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Procdure Civile Exam : plan detaill de com darrt Loic Cadiet et emmanuel Jeuland Droit judiciaire priv ed Litec

7eme dition Intro : Notion de procdure civile En latin : procedere, aller de lavant. La procdure est une suite dactes faits dans le temps pour aller vers un jugement. Droit sanctionnateur en opposition au droit dterminateur. Cette terminologie vient du juriste Oudot. Droits dterminateur : dtermine le contenu des droits subjectifs ou substantiels. ex: droit civil qui dtermine droit de crance, droit au respect de la vie prive etc.. Droits sanctionnateurs : permet d'obtenir le respect des droits subjectifs. Diff avec le droit judiciaire priv : notion plus large que la notion de procdure civile. Dans le DJP on a 2 choses : Rgles dinstitutions judiciaires et en aval les voies dexcution. Les caractres de la procdure civile -La PC est trs souple en France. Trs difficile en France de sanctionner un vice de forme. -La procdure civile est en principe imperative, iderogeable. Toutefois, on peut constater un mouvement de contractualisation de la procdure : 2005, les avocats peuvent conventionnellement dcider avec le juge de ne pas plaider. -Les lois de procdure sappliquent immdiatement aux procs en cours : Toutefois, Une loi relative la comptence de juridiction est applicable immdiatement sauf si le juge a dj pris une dcision au fond. -Sur la preuve : La pr constitution de preuve est un droit de fond, droit civil est donc pas dapplication immdiate. Dsignation dun expert, dun huissier : PC. 1er janv 2012 : Les avous ont disparus en CA. Avous : chargs de toute la procdure. Maintenant cest le rle de lavocat. Loi applicable dans le temps : loi en vigueur au jour o la dcision est rendue pour savoir si une voie de recours est ouverte ou non. Les sources de la PC A. Sources historiques -Apparition des rgles de PC : 12e s Philippe Auguste : Etat franais centralis et fort. Toute justice mane du roi. Il faut donc quil organise la justice afin d'imposer son pouvoir sur le territoire franais. Le Conseil du roi (anctre de la cour de cass) aura le dernier mot. -Aprs le 12eme S : 2 types de procdure vont se dvelopper : Procdure accusatoire : Procdure civile qui repose sur lide que le procs est la chose des parties . Albert Tissier : Le juge est un automate auquel on fournit les matriaux afin quil rende un jugement . Les parties prennent linitiative du procs, apportent la matire litigieuse, les preuves et invoquent les faits. La procdure est contradictoire : apportent des lments lune contre lautre. Le juge aux vues des lments va rendre la dcision de justice. Procdure orale, publique et contradictoire Procdure inquisitoire : Procdure applique par les tribunaux ecclsiastiques. Ecrite et secrte. Les parties sont passives ; le juge a tous les pouvoirs, il peut s'auto-saisir et cherche les preuves. Ces deux modles nexistent pas ltat pur. La PC d'aujourd'hui est un mixe des 2. La PC a t rglemente pour la 1ere fois dans lordonnance royale de 1667 Code Louis. Acclrer la procdure et la rendre plus simple et moins couteuse. La Rvolution franaise : on a voulu mettre mal tous les dfauts de la procedure de lAncien Regime : -son cot : on devait payer les juges avec un systme dpices. La RF a institue une gratuit de la justice.

