. Art.2976.- Las servidumbres son visibles o aparentes, o no aparentes. Las aparentes son aquellas que se anuncian por signos exteriores, como una puerta, una ventana. Las no aparentes son las que no se manifiestan por ningn signo, como la prohibicin de elevar un edificio a una altura determinada. Esta clasificacin sirve para: c. Saber si la servidumbre puede ser objeto de usucapin. d. Saber si la servidumbre puede ser adquirida por destino del padre de familia.

e. Saber si puede subsistir como servidumbre que revive. Afirmativas y negativas (art. 3036). Esta clasificacin est basada en el tipo de carga que pesa sobre el titular del fundo sirviente. Afirmativa es cuando el propietario est obligado a sufrir de parte del propietario de la heredad dominante, todo lo que la servidumbre le autorice a hacer. La restriccin consiste en sufrir que otro haga en nuestro inmueble alguna cosa (in patiendo). Negativa es cuando el propietario de la heredad sirviente debe abstenerse de actos de disposicin o de goce que puedan impedir el uso de la servidumbre a su beneficio, como sucede por ejemplo en la servidumbre de no edificar ms all de determinada altura. La restriccin consiste en no hacer alguna cosa (non faciendo). Art.3010.- No pueden establecerse servidumbres que consistan en cualquiera obligacin de hacer, aunque sea temporaria, y para utilidad de un inmueble. La que as se constituya, valdr como simple obligacin para el deudor y sus herederos, sin afectar a las heredades ni pasar con ellas a los poseedores de los inmuebles. 5. Paralelo con las restricciones y limites al dominio. En las restricciones y lmites al dominio las aguas vienen naturalmente descendiendo del fundo superior sin que haya mediado el trabajo del hombre para que se produzca la servidumbre. 6. Constitucin. Nuestro sistema legal permite las siguientes formas constitutivas. 1. Por ttulo. Actos entre vivos. Disposiciones de ltima voluntad. 2. Por destino del padre de familia. 3. Por servidumbre que renace. 4. Por prescripcin adquisitiva. 5. Por ley. Fuera de estos modos no existe otra manera de llegar a constituir servidumbre, ni tampoco pueden ser establecidas por los jueces en actos de divisin o particin. Por ttulo. Actos entre vivos (contratos). Art.2977.- Las servidumbres se establecen por contratos onerosos o gratuitos, traslativos de propiedad. El uso que el propietario de la heredad a quien la servidumbre es concedida haga de ese derecho, tiene lugar de tradicin. La declaracin de voluntad comn por el cual dos o ms personas se ponen de acuerdo para constituir una servidumbre, es un contrato innominado. Podr ser: - Gratuito: Sus formas son requeridas por las disposiciones relativas a las donaciones y testamentos. - Oneroso: Sus formas se rigen por las normas de la compraventa. Como las servidumbres recaen siempre sobre inmuebles, su constitucin deber hacerse en escritura pblica. El contrato celebrado en estas condiciones por los propietarios o personas legitimadas para ello ser titulo suficiente. Modo suficiente ser el primer uso que se haga de la servidumbre, pues ste tiene lugar de tradicin (art. 2977). Para su oponibilidad a terceros se necesitar su inscripcin en el Registro Inmobiliarios. La servidumbre as constituido puede ser activa real o personal, continua o discontinua, aparente o no, positiva o negativa... Disposiciones de ltima voluntad (testamento). Art.2978.- Se establecen tambin por disposicin de ltima voluntad. La servidumbre es establecida por acto de ltima voluntad, por ejemplo, cuando el testador (propietario del fundo sirviente) lega al dueo del fundo dominante, solamente la servidumbre reservando la nuda propiedad para su heredero, legatario o sucesor. Esta servidumbre se adquiere a la muerte del testador, no requirindose tradicin. Por destino del padre de familia. Art.2978.- Se establecen tambin por el destino del padre de familia. Se llama destino del padre de familia la disposicin que el propietario de dos o ms heredades ha hecho para su uso respectivo. Modernamente, tal denominacin nada tiene que ver con la figura en s, inclusive puede conducir a confusin. No se trata de una disposicin hecha por un padre de familia sino por un propietario. Por ello ms apropiada es la denominacin Servidumbre del propietario. Importante: Esta forma constitutiva es privativa slo de aquellas servidumbres que son continuas y aparentes.

Art.2994.- Cuando el propietario de dos heredades haya l mismo sujetado la una respecto a la otra con servidumbres continuas y aparentes, y haga despus una desmembracin de ellas, sin cambiar el estado de los lugares, y sin que el contrato tenga convencin alguna respecto a la servidumbre, se juzgar a sta constituida como si fuese por ttulo Las condiciones exigidas para que obre esta institucin son: a) Que un propietario de dos inmuebles separados o de aquel originariamente nico que luego lo subdivida, haya hecho disposicin de lugares que denoten claramente la existencia de una sujecin de uno de ellos a favor del otro, o de una porcin del inmueble con relacin a la otra, o bien que el dueo nico de las heredades haya dejado subsistente la situacin de servicio derivada de obras o construcciones realizadas por otras personas legitimadas para ello. b) Que la situacin de hecho se haya establecido activamente a favor de un fundo y pasivamente sobre otro, o bien sobre distintas partes de un mismo inmueble a dividirse luego. c) Que la situacin de hecho revele la existencia de un signo de tipo aparente. d) Que por un hecho ulterior se haga una separacin de los dos inmuebles, o si se tratare de uno solo, ste se fraccione entre distintos dueos. e) Que el contrato o acto de disposicin hecho por el propietario no tenga convencin alguna sobre la servidumbre, porque : - Una reserva o declaracin contraria hecha en el instrumento importara una proclamacin sobre la inexistencia de la servidumbre. - Si se hiciera especial referencia a la existencia de una servidumbre, sta se regir por los trminos de esa fuente constitutiva.

Servidumbre que renace. Art.2995.- Si el propietario de dos heredades, entre las cuales existe un signo aparente de servidumbre de la una a la otra, dispone de una de ellas, sin que el contrato contenga ninguna convencin relativa a la servidumbre, sta contina existiendo activa o pasivamente en favor del fundo enajenado, o sobre el fundo enajenado. Este art. trata el supuesto de una servidumbre preexistente entre dos heredades que como llegaron a pertenecer a un mismo dueo, se haba extinguido por confusin. Pero, ulteriormente, una de esas heredades o ambas pasan en propiedad a distintos propietarios. La servidumbre contina existiendo porque se produce su renacimiento, no obstante que el ttulo no diga nada al respecto. Los elementos para que renazca la servidumbre son: 1.Que existan signos aparentes de servidumbre entre 2 fundos que anuncie la voluntad de las partes de mantener el estado de cosas anteriores, que deber ser probado por quien pretenda la servidumbre. 2.Que la servidumbre se haya extinguido por confusin. 3.Que por un acto de disposicin posterior, el propietario de los 2 predios enajene uno de ellos o ambos. 4.Que el titulo de enajenacin no tenga una expresa declaracin de voluntad contraria a la existencia y validez de la servidumbre. 5.Que la convencin no contenga una clusula sobre establecimiento de la servidumbre, porque en tal caso la servidumbre no renace sino que es constituida por ttulo. Diferencias entre la servidumbre por destino del padre de familia y la servidumbre que renace. En la servidumbre que renace, contrariamente a lo que sucede en la servidumbre del propietario, solo basta con que la servidumbre sea aparente, lo que significa que poda revivir una servidumbre discontinua. La razn de ser de esta menor exigencia est en el hecho de que ella exista antes de su extincin por confusin. En cambio, en la servidumbre por destino del padre de familia la servidumbre no exista antes de la enajenacin.
Por prescripcin. Art.3017.- Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por ttulo, o por la posesin de veinte aos. Las servidumbres continuas no aparentes, y las servidumbres discontinuas aparentes o no aparentes no pueden establecerse sino por ttulos. La posesin aunque sea inmemorial no basta para establecerlas. Requisitos: a. Que sea una servidumbre reconocida por la ley. b. Que sea continua y aparente. c. Que la posesin sea veinteal y con nimo de ser titular de ese derecho real de servidumbre. d. Que la posesin sea pacfica, pblica, no precaria, continua, no interrumpida e inequvoca. Por ley.

La servidumbre es constituida por ley cuando el propietario de uno de los fundos tiene el derecho otorgado por sta para exigir la constitucin de una determinada servidumbre a favor de un inmueble. Es el caso, por ejemplo, de la servidumbre de trnsito o de acueducto. Porque siempre son constituidas tenindose en cuenta la necesidad del fundo dominante, ellas son siempre reales y nunca personales. 7. Capacidad de hecho y de derecho.

Para constituir servidumbres. Art.2979.- La capacidad para establecer o adquirir servidumbres es regida por las disposiciones para establecer o adquirir el derecho de usufructo. Es decir que: La capacidad para constituir servidumbres por contratos onerosos ------- es la capacidad para poder vender. La capacidad para establecerlas por titulo gratuito -------- es la que hay que tener para donar. La capacidad para establecerlas por actos de ltima voluntad------- la persona tiene que tener capacidad para testar. Por el propietario. El propietario est facultado para imponerle servidumbres a su inmueble. La servidumbre impuesta a una heredad, no priva al propietario de establecer otras servidumbres en la misma heredad, siempre que ellas no perjudiquen a las antiguas (art. 2991). Por el condmino. El art. 2682 le prohbe al condmino la constitucin de servidumbre, es decir, gravar la cosa comn con servidumbre. Pero el art. 2986 dispone que la servidumbre establecida por el condmino de la heredad llega a ser eficaz, cuando por el resultado de la particin o adjudicacin, la heredad gravada cae en todo o en parte en el lote del comunero que constituy la servidumbre, y no puede oponer la falta de consentimiento de los dems condminos Si el condmino que ha constituido una servidumbre sobre la cosa comn sin el consentimiento de los dems, luego vende su porcin indivisa a un tercero que llega a ser propietario de las otras porciones por efecto de la licitacin, este tercero est obligado como su vendedor a sufrir el ejercicio de la servidumbre (art. 2987). Por el usufructuario. Como l no tiene el ius abutendi (derecho de disponer) puede gravar con servidumbre el fundo sujeto al usufructo, pero ellas no pueden durar ms all de acabado su derecho, porque ello importara vulnerar el principio salvaredum substantia. La servidumbre propia llegan a ser vlidas sin restriccin alguna, si el usufructuario rene en adelante la nuda propiedad al usufructo (art. 2982). Para adquirir servidumbres. Rigen tambin las normas del usufructo. - Constituidas por contratos onerosos, se requiere capacidad para adquirir inmuebles. - Constituidas por ttulo gratuito, se requiere capacidad para recibir donaciones (si fuera por actos entre vivos) o la requerida para recibir por testamente (si fuere por actos de ltima voluntad). El art. 3012 dice que los que pueden establecer servidumbres en sus heredades, pueden adquirirlas; pero los que no gocen de sus derechos como los menores, aunque no puedan establecer servidumbres, pueden adquirirlas. Segn Papao el art. se refiere a los incapaces de hecho con incapacidad relativa, como los menores adultos y los menores de ms de 10 aos o con 10 aos cumplidos, porque si ellos pueden adquirir la posesin y mediante ella el dominio por usucapin, con mayor razn pueden adquirir una servidumbre. Gestores de negocio y mandatarios. Pueden adquirir servidumbres para sus representados, quienes si la encuentran onerosa pueden renunciar a ejercerla, renunciando a la servidumbre. Hasta tanto la servidumbre sea aceptada por el mandante, solo hay una situacin obligacional pero no habr constitucin de servidumbre. Usufructuarios, usuario y acreedor anticresista. Pueden crear servidumbres a favor de los inmuebles que estn en poder de ellos, anunciando que estipulan tanto para ellos, como para el nudo propietario, si ste aceptase la estipulacin. No habiendo aceptacin de la estipulacin por el nudo propietario, la servidumbre ser meramente un derecho personal de los que la estipularon; y se extinguir con el derecho de ellos sobre la cosa (art. 2984). Simples poseedores. Pueden adquirir servidumbres reales, y la persona que las ha concedido, no puede revocar su consentimiento (art. 3013).
8. Derechos y deberes del propietario del fundo dominante.

 Extensin. Actos accesorios. Art.3019.- La extensin de las servidumbres establecidas por voluntad del propietario, se arreglar por los trminos del ttulo de su origen, y en su defecto, por las disposiciones siguientes. Art.3018.- Por el establecimiento de una servidumbre, se entiende concedida al propietario de la heredad dominante, la facultad de ejercer las servidumbres accesorias que son indispensables para el uso de la servidumbre principal; pero la concesin de una servidumbre, no lleva virtualmente la concesin de otras servidumbres, para slo hacer ms cmodo el ejercicio del derecho, si no son indispensables para su uso (ejemplo: quien tiene servidumbre de sacar agua tiene tambin la de paso para sacarla). Sitio. Art.3021.- Si la manera de usar de la servidumbre es incierta, como si el lugar necesario para el ejercicio de un derecho de paso, no es reglado por el ttulo; corresponde al deudor de la servidumbre designar el lugar por donde l quiera que se ejerza. Esto es conforme al principio de que en caso de duda en materia de servidumbre, siempre debe ser interpretada a favor del propietario del fundo sirviente. Gastos y reparaciones. Aunque el titulo constitutivo nada dijese, el propietario de la heredad dominante, tiene el derecho de ejecutar en la heredad sirviente, todos los trabajos necesarios para el ejercicio y conservacin de la servidumbre; mas los gastos son de su cuenta, aun en el caso de que la necesidad de reparacin hubiese sido causada por un vicio inherente a la naturaleza del predio sirviente (art. 3022), salvo que se hubiese pactado lo contrario (art. 3023). Pero la ejecucin de estos trabajos es un derecho y no una obligacin del propietario del fundo dominante, quien puede realizarlos o no. Restricciones en cuanto al aprovechamiento de la servidumbre. Art.3024.- La servidumbre existente no puede ser separada bajo ninguna forma de la heredad dominante, para ser transportada sobre otro fundo de la propiedad del dueo de la heredad dominante o de tercero. Art.3025.- El ejercicio de la servidumbre no puede exceder las necesidades del predio dominante en la extensin que tena cuando fue constituida. Art.3026.- Cuando la servidumbre ha sido constituida para un uso determinado, no puede ejercerse para otros usos. Art.3027.- Si la servidumbre ha sido adquirida por posesin del tiempo fijado por la ley para la prescripcin, slo podr ejercerse en los lmites que hubiese tenido la posesin. 9. Obligaciones y derechos del propietario del fundo sirviente. De abstenerse y sufrir que otro haga. Art.3036.- El propietario de la heredad sirviente debe, si la servidumbre es negativa, abstenerse de actos de disposicin o de goce, que puedan impedir el uso de ella; y si es afirmativa est obligado a sufrir de parte del propietario de la heredad dominante, todo lo que la servidumbre le autorice a hacer. Cumpliendo con estas obligaciones el poseedor de la heredad sirviente conserva el ejercicio de todas las facultades inherentes a la propiedad. De no menoscabas la servidumbre. Art.3037.- El dueo del predio sirviente no puede menoscabar en modo alguno el uso de la servidumbre constituida. Sin embargo, si el uso de la servidumbre le resultare un perjuicio que pudiese evitarse, sin privar al poseedor del fundo dominante de las ventajas de que gozare, puede exigir que el ejercicio de la servidumbre se arregle de un modo menos perjudicial a sus intereses (art. 3041). Derecho a la liberacin parcial del inmueble. Si bien la servidumbre puede recaer sobre la totalidad del inmueble, su ejercicio puede estar limitado a determinado lugar, ya sea porque se pact o porque qued reducido su derecho por el no uso. En estos supuestos en que la servidumbre se ejerce slo sobre una parte del fundo, si ste se dividiere y pasare a pertenecer a 2 o ms personas, las otras partes sobre las cuales no se ejerca la servidumbre quedan libres (art. 3043). Derecho a una interpretacin favorable a la libertad de su propiedad. Toda duda sobre la existencia de una servidumbre, sobre su extensin o sobre el modo de ejercerla, se interpreta a favor del propietario del fundo sirviente (art. 3011), es decir, a favor de la libertad de la heredad.

 Defensas que pueden oponer. El poseedor del fundo sirviente puede ejercer: a) La defensa extrajudicial del art. 2470. b) Las acciones posesorias. c) Acciones negativas (si es propietario).

10. Extincin de las servidumbres. Causas y Efectos.

Servidumbres personales. Si no se hubiese establecido un tiempo menor, las servidumbres personales se extinguen por la muerte del individuo, y solo duran 20 aos si el titular fuese persona jurdica, o menos si antes acaba su existencia. Adems, las servidumbres personales pueden extinguirse por las mismas causas por las que se extinguen las reales. Servidumbres reales. Resolucin del derecho. Las servidumbres se extinguen por la resolucin del derecho de quien las haba constituido, ya sea por rescisin o por haber sido anulado su titulo por algn defecto inherente al acto. Tanto la resolucin como la nulidad operan, en principio, retroactivamente, debiendo volver todo a su estado original. Vencimiento del plazo o condicin. Se extingue tambin por vencimiento del plazo acordado para la servidumbre y por el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el derecho estaba subordinado. Renuncia. Expresa o tcita del propietario de la heredad la cual es debida, o de la persona a favor de la cual se ha constituido el derecho. La renuncia expresa debe ser hecha por escritura pblica. La renuncia tcita suceder cuando el poseedor del inmueble sirviente haya hecho, con autorizacin escrita del dominante, obras permanentes que estorben el ejercicio de la servidumbre (art. 3047). Por falta de utilidad. La servidumbre concluye cuando no tiene ningn objeto de utilidad para la heredad dominante. Un cambio que no quitase a la servidumbre toda especie de utilidad, sera insuficiente para hacerla concluir (art. 3050). Imposibilidad de uso. La servidumbre se extingue tambin cuando su ejercicio llega a ser absolutamente imposible por razn de ruina de alguno de los predios, o por cambio sobrevenido a la heredad dominante, o a la heredad sirviente, ya provengan de un acontecimiento de la naturaleza, o de un hecho lcito de parte de un tercero (art. 3051). Confusin. Las servidumbres se extinguen por la reunin en la misma persona, sea de los propietarios de las heredades o de un tercero, del predio dominante y del predio sirviente, cualquiera que sea la causa que la haya motivado (art. 3055), o del predio dominante y de la parte del sirviente sobre la cual recaigan (art. 2998). Si la adquisicin de la heredad que caus la reunin en una persona de los dos predios, llegare a ser anulada, rescindida o resuelta con efecto retroactivo, se juzga que la servidumbre nunca ha sido extinguida. Lo mismo suceder si la reunin de las dos heredades cesare por una eviccin legal (art. 3056. ) No uso. Las servidumbres se extinguen por el no uso durante diez aos, aunque sea causado por caso fortuito o fuerza mayor. El tiempo de la prescripcin por el no uso contina corriendo para las servidumbres discontinuas, desde el da en que se haya dejado de usar de ellas, y para las continuas desde el da en que se ha hecho un acto contrario a su ejercicio (art. 3059). El modo de usar la servidumbre se prescribe tambin de la misma manera, es decir, a los 10 aos, con lo que al cabo de este tiempo ella puede haber quedado modificada (art. 3063). Tambin la servidumbre se puede extinguir en forma parcial y quedan reducida a los limites en que ha sido usada, si su ejercicio ha sido incompleto o restringido durante 10 aos (art. 3064). La extincin parcial se produce nicamente sucedo el ejercicio incompleto o restringido de la servidumbre no ha sido voluntario del dominante, sino impuesto por un cambio material de los lugares o por oposicin del propietario de la heredad sirviente (art. 3066), porque cuando la limitacin ha sido voluntaria del dominante, ste no pierde su derecho. 11. Servidumbres reales en particular. De transito.

 Nocin. Es el derecho real de pasar o transitar por un inmueble ajeno (fundo sirviente), por un lugar determinado o no, concedido al propietario o poseedor de una heredad (fundo dominante) para utilidad de sta ltima (real) o para beneficio de aqul (personal). Es discontinua, afirmativa y puede ser o no aparente. Pueden ser establecidas por ttulo y, si es aparente, por enajenacin que la haga revivir. Sin embargo, hay hiptesis en que la servidumbre de trnsito es forzosa u obligatoria para el titular del fundo sirviente, son las llamadas servidumbres legales. El cdigo prev 2 supuestos: Encerramiento sobreviviente por caso fortuito o fuerza mayor. Art.3068.- El propietario, usufructuario, o usuario de una heredad destituida de toda comunicacin con el camino pblico, por la interposicin de otras heredades, tiene derecho para imponer a stas la servidumbre de trnsito, satisfaciendo el valor del terreno necesario para ella, y resarciendo todo otro perjuicio. Este encerramiento se produce por algn accidente topogrfico o por cambios en el trazado del camino pblico. El fundo no estaba encerrado, pero comienza a estarlo por estas razones que son inevitables y ajenas a quien tiene su uso y goce. Tambin se considera fundos encerrados los que no tienen una salida suficiente para su explotacin (art. 3069). Pero no se considera encerrada una heredad cuando una parte no edificada est separada de la va pblica por construcciones que son parte de ella (art. 3070). Encerramiento por subdivisin o enajenacin. Art.3073.- Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicado a cualquiera de los que lo posean "pro indiviso", y en consecuencia esta parte viene a quedar separada del camino pblico, se entender concedida a favor de ella una servidumbre de trnsito, sin indemnizacin alguna. Fundos favorecidos. Art.3075.- El trnsito debe ser concedido al propietario del fundo encerrado, tanto para l y sus obreros, como para sus animales, carros, instrumentos de labranza, y para todo lo que es necesario para el uso y explotacin de su heredad. Art.3079.- Si en la constitucin de la servidumbre de trnsito no se expresa el modo de ejercerla, el derecho de trnsito comprende el de pasar de todos los modos necesarios, segn la naturaleza y destino del inmueble al cual se dirige el paso. Si no se hubiere determinado el tiempo del ejercicio de la servidumbre, slo se podr pasar de da, si el lugar fuere cercado, y a cualquier hora, si no lo fuere. Cuando el derecho de trnsito tuviese determinado el modo de ejercerse, el dominante por ninguna causa o necesidad, puede ampliarlo ejercindolo de otra manera, o haciendo pasar personas o animales que no comprenda la servidumbre. Fundos afectados. Art.3074.- El trnsito debe ser tomado sobre los fundos contiguos que presenten el trayecto ms corto a la va pblica. Los jueces pueden sin embargo separarse de esta regla, sea en el inters de las heredades vecinas, o sea aun en el inters del predio encerrado, si la situacin de los lugares, o las circunstancias particulares as lo exigen. Extincin. 1.La servidumbre de trnsito convencional o voluntaria, establecida sobre un fundo que no estaba encerrado en el momento de su constitucin, no se extingue aunque el paso llegue a no ser necesario para el inmueble al cual se dirige, o aunque el dominante hubiese adquirido otro terreno contiguo por donde pudiese pasar (art. 3081). 2.La misma solucin establece el cdigo para el caso del art. 3073. 3.En cambio, en la hiptesis del art. 3068, si concedida la servidumbre de trnsito llega a no ser indispensable al predio encerrado por haberse establecido un camino, o por la reunin del fundo a una heredad que comunique con la va pblica, el dueo del predio sirviente puede pedir que se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que al establecerse sta se le hubiese pagado por el valor del terreno (art. 3076). De acueducto. Nocin. Especies. Esta servidumbre consiste en el derecho real de hacer entrar las aguas en un inmueble propio, viniendo por heredades ajenas. Es continua y aparente (aun cuando el acueducto es subterrneo). Puede ser: a) Legal o convencional: Segn sea impuesta por la ley o por la voluntad de quienes la constituyen. b) Real o personal: En caso de duda la ley la considera real (art. 3083). Servidumbre legal.

Art.3082.- Toda heredad est sujeta a la servidumbre de acueducto en favor de otra heredad que carezca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o en favor de un pueblo que las necesite para el servicio domstico de sus habitantes, o en favor de un establecimiento industrial, con el cargo de una justa indemnizacin. Esta servidumbre consiste en el derecho real de hacer entrar las aguas en un inmueble propio, viniendo por heredades ajenas. Fundos no comprendidos. Art.3084.- Las casas, los corrales, los patios y jardines que dependen de ellas y las huertas de superficie menor de diez mil metros cuadrados, no estn sujetas a la servidumbre de acueducto. Indemnizacin. El propietario o poseedor del fundo dominante debe pagar una justa indemnizacin que corresponde a 3 conceptos: 4) Pago del terreno que ocupe el acueducto. 5) Pago del espacio de cada uno de los costados que no baje de un metro de anchura en toda la extensin de su curso 6) Un 10% ms del valor total del terreno (art. 3085).

De recibir de los predios ajenos. En estas servidumbres, el fundo que recibe el agua es sirviente, porque no es para su beneficio. El cdigo legisla 3 casos distintos. Servidumbre de goteraje.
El goteraje puede ser para algunos inmuebles una restriccin al dominio. Fuera de este caso, el goteraje slo puede constituirse como servidumbre, la cual es siempre convencional o voluntaria. Esta servidumbre se reputa siempre real, sino hubiese convencin en contrario. Ella es siempre continua y aparente, si hubiese alguna seal exterior permanente de la salida de la aguas por el inmueble sirviente. Servidumbre de desage. Art.3097.- Los propietarios de los fundos inferiores estn sujetos a recibir no slo las aguas naturales sino tambin las aguas artificiales que corran de los terrenos superiores a los cuales hubiesen sido llevadas o sacadas de all por las necesidades de riego o de establecimientos industriales, salvo la indemnizacin debida a los predios inferiores, teniendo en consideracin los beneficios que pueda obtener de esas aguas. Los edificios, patios, jardines, y las huertas en extensin de diez mil metros cuadrados, quedan libres de esta servidumbre (art. 3099). Servidumbre de avenamiento o drenaje. El avenamiento es dar salida a las aguas muertas o estancadas, abriendo zanjas o haciendo caeras como el objeto de este servidumbre es que lo terrenos no se vuelvan intiles por inundaciones, en lo que hay un inters econmico general en que ello no suceda, la servidumbre para los predios vecinos es forzosa, es decir, legal. Art.3100.- Todo propietario que quiera desaguar su terreno de aguas que le perjudiquen, o para evitar que se inunde o que deje de ser baado, o para la explotacin agrcola, o para extraer piedras, arcillas o minerales, puede, previa una justa indemnizacin, conducir las aguas por canales subterrneos o descubiertos, por entre las propiedades que separan su fundo de una corriente de agua, o de toda otra va pblica.

De sacar aguas. Esta servidumbre no es legal sino convencional o voluntaria. Consiste en sacar agua de la fuente, aljibe, o pozo de un inmueble ajeno y llevarla al inmueble dominante. Siempre es discontinua y no aparente, y supone el derecho de pasar para sacar el agua (art. 3104). Puede ser real o personal, pero en caso de duda la ley la considera personal. El dominante tiene facultad para limpiar el aljibe, fuente, o pozo de donde se saque el agua, cuando lo juzgue necesario (art. 3105). El poseedor del aljibe, fuente o pozo sirviente, podr tambin sacar agua del mismo lugar, y aun conceder igual derecho a otros, si en el instrumento de la constitucin de la servidumbre no le fuese expresamente prohibido, con tal que no altere la pureza ni disminuya el agua en trminos que falte para el primer dominante, y no perjudique a ste de cualquier otro modo (art. 3106). Si en el instrumento constitutivo de la servidumbre se hubiese omitido el tiempo y modo de ejercerla, se entender que el agua slo puede ser sacada de da y no de noche, a no ser en circunstancias extraordinarias; y aun de da no puede ser sacada en horas inconvenientes (art. 3107).

Superficie Forestal.

1.

Ley 25.509. justificacin de la sancin.

Este derecho real es creado por la ley 25.509 (B.O. 17/12/2001), la cual modific al art. 2503 del CC (que enumera a los derechos reales) agregndole un inc. ms, por lo cual ahora el art. 2503 cuenta con 8 incisos. Art. 1.- Crase el derecho real de superficie forestal, constituido a favor de terceros, por los titulares de dominio o condominio sobre un inmueble susceptible de forestacin o silvicultura, de conformidad al rgimen previsto en la Ley de Inversiones para Bosques Cultivados, y a lo establecido en la presente ley. 2. Concepto y manifestaciones.

Art. 2.- El derecho real de superficie forestal es un derecho real autnomo sobre cosa propia temporario, que otorga el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble ajeno con la facultad de realizar forestacin o silvicultura y hacer propio lo plantado o adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes, pudiendo gravarla con derecho real de garanta. Es el derecho real de superficie, autnomo, temporario y sobre cosa propia; que realiza una persona (constituyente) duea de un inmueble sobre el que se hace este derecho, a favor de un tercero (superficiario) que recibe el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de este inmueble, para practicarse forestacin (poblar un terreno de plantas y bosques) o silvicultura (cultivos que crecen en montes y bosques ) y hacer propio lo plantado o adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes.

Qu es el derecho de superficie? Es el derecho real de usar, gozar y disponer de un edificio o de una parte del mismo, construido sobre un terreno ajeno. Por lo tanto, por un lado tenemos la propiedad y los derechos del superficiario, y por el otro la propiedad y los derechos del dueo del terreno. Ventajas. a) Este derecho real le permite al plantador (superficiario) adquirir zonas pobladas con bosques y plantaciones. b) Le permite al dueo del inmueble dar esa superficie forestal en garanta prendara (superficie que hoy se considera bien inmueble y no inmueble por accesin). c) Esta ley surge a pedido de grandes y pequeos inversores: propietarios que ofrecen sus tierras para ser plantadas; inversionistas que tienen plantaciones sin comprar el terreno; propietarios que tienen sus tierras hipotecadas pueden cancelar la hipoteca con lo que ganan al constituir este derecho sobre su superficie. 3. Naturaleza jurdica y caracteres.

El derecho real de superficie forestal se adquiere por contrato, oneroso o gratuito, instrumentado por escritura pblica y tradicin de posesin. Deber ser inscripto, a los efectos de su oponibilidad a terceros interesados en el Registro de la Propiedad Inmueble de la jurisdiccin correspondiente, el que abrir un nuevo folio correlacionado con la inscripcin dominial antecedente (art. 5). 4. Objeto.

El objeto sobre el que se constituye este derecho real, es un inmueble susceptible de forestacin o silvicultura.

5.

Constitucin e inscripcin.

Este derecho real se adquiere por contrato oneroso o por gratuito. Se instrumenta por escritura pblica y se debe hacer tradicin de la posesin. Al igual que otros derechos reales la inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble es necesaria a los efectos de su oponibilidad frente a terceros. Al inscribir este derecho real sobre un determinado inmueble, el Registro abre un nuevo folio pero relacionndolo con la inscripcin de dominio que tena el inmueble anteriormente. Art. 5 de la ley.- El derecho real de superficie forestal se adquiere por contrato, oneroso o gratuito, instrumentado por escritura pblica y tradicin de posesin. Deber ser inscripto, a los efectos de su oponibilidad a terceros interesados en el Registro de la Propiedad Inmueble de la jurisdiccin correspondiente, el que abrir un nuevo folio correlacionado con la inscripcin dominial antecedente.

6.

Titulares. Constituyente del derecho real: El o los propietarios del inmueble (de la tierra). Beneficiario del derecho real: El superficiario. Derechos y obligaciones del superficiario. No se libera de sus obligaciones aunque abandone o renuncie al derecho real. Tampoco ante el desuso (art. 9 de la ley). Sus derechos y obligaciones no cambiarn sus efectos y alcances si se extingue el derecho por consolidacin (art. 10 de la ley). Derechos y obligaciones del propietario del inmueble.

7.

8.

1.- Conserva el derecho de enajenarlo (siempre que el adquirente respete ese derecho real de superficie). Por ejemplo A dueo de un inmueble, constituye sobre ste un derecho real de superficie forestal a favor de B; luego se lo vende a C, pero C debe respetar ese derecho real sobre el inmueble que compr, a favor de B (art. 3 de la ley). 2.- Si se extingue el derecho real, puede quedarse con las plantaciones que quedaron, siempre que indemnice al superficiario por ello (art. 11 de la ley). 3.- Sus derechos y obligaciones no cambiarn sus efectos y alcances si se extingue el derecho por consolidacin (art. 10 de la ley). 4.- No puede constituirse sobre l ningn otro derecho real de disfrute o garanta durante la vigencia del contrato, ni perturbar los derechos de superficiario, si lo hace el superficiario puede exigir el cesa de la turbacin (art. 4 de la ley). 9. Plazo. El derecho real de superficie forestal tiene un plazo mximo de duracin de 50 aos. Y si se pacta mayores a 50 aos, el excedente no tiene validez legal (art. 6 de la ley). 10. Extincin.

Art. 8 de la ley.- El derecho real de superficie forestal se extingue por: a) Renuncia expresa. b) Vencimiento del plazo contractual. c) Por cumplimiento de una condicin resolutoria pactada. d) Por consolidacin en una misma persona de las calidades de propietario y superficiario. e) Por el no uso durante tres aos. Art. 7 de la ley.- El derecho real de superficie forestal no se extingue por la destruccin total o parcial de lo plantado, cualquiera fuera su causa, siempre que el superficiario realice nuevas plantaciones dentro del plazo de tres aos. 11. Reforma del art. 2614 CC.

Esta ley reforma el art. 2614 del CC, sobre derechos reales prohibidos, en el cual se elimina de esta lista de derechos, al derecho real de superficie. Art. 2614.- Los propietarios de bienes races no pueden constituir sobre ellos derechos enfituticos, ni imponerles censos ni rentas que se extiendan a mayor trmino que el de cinco aos, cualquiera sea el fin de la imposicin; ni hacer en ellos vinculacin alguna.

UNIDAD XIV PRESCRIPCIN ADQUISITIVA.

1. Introduccin. Entre los modos de adquirir el dominio se encuentra la prescripcin adquisitiva o usucapin. La doctrina no est de acuerdo sobre si ste es un modo de adquisicin originario o derivado. Papao cree, al menos respecto a la usucapin, que el usucapiente no deriva su derecho del propietario anterior porque no obtienen la cosa de l. Aqul no es su autor ni ste su sucesor, porque desde el inicio de su posesin l es un continadictor del dominus, pues pretende la cosa para s, para lo cual realiza actos posesorios idneos. Su adquisicin no se deriva de la posesin del propietario anterior, sino que se origina en su propia posesin a la cual la ley, cumplido cierto tiempo, le reconoce efectos jurdicos adquisitivos. Sin embargo, esto no significa que el adquirente por usucapin no deba soportar los desmembramientos del derecho que el anterior propietario hubiese hecho en la cosa. 2. Concepto.

Art.3947.- Los derechos reales y personales se adquieren y se pierden por la prescripcin. La prescripcin es un medio de adquirir un derecho, o de libertarse de una obligacin por el transcurso del tiempo. Si bien este art. dice que los derechos reales y personales se adquieren y se pierden por la prescripcin, no todos ellos pueden ser adquiridos o perdidos por este medio. En materia de derechos reales solo se pueden adquirir o perder por la prescripcin el dominio, el usufructo, el uso y la habitacin, las servidumbres continuas y aparentes, el derecho de propiedad horizontal y el condominio. Art.3948.- La prescripcin para adquirir, es un derecho por el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuacin de la posesin, durante el tiempo fijado por la ley. La definicin no es exacta en dos puntos: a)Cuando dice que la prescripcin es un derecho, pues genricamente es una institucin, y particularmente para el dominio es un modo de adquisicin. b) Ella no se limita a las cosas inmuebles, sino que alcanza tambin a las muebles. No sirve slo para adquirir la propiedad sino tambin otros derechos reales. Del art. 3948 se desprenden los dos elementos esenciales de la usucapin: la posesin y el tiempo fijado por la ley. Sin embargo, para que la adquisicin se perfeccione no bastan estos elementos si lo posedo ha sido un inmueble o una cosa mueble registrable, porque debe existir previamente una resolucin jurdica que declare extinguido o desmembrado el dominio del titular anterior.

Adems, en estos casos, para que el derecho real adquirido sea oponible a los terceros interesados el testimonio de la sentencia deber ser inscripto en el registro respectivo. 3. Fundamentos.

a. Presuncin de abandono de la cosa por parte del propietario: ste conserva su propiedad aunque no realice sobre la cosa actividad alguna, pero si otro la posee durante el tiempo requerido para adquirirla por prescripcin, la ley considera su inaccin como abandono de la cosa y por ello permite que se le adjudique al poseedor. b. Inters de la ley en que la cosa sea aprovechada econmicamente: Esto interesa no solo a los individuos sino a toda la sociedad. Por ello, la ley se decide por hacerle perder el derecho a quien abandon la cosa durante tanto tiempo, reconocindoselo a quien la aprovecho econmicamente. c. La usucapin breve tiene su fundamente en la necesidad de sanear las irregularidades de ciertos ttulos. 4. Sujetos.

Quienes pueden ejercerla. No es necesaria la capacidad requerida para adquirir por tradicin, sino la requerida para adquirir la posesin, lo que significa que no se exige plena capacidad. Art.3950.- Todos los que pueden adquirir pueden prescribir. Art.3951.- El Estado general o provincial, y todas las personas jurdicas o visibles estn sometidas a las mismas prescripciones que los particulares, en cuanto a sus bienes o derechos susceptibles de ser propiedad privada; y pueden igualmente oponer la prescripcin. Pueden adquirir por prescripcin los menores de 10 a 14 aos y los menores adultos. Contra quienes. Sujetos pasivos de la usucapin son los mismos que pueden ser sujetos activos. Es decir, la usucapin corre contra las mismas personas que tambin pueden aprovecharse de ella. - Corre tambin contra los incapaces que tuvieran representantes legales y si carecieren de representacin se aplica lo dispuesto por el art. 3980 (art. 3966). - Si la usucapin fue comenzada contra el causante, sigue corriendo despus contra sus herederos y legatarios. - Tambin corre contra el estado y las provincias, pero solo en cuanto a ciertos bienes privados, y tambin contra las municipalidades y las iglesias si son cosas que pueden ser enajenadas. 5. Cosas susceptibles de prescripcin.

Art.3952.- Pueden prescribirse todas las cosas cuyo dominio o posesin puede ser objeto de una adquisicin. Como solamente las cosas pueden ser objeto de los derechos reales y la posesin tambin slo recae sobre cosas, la usucapin, que tiene por objeto determinados derechos reales y se logra por la posesin, solo pueden tener por objeto a las cosas. Estas cosas pueden ser muebles o inmuebles, pero no pueden ser adquiridas por prescripcin las cosas que estn fuera del comercio y las cosas que so del dominio pblico del estado. Pero si pueden ser objeto de usucapin ciertos bienes privados del estado o de las provincias como por ejemplo las tierras pblicas. La usucapin solo puede recaer sobre cosas que estn en el comercio que puedan ser propiedad privada, sean ellas de la nacin, de las provincias, de los municipios o de los particulares. 6. Posesin requerida.

Ttulo de dueo. Del art. 3948 se desprende que los elementos de la usucapin son la posesin y el tiempo. El poseedor deber tener la cosa bajo su poder con animus domini, ejerciendo sobre ella actos posesorios idneos. La posesin a titulo de dueo solo se requerir en la prescripcin adquisitiva del dominio, porque para los dems derechos reales el animus posesorio deber ser el correspondiente a la adquisicin del derecho de que se trate. La intencin del poseedor dar los alcances del animus posesorio y el derecho de adquirirse, pero ese animus es presupuesto indispensable para ka existencia de la posesin porque si el falta no habra posesin sino tenencia. Continua.

El cdigo exige que la posesin sea continua, porque ha de ser demostrativa de la voluntad del usucapiente de adquirir el derecho que se propone. Pero no es necesario que aquel realice permanentes actos posesorios sobre la cosa, porque la voluntad de conservar la posesin se juzga que contina mientras que no se haya manifestado la voluntad contraria (art. 2445). La continuidad en la posesin es la concatenacin o encadenamiento de los actos posesorios realizados en la cosa, sin contradicto alguno, durante todo el tiempo exigido por la ley. Ininterrumpida. Dispone el art. 4016 que la posesin tiene que ser sin interrupcin alguna. Al contrario de la que sucede con el requisito de la continuidad, en la interrupcin no hay una omisin del poseedor sino un acto positivo que puede ser realizado por el propietario o por un tercero, y aun puede emanar del propio poseedor, como cuando reconoce el derecho del propietario sobre la cosa. Pblica. Es necesario que la posesin sea ejercida de manera que pueda ser conocida por el propietario, para que pueda oponerse a ella si sa es su voluntad. Si l pudo conocer esa posesin durante todo el tiempo que duro y no lo hicieran, la ley presume en ellos el abandono y la posesin del usucapiente se consolida. Monitor establece que debe exigir la publicidad de la posesin no es exigir que sea conocida por el propietario, pues basta con que l haya podido conocerla. Lo contrario a la posesin pblica es la posesin clandestina. Pacfica. La posesin para la usucapin tiene que ser tambin pacfica, porque una posesin adquirida o mantenida por todo el tiempo de la prescripcin por medio de la fuerza o violencia no permite la adquisicin del derecho (art. 3959). La prescripcin adquisitiva de cosas posedas por la fuerza o la violencia no comienza sino desde el da en que se hubiese purgado el vicio de la posesin (art. 3959) lo que sucede al ao de haber cesado la fuerza o la violencia. 7. Tiempo, plazos, curso.

a) Posesin con justo ttulo y buena fe ---------------------------- 10 aos (prescripcin corta u ordinaria). b) Posesin sin justo ttulo o sin buena fe ------------------------- 20 aos (prescripcin larga o extraordinaria). El tiempo comienza a correr desde el da en que se ejerci el primer acto posesorio (art. 2351) sobre la cosa que se pretende usucapir, si luego contino ejercindolos son interrupcin alguna. En ciertos casos el usucapiente puede unir su posesin a la que tena su autor. Se requiere en tales casos que sea un sucesor particular y que haya adquirido por actos entre vivos. Pero para que pueda unir el tiempo de su posesin a la de su autor, las dos posesiones deben ser legales (art. 4005), es decir, no deben ser viciosos. 8. Suspensin.