-La partialit des juges : La RF impose pour la 1ere fois la motivation des dcisions de justice. -La lenteur : Dure plusieurs gnrations. Les textes imposent des jugements sur le champ. -La RF a voulu imposer des juges lus : Le tribunal de commerce est la seule juridiction de l'AR avoir survcu car les juges taient dj lus. La priode napolonienne : Code PC : 1806 : mlange du Code Louis et des apports rvolutionnaires. il instaure une procdure accusatoire. Dfaut : il prsente la PC de manire extrmement formaliste. Loi de 1851 : cre lassistance judiciaire anctre de laide juridictionnelle. Fin 19eme : priode dindustrialisation et donc contentieux de masse (voiture, accident de travail). Le juge ne peut plus tre passif et doit avoir des pouvoirs pour rythmer la procdure. On est parti dune procdure accusatoire et on a augment les doses dinquisitoire. Ajd la PC est hybride. Dcret-loi du 30 oct 1935 : cration du juge charg de suivre la procdure. Echec pratique total. Texte pas appliqu : Les magistrats nont pas envie de lappliquer et co-fraternit passive des avocats : Les avocat nutilisent pas la procdure. Aprs la 2nde GM : cration de lENM. Plusieurs propositions de loi visent changer la PC. Aprs la 2nde GM parmi les dputs, la plupart sont avocats. Donc ne veulent pas donner des pouvoirs aux juges contre les avocats. Au moment de la C de 58 ren Capitant ministre de la justice : la procdure civile rentre dans le domaine rglementaire art 37 et proc pnale : art 34. => Ds 1963 une commission de rforme est cre. Achve son travail en 1981. B. Les sources actuelles de la PC Les sources internes a. Le CPC Promulgu le 1er janv 1976. Travaux commencs en 1963 par des commissions composes davocats, magistrats et universitaires. Le Code dbute par une intro qui contient les principes directeurs de la PC. Ces ppes ne sont pas nomms ex : art 1er : seules parties introduisent linstance. => PPe dimpulsion ou d'initiative ou dispositif. Inconvnients : les appelations divergent selon les doctrines. Guinchard considre quil existe de nouveaux ppes de PC : dduit de lvolution des rgles : ppe de dialogue entre les parties et le juge, ppe de clrit, de loyaut... Le Code est constitu de dispositions gnrales et spciales. b. Les autres sources de la PC -La JP : de la 2eme civ Cour de Cass spcialise en PC. Depuis 10 ans : multiplication darrts dass plnire. -La pratique judiciaire (les usages du Palais). Elle peut mettre mal une rforme, faire tomber en dsutude une rglementation, crer des rgles de PC. La pratique commerciale, des juges du TC est trs productrice de rgles de PC. Commercants trs pragmatiques qui crent donc des choses ensuite consacres par des dcrets. Ex : Pratique du juge rapporteur. 3 dans la formation du jugement mais un seul coute les plaidoiries et rapporte ensuite aux 2 autres. -la doctrine Les sources internationales et euro a. Les sources internationales : Convent internationales rglent les difficults lorsque dans un procs existe un lment dextranit. Il existe des rgles transnationales de PC qui ont t labores par de prof de droit choisis dans des pays du monde entier. Unidroit : rgle harmonise en Europe applicable dans le monde entier. Ces rgles ne sont pas contraignantes mais des parties peuvent dcider conventionnellement de s'y soumettre. Lide est de faciliter le commerce international et de complter les codes nationaux b. les sources euro UE : Au sein de lUE sest cr un espace judiciaire europen. Vritables procdures euro. Ex : Linjonction de payer euro : procdure transfrontire.

CEDH : art 61 : procs quitable ; tribunal indpendant et impartial. Les garanties du procs quitable ont amen rformer les rgles de PC. Ex : la Cour de cass avocat gnral qui normalement donne son avis comme le conseiller rapporteur. Lavocat gnral fait parti du dlibr. Pour la CourEDH lavocat gnral ne peut plus participer au dlibr condamnation de la France ; CHAPITRE 1er : Laction en justice Section 1 : La notion daction en justice Art 30 CPC : dfinition de laction en justice. M. Bandrac la thorie de laction en justice est une thorie malheureuse . A. La thorie classique de laction en justice Lexpos de la thorie classique Demolombe juriste du 19eme laction cest le droit mis en mouvement, cest le droit ltat de guerre au lieu dtre ltat de paix, cest le droit ltat dveil au lieu dtre ltat de repos . Dans cette thorie classique laction et le droit sont lis. Thorie classique : Laction est la face active du droit qui est la face passive. Les critiques de la thorie classique Thorie conteste en France aprs la WWII par Henri Visioz et Motulsky : il existe des droits sans action et des actions sans droit. Ex : droit sans action : obligation naturelle pas de contrainte corrle. Dettes de jeu et de pari pas daction en justice pour faire respecter une dette de jeu ou de pari. Droit sous condition suspensive, tant que la condition suspensive