Concepto y efectos. A veces la ley priva de efectos al tiempo corrido a partir de u determinado momento; es la suspensin de la prescripcin que perdura hasta que desaparezca la causa que le dio origen. Se abre un parntesis en el tiempo y todo lo que est dentro de ese parntesis no sirve para prescribir, pero s es tiempo til el anterior y el posterior a la suspensin. Por eso, el cdigo dice que el efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin el tiempo por el cual ella ha durado, pero aprovecha para aquella no solo el tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin el tiempo anterior al que ella se produjo (art. 3985). No hay que confundir la suspensin con la interrupcin. En la suspensin se difiere o posterga el curso de una prescripcin que est en marcha. En cambio, en la interrupcin ese curso se corta y termina all, sin posibilidad de reiniciarse. La suspensin afecta al tiempo como elemento de la usucapin, en cambio, la interrupcin afecta a la posesin inutilizndola para lo sucesivo. Distintos casos. Menores y dems incapaces: El art. 3966 dispone que la prescripcin corre contra los incapaces que tuvieren representantes legales. Si carecieren de representacin, se aplicar lo dispuesto en el artculo 3980, es decir, que los jueces estn autorizados para liberar al menor o incapaz de las consecuencias de la

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prescripcin corrida mientras carecan de representante legal, si despus de la cesacin de este impedimento hubiesen hecho valer sus derechos en el termino de 3 meses. 2) Matrimonio: El art. 3970 dispone que la prescripcin es igualmente suspendida durante el matrimonio, cuando la accin de la mujer hubiere de recaer contra el marido, sea por un recurso de garanta, o sea porque lo expusiere a pleitos, o a satisfacer daos e intereses. La prescripcin no corre entre marido y mujer, aunque estn separados de bienes y aunque estn divorciados por autoridad competente. El divorcio a que se refiere el art. no es el divorcio vincular, y por eso se suspende el curso de la prescripcin en el caso de separacin personal y en el supuesto de que estn separados de hecho o de bienes. Pero si corre la prescripcin despus de decretados el divorcio vincular introducido por la ley 23.515, en los casos de anulacin del matrimonio y en los que se hubiesen declarado disuelto el vnculo matrimonial por aplicacin de la ley 14.394. 3) Cosas comprendidas en una sucesin: El art. 3972 suspende en favor del heredero el curso de la prescripcin respecto de sus crditos contra la sucesin. Es decir, la prescripcin a la cual esta norma se refiere en la prescripcin liberatoria, y ella no alcanza a la usucapin. Respecto de la prescripcin adquisitiva de cosas comprendidas en una sucesin, el nico caso de suspensin es el que se refiere a la posesin del administrador (art. 3974). Se suspende el curso de la prescripcin mientras ste se halle en el cargo, pero seguir corriendo cuando ste se aleje de l. 4) Tutores y curadores: No pueden usucapir los bienes de sus pupilos hasta tanto se hayan desvinculado de la tutela o curatela y despus de haber sido aprobadas por el juez las rendiciones de cuentas. Por ello, si alguien venia prescribiendo desde tiempo atrs una cosa perteneciente a un incapaz y posteriormente acepta el cargo de tutor o curador de ste, desde ese momento se suspende el curso de la prescripcin contra su pupilo, sin perjuicio de que se reanude una vez que cese en el cargo. Lo mismo sucedera si el poseedor es el pupilo y el propietario es el tutor o curador. 5) Impedimentos para el ejercicio del derecho: Hay situaciones de hecho que impiden actuar al propietario, y el cdigo admite que en esos casos el juez pueda liberarlo de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento temporal que lo priv de ejercer la accin pertinente, si luego de casado aquel hace valer su derecho en el plazo de 3 meses (art. 3980). Nota: La suspensin de la prescripcin no puede ser invocada sino por las personas o contra las personas, a beneficio o en perjuicio de las cuales ella se establezca, y no por sus cointeresados o contra sus cointeresados (art. 3981), salvo en el supuesto de derechos reales indivisible (como la servidumbre). 9. Interrupcin.

Los efectos de la interrupcin son eliminar totalmente, como si no hubiera existido, la posesin anterior. Ella no impide que el mismo poseedor pueda poseer nuevamente la cosa ms adelante, pero en estos casos habr una nueva posesin y deber contarse nuevamente el trmino para prescribir. La interrupcin puede ser natural o civil. Interrupcin natural. Art.3984.- La prescripcin se interrumpe cuando se priva al poseedor durante un ao, del goce de la cosa por el antiguo propietario, o por un tercero, aunque la nueva posesin sea ilegtima, injusta o violenta. Se produce cuando se priva al poseedor del goce de la cosa durante un ao, ya se que haya sido desposedo por el mismo propietario o por un tercero y aunque esta nueva posesin sea ilegtima, injusta o violenta (art. 3984). Debe haber transcurrido un ao porque ese es el plazo que el despojado tiene para intentar la recuperacin de la cosa. Luego del ao, la posesin anterior queda como no sucedida (art. 3998). Si antes del ao el poseedor despojado interpone la demanda para recuperar la cosa no habr interrumpido su prescripcin aunque el tercero o el dueo estn todava en poder de ella despus del ao y lo mismo sucede si se reconoce su derecho (art. 3985). Producida la interrupcin por un tercero ella aprovecha al propietario (art. 3990), porque no sucede al anterior poseedor, ya que es un mero poseedor que como tal no podra adquirir por usucapin sino en virtud de una nueva posesin. Si no hubo desposesin violenta el plazo para interrumpir la posesin se cuenta desde el da del hecho. En cambio, en el supuesto de usurpacin o desposesin clandestina el plazo comienza a correr desde que el anterior poseedor tom conocimiento o debi haberlo tomado. Interrupcin civil. Por demanda contra el poseedor.

El art. 3986 establece que La prescripcin se interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio La interrupcin de la prescripcin causada por demande se tendr por no sucedida (art. 3987) si: a) El demandante desiste de ella; b) Se ha declarado la perencin de la instancia; c) El demandado es absuelto definitivamente, es decir, si cuando se dicta sentencia definitiva el juez rechaza la demanda. La interrupcin de la prescripcin causada por demanda judicial no aprovecha sino a quien la ha entablado y a quienes de l tengan su derecho (art. 3991). La demanda entablada contra uno de los coherederos no interrumpe la prescripcin respecto de otros (art. 3993). Pero, siendo indivisible el objeto de la prescripcin, la interrupcin hecha por uno solo de los interesados aprovecha y se puede oponer a los otros (art. 3996). Por compromiso arbitral. El art. 3988 establece que El compromiso hecho en escritura pblica, sujetando la cuestin de la posesin o propiedad a juicio de rbitros, interrumpe la prescripcin. Para Papao el art. se refiere solo a los rbitros de derecho, porque todo lo relativo a la posesin o propiedad en relacin a la prescripcin es materia ya de por s litigiosa y, en consecuencia, el arbitraje no se suscita entre amigos o personas con derechos convergentes, sino entre partes con derechos divergentes. Para Mariani de Vidal el art. se refiere a los rbitros de derecho y a los amigables componedores. Por reconocimiento que hace el poseedor. La prescripcin se interrumpe por el reconocimiento expreso o tcito que el poseedor hace del derecho de aquel contra quien prescriba (art. 3989). 10. Procedimiento legal para reconocer el ttulo adquirido por prescripcin.

Formas de hacer valer la prescripcin. Por va de excepcin. Tanto la prescripcin larga como la corta pueden hacrselas valer en juicio por va de excepcin. Se llama as a la rplica que el demandado opone al actor para que se rechace su demanda, por un hecho impeditivo o extintivo. Pero en este caso el juez en su sentencia solo rechaza la accin del reivindicante, pero no declara adquirido el derecho real de dominio por parte del demandado. Por va de accin (art. 24 ley 14.159). La accin es la posibilidad legal que tiene el titular de un derecho para hacer valer en justicia. Antes de la ley 14.159 el proceso de usucapin era un procedimiento de jurisdiccin voluntaria y en principio no contradictorio. Esto tena como consecuencia que el usucapiente obtena una sentencia meramente declarativa, imponible al propietario que no haba sido parte en el proceso. La ley 14.159 incluy el art. 24 que se refiere a la prescripcin adquisitiva de inmuebles y el art. 25 que tiene por incorporada esa norma al CC y manda aplicarla inmediatamente a todos los juicios de adquisicin de inmuebles por prescripcin, que no hubieren tenido sentencia firme. Pero la ley 14.159 tuvo tambin sus defectos. Por ejemplo exiga que los impuestos del inmueble hubiesen sido pagados a nombre del poseedor por todo el tiempo de la posesin, y a tal hecho se le daba el valor de prueba decisiva de la posesin. Esta exigencia en la mayora de los casos resultaba de cumplimiento imposible. Para corregir esa situacin se modific el art. 24 de la ley 14.159 por el decreto ley 5756/58. Dispone ahora este art. que en el juicio de adquisicin del dominio de inmuebles por prescripcin larga se observarn las siguientes reglas: Carcter del juicio y citacin del demandado. El juicio ser de carcter contencioso, contra quien figure como titular del dominio segn las constancias del registro de la propiedad del lugar de ubicacin del inmueble, cuya certificacin deber ser acompaada con la demanda. Si no se hubiera establecido con precisin quien figura como titular se proceder en la forma que sealan los cdigos de procedimiento para la citacin de las personas desconocidas (art. 24). Si el demandado no puede ser localizado, interviene en su defensa el defensor oficial. Determinacin de la cosa objeto del juicio. Con la demanda se debe acompaar tambin plano de Mansura, suscripto por profesional autorizado, el cual deber ser aprobado por la oficina tcnica respectiva, si la hubiese en la jurisdiccin. Prueba. Se admite toda clase de pruebas, pero el fallo no puede basarse exclusivamente en la prueba testimonial. Ser especialmente considerado el pago, por parte del poseedor, de impuestos, tasas que graven el inmueble, aunque los recibos no figuren a nombre de quien invoca la posesin. Estos pagos no son in presupuesto de la demanda.

 Inters del fisco. En caso de haber inters fiscal comprometido, el juicio se entender con el representante legal de la nacin, municipalidad o provincia a quien afecte la demanda. Solo rige cuando la usucapin se hace valer por accin. Todo lo establecido en el art. 24 rige cuando la usucapin larga se plantea en juicio como accin, y no como excepcin. 11. Efectos de la sentencia.

La sentencia dictada en juicio de usucapin hace cosa juzgada material. En consecuencia, el propietario anterior pierde su derecho de dominio, que adquiere el usucapiente. Por ello, el juez dispone la inscripcin de la sentencia en el registro de la propiedad inmueble, y la cancelacin de la inscripcin anterior si estuviere inscripto el dominio.

Prescripcin ordinaria.
Quien pretenda adquirir por va de prescripcin breve u ordinaria deber cumplir con los siguientes requisitos: a) Posesin pblica, pacfica, continua e ininterrumpida. b) 10 aos de posesin en esas condiciones. Art. 3999. c) Justo ttulo. d) Buena fe. En la usucapin breve, el usucapiente obtuvo la cosa siempre por transmisin, nunca por ocupacin. Quien tiene la cosa la hubo por transmisin a titulo singular o universal, pero algo fall en esa transmisin que impide que quien recibe la cosa adquiera el derecho real que se pretendi transmitir. La nica forma de sanear la irregularidad del ttulo es la usucapin. 1. Justo titulo.

Concepto. Requisitos y causas que lo excluyen. Art.4010.- El justo ttulo para la prescripcin, es todo ttulo que tiene por objeto transmitir un derecho de propiedad, estando revestido de las solemnidades exigidas para su validez, sin consideracin a la condicin de la persona de quien emana. El ttulo suficiente exige, entre otros requisitos, que el derecho real que se transmite sea propio del disponente y que adems ste sea capaz y est legitimado para transmitirlo o constituirlo. En el justo ttulo falta alguno de estos elementos: a. o el derecho que se pretende transmitir o constituir no es propio del disponente. b. o l no tiene capacidad o legitimacin para transmitirlo o constituirlo. En todo lo dems, el justo ttulo cumple con los requisitos, pues: 1.- Tiene por causa un objeto jurdico cuya finalidad consiste en la transmisin del derecho real. 2.- Est revestido de las formalidades exigidas pos la ley (escritura pblica en caso de inmuebles). Titulo putativo. El ttulo putativo slo existe en la creencia del poseedor cuando ste est convencido de que tiene un titulo en su favor, que en realidad no existe o cuando la cosa poseda no es a la que el ttulo se refiere (art. 2357). En el primer caso no hay ttulo, en el segundo s y en ambos supuestos hay error de hecho del poseedor, que por esa razn es considerado de buena fe (art. 2356), pero sta cuando no est acompaada de un justo ttulo no alcanza para la prescripcin breve. Por ello el cdigo dispone en su art. 4011 que el ttulo debe ser verdadero y aplicado en realidad al inmueble posedo. El ttulo putativo no es suficiente, cualesquiera que sean los fundamentos del poseedor para creer que tena un ttulo suficiente. En este caso para adquirir el dominio se requerirn 20 aos. Error de hecho y no de derecho. El cdigo establece que la ignorancia las leyes no sirve de excusa si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley (art. 20) y que en ningn caso impedir los efectos de los actos lcitos. La ignorancia del poseedor fundada en un error de hecho es excusable, pero no lo es la fundada en un error de derecho (art. 4007). El justo ttulo se puede fundar nicamente en un error de hecho y nunca de derecho, y aquel error lo sufre el adquirente y solo puede estar referido a la condicin de la persona de quien emana el acto de transmisin (art. 4010), y no hay justo ttulo sino titulo putativo cuando el error de hecho recae sobre la cosa que es objeto del contrato.

Titulo sujeto a condicin (art. 4014). 1) El ttulo subordinado a una condicin suspensiva, no es eficaz para la prescripcin, sino desde el cumplimiento de la condicin. 2) El ttulo sometido a una condicin resolutiva, es til desde su origen para la prescripcin.

Boleto de compraventa. No es titulo suficiente, ni justo titulo ni titulo putativo. Para adquirir el dominio el poseedor deber estar en posesin de la cosa durante 20 aos.
2. Buena fe.

Nocin. La buena fe requerida para la prescripcin breve es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo seor de la cosa (art.4006). La duda en materia de posesin equivale a mala fe. Presuncin de buena fe. Art.4008.- Se presume siempre la buena fe, y basta que haya existido en el momento de la adquisicin. Expresa Vlez en la nota al art. 3999 que si el justo titulo y la buena fe son 2 condiciones distintas, no son independientes. El que quiera prescribir debe probar su justo ttulo, pero ste har presumir su buena fe. La buena fe siempre se presume, hasta que se pruebe lo contrario (art. 2362) y basta con que ella haya existido en el momento de la adquisicin. La existencia del justo ttulo hace presumir la buena fe, y mientras no se pruebe lo contrario, hace presumir tambin que se posee desde la fecha del titulo (art. 4003). Casos de inexistencia de buena fe. a) Vicios de forma en el titulo: El vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor (art. 4009), por ejemplo escritura pblica que no est en el protocolo del escribano. b) Titulo nulo: El ttulo nulo por defecto de forma, no puede servir de base para la prescripcin (art. 4012), porque en este caso no hay titulo, por ejemplo boleto de compraventa de inmuebles. c) Titulo con nulidad relativa: Aunque la nulidad del ttulo sea meramente relativa al que adquiere la cosa, no puede prescribir contra terceros ni contra aquellos mismos de quienes emana el ttulo (art. 4013). En todos estos supuestos por faltar la buena fe no es posible la usucapin breve, pero si sera posible la prescripcin larga. 3. Importancia en la sucesin a ttulo universal y particular.

Sucesin a titulo singular. El principio rector en esta materia es que la posesin del sucesor por ttulo singular (actos entre vivos) se separa de la de su antecesor (art. 2475) a los efectos de la prescripcin corta. Ello significa que su posesin no queda calificada por la buena o mala fe de su autor, sino por su propia buena o mala fe. Es decir que: 1.Si su autor era de mala fe y l es de buena fe puede adquirir por prescripcin de 10 aos (art. 3999, 4005) uniendo su posesin a la de aqul. 2.Pero, si el sucesor es de mala fe, la buena fe de su autor no lo autoriza para adquirir por prescripcin de 10 aos, pero si para adquirir por la prescripcin de 20 aos. Sucesin a titulo universal. La posesin del sucesor universal se juzga siempre unida a la del autor de la sucesin y participa de las calidades que ste tenga. La posesin del causante califica la posesin del sucesor universal, la posesin que tuvo el difunto continuar con el mismo carcter en cabeza de su heredero, porque est se juzgar siempre unida a la del autor de la sucesin (art. 2475). Es decir que: a. El sucesor universal del poseedor del inmueble, aunque sea de mala fe, puede adquirir por usucapin de 10 aos cuando su autor era de buena fe, sumando su tiempo al de aquel. b. Si el autor era de mala fe, a pesar de la buena fe del sucesor universal, no podr valerse de la prescripcin corta.

Prescripcin extraordinaria.

No requiere justo ttulo ni buena fe, bastando la posesin y el tiempo (20 aos). 1. Casos a los cuales se aplica.

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Art.4015.- Se prescribe tambin la propiedad de cosas inmuebles y dems derechos reales por la posesin continua de veinte aos, con nimo de tener la cosa para s, sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del poseedor, salvo lo dispuesto respecto a las servidumbres para cuya prescripcin se necesita ttulo. Pero para las servidumbres se necesita ttulo (discontinuo o no aparente), por lo que la usucapin larga solo es eficaz si no hay titulo. 2) Art.4016.- Al que ha posedo durante veinte aos sin interrupcin alguna, no puede oponrsele ni la falta de ttulo ni su nulidad, ni la mala fe en la posesin. La ley 17.711 redujo a 20 aos el plazo de prescripcin, que antes era de 30 aos.

UNIDAD XV DERECHOS REALES DE GARANTA.

1. Seguridades reales y personales. El deudor responde del cumplimiento de las obligaciones que haya contrado con todos sus bienes presentes y futuros, lo cual se concreta en el adagio el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores. Todos los acreedores gozan de este derecho de prenda, que por ello es comn, y estn en un pie de igualdad. Mientras los bienes del deudor sean suficientes para responder a todos sus acreedores no existe problema alguno. Pero, l se genera en caso de insolvencia. Es por ello que se ha tratado siempre de idear instrumentos jurdicos que brinden a los acreedores, una cierta seguridad de cobro, que tambin redundan en beneficio del propio deudor, por cuanto le permitirn obtener crditos con mayor facilidad, y que reciben el nombre genrico de garantas. Estas garantas, a raz del principio de la pars conditio creditorum, surgen siempre de la ley, aunque a veces se necesita la voluntad de las partes para concretar esta herramienta de seguridad. Clasificacin. Legales. 1.- Privilegios generales (sobre muebles o inmuebles) y especiales (sobre muebles o inmuebles determinados). 2.- Derecho de retencin. 3.- Hipotecas generales, legales o judiciales (ejemplo la que recae sobre los bienes del tutor o curador para garantizar las obligaciones emergentes de la tutela o curatela). 4.- Fianza, la cual puede ser legal o judicial. 5.- solidaridad. 6.- Delegacin imperfecta. 7.- indivisibilidad.

 Convencionales. Personales, en ellas se agrega al deudor otro deudor que se obliga por igual o subsidiariamente con l (Fianza). Reales, en ellas se afecta al pago algn o algunos de los bienes del deudor. Otorgan un derecho real sobre la cosa afectada a la garanta. Son siempre especiales como la hipoteca, prenda y anticresis. Las garantas reales presentan una seguridad ms fuerte para el acreedor, ya que afectan y recaen directamente sobre la cosa cuyo valor pudo apreciar el acreedor en el momento de la constitucin, permitiendo su persecucin y otorgando adems (salvo la anticresis) un derecho de preferencia en el cobro (privilegio). En cambio, las garantas personales presentan la desventaja de que, si el deudor es de solvencia dudosa, le ser difcil conseguir quien se obligue con o junto a l, y por lo dems, respecto del fiador, el acreedor asume el riesgo de que tambin caiga en insolvencia. I. II. Antecedentes. Histricamente, las garantas personales aparecieron mucho antes que las reales y su origen se pierde en pocas remotas. Esto fue as por tres razones fundamentales: 1. La cohesin del grupo familiar, que permita al deudor encontrar fcilmente otros corresponsales. 2. Los muebles carecan prcticamente de valor y, 3. Los inmuebles eran considerados como pertenecientes al grupo familiar, del cual el deudor no era ms que un integrante que no poda afectarlos al cumplimiento de sus propias deudas. Fueron la relajacin de los vnculos familiares, la individualizacin de la propiedad inmueble y el incremento de la riqueza inmobiliaria los que produjeron el auge de las garantas reales. En roma, en materia de garantas reales, existieron principalmente tres: a. La enajenacin con pacto de fiducia: Utilizada sobre todo en materia de inmuebles. En virtud de ella, el deudor para garantizar su obligacin transmita la propiedad de la cosa al acreedor, y era una especie de venta con pacto de retroventa; si el deudor no pagaba, el acreedor poda quedarse con la cosa, de lo contrario deba retransmitrsela al deudor por otra mamcipio o in jure cessio. Era muy peligrosa porque impeda una persecucin de la cosa por el deudor que haba pagado la deuda, cuando el acreedor la haba enajenado a un tercero. b. La prenda o pignus: La propiedad de la cosa quedaba en poder del deudor, pero ste la entregaba al acreedor quien no adquira ningn derecho sobre ella. Se aplicaba a las cosas muebles y el acreedor contaba, en principio, solo con la seguridad de que teniendo la cosa en su poder, el deudor no poda distraerla. Luego se le atribuy una verdadera posesin, permitindosele vender la cosa en caso de falta de pago. c. La hipoteca: Viene a representar una enorme ventaja sobre las dos seguridades anteriores: 1.- sobre la primera, porque el deudor quedaba librado a la fe de su acreedor. 2.- sobre la segunda, porque e4lla implicaba la desposesin de la cosa. Paralelo entre hipoteca, prenda y anticresis. Prenda. Definicin legal. Art.3204.- Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda. Capacidad. El art. 3213 exige en el deudor que constituye la garanta capacidad para enajenar, y en el acreedor la de contratar. Por ello, no pueden asumir ninguna de las 2 calidades: 1.- Los menores, salvo que estuviesen emancipados y contaren con autorizacin judicial o estuviesen facultados para ejercer el comercio. 2.- Los dementes. 3.- Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. En opinin de la doctrina, los representantes legales deben contar con autorizacin judicial y los mandatarios con poder especial. Requisitos a) Convencionalidad: Si bien no hay una norma expresa equivalente al art. 3115 que fija este requisito para la hipoteca, las disposiciones de la prenda no autorizan a suponer que este recaudo no es igualmente exigido. b) Accesoriedad: Igualmente que en la hipoteca, en la prenda este elemento tiene la calidad de requisito esencial inherente a la existencia misma de la garanta.

El cdigo admite que se puedan garantizar obligaciones puras y simples, sujetas a plazo o a condicin, presentes o futuras. La condicionalidad a que ste sujeta la obligacin que se garantiza, subordina la vigencia a la existencias del gravamen como efecto del carcter accesorio de ste ltimo. c) Especialidad: Debe ser analizado en 2 aspectos: 1. En cuanto al crdito: El art. 3217 establece que el instrumento constitutivo del derecho real debe indicar el importe del crdito, requisito exigido solo para la oponibilidad de la garanta respecto de terceros. 2. En cuanto al objeto: Para este tema existen distintas precisiones. a. El objeto sobre el cual habr de recaer este derecho puede ser una cosa mueble o un crdito (art. 3204). b. A fin de que la convencin prendaria quede constituida, ese contrato deber ser notificado al deudor del crdito dado en prenda (art. 3204). c. Se deber entregar el ttulo al acreedor o a un tercero, aunque el crdito que contiene sea superior a la deuda (art. 3209). Desposesin: En lo que respecta a las cosas muebles, el art. 3205 dice La posesin que el deudor da al acreedor de la cosa constituida en prenda, debe ser una posesin real en el sentido de lo establecido sobre la tradicin de las cosas corporales. El responde de la eviccin de la cosa dada en prenda. En todos los casos, la transmisin material del objeto debe consistir en una efectiva entrega de la posesin, a fin de que se pueda consumar una tradicin posesoria, que en el caso del derecho real de prenda convierta al acreedor en poseedor legtimo en los trminos del art. 2355. d) Propiedad del objeto a prendar: El art. 3212 establece que el deudor o un tercero, en su caso, deben ser propietario de la cosa dada en prenda, clara alusin al objeto mueble que se puede dar en garanta. Caso contrario, el verdadero propietario podra accionar por reivindicacin. No se advierte que de dar en prenda un crdito, la titularidad no sea igualmente exigible. e) Indivisibilidad (art. 3233): Es un carcter no esencial que admite su modificacin por acuerdo de partes. Se trata de un beneficio concedido al acreedor prendario, quien puede resistir la entrega del objeto prendado hasta que la deuda est saldada por completo, aun cuando sta sea divisible. Forma. Art.3217.- La constitucin de la prenda para que pueda oponerse a terceros, debe constar por instrumento pblico o privado de fecha cierta, sea cual fuere la importancia del crdito. El instrumento debe mencionar el importe del crdito y contener una designacin detallada de la especie y naturaleza de los objetos dados en prenda, su calidad, su peso y medida, si estas indicaciones fuesen necesarias para determinar la individualidad de la cosa. Estipulaciones prohibidas. Art.3222.- Es nula toda clusula que autorice al acreedor a apropiarse la prenda, aun cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella fuera de los modos establecidos en este Ttulo. Es igualmente nula la clusula que prive al acreedor solicitar la venta de la cosa. Extincin. La extincin del derecho de prenda puede ocurrir por: Extinguirse la cosa pignorada. Por ser puesta fuera del comercio. Por su venta en subasta pblica: El comprador adquiere la cosa libre de gravamen. Por su venta en subasta privada: La cosa se transmite con el derecho real que la grava. Por confusin (art. 3237): Cuando por algn titulo la propiedad de la cosa gravada pase al acreedor. Por extincin de la obligacin principal. Efectos. Art.3238.- Extinguido el derecho de prenda por el pago de la deuda, el acreedor est obligado a restituir al deudor la cosa empeada, con todos los accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato, y las accesiones que despus hubiese recibido. El plazo de prescripcin de la accin que puede intentar el deudor para obtener la restitucin de lo empeado despus de verificado el pago, es de 20 aos si la cosa ha permanecido en poder del acreedor o de sus herederos (art. 4021). Anticresis. Definicin legal. Art.3239.- El anticresis es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses. El art. 3240 dice El contrato de anticresis slo queda perfecto entre las partes, por la entrega real del inmueble, y no est sujeto a ninguna otra formalidad. La jurisprudencia ha dicho que este art. se refiere al contrato de anticresis y no

a la constitucin del derecho real. Este art. destaca la naturaleza real de este contrato pero no exime de la exigencia de la escritura pblica contenida en al art. 1184 inc. 1. Capacidad. Art.3241.- El anticresis slo puede ser constituida por el propietario que tenga capacidad para disponer del inmueble, o por el que tenga derecho a los frutos. La posibilidad que otorga la ley a quien tenga derecho a los frutos de constituir anticresis, importa conferirle tal facultad al usufructuario (art. 3242). La limitacin temporal a que est sometido el usufructo subordina la duracin del anticresis. Caracteres y requisitos. 1.Derecho real: Dice Vlez que se procura demostrar que el anticresis no es un derecho real, sostenindose que no recae sobre un fundo sino sobre los frutos. Estos escultores parten de una idea equivocada; que en un fundo los frutos son accesorios del terreno, cuando en verdad los frutos y el terreno forman una sola cosa. 2.Convencionalidad. 3.Accesoriedad. 4.Especialidad: No trae el cdigo una norma como la del art. 3131 referente a la que el acto constitutivo de la hipoteca debe contener. No obstante, en varias disposiciones relativas al derecho real de anticresis se menciona tanto al capital del crdito que se garantiza, como a los intereses convenidos. Estas referencias son insuficientes como para sostener que este requisito debe cumplirse. Estipulaciones prohibidas. Art.3252.- Es de ningn valor toda clusula que autorice al acreedor a tomar la propiedad del inmueble por el importe de la deuda, si sta no se pagare a su vencimiento; como tambin toda clusula que lo hiciera propietario del inmueble por el precio que fijen peritos elegidos por las partes o de oficio. Sin embargo, el deudor puede vender al acreedor el inmueble dado en anticresis, antes o despus del vencimiento de la deuda.

Hipoteca.
1. Definicin legal.

Art.3108.- La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor. 2. Crtica.

La doctrina ha formulado distintas crticas: a) Se la calific como vaga por no indicar como se realiza la seguridad que confiere al crdito, esto es, en virtud de los derechos de persecucin y preferencia. Para Papao esto era innecesario porque stos son atributos tipificantes de todo derecho real. b) Se le atribuy imprecisin, sea por no indicar que la garanta poda ser asumida por un tercero (lo que es cierto, pero la presunta falta queda suplida por el art. 3121 que prev el supuesto expresamente), o por referirse a bienes inmuebles, cuando debi aludir a cosas inmuebles (exigencia que parece de un rigorismo extremo cuando en el art. siguiente se refiere expresamente a cosas inmuebles y en el resto del articulado alude a inmueble). 3. Caracteres.

Nota: Mientras la mayora de la doctrina habla de caracteres de la hipoteca, Papao se refiere a ellos denominndolos requisitos y los divide en 2 grupos. 1.- Requisitos para la validez de la hipoteca respecto de las partes: Capacidad, propiedad del inmueble, convencionalidad, accesoriedad, especialidad y forma instrumental. 2.- Requisitos para la oponibilidad del derecho especto de terceros: Registracin. Accesoriedad. Papao lo denomina conexin entre el derecho real y la obligacin que garantiza. Vlez menciona a la accesoriedad de manera expresa solo en 2 art. El art.3128 que establece que podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca y la del contrato a que acceda y el art. 3131 inc. 2 que establece que el acto constitutivo de la hipoteca debe contener la fecha y la naturaleza del contrato a que accede y el archivo en que se encuentra

La accesoriedad se establece entre la hipoteca y un derecho personal o creditorio. Esta dependencia se hace manifiesta en el art. 3187 al disponer que la hipoteca se acaba por la extincin total de la obligacin principal cuando ello sucede por alguno de los medios previstos legalmente. El requisito de la accesoriedad ser cumplido individualizndolo con la mayor cantidad de datos posibles a la obligacin que se garantiza. Si los elementos de toda obligacin son el sujeto, el objeto y la causa fuente ser necesario designar: a. La persona del deudor y del acreedor. b. Si la prestacin a cargo del deudor consiste en un dar, un hacer o un no hacer. c. La causa que les dio origen (acto o hecho jurdico o disposicin legal). La duda que puede surgir del art. 3108 en el sentido de que las nicas obligaciones que se pueden asegurar con hipoteca son las dinerarias, queda despejada con lo que dispone el art. 3109, el cual tambin admite que se garanticen las de dar no dinerarias, las de hacer y las de no hacer, siempre que se declare su valor estimativo. Derecho real. La doctrina extranjera es la que ha cuestionado con mayor nfasis la naturaleza real de la hipoteca, apoyndose en la particular circunstancia de que la cosa inmueble afectada continuar en poder del deudor. Esta particular caracterstica ha dado lugar a que se niegue la existencia de una relacin directa entre el titular del derecho y la cosa. Gatti dice que no se ha tenido en cuanta que la circunstancia de que el derecho no se ejerza por la posesin, no quiero decir que no exista una relacin directa. Las facultades que el acreedor hipotecario tiene de perseguir la cosa en manos de quien se halle (ius persequendi) y de ser preferido (ius preferendi) en el ejercicio de su derecho respecto de otro derecho real constituido posteriormente, son circunstancias propias de los derechos reales y tipificantes de la inherencia del derecho a la cosa que a stos caracteriza. Papao sostiene no slo la naturaleza de derecho real de la hipoteca sino tambin que determina el dominio. Esto ltimo, con fundamento principal en los actos de disposicin que el titular de la cosa gravada con este derecho real est impedido de ejercer, y en las acciones que se organizan en cabeza del acreedor para prevenir o remediar la violacin a tal impedimento. Especialidad. El requisito de la especialidad se manifiesta y debe cumplirse con relacin al objeto y al crdito. Objetiva (respecto del inmueble). Art.3109.- No puede constituirse hipoteca sino sobre cosas inmuebles, especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada. Esto es compatible con a prevencin del codificador respecto de la hipoteca sobre una generalidad de bienes, a la cual no da cabida en su rgimen legal. La precisin sobre el inmueble que se hipoteca deber estar consignada en el acto constitutivo. As lo establece el inc. 3 del art. 3131 exigiendo que se indique la situacin de la finca y sus linderos, y si fuere rural, el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o villa y la calle en que se encuentre. Complementa esta exigencia lo que dispone el art. 3132 que establece que Una designacin colectiva de los inmuebles que el deudor hipoteque, como existentes en un lugar o ciudad determinada, no es bastante para dar a la constitucin de la hipoteca la condicin esencial de la especialidad del inmueble gravado. La escritura hipotecaria debe designar separada e individualmente la naturaleza del inmueble Fallo de la C.S.J.N: Confirm un fallo de Primera Instancia que admiti la tercera de mejor derecho deducida por un acreedor hipotecario contra el deudor del gravamen y un Banco que lo ejecutaba a ste. El deudor se haba obligado en una escritura hipotecaria a garantir con la Estancia denominada Victoria y se dijo que el inmueble estaba situado en el Departamento de San Jernimo de esta Provincia. Se expres en el fallo que resultando del contexto de la escritura la situacin y linderos de la finca hipotecaria, la falta de mencin de estos ltimos en el acto no invalida la hipoteca. Crediticia (dos posturas). a) VII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Buenos Aires, 1979): El carcter de especialidad de la hipoteca, en lo que respecta al crdito, no se limita al deber de expresar en una suma de dinero cierta y determinada o, en su caso, manifestar el valor estimativo, sino que requiere la constancia de la cosa (origen o fuente), entidad (objeto de la prestacin) y la magnitud (medida del objeto) de la obligacin garantizada. b) Papao: El requisito de la especialidad crediticia quedar cumplido con la determinacin de la suma cierta de la deuda (art. 3131 inc. 4, si se trata de una obligacin dineraria, o con la fijacin de su valor

estimativo, en los casos de obligacin de otra naturaleza o de dar no dinerarias (art. 3109). Si bien la accesoriedad y la especialidad son conceptos tcnicos que pueden ser analizados como unidades jurdicas autnomas, ambos funcionan como un todo inescindible. No se concibe que una hipoteca tenga existencia si ambos requisitos no han sido cumplimentados. Las llamadas hipotecas abiertas. Son aquellas que se constituyen en garanta de todas o algunas operaciones que se hayan celebrado entre acreedor y deudor, las cuales, si bien pueden tener lugar fuera de la orbita bancaria, suelen darse con mayor frecuencia dentro de ella. Se indican como requisitos que stas deben cumplir: - la especificacin de cuales son las operaciones incluidas en la garanta. - la fijacin de una suma cierta hasta la cual alcanza el gravamen. El agregado que se le introdujo al art. 3135 mediante el cual se posibilit que deudor y acreedor celebraran convenios sobre rango, contribuy a la formacin de distintas corrientes doctrinarias. 1). Para algunos la hipoteca abierta funcionan dentro de un rgimen legal que la admite como un derecho principal, independiente de la existencia de un crdito, es decir, prescindiendo del requisito de la accesoriedad. La reserva de rango establecida en el art. 3135 es de naturaleza contractual e integra el pacto hipotecario. Esta estipulacin no importa una hipoteca abierta, la cual no es admisible en nuestro derecho (Molinario). 2). Las hipotecas abiertas son las de rango compartido, admitidas por el art. 19 de la ley 17.801. En nuestro derecho es admisible la hipoteca en garanta de crdito indeterminado. No son incompatibles la hipoteca en garanta de una apertura de crdito en cuenta corriente bancaria con la garanta de todos los crditos presentes y futuros, porque si bien en ambos casos se cumple con el principio de especialidad, slo en las primeras se cumple con el de accesoriedad (Higliton). 3). El art. 3131 inc. 2 anuncia requisitos referentes a hipotecas otorgadas en garanta de obligaciones actuales o tpicas. Si se trata de obligaciones futuras o eventuales es de aplicacin la segunda parte del art. 3109 para lo cual basta que se declare el valor estimativo. Indicando las obligaciones posibles y el monto mximo asegurado, es suficiente para la constitucin vlida de la hipoteca (Capn, Filas, Banbero). Ley 21.309. Toca directamente a este requisito de la especialidad crediticia, en lo que concierne a la determinacin del quantum de la afectacin hipotecaria, lo dispuesto por la 21.309 (ao 1976). El proceso inflacionario que padeci nuestra economa hizo indispensable el dictado de esta disposicin legal y le dio carta de ciudadana a las clusulas de estabilizacin que se utilizaban para la conexin del valor nominal por el cual se constituan los gravmenes hipotecarios. El art. 1 de la ley 21.309 prev que este rgimen se aplique a obligaciones en dinero sin otra mencin, lo que dara a suponer que para las prestaciones no dinerarias (obligaciones de dar, hacer o no hacer) este dispositivo legal no es aplicable. Sobre esto se ha sealado que pueden existir hipotecas en garanta de obligaciones no dinerarias cuyo mximo oscile en relacin al ndice convenido. Sin embargo, tambin se ha sostenido que las obligaciones a que se refiere la ley son nicamente las dinerarias. Art. 1: Se considera cumplido el requisito de la especialidad siempre que se consigne: 1. la cantidad cierta de la deuda originaria. 2. la clusula de estabilizacin o reajuste con expresa mencin de los ndices de actualizacin adoptados. 3. los periodos por los cuales se afectar el reajuste. 4. el tipo de inters pactado. Art. 2: Los Registros de la Propiedad Inmueble y de Crditos Prendarios inscribirn los gravmenes, dejando constancia de que lo importes cubiertos por la garanta se encuentran sujetos a la clusula de estabilizacin o reajuste pactada, recaudos que debern contener con certificaciones que al respecto se expidan por los indicados registros. Art. 3: Alude a la oponibilidad de las hipotecas o prendas con registro celebradas con arreglo a esta ley, desde el da de su otorgamiento o desde su registracin no slo por la cantidad cierta inicial de la deuda, sino por la que corresponda adicionar como consecuencia de la clusula de estabilizacin o reajuste, con ms los intereses que se adeudaren de conformidad a lo determinado en la escritura o contrato respectivo. Art. 4: Trae aparejada ejecucin la constancia del saldo deudor adicional a la fecha del vencimiento de la obligacin. Este saldo deudor resultar de le aplicacin de la clusula de estabilizacin o reajuste que se hubiere pactado. Art. 6: La ley establece un tope a los intereses compensatorios que los acreedores podrn cobrar respecto de obligaciones dinerarias sujetas a clusulas de estabilizacin o reajuste. Estos intereses no pueden ser superiores en ms de 1/3 al que cobren los bancos oficiales en prstamos concedidos con idnticas clusulas de reajuste a la fecha del contrato. Quedan excluidas de esta limitacin las entidades financieras incluidas en la ley que regula su actividad. Ley 23.928: Ley de convertibilidad.

El art. 10 de la ley 23.928 deroga, con efecto a partir del 1 de abril de 1991, todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexacin por precio, actualizacin monetaria, variacin de costos o cualquier otra forma de repotenciacin de las deudas, impuestos, precios o tarifas de los bienes, obras o servicios. Por tanto, la ley 23.928 derog la ley 21.309 slo para las hipotecas posteriores al 1 de abril de 1991. Las hipotecas anteriores a esa fecha se actualizan hasta el 1 de abril de 1991. Los intereses compensatorios o moratorios siguen corriendo, ya que la ley slo derog la actualizacin. Indivisibilidad. Art.3112.- La hipoteca es indivisible; cada una de las cosas hipotecadas a una deuda, y cada parte de ellas estn obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. Sin embargo en la ejecucin de bienes hipotecados, cuando sea posible la divisin en lotes, o si la garanta comprende bienes separados, los jueces podrn ordenar la enajenacin en lotes, y cancelacin parcial de la hipoteca, siempre que de ello no se siga lesin al acreedor (ley 11.725). La hipoteca subsiste ntegramente sobre todos los inmuebles afectados. Esta indivisibilidad es de la naturaleza de la hipoteca, lo que trae aparejado que el acreedor puede renunciar a ella. Este es un carcter no esencial de la hipoteca. La circunstancia de no ser esencial implica que la indivisibilidad establecida para nuestro rgimen, puede ser modificada en el acto constitutivo de la hipoteca. Dice Vlez, en la nota a este art., que la indivisibilidad tiene lugar: - Pasivamente desde el punto de vista del deudor porque si se hubiere cancelado parcialmente la obligacin, la deuda se habr purgado por la mitad. El acreedor conserva en plenitud su derecho hipotecario sobre la totalidad del inmueble. - Activamente desde el punto de vista del acreedor, si hubiese varios acreedores y el deudor le hubiere pagado slo a uno de ellos el otro conservara la totalidad del inmueble bajo hipoteca, la cual no sufre disminucin alguna porque se haya pagado una parte de la deuda. Convencionalidad. Art.3115.- No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una obligacin en la forma prescripta en este Ttulo. En la nota a este art., Vlez advierte que quedan concluidas las hipotecas tcitas y legales y derogadas las disposiciones vigentes hasta la sancin del CC. Es un rasgo distintivo de esta convencionalidad que las partes se pongan de acuerdo en: a. Determinar las obligaciones garantizadas. b. Establecer, mediante la indicacin de una suma cierta o de un valor estimativo, cual es el grado de agresin patrimonial que el deudor est dispuesto a tolerar y hasta el cual limita la responsabilidad hipotecaria que asume con la cosa. c. Fijar cuales sern las estipulaciones a que quedar sujeto el gravamen. Relacin de causalidad hipotecaria. El requisito de la convencionalidad exige un acuerdo de voluntades que tenga por fin inmediato constituir el derecho real. Por ello, la causa fuente de la hipoteca es siempre un contrato. Esto no contradice el art. 2502, en el solo de que los derechos reales slo pueden ser creados por la ley. No se trata de que los particulares puedan crear arbitrariamente derechos reales, sino que al celebrar la convencin exigida legalmente, la voluntad de los particulares da vida jurdica a uno de los derechos reales enumerados en el art. 2503. Este acuerdo de voluntades origina una relacin de causalidad que papao denomina hipotecaria, para diferenciarla de aquella otra que relaciona al derecho real con la obligacin que garantiza y que se identifica con el requisito de la accesoriedad. Modalidades. Hipoteca sometida a condicin. Art.3116.- La hipoteca puede constituirse bajo cualquier condicin, y desde un da cierto, o hasta un da cierto, o por una obligacin condicional. Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no tendr valor sino desde que se cumpla la condicin o desde que llega el da; pero cumplida la condicin o llegado el da, ser su fecha la misma en que se hubiese tomado razn de ella en el oficio de hipotecas. Si la hipoteca fuese por una obligacin condicional, y la condicin se cumpliese, tendr un efecto retroactivo al da de la convencin hipotecaria. La redaccin de este art. no es feliz: 1.Incluye en la norma el caso en que se garantiza una obligacin condicional dentro de supuestos que nada tienen que ver con ello. 2.No se ocupa de los efectos de someter el gravamen a una condicin resolutoria no ha previsto la posibilidad de que el plazo sea incierto. Si la condicin o plazo son suspensivos, su cumplimiento opera retroactivamente a la fecha en que se hubiere tomado razn de la hipoteca en el Registro. La solucin del art., si bien es conecta respecto de terceros, no lo es en cuanto a las