nest pas ralise on ne peut pas agir. On peut se tromper et agir en croyant quon avait un droit alors que ce nest pas le cas. B. La thorie moderne de laction en justice Expos de la thorie moderne Henri Motulsky & Art 30 traduit sa doctrine. LAJ est un droit autonome. A ct des droits subjectifs substantiels il existe des droits subjectifs processuels. Le contenu du droit cest la prtention dobtenir qqch. Le sujet passif du droit cest le juge. On a droit ce que le juge nous dise si notre prtention est bonne ou non. Le dbiteur est le juge. Cette thorie est un droit positif. Critique de la thorie moderne Motulsky opre un glissement entre lAJ et linstance. Ce nest qu partir de la saisine que le juge doit dire si cest fond ou non sous peine de dni de justice. Mais l'AJ prcde la saisine du juge. Art 30al 2 : LAJ doit appartenir toutes les parties au procs. Pour le dfendeur l'AJ est le droit de discuter du bienfond de la prtention. C. Des nouvelles thories de laction en justice (mais pas de droit positif) Laction en justice est la demande en justice J. Hron : action en justice = la demande en justice. Cette position ne correspond pas aux rgles de PC. Les conditions pour agir en justice et pour la demande en justice ne sont pas les mmes. Laction en justice est un droit fondamental Conception de trs nombreux auteurs dont S. Guinchard. LAJ est lexpression dune libert fondamentale consacr par 61 CEDH. Cette conception amne confondre le droit daccs au juge (droit de lH) et dagir en justice qui est plus technique. Section 2 : les caractres de laction en justice

A. Le caractre libre Critique par Hiering : cette action nest pas une libert mais un devoir. En agissant en justice pour dfendre son droit on dfend le Droit. Libert consacre dans : CC du 25 juillet 1989. Si laction en justice est libre elle est nanmoins susceptible dabus. B. Le caractre gratuit Suppression de la vnalit des offices. Impos sous la RF. Il a fallu attendre les 70s pour supprimer les droits de timbres (timbres fiscaux) ; Depuis sept 2011, face au budget restreint du ministre de la justice, Chaque instance judiciaire suppose lachat dun timbre fiscal de 35. Indemnisation des charges des avous : Toute instance dappel suppose lachat dun timbre fiscal de 150. Les frais de justice a. Les depens Frais juridiquement indispensables la tenue du procs : timbres fiscaux, recours un huissier, un expert... Ils font lobjet dune tarification par la loi ou par le juge. Art 695 CPC : liste de dpens. Ils sont acquitts par la partie perdante. Cependant, le juge par dcision motive peut en dcider autrement. Lavocat peut se faire payer des dpens quil a avanc directement par la partie adverse : Action en distraction des dpens. Exceptionnellement le juge peut mettre aux dpens les avocat 697 et 698 b. Les frais irrptibles Frais qui ne sont pas juridiquement indispensables au procs et qui ne font pas lobjet dune tarification : honoraire davocat. Ils ne peuvent pas tre rpts (=restitu). Chaque partie supporte ses frais irrptibles : art 700 : permet au juge de condamner une partie payer ladversaire une somme qui correspond ses frais irrptibles. Le juge dcide en quit. Le juge donne toujours moins que ce que lavocat rclame. Certains ont emis lide de faire payer ces frais sur le fondment de lart 1382 mais ch soc. 16 sept 2009 : Les frais de justice ne sont pas un prjudice indemnisable. Laide juridique a. Laide juridictionnelle Histoire : loi de 1851 sur lassistance judiciaire qui reposait sur le bnvolat des avocats. Possible car peu de contentieux existants. Mais ce systme ne peut plus tre. Aide que lon demande lEtat pour aller devant le juge. On veut obtenir la Juris (droit) dictio(dire). Consacr dans une dcision de la CEDH 9 oct 1979 : arrt Airey c/ Irlande : b. Laide laccs au droit Il sagit pour ltat de prendre des frais dassistance juridique pas lis au procs, loi de 91 permet que ltat finance un avocat pour une conciliation . Loi du 18 dcembre 1998 la admis pour les transactions et loi du 22 dcembre 2010 qui la admis pour la convention de procdure participative (ce sont les avocats qui sentent quon veut viter les procs ce sont dit quil y a un march en simposant dans les conciliations extra judiciaires). Section 3 la classification des actions en justice A. Selon la nature du droit litigieux Action relle : tente la ralisation dun droit rel qui porte sur une chose. Peut importe quil sagisse dun droit dmenbr ou accessoires. Les actions relles sont limitativement limites. Comptence territoriales : le tribunal du lieu de la chose. Action personnelle : tente la sanction dun droit personnel (rapport crancier dbiteur). Comptence territoriale : lieu ou demeure le dfendeur. Action mixte : tente la mise en uvre dun droit personnel et dun droit rel. Cest une action qui mlange ces deux droits si je veux agir en excution dun contrat de vente immobilire.