partes, sus herederos y dems intervinientes en el acto, pues el art. 3135 prev que respecto de ellos la hipoteca constitutiva se considerar registrada. Convenios sobre el rango. Reserva de rango. Art.3135.- Al constituir la hipoteca, el propietario puede, con consentimiento del acreedor, reservarse el derecho de constituir ulteriormente otra de grado preferente, expresando el monto a que sta podr alcanzar. En nuestro rgimen legal hipotecario impera el principio de Rango Legal y de Avance, de manera que cualquiera haya sido el que las partes le hayan atribuido, el que les corresponda ser asignado por la fecha de su inscripcin. Si por cualquier causa la primera caduca, la que sigue pasar a ocupar su lugar automticamente. De la hipoteca que se constituya en las condiciones del art. 3135 se tomar razn en el folio que corresponda al inmueble gravado, dejndose constancia de la reserva convenida y del monto que servir de mximo al gravamen a constituirse ulteriormente. La posicin registral de la hipoteca inscripta le otorga al acreedor la preferencia del primer rango hasta tanto se efectivice la reserva constituyendo e inscribiendo el segundo gravamen. El art. 3135 alude a la constitucin de otra hipoteca de grado preferente, lo que la doctrina interpreta restrictivamente slo puede constituirse un nico nuevo gravamen, agote o no la cuanta que se expres en la reserva. Importante: La reserva de rango no implica que exista una hipoteca. Si el propietario no la utiliza y el acreedor, que acept que su hipoteca eventualmente pospusiera su rango en beneficio de una ulterior, debe ejecutarle y cobrarla sin que tenga que dejar libre la cuanta indicada en la reserva. Permuta de rango. Quien es titular de una hipoteca en primer grado puede permutar su rango con el del segundo o tercer grado, pasando a ocupar el que recibe a cambio. Cuando los rangos son sucesivos no es necesario el consentimiento de los dems acreedores, pero cuando no sean inmediatos ser necesaria la conformidad de los acreedores intermedios. Posposicin de rango. El titular de una hipoteca puede aceptar que un gravamen sobreviviente posponga su preferencia. Adems del consentimiento del acreedor cuyo rango desciende para que ocupe su lugar la nueva hipoteca, se debe lograr el de todos los dems acreedores de rango inferior a la propuesta, ya que al descender de rango sta, desciende todas las que estn detrs de ella. Rango compartido. El art. 19 de la ley 17.801 prev que las partes, mediando una declaracin de voluntad precisa y clara, puedan sustraerse a los efectos de la prioridad que este art. establece en su primera parte, fijando una prelacin distinta para sus derechos, compartindola o autorizando a compartirla. Dos o ms hipotecas sobre un mismo inmueble, cualquiera que haya sido la fecha de su registracin, podrn compartir el rango, y en caso de ejecucin cobrarn a prorrata de sus respectivos crditos. Hipoteca del propietario (diferencia con la reserva de rango). Hedemann la define como aquella que tiene existencia autnoma, es decir, sin dependencia de crdito alguno, que ingresa en el patrimonio del titular del dominio del inmueble pero sin absolverla. La hipoteca del propietario adquiere virtualidad jurdica a partir de su registracin, la que se verifica con rango fijo, lo que impide el avance de acreedores cuyos gravmenes hubieran tenido un emplazamiento registral de fechas posteriores. A partir de que el propietario obtiene su asiento registral se hace dueo de la hipoteca. Con motivo de la reforma introducida en el art. 3135 y lo dispuesto por el art. 19 de la ley 17.801, algn sector de la doctrina sostuvo que en nuestro derecho se ha consagrado la hipoteca del propietario. Papao est en disidencia con esa opinin. La inscripcin de la reserva de una hipoteca de grado preferente que autoriza el art. 3135, subordina al acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor, no le da existencia legal al gravamen sino a partir de la registracin de su acto constitutivo que el deudor otorgar en ejercicio de la facultad que le fue atribuida por el acreedor. De no constituirse la hipoteca preferente, los acreedores subordinan con preferencia del propietario. 4. Constitucin de la hipoteca.

Propiedad de la cosa. Art.3119.- Para constituir una hipoteca, es necesario ser propietario del inmueble y tener la capacidad de enajenar bienes inmuebles. Hipoteca de derecho real imperfecto. Art.3120.- Los derechos reales de usufructo, servidumbre de uso y habitacin, y los derechos hipotecarios no pueden hipotecarse. Los derechos reales de disfrute y de garanta no pueden ser hipotecadas por que son derechos sobre cosa ajena, y la hipoteca no puede recaer sobre derecho sino slo sobre inmuebles, y adems, para constituirla es necesario ser propietario de la cosa.

Lo expuesto tambin es aplicable a las servidumbres. Hipoteca constituida por un tercero. Art.3121.- No es necesario que la hipoteca sea constituida por el que ha contrado la obligacin principal, puede ser dada por un tercero sin obligarse personalmente. La diferente posesin en que se halle este tercero, segn se haya comprometido o no al pago de la obligacin, ha sido asimilada por la doctrina a la de quien adquiere el inmueble hipotecado, tomando a su cargo o no la deuda en garanta de cuyo pago se constituy el gravamen. La terminologa utilizada (tercer adquirente, tercer poseedor) para referirla a aquellos que hipotecan por otro asumiendo o no la deuda, no es feliz. Mariani de Vidal dice que la denominacin tercero poseedor, que no implica negarle la calidad de adquirente, sirve para denotar con ms fuerza que solo es responsable por su relacin con la cosa y en la medida de sta. Prefiere reservar la designacin de tercero para el caso de quien adquiere el inmueble hipotecado. Si no asume la obligacin ser solamente tercero y si la toma a su cargo ser tercero deudor. Al contrario, si se trata de quien grava su inmueble en garanta de la deuda de otro, debera denominarse constituyente, porque l no es tercero sino que es parte en la relacin hipotecaria. Si adems asume la deuda ser constituyente deudor. En resumen: a.- Adquirente del inmueble hipotecado. Si no asume la obligacin: TERCERO. Si asume la obligacin: TERCERO DEUDOR. b.- Constituyente de una hipoteca sobre inmueble Si no asume la deuda: CONSTITUYENTE. propio en garanta de la deuda de otro. Si asume la deuda: CONSTITUYENTE DEUDOR. Quien da la hipoteca sin asumir la deuda no es propiamente un fiador de la obligacin, criterio que sostiene Vlez (nota al art. 3121) negndole el derecho a subrogarse en las acciones del acreedor. En tal caso, resulta de aplicacin el art. 3186 cuando otro que el deudor haya dado la hipoteca e seguridad del crdito, la accin de indemnizacin que le corresponde es la que compete al fiador que hubiese hecho el pago, y puede pedir al deudor despus de la expropiacin, el valor integro de su inmueble, cualquiera que fuese el precio en que se hubiese vendido. Art.3122.- Si la obligacin por la que un tercero ha dado una hipoteca fuese solamente anulada por una excepcin puramente personal, como la de un menor, la hipoteca dada por un tercero ser vlida, y tendr su pleno y entero efecto. Hipoteca de inmueble cuyo dominio est sometido a una condicin de permanencia. El cdigo contempla dos situaciones posibles: 1) Quien enajena bajo condicin resolutoria o bajo un pacto comisorio no podr hipotecar el inmueble antes del cumplimiento de la condicin (art. 3117). 2) El adquirente que no tiene sobre un inmueble ms que un derecho sujeto a una condicin, rescisin o resolucin, no puede constituir hipotecas sino sometidas a las mismas condiciones, aunque as no se exprese (art. 3125). Hipoteca sobre inmueble ajeno. Se sanciona con nulidad absoluta a la hipoteca constituida sobre un inmueble ajeno, insanable aun si el constituyente lo adquiere luego o el propietario sucediese al constituyente a titulo universal. Capacidad. Principio general. Art.3118.- Los que no puedan vlidamente obligarse, no pueden hipotecar sus bienes. No pueden constituir este derecho sobre inmuebles de su propiedad: b) Los menores impberes, salvo que medio de sus representantes y con las condiciones que la ley exige. c) Los dementes declarados tales en juicio, y los aun no declarados si lo demuestran pblicamente a la fecha del acto. d) Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. e) Los menores emancipados respecto de los inmuebles que adquirieron a titulo gratuito, antes o despus de la emancipacin, salvo que cuente con autorizacin judicial o, si la emancipacin fuere por matrimonio, si hubiere acuerdo entre los cnyuges, siendo uno de estos mayores de edad. f) Los condenados a reclusin o prisin por ms de 3 aos, mientras dure la condena. Incapaz. Art.3118.- pero la hipoteca constituida por un incapaz puede ser ratificada o confirmada con efecto retroactivo, cesando la incapacidad.

El efecto retroactivo de la ratificacin importa la oponibilidad del acto ratificado, aun respecto de terceros acreedores en cuyo favor se hayan otorgado ulteriores hipotecas cuando era an incapaz. Distinto es el caso en que la ratificacin se otorgue con posterioridad a la constitucin de una hipoteca al cesar la incapacidad. Aquella ratificacin no le da al acreedor preferencia alguna respecto de la constituida siendo capaz el deudor. Condmino: Ver bolilla 11 punto 3. Forma. Art.3128.- La hipoteca slo puede ser constituida por escritura pblica o por documentos, que sirviendo de ttulos al dominio o derecho real, estn expedidos por autoridad competente para darlos, y deban hacer fe por s mismos. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca y la del contrato a que acceda Art.3130.- La constitucin de la hipoteca debe ser aceptada por el acreedor. Cuando ha sido establecida por una escritura pblica en que el acreedor no figure, podr ser aceptada ulteriormente con efecto retroactivo al da mismo de su constitucin. La forma interpuesta por la ley (escritura pblica) es imposible suplirla por la del instrumento privado, aunque ste llegara a tener fecha cierta. Hipoteca constituida en el extranjero. Art.3129.- Puede tambin constituirse hipoteca sobre bienes inmuebles existentes en el territorio de la Repblica, por instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas dispuestas por el artculo 1211. De la hipoteca as constituida debe tomarse razn en el oficio de hipotecas, en el trmino de seis das contados desde que el juez ordene la protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a tercero. La hipoteca constituida desde pas extranjero debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica. En el art. 3129 se admite que el acto constitutivo de la hipoteca, por el cual se afecten inmuebles ubicados en nuestro pas, se otorgue en el extranjero, debiendo cumplir las formalidades exigidas por el art. 1211 (constar en instrumento pblico y estn legalizados). Vlez (en la nota) indica que no es necesaria la intervencin de un notario en el otorgamiento de estos instrumentos, porque hay pases en los cuales les corresponde a los jueces dar autenticidad a los actos. En el art. 31289 establece que la toma de razn (inscripcin) de esta hipoteca debe hacrsela en el trmino de 6 das desde que el juez orden la protocolizacin de la obligacin hipotecaria (acto constitutivo). Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde pas extranjero debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica (art. 3129). Contenido del instrumento. Art.3131.- El acto constitutivo de la hipoteca debe contener: 1- El nombre, apellido y domicilio del deudor y las mismas designaciones relativas al acreedor, los de las personas jurdicas por su denominacin legal, y el lugar de su establecimiento; 2- La fecha y la naturaleza del contrato a que accede y el archivo en que se encuentra; 3- La situacin de la finca y sus linderos, y si fuere rural, el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o villa y la calle en que se encuentre; 4- La cantidad cierta de la deuda La imprecisin de que pueda adolecer el acto constitutivo no provocar su nulidad cuando la determinacin de las designaciones faltantes pueda ser conocida mediante la investigacin que los jueces estn facultados a llevar a cabo, segn lo dispone el art. 3133. 5. Pagar hipotecario.

El pagar hipotecario es una figura librada, en la que confluyen dos elementos antitticos. Por un lado el pagar, cuya esencia es la movilidad, el carcter abstracto, el valor por si mismo, autnomo; y por el otro la hipoteca, derecho real ligado concretamente a una obligacin y una cosa (Borda). Sin embargo, instituciones tan dispares han podido conciliarse en la figura del pagar hipotecario (art. 3202). 6. Letra hipotecaria.

UNIDAD XVI EFECTOS Y EXTINCIN DE LA HIPOTECA.

1. Relaciones entre acreedor y deudor.

Facultades del acreedor.

a) Actos no consumados. Art.3158.- Todo acreedor hipotecario, aunque su crdito sea a trmino o subordinado a una condicin, tiene derecho a asegurar su crdito, pidiendo las medidas correspondientes contra los actos sobre que dispone el artculo anterior. El acreedor para pedir estas medidas deber justificar prima facie la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora (art. 230 CPC). b) Actos consumados. Si los actos del deudor se hubiesen consumado y el valor del inmueble hipotecado hubiera disminuido a tal punto que los acreedores vean sensiblemente retaceadas sus garantas, podrn aunque sus crditos sean condicionales o eventuales, pedir la estimacin de los deterioros causados, y el depsito de lo que importen, o demandar un suplemento a la hipoteca (art. 3159). Por el art. 3160 se asimila a la consumacin de los deterioros en el inmueble, la enajenacin de los muebles accesorios a un adquirente de buena fe, y por lo tanto los acreedores tendrn idntico derecho al que se les concede por el art. anterior. An cuando no se haya producido el vencimiento del crdito garantizado, la preparacin o consumacin de los actos de deterioro (materiales o jurdicos), faculta a los acreedores a pedir judicialmente que el deudor sea privado del beneficio del trmino que el contrato le daba (art. 3161). 2. Actos de disposicin jurdica del deudor.

La permanencia del deudor en el inmueble que afect con hipoteca le obliga a observar ciertas conductas respecto de la cosa, aunque se afirme que conserva el ejercicio de todas las facultades inherentes a su derecho de propiedad. Art.3157.- El deudor propietario del inmueble hipotecado, conserva el ejercicio de todas las facultades inherentes al derecho de propiedad; pero no puede, con detrimento de los derechos del acreedor hipotecario, ejercer ningn acto de desposesin material o jurdica, que directamente tenga por consecuencia disminuir el valor del inmueble hipotecado. Esta restriccin legal es aplicable tambin al tercero que hipoteca en garanta de la deuda de otro. Enajenacin del inmueble. No es un acto vedado al deudor. Slo resultara cuestionable si provoca en forma directa una disminucin del valor de lo hipotecado. Constitucin de otras hipotecas. El propietario puede constituir otras hipotecas sobre el mismo inmueble, como ellas cobrarn segn la fecha de su inscripcin, lo que determina su rango o grado y no a prorrata, estas constituciones no perjudican al acreedor hipotecario de grado anterior. Constitucin de servidumbres. El propietario puede gravar con ellas el inmueble hipotecado, pero el acreedor puede usar de los derechos acordados contra el deudor que disminuye la garanta de la deuda. Si no usara de esos derechos podr anteponerse, en el momento de la ejecucin, en lo dispuesto en el art. 2999, segn el cual tales servidumbres no pueden oponerse a los acreedores hipotecarios anteriores a su establecimiento, y ellos en caso necesario pueden pedir que el inmueble se venda libre de toda servidumbre. Anloga solucin se aplica a los casos de constitucin de usufructo, uso y habitacin. Locacin. En caso de alquiler del inmueble por el propietario deudor debe considerarse en funcin de las alternativas que pueden plantearse. Usualmente, las convenciones hipotecarias contienen una clusula expresa donde se le prohbe a aqul dar el inmueble en locacin o ceder su uso total o parcialmente. a) Si el contrato de locacin es posterior al acto constitutivo del gravamen y la prohibicin existe, aqul es inoponible al acreedor. b) Si el contrato de locacin preexista al acuerdo hipotecario para ser oponible debe tener fecha cierta. c) Si no se hubiera estipulado prohibicin alguna en la convencin hipotecaria, arrendamiento deber ser juzgado en virtud de las directivas del art. 3157, prohibindose resolver la subasta del inmueble libre de ocupantes en caso de resultar perjuicio al acreedor. 3. Extensin de la garanta hipotecaria. Con relacin a la cosa.

Art.3110.- La hipoteca de un inmueble se extiende a: 1. Todos los accesorios, mientras estn unidos al principal: Las cosas muebles pueden asumir la calidad de inmueble por estar realmente inmovilizadas al suelo por su adhesin fsica y perpetua, o por haber sido puestas intencionalmente por el propietario de ste sin estarlo fsicamente. Ante la dificultad que pueda presentarse para determinar cuando una cosa mueble puede o no estar comprendida en la garanta hipotecaria se deben tener en cuenta indicaciones y si se tratara de muebles adheridos temporariamente o por la profesin del propietario del inmueble, que no pierden la calidad de tales stos quedarn excluidos de la garanta. Los tesoros y las minas que se encuentren en el inmueble no quedan comprendidos en la hipoteca (art. 2566). 2. Todas las mejoras sobrevinientes al inmueble, sean mejoras naturales, accidentales o artificiales, aunque sean el hecho de un tercero. 3. Las construcciones hechas sobre un terreno vaco: No era necesario mencionarla porque quedan comprendidos en el concepto de accesorios o mejoras. 4. Las ventajas que resulten de la extincin de las cargas o servidumbres que deba el inmueble: Todo inmueble sobre el cual pesa un gravamen supone la imperfeccin del dominio de su titular, quien lo adquiere en plenitud al extinguirse el desmembramiento que pesaba sobre aqul, circunstancia que tambin aprovecha al acreedor hipotecario. 5. Los alquileres o rentas debidas por los arrendatarios: Debe tratarse de alquileres devengados o a devengarse que no hayan sido percibidos por el propietario, a cuyo fin el acreedor proceder a solicitar la traba del embargo pertinente. 6. Importe de la indemnizacin concedida o debida por los aseguradores del inmueble. 7. Las adquisiciones hechas por el propietario de inmuebles contiguos para reunirlos al inmueble hipotecado, no estn sujetas a la hipoteca: La solucin es correcta porque ambos inmuebles son jurdicamente distintos, aunque el propietario las considere materialmente como una unidad. Esto presupone, que si bien el propietario hace la adquisicin con el propsito ulterior de unificarlas, en realidad se limitar a mantener la individualidad de cada uno de ellos. Con relacin a la deuda. Intereses. Es necesario distinguir distintos supuestos, ya que la solucin difiere en cada caso: a) Intereses devengados antes de constituirse la hipoteca: Estos intereses deben ser liquidados y designarse en una suma cierta. La indicacin de que la hipoteca comprende los intereses atrasados sin indicacin de su monto es de ningn efecto (art. 3152). Estos intereses no gozan de privilegios. b) Intereses compensatorios por el capital prestado desde la fecha de la constitucin de la hipoteca hasta el efectivo pago: La primera parte del art. 3152 alude a ellos y dice que si estuvieren determinados en la obligacin quedan garantizados por la hipoteca de igual forma que el crdito principal. Estos intereses slo gozan de privilegios por el trmino de 2 aos contados retroactivamente desde la fecha de iniciacin de la ejecucin del gravamen (art. 3936). c) Intereses que corren durante el proceso de ejecucin hipotecaria: Estn comprendidos en la enumeracin del art. 3111, y por tanto, cubiertos por la garanta. Gozan de privilegios (art. 3936). Costas y gastos. Es necesario distinguir entre: 1. Costas y gastos que la constitucin de la hipoteca produce: Ejemplo acto notarial, inscripcin, etc. Si bien quedan cubiertos por la garanta hipotecaria por considerrselos accesorios del crdito principal, carecen de privilegios. 2. Costas y gastos que irroga la ejecucin judicial del gravamen: Estn cubiertos por la hipoteca y gozan de privilegios. 4. Relaciones con los terceros.

Registracin. El CC establece normas sobre registracin hipotecaria, nico derecho para el cual el codificador la exigi ante la imposibilidad de publicitar su oponibilidad por la tradicin.

Art.3134.- La hipoteca constituida en los trminos prescriptos debe ser registrada y tomada razn de ella en un oficio pblico destinado a la constitucin de hipotecas o registro de ellas, que debe existir en la ciudad capital de cada provincia, y en los otros pueblos en que lo establezca el gobierno provincial. El art. 3135 fija el alcance de la registracin impuesta, estableciendo que ella tiene como efecto hacer oponible el derecho respecto de terceros. Esto significa que la hipoteca hace fuerza de la orbita registral, y ello ocurre cuando el veto constitutivo ha sido otorgado por las partes y autorizado por el escribano interviniente. Las partes intervinientes, sus herederos y los que han intervenido en el acto, como el escribano y los testigos, no pueden prevalerse del defecto de inscripcin, y respecto de ellos la hipoteca constituida por escritura pblica, se considera registrada. Art.3137.- El registro debe hacerse dentro del trmino establecido en la ley nacional de registros de la propiedad (ley 20.089). Esto concuerda con lo dispuesto en el art. 5 de la ley 17.801, que unifica en 45 das el plazo general para la registracin de las escrituras pblicas. Si el registro se hace dentro del trmino previsto la hipoteca tendr efectos contra terceros desde el da de su otorgamiento (art. 3149). La registracin en trmino del acto constitutivo de la hipoteca tiene un importante efecto respecto de otras que se hubieren otorgado posteriormente pero cuyo acreedor, teniendo conocimiento de la anterior, logre inscribirla en primer trmino. El art. 3136 dispone si estando constituida la obligacin hipotecaria, pero an no registrada la hipoteca, y corriendo el trmino legal para hacerlo, un subsiguiente acreedor, teniendo conocimiento de la obligacin hipotecaria, hiciere primero registrar la que en seguridad de su crdito se le haya constituido, la prioridad del registro es de ningn efecto respecto a la primera hipoteca, si sta se registrare en el trmino de la ley. Art.3150.- Si el acreedor deja pasar el tiempo designado para el registro de la hipoteca sin hacer tomar razn, sta no tendr efecto contra terceros, sino desde el da en que se hubiere registrado. Pero podr hacerla registrar en todo tiempo sin necesidad de autorizacin judicial. Art.3142.- Si el que ha dado una hipoteca sobre sus bienes, se vale de la falta de inscripcin para hipotecarlos a otra persona, sin prevenirle de la existencia de esa hipoteca, ser culpado de fraude, y como tal, sujeto a satisfacer los daos y perjuicios a la parte que los sufriere por su dolo. Duracin de los efectos de la inscripcin. La ley 17.711 introdujo importantes modificaciones a los art. 3151 y 3197. La redaccin anterior haba dado origen a opiniones contradictorias acerca de si lo que se extingua da o no el derecho del acreedor hipotecario una vez transcurrido el plazo fijado. La reforma termin con esta discusin no dejando dudas sobre que, al vencimiento del trmino legal no se extingue la hipoteca sino solo su inscripcin, salvo que antes se la renovase. Art.3151.- Los efectos del registro de la hipoteca se conservan por el trmino de veinte aos, si antes no se renovare. Art.3197.- Los efectos de la inscripcin de la hipoteca se extinguen pasados veinte aos desde que fue registrada. Renovacin. La reinscripcin de la hipoteca puede ser requerida por el acreedor sin tener que contar para ello con autorizacin judicial o con el consentimiento del deudor. Los efectos de la reinscripcin efectuada ya vencido los 20 aos primeros, no podrn perjudicar los derechos de terceros, adquiridos en el nterin, porque la inscripcin opera para lo futuro. A ello se refiere el art. 3935 que dispone que la inscripcin renovada no valdr sino como inscripcin primera, si no contiene la indicacin precisa de la inscripcin renovada; pero no es necesario que se refieran las inscripciones precedentes. Las soluciones difieren segn sea el criterio que se adopte en cuanto a si la renovacin lo es de la hipoteca o de la inscripcin. Para los enrolados en la primera postura, si la renovacin no se llevare a cabo la hipoteca se habra extinguido. Para los otros, la omisin de renovar importa para el acreedor perder las prerrogativas que la inscripcin le confiere (persecucin y preferencia) pero no los derechos que la hipoteca por si misma le otorga. Las erogaciones que produzca la toma de razn del gravamen son de cuenta del deudor (art. 3138). Relacin con el tercero poseedor. Enajenacin del inmueble. Art.3162.- Si el deudor enajena, sea por ttulo oneroso o lucrativo, el todo o una parte de la cosa o una desmembracin de ella, que por s sea susceptible de hipoteca, el acreedor podr perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta, como podra hacerlo contra el deudor. Pero, si la cosa enajenada fuere mueble, que slo estaba inmovilizada y sujeta a la hipoteca, como accesoria del inmueble, el acreedor no podr perseguirla en manos del tercer poseedor. Cuando la norma se refiere a desmembraciones no est aludiendo al punto de vista jurdico (ejemplo usufructo, servidumbre) sino al material.

Cuando las cosas muebles que eran accesorias del inmueble hipotecado hubieran sido separadas y enajenadas a terceros de buena fe, el acreedor hipotecario no podr ejecutoriarlas, porque el tercero se ha hecho propietario por aplicacin del art. 2412. Alternativas posibles. Si el deudor que ha hipotecado un inmueble lo enajena, el tercero que lo adquiere tiene 2 opciones: asumir la deuda o no hacerlo.

Tercer adquirente (asume la deuda - tercero deudor). El mismo se convierte en deudor del crdito, el cual tiene como accesorio a la hipoteca, de modo que responde por aqul con todo su patrimonio y no puede abandonar el inmueble para liberarse. Aceptacin: Para que el adquirente del inmueble que asume la deuda se convierta en deudor frente al acreedor hipotecario, es necesario que ste lo acepte como tal, pues no se puede imponer al acreedor otro deudor si no quiere. Si el tercero no es aceptado como deudor por el acreedor hipotecario responder frente a ste como si no hubiese asumido la deuda (slo con el inmueble), sin perjuicio de la validez de las convenciones existentes entre l y el anterior propietario deudor. Delegacin imperfecta: La simple aceptacin del acreedor respecto del nuevo deudor que adquiri el inmueble no implica la liberacin del anterior deudor, si el acreedor no se la acuerda en forma expresa. Si no hay liberacin expresa el acreedor tendr 2 deudores, el primitivo y el nuevo. Delegacin perfecta o novacin subjetiva: Si el anterior deudor es liberado expresamente por el acreedor habr delegacin perfecta o novacin por cambio de deudor. El acreedor tendr un solo deudor; el tercero adquirente. Tercero poseedor (no asume la deuda - tercero). Si el adquirente no asume la deuda, o si la asume pero el acreedor no la acepta como deudor, o si se trata de una persona que ha hipotecado un inmueble propio para garantizar una deuda ajena, pero sin obligarse personalmente (art. 3121), no reviste el carcter de deudor del crdito, pero como propietario de la cosa hipotecada tienen que soportar que el acreedor ejerza sobre ella su derecho real. Como este adquirente no es deudor, una vez agotado el asiento de la hipoteca no puede ser perseguido en otros bienes de su patrimonio si quedara un saldo impago, puesto que el responde solo con la cosa hipotecada. Para revestir la calidad de tercero poseedor o tercer adquirente es menester haber adquirido el derecho de dominio sobre el inmueble. Por ello, no lo es quien slo tiene a su favor un boleto de compraventa.
Ejecucin contra el tercero poseedor. El acreedor puede ejecutar el inmueble contra el tercero poseedor. Procedimiento. El tercero poseedor no puede ser ejecutado directamente porque el CC en su art. 3163 dispone que antes de pedir el pago de la deuda al tercer poseedor, el acreedor debe hacer intimar al deudor el pago del capital y de los intereses exigibles en el trmino de tres da, y si ste no lo verificare, cualquiera que fuese la excusa que alegare, podr recurrir al tercer poseedor, exigindole el pago de la deuda, o el abandono del inmueble que la reconoce. El tercero poseedor tiene 3 opciones: pagar, abandonar el inmueble o excepcionar, pero no puede exigir que se ejecuten otros inmuebles hipotecados al mismo crdito que se hallen en poder del deudor originario; oponer que el inmueble que posee reconoce hipotecas anteriores que no alcanzan a pagarse con su valor (art. 3167), ni exigir la retencin del inmueble hipotecado para ser pagado de las expensas necesarias o tiles que hubiese hecho. Pago. El tercero poseedor que paga goza de los trminos y plazos concedidos al deudor por el contrato o por un acto de gracia, pero no de los que se otorguen a ste en caso de concordato preventivo o resolutorio. La deuda hipotecaria no puede serle demandada sino cuando fuese exigible al deudor (art. 3164). Si el tercero poseedor paga queda subrogado en las hipotecas que el acreedor a quien pag tena por su crdito, no slo sobre el inmueble liberado, sino tambin sobre otros inmuebles hipotecados al mismo crdito, sin necesidad de que el acreedor hipotecario le ceda sus acciones (art. 3185). Abandono. Es una de las facultades de que goza el tercero poseedor, no as el tercero adquirente, en razn de que su responsabilidad es limitada a la cosa.

Este abandono no lo es de la propiedad, sino solo de la posesin. Solo puede ser hecho por persona capaz de enajenar sus bienes. Los tutores o curadores de incapaces slo podrn hacerlos autorizados debidamente por el juez, con audiencia del Ministerio de Menores (art. 3173). El abandono no autoriza al acreedor hipotecario a apropiarse del inmueble, sino slo a hacerlo vender y a cobrarse con su producido (art. 3163). El juez debe nombrarle un curador contra quien se siga la ejecucin (art. 3174). A pesar del abandono el tercero poseedor puede conservar el inmueble, pagando los capitales y los intereses exigibles, aunque no posea sino una parte del inmueble hipotecado, o aunque la suma debida sea ms considerable que el valor del inmueble (art. 3176). En ciertos casos, esta facultad se transforma en obligacin. Art.3178.- El vendedor del inmueble hipotecado puede obligar, antes de la adjudicacin, al tercer que lo hubiere abandonado, a volverlo a tomar y ejecutar el contrato de venta, cuando l hubiese satisfecho a los acreedores hipotecarios. El tercero poseedor que abandonare el inmueble ser plenamente indemnizado por el deudor (art. 3170). Excepciones. El tercero poseedor intimado para que pague la deuda o abandone el inmueble puede optar por oponer excepciones. Termino: Las excepciones deben ser opuestas dentro del trmino que se le otorga para pagar o abandonar. Excepciones que pueden oponer (art. 3166): Son 1. Inexistencia del derecho hipotecario. 2. Extincin del derecho hipotecario (puede oponer todas las causales menos las que fuesen personales del deudor). 3. Nulidad o caducidad de la inscripcin (slo puede oponerla el tercero poseedor, no as el deudor). 4. Inexigibilidad de la deuda. Podra oponer otras excepciones puramente procesales que no fueran personales del deudor, tales como incompetencia, falta de personera, etc.? Si, porque lo contrario importara la violacin de la garanta de la defensa en juicio (art. 18 CN). Consecuencias de la ejecucin. En cuanto a derechos anteriores a la adquisicin del inmueble. Art.3181.- Las servidumbres personales o reales que el tercer poseedor tena sobre el inmueble hipotecado antes de la adquisicin que haba hecho, y que se haban extinguido por la consolidacin o confusin, renacen despus de la expropiacin; y recprocamente, la expropiacin hace revivir las servidumbres activas debidas al inmueble expropiado, por otro inmueble perteneciente al tercer poseedor. Art.3182.- El tercer poseedor puede hacer valer en el orden que le corresponda las hipotecas que tena adquiridas sobre el inmueble hipotecado antes de ser propietario de l. Derechos constituidos por el tercero poseedor que paga. Art.3183.- Los acreedores pueden demandar que el inmueble hipotecado se venda, libre de las servidumbres que le hubiere impuesto el tercer poseedor. Art.3184.- Despus del pago de los crditos hipotecarios, el excedente del precio de la expropiacin pertenece al tercer poseedor, con exclusin del precedente propietario, y de los acreedores quirografarios. Art.3185.- El tercer poseedor que paga el crdito hipotecario, queda subrogado en las hipotecas que el acreedor a quien hubiere pagado tena por su crdito, no slo sobre el inmueble librado, sino tambin sobre otros inmuebles hipotecados al mismo crdito, sin necesidad que el acreedor hipotecario le ceda sus acciones. En cuanto a las hipotecas con las cuales hubiera afectado el inmueble ellas no le causan gravamen alguno al acreedor ejecutante, ya que percibir su crdito con la prioridad que le confiere la preferencia de su rango. Con relacin al tercero que hipotec para garantizar la deuda de otro. Art.3186.- Cuando otro que el deudor haya dado la hipoteca en seguridad del crdito, la accin de indemnizacin que le corresponde, es la que compete al fiador que hubiera hecho el pago, y puede pedir al deudor despus de la expropiacin, el valor ntegro de su inmueble, cualquiera que fuere el precio en que se hubiere vendido. 5. Extincin de la hipoteca.

Siendo la hipoteca un derecho accesorio, todas las causales que originen la extincin de la deuda que garantiza, acarrearn su propia extincin. No as a la inversa, ya que existen causas propias de extincin de la hipoteca que no afectan al crdito. Extincin por va de consecuencia. Art.3187.- La hipoteca se acaba por la extincin total de la obligacin principal sucedida por alguno de los modos designados para la extincin de las obligaciones. La alusin a que la extincin de la deuda debe ser total hace a la indivisibilidad de la hipoteca, porque en principio mientras quede un saldo pendiente la hipoteca sigue gravitando sobre todo el inmueble afectado.

a) Pago: Sin embargo, el pago de la deuda hecho por un tercero subrogado a los derechos del acreedor, no extingue la hipoteca (art. 3189). b) Novacin: Si el acreedor, novando la primera obligacin con su deudor, se hubiere reservado la hipoteca que estaba constituida en seguridad de su crdito, la hipoteca contina garantizando la nueva obligacin (art. 3190). c) Hipoteca del fiador: La hipoteca dada por el fiador subsiste, aun cuando la fianza se extinga por la confusin (art. 3191).

1.

2. 3. 4.

Causas propias. Renuncia: La hipoteca se extingue por la renuncia expresa y constante en escritura pblica, que el acreedor hiciere de su derecho hipotecario, consintiendo la cancelacin de la hipoteca. El deudor en tal caso, tendr derecho a pedir que as se anote en el registro hipotecario o toma de razn, y en la escritura de la deuda (art. 3193). Destruccin de edificios: Si el inmueble hipotecado tiene edificios y stos son destruidos, la hipoteca slo subsiste sobre el suelo, y no sobre los materiales que formaban el edificio. Si ste es reconstruido la hipoteca vuelve a gravarlo (art. 3195). Resolucin de los derechos del constituyente: La extincin de la hipoteca tiene lugar, cuando el que la ha concedido no tena sobre el inmueble ms que un derecho resoluble o condicional, y la condicin no se realiza, o el contrato por el que lo adquiri se encuentra resuelto (art. 3194). Confusin: Si la propiedad irrevocable, y la calidad de acreedor hipotecario se encuentran reunidos en la misma persona, la hipoteca se extingue naturalmente (art. 3198).

Caso del art. 3196. Remate judicial. Art.3196.- La hipoteca se extingue aunque no est cancelada en el registro de hipotecas, respecto del que hubiese adquirido la finca hipotecada en remate pblico, ordenado por el juez con citacin de los acreedores que tuviesen constituidas hipotecas sobre el inmueble, desde que el comprador consign el precio de la venta a la orden del juez. La intervencin que les cabe a los acreedores citados con slo a los efectos de la base y condiciones de la venta, regulacin de honorarios, liquidacin de intereses y en la distribucin final del precio. Si no se cumple con esta citacin la hipoteca sigue gravitando sobre el inmueble subastado, el cual adquirir el comprador con dichas cargas. 6. Cancelacin.

Concepto. Es el acto por el cual se deja sin efecto la inscripcin de la hipoteca en el registro. No debe confundirse la cancelacin de la hipoteca con la extincin, no obstante que, cuando esta ocurra, traiga aparejada su cancelacin registral. Asimismo, cuando la extincin del gravamen ocurra por va de consecuencia de ello no se deriva la cancelacin de la hipoteca. La cancelacin hace a la inscripcin. La extincin hace al derecho en si mismo. El cdigo prev 2 supuestos de cancelacin. Voluntaria. Art.3199.- La hipoteca y la toma de razn se cancelarn por consentimiento de partes que tengan capacidad para enajenar sus bienes, o por sentencia pasada en cosa juzgada. Para la cancelacin voluntaria, la cual deber constar por escritura pblica, bastar con la sola concurrencia del acreedor hipotecario, quien ante el escribano interviniente y dando cuenta de los datos relativos al acto constitutivo, declarar su voluntad de cancelar el gravamen habida cuenta de que la obligacin que garantizaba ha sido totalmente satisfecha. Presentando testimonio del acto notarial autorizado el funcionario interviniente, solicitar su registracin mediante asiento en la columna correspondiente del folio asignado al inmueble. El art. 3201 trae una serie de exigencias que dudamos sean precedentes bajo el registro de la ley 17.801, as por ejemplo el requisito de que se le exhiban al oficial anotador instrumentos pblicos del convenio de partes o del pago del crdito para que ste proceda a cancelar registralmente el gravamen. Judicial. Art.3200.- Los tribunales deben ordenar la cancelacin de las hipotecas, cuando la toma de razn no se ha fundado en instrumento suficiente para constituir hipoteca, o cuando la hipoteca ha dejado de existir por cualquier causa legal, o cuando, genricamente, el crdito fuere pagado. La intervencin judicial tambin procede en el caso de que el acreedor estuviere ausente, siguiendo el procedimiento que establece el art. 3203.

Art.3203.- Si el acreedor estuviere ausente y el deudor hubiese pagado la deuda, podr pedir al juez del lugar donde el pago deba hacerse, que cite por edictos al acreedor para que haga cancelar la hipoteca, y no compareciendo le nombrar un defensor con quien se siga el juicio sobre el pago del crdito y cancelacin de la hipoteca. Segn los art. 3151 y 3197 los efectos de la inscripcin de la hipoteca se extinguen pasados 20 aos desde la registracin. Pasado dicho trmino, la inscripcin queda sin efecto, sin necesidad de peticin alguna. En este supuesto la cancelacin se opera de pleno derecho.

UNIDAD XVII PROTECCIN DE LOS DERECHOS REALES. ACCIONES REALES. Acciones Reales.
1. Concepto.

Art.2756.- Acciones reales son los medios de hacer declarar en juicio la existencia, plenitud y libertad de los derechos reales, con el efecto accesorio, cuando hubiere lugar, de indemnizacin del dao causado. Anlisis. a) Las acciones reales tienen por objeto la proteccin de los derechos reales. Cada uno de ellos est provisto de la consiguiente accin real, la que lleva insita el ius preferendi y el ius persequendi, aunque con las excepciones y limitaciones impuestas por el ordenamiento legal. b) Se trata de declarar la existencia, plenitud y libertad de los derechos reales, conforme a la naturaleza o gravedad de las lesiones o ataques que puedan haber sufrido sus titulares. La existencia del derecho real se obtiene con la ------------- Accin Reivindicatoria. La plenitud del derecho real se obtiene con la ------------- Accin Confesoria. La libertad del derecho real se obtiene con la ------------- Accin Negatoria. c) La oponibilidad frente a todo aquel que pretenda desconocer la potestad del titular, carcter esencial del derecho real, constituye el principal fundamento de las acciones reales. La oponibilidad erga omnes de los derechos reales, as como la facultad de reipersecusin que se concede a su titular, determinan la existencia de acciones, tambin de carcter real, cuya finalidad consiste en tutelarlos cuando han sido desconocidos por otro sujeto. d) El empleo del vocablo declarar han sido criticado por Bibiloni, quien sostuvo que tal como est redactado, las acciones reales son solamente declarativas. Es obvio que quien intenta una accin real no pretende tan slo que se declare su derecho, sino adems que se condene al demandado a cesar en el ataque inferido. De todos modos, no obstante lo sealado por Bibiloni, el propio cdigo aclara el carcter de condena que revisten las acciones reales, al legislar sobre cada una de ellas por separado. e) Las acciones reales tiene un efecto accesorio que es la indemnizacin del dao causado. La existencia de un efecto accesorio implica necesariamente la de uno principal, el cual no puede ser otro que la cesacin del ataque que dio lugar a la iniciacin de la accin por parte del titular del derecho real. Este efecto accesorio no se limita tan solo a la indemnizacin del dao causado, sino que se extiende a todo aquello que sea consecuencia de la lesin al derecho real de que se trate.

Mariana de Vidal establece que en algunos supuestos la indemnizacin del dao ser la nica posibilidad que le quedar al lesionado, y ya no ser, pues, una consecuencia accesoria. Ello sucede cuando la sentencia se torne de cumplimiento imposible, por ejemplo destruccin de la cosa reclamada. Enumeracin. Art.2757.- Las acciones reales que nacen del derecho de propiedad, son: la accin de reivindicacin, la accin confesoria, y la accin negatoria. Se suele mencionar a algunas acciones como de carcter mixto, en parte real y en parte personal, que son aquellas en que el actor tiene un derecho real y un derecho personal que puede ejercer simultneamente. En el derecho romano se admita la existencia de acciones mixtas: la de particin de herencia, la de divisin de condominio y la de deslinde. En nuestro cdigo parecen no tener cabida esta clase de acciones, pues en la nota al art. 4023 Vlez dice que en este cdigo no reconocemos acciones mixtas de reales y personales. Tanto la accin de divisin de condominio como la de deslinde son, segn papao, acciones reales. Adems, existen otras 2 acciones de carcter real: la accin hipotecaria y la de peticin de herencia. En la accin hipotecaria, cuando la ejecucin se promueve contra el deudor constituyente de la hipoteca, puede sostenerse que la accin tiene carcter personal. Pero, cuando el inmueble ha pasado a manos de terceros poseedores y contra alguno de stos se dirige la accin, se trata de una accin real. 2. Antecedentes histricos.

En el Derecho Romano, la accin reivindicatoria estaba reservada a la defensa del dominio y del condominio, para la hiptesis de desposesin, correspondiendo la negatoria en caso de lesin de esos derechos, que no alcanzaren a llegar a desposesin. La accin confesoria estaba destinada a la proteccin de los dems derechos reales distintos del dominio y condominio, tanto en el caso de privacin absoluta como de lesin menor. Segn el Esboza de Freitas, tanto la accin reivindicatoria como la negatoria se otorgan para proteger a los derechos reales que se ejercen por la posesin, la una en el caso de despojo y la otra en el de turbacin. Al aludir a los derechos reales que se ejercen por la posesin se refirela dominio, condominio, usufructo, uso, habitacin, prenda y anticresis. Los nicos que quedan fuera de la orbita de la accin reivindicatoria son las servidumbres y la hipoteca. Vlez tuvo principalmente en cuenta a Freitas, apartndose del Derecho Romano. 3. Metodologa del Cdigo.

El Cdigo trata de las acciones reales en el ttulo IX del libro III, despus de ocuparse de los derechos reales de dominio y condominio y antes de los dems. Esta metodologa ha sido criticada, pues induce a pensar que las acciones reales slo protegen a los derechos reales de dominio y condominio. De todos modos, una interpretacin integral de las normas del cdigo disipa esta idea, ya que las acciones reales protegen a todos los derechos reales. Hubiese sido preferible que las acciones reales estuvieren reguladas al finalizar el tratamiento de los derechos reales. Salvat propone tratar de cada una de ellas al estudiar las respectivas instituciones.

Accin Reivindicatoria.
1. Definicin, anlisis y crtica.

Art.2758.- La accin de reivindicacin es una accin que nace del dominio que cada uno tiene de cosas particulares, por la cual el propietario que ha perdido la posesin, la reclama y la reivindica, contra aquel que se encuentra en posesin de ella. La accin reivindicatoria es la accin real que tiene por objeto hacer declarar en juicio la existencia del derecho real en aquellos casos en que haya mediado desposesin de la cosa, y as obtener su restitucin, con el objeto accesorio, cuando hubiere lugar, de indemnizacin del dao causado. Mucho se ha discutido en torno al mbito de aplicacin de esta accin, ya que Vlez bebi fuentes distintas: a) Machado, Salvat y Molinario: La accin reivindicatoria compete exclusivamente (en los supuestos de desposesin) a los titulares de los derechos de dominio y condominio, tal como ocurra en el Derecho Romano. b) Segovia, Lafaille, Borda, Alterini, Mariani de Vidal y Papao: Brindan una interpretacin ms amplia de las normas del cdigo, atribuyendo el ejercicio de la accin tambin a los titulares de los dems derechos reales que se ejercen por la posesin (usufructo, uso, habitacin, prenda y anticresis).

El titular de una servidumbre, as como el acreedor hipotecario, no tienen la posesin de la cosa, de modo que podran ser desposedos. Por ello, son los nicos que carecen de la accin reivindicatoria. Para ellos est reservada la accin confesoria. 2. Legitimacin Activa (quienes pueden ejercerla).

Para el ejercicio de la accin reivindicatoria es menester la titularidad del derecho real respectivo. La persona que es poseedora de un inmueble y resulta despojada, puede intentar las acciones posesorias, y si es vencido, aun puede ejercer las acciones reales, pero en ste ltimo caso no basta con ser poseedor, sino que se requiere que sea poseedor legtimo, es decir, ser titular de alguno de los derechos reales ejercidos por medio de la posesin. Aqu no estar en discusin el hecho de la posesin, como sucede en el juicio posesorio, sino que la contienda versar sobre el derecho a poseer. sta constituye la regla general, sin embargo, hay algunas situaciones especiales en las que resulta posible el ejercicio de la accin reivindicatoria a pesar de no ser el actos titular del derecho real, por no habrsele efectuado la tradicin. Copropietario o condmino. Hay que distinguir 2 supuestos: a) Contra otro condmino: Art. 2761.- Son tambin reivindicables las partes ideales de los muebles o inmuebles, por cada uno de los condminos contra cada uno de los coposeedores. Aqu se trata de una hiptesis de intervencin de titulo cada uno de los condminos puede intentar la accin de reivindicacin de su parte ideal o indivisa contra el copropietario que los ha excluido de su coposesin. Ello se debe a que todos los condminos tienen un derecho igual al uso y goce de la cosa, de manera que si alguno se excede en su ejercicio, la ley les reconoce a los otros la posibilidad de obtener, por medio de la accin reivindicatoria, el reconocimiento de su derecho en la medida correspondiente. En rigor, no se trata de una verdadera accin de reivindicacin, sino slo de una accin tendiente a obtener el reconocimiento del derecho del demandante, pues por regla el objeto de los derechos reales son cosas ciertas y determinadas cosas son objetos materiales, razn por la cual no cabe aceptar la reivindicacin de los inmateriales. b) Contra un tercero: Cuando la cosa esta en poder de un tercero se plantea el interrogante acerca de si el condmino que inicia la accin puede reivindicar la totalidad de la cosa sin el concurso de los dems condminos, o si debe limitarse a reclamar slo su parte indivisa o una parte material de la cosa. El art. 2879 dice cada uno de los condminos puede reivindicar contra un tercero detentador, la cosa en que tenga su parte indivisa, pero no puede reivindicar una parte material y determinada de ella. Queda claro que no es posible reivindicar una parte material y determinada de la cosa. En cambio, subsisten dudas acerca de si el condmino que ejerce por su cuenta la accin reivindicatoria la totalidad de la cosa o debe limitarse a su parte ideal. Ello ha motivado la formacin de dos corrientes: una tesis restrictiva que establece que slo es posible la reivindicacin de la parte indivisa y una tesis amplia que establece que es posible que el comunero reivindique del tercero la totalidad de la cosa. Esta es la tesis seguida por la jurisprudencia. Cesionario. El dueo de una cusa cuya posesin ha perdido puede intentar la accin reivindicatoria para recuperarla. Puede ocurrir que en lugar de hacerlo por si mismo, ceda a un tercero los derechos y acciones que tenga sobre esa cosa, en cuyo caso habr cedido al cesionario tambin la accin reivindicatoria. En tal caso, el cesionario puede invoca contra el poseedor la accin reivindicatoria a pesar de no ser titular de un derecho real, dado que no se ha hecho la tradicin de la cosa (lo cual no era posible, ya que la cosa la posee un tercero distinto del cedente). El cesionario ocupa el lugar del cedente y puede ejercer los derechos que le correspondan a ste, quien s poda reivindicar. Comprador a quien no se le ha hecho tradicin de la cosa. El comprador que cuenta con ttulo suficiente, a quien no se le hizo la tradicin qu tipo de accin puede ejercer para obtener la posesin de la cosa? Hay que distinguir 2 situaciones: 1.- Si la cosa se haya en poder del vendedor, el comprador puede ejercer contra ste la accin que nace del contrato en cuya virtud se oblig a entregarle la cosa. Esta accin es de naturaleza personal. 2.- Si la cosa se haya en poder de un tercero, este caso ha despertado polmicas. Algunos autores admitieron la facultad del adquirente para reivindicar de un tercero la cosa comprada, ejerciendo en inters propio las acciones que el vendedor tena contra aqul, en cuyo caso acta como procurator in rem suam, o bien subrogndose en los derechos del enajenante, o combinando estos sistemas total o parcialmente con el de la cesin implcita.

Salvat: Sostuvo la posicin adversa a la facultad de reivindicar por parte del comprador a quien no se le transmiti la posesin. Conforme al art. 2758 la accin de reivindicacin nace del domino, y segn el art. 577 antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real, por lo que mal se puede admitir la accin en aquellos casos en que no ha existido tradicin. Descart la posibilidad de ver en la compraventa una cesin implcita de la reivindicacin, argumentando que la voluntad de los contratantes haba sido celebrar un contrato de compraventa. Admita que el cesionario de acciones y derechos pudiera reivindicar, a pesar de faltar la tradicin, porque la haca como cesionario y no como comprador. Posicin eclctica: Si bien como desconoce la necesidad de la tradicin para que el comprador pueda intentar la accin reivindicatoria, mediante una inversin del omus probandi, admite que el reivindicante la ejerza en los casos de los art. 2789 y 2790, es decir, cuando el reivindicado no presenta ttulo o ste es nulo, correspondindole a ste probar que ni aquel ni sus antecesores han tenido la posesin de la cosa objeto de la accin. Plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones (Arcadini c/ Maleca - 1958): Reconoci la potestad del comprador de un inmueble, a quien se le ha otorgado escritura traslativa de dominio, de ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero poseedor del bien, aun antes de habrsele hecho tradicin de la cosa. Triunf la tesis que, basada en las afinidades existentes entre la compraventa y la cesin de crdito, extenda el registro de aquella lo que en materia de cesin de derechos y acciones sobre una cosa rige para la reivindicacin. Heredero. El heredero del titular del derecho real, aun cuando no haya tenido nunca la posesin del inmueble, puede reivindicar contra terceros poseedores. Ello es as porque es sucesor del causante y continuador de su persona, poseedor de aquellas cosas que aqul haya posedo. El heredero deber probar: 1.- Que el causante tuvo en algn momento la posesin de la cosa, es decir, que se hallaba en condiciones de reivindicar. 2.- Estar invertido de la calidad de heredero. Legatario. En el caso del legatario, no es necesario distinguir si se efectu o no la tradicin, ya que el legatario de cosas determinadas es propiedad de ellas desde la muerte del testador, por lo que puede reivindicar la cosa de terceros sin que se le pueda oponer que no ha tenido nunca la posesin efectiva de la cosa (art. 3775). Usufructuario, usuario, habitadote y acreedor prendario. En nuestro cdigo, la legitimacin activa para intentar esta accin la tienen los titulares de los derechos reales que se ejercen por la posesin, es decir, aquellos que tienen cualquiera de los siguiente derechos (para el supuesto de desposesin o despojo): dominio, condominio, usufructo, uso, habitacin, prenda y anticresis. Art.2772.- La accin de reivindicacin puede ser ejercida, contra el poseedor de la cosa, por todos los que tengan sobre sta un derecho real perfecto o imperfecto. 3. Legitimacin Pasiva (contra quienes).

Poseedor. Del lado pasivo, la regla es que la accin se intenta contra el poseedor. Para papao esta regla no admite excepciones, pero la opinin de los autores no es coincidente. El titular debe haber sido desposedo contra su voluntad, es decir, debe haber mediado despojo. Si en cambio, se hubiera producido un desprendimiento voluntario de la posesin, la accin no es procedente, si previamente no se hace caer el acto jurdico que fue causa de la tradicin. En materia de cosas muebles esta solucin est expresamente prevista en los art. 2766 y 2767, que no admite la procedencia de la accin cuando la prdida de la posesin haya sido el resultado de un abuso de confianza, de la violacin de un depsito, de un engao o estafa o cuando fue transmitida onerosamente. En todos estos supuestos hay una circunstancia comn: desprendimiento voluntario de la posesin por parte del propietario. Demandado que se da por poseedor sin serlo y aqul que dej de poseer por dolo o hecho suyo. El cdigo legisla dos casos llamados de ficta possessio, en los cuales el demandado no es poseedor y, por lo tanto, no puede ser obligado a restituir. Sin embargo, por la mala fe se lo equipara a tal, pero a los efectos de la obligacin de indemnizar. a) Art.2784.- El que de mala fe se da por poseedor sin serlo ser condenado a la indemnizacin de cualquier perjuicio que de este engao haya resultado al reivindicante.

Es necesaria la mala fe. b) Art.2785.- La reivindicacin podr intentarse contra el que por dolo o hecho suyo ha dejado de poseer para dificultar o imposibilitar la reivindicacin. Es necesario el dolo o hecho propio ejecutado con la intencin de dificultar o imposibilita la reivindicacin. Si bien, el cdigo no establece la obligacin de reparar los perjuicios, sta debe considerarse incluida. El art. 2785 contempla un caso especial: El demandado que niega ser poseedor de la caso, debe ser condenado a transferirla al demandante, desde que ste probare que se halla en poder de aqul. Tenedor. Para papao la reivindicacin no compete contra el tenedor, porque la posesin de la cosa en cabeza del demandado constituye una condicin inexcusable. La doctrina tradicionalmente hace una distincin: a) A nombre de un tercero. Art.2782.- La reivindicacin puede dirigirse contra el que posee a nombre de otro. Este no est obligado a responder a la accin, si declara el nombre y la residencia de la persona a cuyo nombre la tiene. Desde que as lo haga, la accin debe dirigirse contra el verdadero poseedor de la cosa. El demandante puede estar ubicado de distintas maneras: 1.- Al demandar al tenedor, afirma que es poseedor y se coloca en la hiptesis del art. 2783. Si el demandado, a su vez niega serlo, ste ltimo (amparndose en el art. 2782) cita al verdadero poseedor. Si el demandante prueba que el demandado es poseedor, ste ltimo debe ser condenado a restituir la cosa. En caso contrario, la accin debe ser rechazada, porque desde que el tenedor identific al poseedor la accin debe dirigirse contra ste. 2.- Ignora que el demandado es tenedor, supone que es poseedor pero no lo afirma. Es el caso natural del art. 2782 por lo cual el accionado quedar desligado del proceso y la accin debe dirigirse contra el verdadero poseedor. 3.- El demandado, que no es poseedor sino que representa la posesin de un tercero, no declara el nombre y residencia de ste. Quien as acta se coloca en el supuesto del art. 2384 (de mala fe se da por poseedor sin serlo). b) A nombre del reivindicante. En la nota del art. 2758, tomada de Monitor, Vlez se muestra entusiasmado con la posibilidad de conceder la accin reivindicatoria contra el tenedor que representa la posesin del propietario, es decir, contra aquel que la tiene a nombre del pretendido reivindicante. Papao: Este caso no est previsto por el cdigo, por lo que no admite tal posibilidad. No hay norma expresa que lo autorice. Salvat, Borda y Mariani de Vidal: Admiten esta posibilidad. Venta de un inmueble al contado. Art.3923.- El vendedor de cosas inmuebles que no ha dado trmino para el pago, puede reivindicarlo del comprador, o de terceros poseedores. Esta disposicin ha sido criticada, concluido el contrato y elevado a escritura pblica, y operada la tradicin, el vendedor ha perdido el dominio. En tales condiciones, no puede retener la accin de reivindicacin para intentar contra el comprador ni contra sus poseedores, que han adquirido basados en las constancias del registro (art. 2505). Heredero del poseedor. Art.2773.- La accin de reivindicacin no se da contra el heredero del poseedor, sino cuando el heredero es poseedor l mismo de la cosa sobre que versa la accin y no est obligado por la parte de que sea heredero del difunto poseedor, sino en cuanto a la parte que tenga en la posesin. Este art. se refiere al heredero demandado despus de la particin de la herencia, situacin en la cual, por su efecto declarativo, reputa al adjudicatario como poseedor de las cosas que le han tocado en su lote, desde el origen de la indivisin. Cuando la demanda es anterior a la particin, todos los herederos estn legitimados, porque aqu se responde por la posesin del causante. 4. Cosas reivindicables.

El objeto de la accin reivindicatoria son las cosas particulares (art. 2758 y 2759). Por cosas particulares entendemos objetos materiales susceptibles de valor, actualmente existentes, ciertos y determinados en su individualidad y susceptibles de ser posedos (es decir, que se encuentren en el comercio).

El reivindicante debe limitar con toda exactitud el objeto a reivindicar: d) Inmueble: Deben indicar su ubicacin, superficies, linderos, etc. (art. 12 ley 17.801). e) Muebles: Debe consignar con el mayor detalle posible todas las circunstancias que hacen a su individualizacin. Pueden reivindicarse. 1.Las cosas particulares, sean muebles o inmuebles, y aun las que revisten esta calidad por su carcter representativo. 2.Los ttulos de crdito, siempre que fuesen nominativos o la orden y aun cuando se tengan cedidos si lo fueren sin transmisin de dominio. 3.Las partes ideales de las cosas por cada uno de los condminos contra los dems. 4.Los restos o accesorios de una cosa perecida en todo o en parte (art. 2763). 5.Las universalidades de cosas consideradas como cosas particulares (art. 2764) No pueden reivindicarse (art. 2762). 1.Bienes que no sean cosas. 2.Cosas futuras. 3.Cosas accesorias, aunque lleguen a separarse de las principales, a no ser stas reivindicadas. 4.Cosas muebles cuya identidad no puede ser reconocida, como el dinero, ttulos al portador, o cosas fungibles. 5.Universalidades de bienes. 5. Reivindicacin de inmuebles.

Art.3270.- Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere. Esta regla puede ser considerada como el principio general en materia de transmisin de derechos reales sobre inmuebles. Es inaplicable a las cosas muebles, las cuales se rigen por el principio del art. 2412. El caso omitido en los art. 2777 y 2778. Segn estos art. la reivindicacin compete contra el actual poseedor de buena fe que por titulo oneroso la hubiere obtenido de un enajenante de mala fe, y contra el actual poseedor, aunque de buena fe, que la hubiere adquirido de un enajenante de buena fe, si la hubo por ttulo gratuito. En estos art. nada se dispone sobre la procedencia de la reivindicacin cuando, tanto adquirente como enajenante, son de buena fe y ha mediado titulo oneroso. Este caso origin, antes de la ley 17.711, una polmica doctrinal. Advertencia: Se est analizando el caso del subadquirente, es decir, de quien adquiere de un adquirente. Este ltimo est comprendido en el art. 2778: La reivindicacin compete contra el actual poseedor, aunque fuere de buena fe que la hubiese tenido del reivindicante, por un acto nulo o anulado. Doctrina clsica. Afirma la reivindicabilidad contra el subadquirente de buena fe que obtuvo la cosa de un enajenante de buena fe, por un ttulo oneroso. A ello no se oponen los art. 2777 y 2778 que no mencionan expresamente a este caso como de procedencia de la accin. Fundamento: Preferencia que se debe dar al contrato sobre el texto, entonces vigente, del art. 1051. Los arts. 2777 y 2778 no son sino meros ejemplos en los cuales procede la reivindicacin. Contestacin a la doctrina clsica. La reivindicacin no procede contra el actual poseedor de buena fe que por titulo oneroso obtuvo la cosa de un enajenante de buena fe. Fundamentos: 1.- Si la reivindicacin procediera en este supuesto, los art. 2775 en adelante estaran de ms, porque la reivindicacin sera posible en todos los casos. 2.- Carcter taxativo de los casos mencionados en los art. 2775 a 2778. Al no darse alguno de estos supuestos la reivindicacin no procedera. Ley 17.711.

Art. 1051 (redaccin original).- Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual. Art.1051 (ley 17.711).- Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. Segn el actual art. 1051 basta la buena fe en el tercero adquirente y a titulo oneroso, sin importar la condicin personal del enajenante. Pero ocurre que los art. 2777 y 2778 no han sido expresamente derogados, por lo que es imperioso armonizarlos entre ellos. Constituyen mayora quienes se pronuncian por la prevaleca del art. 1051, en cuanto requiere solo buena fe en el adquirente. Borda argumenta la derogacin tcita del art. 2777, porque el art. 1051 en su actual redaccin es ley posterior. Adrogu tambin afirma la derogacin del art. 2777, por la ley posterior y agrega que no parece razonable exigir un recaudo subjetivo ajeno al adquirente que condicione su proteccin. Quin invoca el apartado final del art. 1051 para resistirse a una reivindicacin tiene a su favor la presuncin de buena fe o, al contrario, debe acreditarla formalmente en juicio? Papao dice que el tercero debe invocar y acreditar su buena fe, ms all del hecho de haber adquirido de quien apareca como titular inscripto del derecho. En la mayora de los casos, la justificacin de la buena fe deber basarse en la circunstancia de haberse verificado el estudio de los ttulos. La jurisprudencia se ha orientado en esta direccin, habiendo resuelto que la sola circunstancia de que el dominio est inscripto a nombre del propietario aparente, no significa tener acreditada infragablemente la existencia de la buena fe por parte del tercero adquirente. La buena fe requerida por el art. 1051 no es la denominada buena fe registral. Extremos que debe acreditar el reivindicante. Prueba. a) Reglas generales. b) Situaciones especiales contempladas. Quien inicia la accin reivindicatoria debe, como primera medida, justificar su derecho sobre la cosa objeto de la accin, invocando ttulo de dominio o de alguno de los derechos reales que se ejercen por la posesin. El sistema elaborado en torno de la prueba en el cual se torna ineludible la invocacin del titulo que justifique un mejor derecho a la posesin de la cosa, coincide con el principio establecido en el art. 2363 El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la posesin, sino en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente a la posesin. El posee porque posee. Es por ello que en la medida en que el actor no acredite cuando emiti su derecho sobre la cosa, el poseedor no podr ser privado de ella, aun cuando no demuestre o ni siguiera tenga derecho sobre ella. Al reivindicante no le bastar con establecer la falta de derecho a la posesin por parte del demandado, pues ello tampoco prueba que l lo tiene. Deber justificar su derecho a la posesin, y en el supuesto en que el poseedor actual tambin acredite tener derecho sobre el bien, el reivindicante no slo deber demostrar su derecho sobre el bien, sino adems que el suyo es mejor. En resumen la carga de la prueba pesa sobre el reivindicante. Pero sta consiste en la demostracin de su derecho a la posesin, lo que se concreta mediante el titulo. Sin embargo, cuando se trata de inmuebles que pertenecen al dominio privado del estado, como ocurre con aquellos que no tienen dueo o fueron abandonados por su dueo, el titulo del estado emana de la ley, por lo que ste nada tiene que probar. En este supuesto, la carga de la prueba pesa sobre el demandado que alegue que el inmueble no le pertenece al estado, sino que es de su propiedad. El sistema de presunciones en el cdigo. A. El demandado no presenta ttulo. Cuando la posesin se halla en cabeza del demandado, la nica posibilidad para el actor de enfrentar con xito tal situacin reside en su titulo, y faltndole ste de nada podr valerse para sustentar su derecho. En este supuesto, la contratacin jurdica como adversarios a dos elementos del derecho real: titulo frente al modo, es decir, el derecho a poseer frente a la posesin. Concepto de titulo: La palabra ttulo responde al concepto de causa, acto jurdico que sirve de fuente a la tradicin a los efectos de adquirir el dominio, por ejemplo venta, permuta, donacin, etc. El actor en el juicio de reivindicacin debe contar con un ttulo suficiente (no es tal ni el boleto de compraventa, ni una sentencia firme que condene a escriturar). Con relacin al justo titulo se presentan dificultades en torno a la posibilidad de intentar la reivindicatoria. Allende establece que el adquirente en virtud de justo titulo el propietario del inmueble, y como todos los propietarios, lo es erga omnes con una limitacin, que es la persona del anterior propietario.

El adquirente en virtud de justo titulo goza de la accin, pero mientras la accin del adquirente por titulo suficiente no se detiene ante nadie, la del comprador con justo titulo se inclina ante la del anterior dueo. Mariani de Vidal establece que en el mismo orden de ideas hace notar que el poseedor demandado que carece de titulo no puede oponerle al reivindicante que su titulo emana de un no propietario (a non dominio justo titulo) porque el nico que puede alegar tal circunstancia es el propietario, calidad que no tiene el poseedor demandado que carece de titulo. Importancia de la facha del titulo: La base del xito en la accin reivindicatoria reside en el titulo, el cual resulta de invocacin indispensable para su inicio. Sin embargo, no siempre el titulo presentado por el actor ser suficiente, por si mismo, para fundar la demanda, ya que ste debe reunir otra condicin; ser de fecha anterior a la posesin del demandado. Art.2789.- Si el ttulo del reivindicante que probase su derecho a poseer la cosa, fuese posterior a la posesin que tiene el demandado, aunque ste no presente ttulo alguno, no es suficiente para fundar la demanda. De este art. se infiere que la presentacin de la demanda en tales condiciones no es suficiente para que la presentacin prospere, lo que no significa que el comprador tenga su suerte definitivamente sellada, pues podr mejorar su situacin recurriendo a los ttulos de sus antecesores en el dominio hasta llegar a alguno cuya fecha sea anterior a la posesin del accionado (art. 2790). Es decir que: 1.- El actor presenta titulo de su antecesor en el dominio hasta dar con uno que sea de fecha anterior a la posesin del demandado. 2.- Conforme al art. 2790 se presume que dicho autor era poseedor y propietario. 3.- Aunque el reivindicante no le hubiere sido transmitida la posesin de la cosa, a los efectos de la reivindicacin tal circunstancia es irrelevante por cuanto, en virtud de la cesibilidad de la accin, se la considera tcitamente cedida en cada acto de enajenacin que compone la cadena, sin requerirse la tradicin. La basta al accionante probar, por medio de presunciones, que uno de los adquirentes intervinientes en las sucesivas enajenaciones era poseedor y propietario y, por consiguiente, puede reivindicar para si, a nombre propio, en calidad de cesionario. Salvat sostiene, en cambio, que el reivindicante tiene la obligacin de probar que se la ha efectuado la tradicin y que por consiguiente, ha sido poseedor. B. El demandado tambin presenta ttulo. 1.- Ambos ttulos emanan del mismo autor. Art.2791.- Cuando el reivindicante y el poseedor contra quien se da la accin, presentaren cada uno ttulos de propiedad, dados por la misma persona, el primero que ha sido puesto en posesin de la heredad que se reivindica, se reputa ser el propietario. Los derechos reales se adquieren (entre vivos) con titulo y tradicin. De tal forma, el primero que adquiri la posesin por habrsele hecho tradicin, ha sido el primero en adquirir el derecho real, razn por la cual prevalece sobre quien adquiere la posesin con posterioridad. El primero que haya adquirido la posesin, y por ende el derecho real, triunfar sobre el otro an cuando el titulo de ste sea de fecha anterior, pues no interesa la fecha del titulo sino la de la adquisicin del derecho real. Importante: Prevalecer el primero que haya recibido la posesin, siempre que haya sido de buena fe, es decir, haya ignorado que el enajenante se haba comprometido previamente a transmitir la cosa a un tercero. 2.- Los ttulos emanan de distintos autores. Art.2792.- Cuando el demandado y el demandante presenten cada uno ttulos de adquisicin que ellos hubiesen hecho de diferentes personas, sin que se pueda establecer cul de ellos era el verdadero propietario, se presume serlo el que tiene la posesin. El juez deber examinar cual de los ttulos presentados es el mejor o ms probable en cuanto al derecho de las partes. Si de este estudio resulta quine era el verdadero propietario, su sucesor ser el vencedor. Si no resulta posible establecer cual de los 2 ostenta mejor derecho, la contienda se resolver en beneficio del poseedor actual. Efectos. Medidas de seguridad. Habida cuenta de que la duracin del juicio puede ser extensa y de que puede existir peligro de que el demandado (poseedor) enajene, destruya o deteriore la cosa, el CC trae normas tendientes a asegurar la situacin del reivindicante. Art.2788.- El que ejerce la accin de reivindicacin puede, durante el juicio, impedir que el poseedor haga deterioros en la cosa que se reivindica. Muebles: La medida adecuada sera el secuestro y la posterior designacin de un depositario (art. 2786), en cuyo caso el demandado podra sustituir el secuestro dando suficiente seguridad de restituir la cosa en caso de ser condenado (art. 2786).

 Inmuebles: se podra obtener la designacin de una persona encargada de su custodia, sustrayndola de la posesin del demandado. Sin perjuicio de ello, podra recurrir a la anotacin de la litis o a la prohibicin de innovar, prevista en el CPCN. Son requisitos para la procedencia de estas medidas, adems de los requisitos especficos de cada uno, la verosimilitud del derecho invocado y la individualizacin del objeto. Restitucin de la cosa. El objeto principal de la accin reivindicatoria es obtener la restitucin de la cosa, es decir, no se trata de una mera pretensin declarativa sino de condena. Muebles: Art. 2793.- Cuando la cosa reivindicada est en manos del demandado contra quien la sentencia se hubiese pronunciado, debe ste volverla en el lugar en que ella se encuentre; pero si despus de la demanda la hubiese transportado a otro lugar ms lejano, debe ponerla en el lugar en que estaba. Inmuebles: Art.2794.- Cuando es un inmueble el objeto de la reivindicacin, el demandado condenado a restituirlo, satisface la sentencia, dejndolo desocupado y en estado que el reivindicante pueda entrar en su posesin. Obligaciones accesorias. Accesorios. La restitucin comprende tambin todas las cosas accesorias adheridas fsicamente al inmueble. En cambio, no abarca a las cosas muebles del inmueble. Gastos y mejoras. a) Poseedor de buena fe: Tiene derecho a que le sean pagados los gastos necesarios y tiles. Estos gastos, el propietario triunfante en la reivindicacin, no los pueden compensar con los frutos percibidos por el poseedor de buena fe, pero si con el provecho que ste hubiere tenido de destrucciones parciales y con las deudas inherentes al inmueble, correspondientes al tiempo de la posesin, por ejemplo impuestos ordinarios. No tiene derecho a los gastos hechos para la simple conservacin de la cosa en buen estado ni a las mejoras voluntarias. b) Poseedor de mala fe: Le corresponde el reintegro de los gastos necesarios y puede repetir las mejoras tiles que hayan aumentado el valor de la cosa hasta la concurrencia del mayor valor existente. Carece de derecho por las mejoras voluntarias. c) Poseedor de mala fe vicioso: Recibe un tratamiento similar al poseedor de mala fe simple, con la salvedad de que carece de derecho de retencin. Frutos. d) Poseedor de buena fe: Art.2423.- El poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos que correspondiesen al tiempo de su posesin; pero no basta que correspondan al tiempo de su posesin, si fueron recibidos por l, cuando ya era poseedor de mala fe. En materia de percepcin de los frutos la buena o mala fe no se determina en su origen, sino en cada hecho aislado de la percepcin. El poseedor de buena fe que es condenado por sentencia a restituir la cosa debe los frutos percibidos desde el da en que se le notific la demanda y los que por su negligencia hubiese dejado de percibir (art. 2433) pues desde el da en que se le hizo saber la demanda debe ser reputado de mala fe. Cesa tambin la buena fe cuando tuvo conocimiento del vicio de su posesin (art. 2434). e) Poseedor de mala fe: Debe restituir o pagar los frutos percibidos durante su posesin y los que por su culpa hubiere dejado de percibir. Responde tambin por los frutos civiles que el propietario hubiera podido extraer de una cosa no fructfera. Productos. Art.2444.- Tanto el poseedor de mala fe como el poseedor de buena fe, deben restituir los productos que hubieren obtenido de la cosa, que no entran en la clase de frutos propiamente dichos. Destruccin y deterioro. f) Poseedor de buena fe: No responde de la destruccin total o parcial de la cosa, ni por los deterioros de ella, aunque fuesen causados por hecho suyo, sino hasta la concurrencia del provecho que hubiere contenido, y slo est obligado a entregar la cosa en el estado en que se halle. Cuando ha sido notificado de la demanda, responde por los deterioros causados a la cosa por hecho suyo, pero no los causados por caso fortuito (art. 2433). g) Poseedor de mala fe: Responde por la misma o deterioro, aun cuando ha sido causada por caso fortuito, salvo que la cosa hubiese perecido o deteriorado igualmente si hubiese estado en poder del propietario (art. 2435). h) Poseedor de mala fe vicioso: Responde por el hecho suyo y por caso fortuito, aunque igualmente los deterioros hubiesen ocurrido estando la cosa en manos del propietario. Indemnizacin sustitutiva.

i) j) 6.

Poseedor de buena fe: Si hubiese dispuesto de las cosas muebles est obligado a la restitucin del precio que hubiese recibido. Poseedor de mala fe: Debe indemnizar al propietario el valor integro de la cosa, aunque hubiese obtenido un precio inferior. Reivindicacin de muebles.

Art.2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. Este art. distingue dos situaciones: Cosas entregadas voluntariamente. La primera parte del art. contempla la siguiente situacin: el dueo de la cosa mueble la entrega en prstamo, depsito, locacin, etc. a otro sujeto, el cual no obstante esta obligado a restituirla a su verdadero dueo, la enajena a un tercero que confa en su titularidad. Cuando la cosa es transmitida por quien estaba obligado a restituir a un tercero de buena fe, se plantea el conflicto entre dos intereses contrapuestos y, en principio, tan dignos de proteccin el uno como el otro. Frente a esto, la ley se ve obligada a tomar una difcil decisin, opta por el verdadero propietario respetando su dominio o toma partido a favor del tercero de buena fe, atribuyndole la propiedad y santificando el derecho del anterior propietario. El cdigo deja de lado aqu el principio establecido en el art. 3270 para las cosas inmuebles. El actual poseedor que recibi la cosa de manos de quien no era su verdadero propietario, la ley lo presume tal y lo autoriza a repeler la accin reivindicatoria. Si dicho poseedor enajena la cosa, los sucesivos adquirentes tambin se hallan amparados de la reivindicacin, dado que esta accin se detuvo en cabeza del tercero que reuna los requisitos del art. 2412. Cosas robadas y perdidas. Cosa robada: Alude al supuesto de sustraccin fraudulenta (art. 2766). Cabe equiparar con el robo al hurto. Cosa perdida: Son las que tienen las siguientes condiciones: Que se haya perdido la tenencia, que la cosa no est en el lugar en que la haya guardado el poseedor o tenedor y que no haya hecho abandono de esa cosa. En este caso el propietario no se ha desprendido voluntariamente de la cosa. Los terceros no gozan de la presuncin de propiedad y no pueden repeler la accin reivindicatoria, al menos mientras no se opere la prescripcin adquisitiva, aun cuando sean de buena fe y a titulo oneroso. La diferencia con el caso anterior es que no puede imputrsele culpa al propietario por haber perdido p por haber sufrido el robo de la cosa mueble, dado que l no intervino en la transmisin. No ha mediado desprendimiento voluntario, sino forzoso (contra su voluntad). Reivindicacin. El art. 2412 no se aplica a las cosas robadas o perdidas. Por tanto, cualquier subadquirente de una cosa mueble que rena esa condicin va a estar expuesto a la accin reivindicatoria del propietario, aun cuando sea de buena fe y a titulo oneroso. Principio General: El propietario que reivindica una cosa mueble que le haba sido robada o perdida no tiene que reembolsarle al poseedor actual el precio que l hubiese pagado por la cosa. El poseedor de la cosa reivindicada slo puede reclamar indemnizacin a quien se la transmiti, el cual est obligado en virtud de la garanta de eviccin. Excepciones: El reivindicante debe rembolsar al poseedor el precio que por la cosa hubiere pagado en los siguientes casos: a) Cuando la cosa se hubiere vendido con otras iguales en una venta pblica o en una casa de venta de objetos semejantes (art. 2768). b) Cuando la cosa se hubiese vendido por un individuo que acostumbraba vender cosas semejantes (art. 3214). Adems, el poseedor que sufre la reivindicacin de la cosa robada o perdida tiene derecho a ser indemnizado cuando el propietario difcilmente hubiera podido reencontrarse con la cosa, de no haber existido la adquisicin del poseedor de buena fe y a titulo oneroso (art. 2422). En este caso no se trata de un reembolso sino de una indemnizacin proporcionada.

Accin Confesoria.
1. Concepto.

Art.2795.- La accin confesoria es la derivada de actos que de cualquier modo impidan la plenitud de los derechos reales o las servidumbres activas, con el fin de que los derechos y las servidumbres se restablezcan. 2. mbito de aplicacin.

Adems del art. 2795 cabe tener presente el art. 2796 que dispone: Compete la accin confesoria

1.A los poseedores de inmuebles con derecho de poseer, cuando fuesen impedidos de ejercer los derechos inherentes a la posesin, que se determinan en este Cdigo. 2.A los titulares verdaderos o putativos de servidumbres personales activas, cuando fuesen impedidos de ejercerlas. 3.A los acreedores hipotecarios de inmuebles dominantes cuyos poseedores fuesen impedidos de ejercer derechos inherentes a su posesin Determinar el mbito de una accin real significa concluir a qu derecho real protege y en que casos. Un buen sistema legal ser aquel que no prive de tutela a ningn derecho real en cualquier supuesto, pero que al mismo tiempo no conceda ms de una accin a cualquier derecho real en el mismo supuesto. Allende reduce el mbito de la accin confesoria a las servidumbres personales o reales activas. Lafaille establece que esta accin se otorga a los titulares de cualquier derecho real cuando la plenitud de ellos se vea dificultada, y tambin a aquellos a quienes competen servidumbres personales o prediales, siempre que les fuesen desconocidos tales derechos. Alterini y Papao establecen que debe atribursele un doble mbito: c) Tutela a los titulares de todos los derechos reales que se ejercen por la posesin en un supuesto especfico: Cuando fuesen impedidos de ejercer los derechos inherentes a la posesin que se determina en este cdigo (art. 2796), los que consisten en el correlato de las obligaciones impuestas en el titulo de las prestaciones y lmites al dominio. d) Tutela a los titulares de servidumbres activas reales o personales: Cuando fuesen impedidos de ejercerlas (art. 2796), a fin de que se reestablezcan. Descartan del mbito de esta accin a los restantes derechos de disfrute. Nota: Los derechos reales ejercidos mediante posesin estn protegidos por las tres acciones reales, pero en distintos casos. Accin Reivindicatoria --- Cuando ha mediado prdida de la posesin. Accin Negatoria ---------- Cuando se ha sufrido un ataque de una importancia menos grave. Accin Confesoria ---------Cuando se afecta la plenitud del derecho impidindole el ejercicio de los inherentes a su posesin. 3. Legitimacin Activa (personas a quienes se acuerda).

El cdigo trae dos supuestos especiales: Condominio. Art.2799.- Cuando el inmueble dominante o sirviente perteneciere a poseedores con derecho de poseer, la accin confesoria compete a cada uno de ellos y contra cada uno de ellos, en los casos designados en los artculos anteriores; y las sentencias que se pronuncien, perjudicarn o aprovecharn a todos respecto a su efecto principal, pero no respecto al efecto accesorio de la indemnizacin del dao. Es decir que: a) El reestablecimiento de la servidumbre (efecto principal) aprovechar o perjudicar a todods los condminos, hayan o no intervenido en el proceso. b) La indemnizacin del dao ocasionado (efecto accesorio) slo podr reclamarse por quienes hayan resultado condenados en la sentencia. Acreedor hipotecario. Art.2796.- Compete la accin confesoria a los poseedores de inmuebles con derecho de poseer, cuando fuesen impedidos de ejercer los derechos inherentes a la posesin, que se determinan en este Cdigo: a los titulares verdaderos o putativos de servidumbres personales activas, cuando fuesen impedidos de ejercerlas: a los acreedores hipotecarios de inmuebles dominantes cuyos poseedores fuesen impedidos de ejercer derechos inherentes a su posesin La facultad que se le confiere de promover iure propio la accin confesoria cuando el inmueble sobre el cual recae su derecho de hipoteca, o mejor dicho, su titular estuviese impedido de ejercer una servidumbre activa o los derechos inherentes a la posesin, se explica porque en ambos casos se ver afectado por disminucin el valor del asiento de la garanta. Resulta innegable el inters del titular de la hipoteca de remover el obstculo y reestablecer la situacin alterada. 4. Legitimacin Pasiva (contra quienes).

Art.2797.- La accin confesoria se da contra cualquiera que impida los derechos inherentes a la posesin de otro o sus servidumbres activas. 5. Prueba.

Art.2798.- Le basta al actor probar su derecho de poseer el inmueble dominante, cuando el derecho impedido no fuese servidumbre; y su derecho de poseer el inmueble dominante y su servidumbre activa o su derecho de hipoteca, cuando fuese tal el derecho impedido. Hay que considerar los casos en que la servidumbre no haya sido adquirida por ttulo: a) Si lo ha sido por prescripcin adquisitiva, y ha mediado sentencia declarativa, se deber justificar la existencia de la sentencia y de la inscripcin registral. En caso contrario, se deber rendir prueba del uso por el plazo de la ley. b) Si lo ha sido por destino del padre de familia, habr que probar los extremos exigidos por el art. 2994. c) Si se trata de una servidumbre que renace, debern acreditarse los requisitos exigidos por el art. 2995. 6. Efectos.

Efecto principal. Que los derechos inherentes a la posesin o las servidumbres activas, segn el caso, se restablezcan (art. 2795). Efecto accesorio. Cuando hubiere lugar, indemnizacin del dao causado (art. 2756).

Accin Negatoria.
1. Concepto.

Art.2800.- La accin negatoria es la que compete a los poseedores de inmuebles contra los que les impidiesen la libertad del ejercicio de los derechos reales, a fin de que esa libertad sea restablecida. 2. mbito de aplicacin.

Establecido el mbito de la accin reivindicatoria que en tutela de la existencia del derecho real se concede a los titulares de los que se ejercen por la posesin, precisamente para el caso de perdida de esta ltima, la accin negatoria corresponde a los mismos titulares, cuando se afecta la libertad de tales derechos reales (art. 2756). Dice Vlez (nota al art. 2800) citando a Maynz, que esta accin no difiere de la reivindicacin sino por la extensin de la lesin que otro derecho de propiedad ha sufrido de parte del demandado. Para poder intentar la reivindicatoria es preciso que no se haya impedido enteramente usar de otra cosa, es decir, que seamos privados de la posesin. Todo ataque de una importancia menos grave, basta para darnos la accin negatoria. 3. Legitimacin Activa (a quienes se confiere).

Acreedor hipotecario. Conforme al art. 2801 la accin negatoria corresponde a los poseedores de inmuebles y a los acreedores hipotecarios impedidos de ejercer libremente sus derechos. La accin le corresponde iure propio sin necesidad de afectar a la va subrogatoria.

Condmino. Si bien no esta expresamente prevista Papao sostiene que tambin le compete la accin negatoria por el principio de analoga. 4. Legitimacin Pasiva (contra quienes).

Art.2802.- Se da contra cualquiera que impida el derecho de poseer de otro, aunque sea el dueo del inmueble, arrogndose sobre l alguna servidumbre indebida. Alterini y Papao: no se debe reducir la legitimacin pasiva al supuesto de quien se arroga sobre un inmueble alguna servidumbre indebida. El mbito propio de la accin requiere que otro pretenda tener un jus in re, citndose a la servidumbre como el supuesto y comn, pero no excluyente de otros que puedan presentarse. Si bien el lmite superior de esta accin aparece criticado, si el ataque es una desposesin se est en el mbito de una reivindicacin, no lo es tanto el lmite inferior. Cul es la entidad mnima que debe tener la agresin para habilitar esta accin real? Quien ha de ser demandado debe haber ejecutado al menos un acto que importe el ejercicio de un derecho real (art. 2806).

5.

Carga de la prueba.

Art.2805.- Al demandante le basta probar su derecho de poseer o su derecho de hipoteca, sin necesidad de probar que el inmueble no est sujeto a la servidumbre que se le quiere imponer. Esta norma est relacionada con el principio del art. 2523 segn el cual el derecho de dominio se presume exclusivo e ilimitado, estando a cargo de quien pretende tener un derecho sobre la cosa de otro, la prueba de tal pretensin. 6. Efectos.

Efecto principal. Reestablecer la libertad del derecho real, alterada por la conducta del demandado. Concretamente privan al demandado de todo ulterior ejercicio de un derecho real (art. 2803) y reducir a sus lmites verdaderos el ejercicio de un derecho real (art. 2804). Efecto accesorio. Indemnizacin de los perjuicios ocasionados y obligacin del demandado de asegurar su abstencin futura por una fianza (art. 2803).