Comptence territorial : le demandeur a la choix de loption de comptence. B. lobjet du droit litigieux Les actions mobilires et les actions immobilires Laction mobilire porte sur un meuble, catgorie ouverte. toutes les obligations de faire et de pas faire toujours des actions mobilires. CT : le lieux de rsidence du demandeur . Laction immobilire porte sur un immeuble catgorie ferme. CT : lieu de limmeuble. Les actions rels mobilires sont rares car tout se rgle rapidement. Les actions personnelles immobilire sont aussi trs rare car les obligations de faire ou pas faire toujours mobilires. Les actions possessoires et ptitoires Les actions possessoires : Elles portent sur la possession. Les actions ptitoires : C'est la revendication de la proprit d'une chose. Il est souvent trs difficile de prouver la proprit d'une chose. La possession est le bastion avanc de la proprit : dans une grande majorit des cas celui qui possde est aussi le propritaire. Depuis une loi du 26/01/2005 l'enjeu principal de la distinction de ces actions a disparu. Avant 2005, pour les actions possessoires on agissait devant le TI et pour les actions ptitoires on agissait devant le TGI. Depuis, elles relvent toutes les deux de la comptence du TGI. Il y a trois types d'actions possessoires : La complainte : on se plaint d'un trouble possessoire. Le trouble s'est produit. La dnonciation de nouvelle uvre : on dnonce un nouvel ouvrage. Elle vise empcher un trouble ventuel (prventif) La rintgrande : c'est l'action la plus grave. C'est la volont de se faire rintgrer dans sa possession. On exerce la rintgrande quand on a t dpossd par une voie de fait. Conditions de fonds -Prouver que lon possde ou que lon dtient une chose paisiblement depuis au moins 1an. Sauf pour la rintgrande (pas de condition de dure). -Prouver lexistence dun trouble actuel pour la complainte ou qui menace pour la dnonciation de nouvelle uvre. Les conditions de procdure Le TGI est comptent. Il faut agir dans lanne du trouble. Cela repose sur les apparences. Art 1265 du CPC : on ne peut cumuler une action ptitoire et une action possessoire. dans une procdure possessoire, le juge ne peut prendre aucune mesure qui viserait rtablir la proprit, la procdure devra se limiter la possession. Section 4 : Les conditions de laction en justice A. Les conditions subjectives de laction en justice Lintrt a agir en justice Art 31 CPC : L'intrt = l'avantage pcuniaire ou moral que l'on souhaite retirer d'une action. On parle d'un intrt "lgitime" agir en justice. Cette rfrence la lgitimit pose de nombreuses difficults : fixer la limite de la lgitimit. Il y a une confusion entre l'action en justice et le droit que l'on veut faire reconnaitre. (soit action en justice et droit substantiel) Motulsky : Le procs se divise en 4 tapes : -laccs la justice : il faut tre une personne juridique et capable de jouissance. Pb pour les personnes morales ; toute personne juridique est apte tre titulaire de droit depuis 1854 (abolit la mort civile : le fait pour une personne qui tait condamne une peine infamante de ne plus avoir de droit). -LAJ : 4 cond : Intrt, qualit, pas de prescription et pas de choses dj juges (122 CPC)

-Rgularit de la demande en justice : comptence du juge et actes de procdure valables. -Bien-fond de la demande. Quand on parle d'intrt Lgitime d'agir en justice, il y a une dimension morale, et avec a on peut confondre l'tape 2 et 4. Jusqu'en 1970, les juges refusaient d'indemniser les concubins en matire de responsabilit civile, car il est immoral de vivre ainsi. En ralit, les juges auraient du dire que l'action est recevable, mais que l'on n'accepte pas d'indemniser pour ces raisons. Ce n'est qu'en 1970 que l'on rpond la question, et 1975 pour la concubine adultrine. NB: les spcialistes de responsabilit civile ont tendance dire que la notion d'intrt lgitime est utile pour "moraliser l'accs des prtoires". Mais cela demeure une source de confusion entre les tapes 2 et 4. Si la lgitimit ne doit pas tre la connotation morale, Ajd lintrt lgitime : entendu au sens d'intrt lgal. Il renvoi 2 conditions qui ne figurent pas l'article 31 : un intrt n et actuel et un intrt direct et personnel. Intrt n et actuel Permet de limiter laccs aux juridictions. R. Perrot les tribunaux ne sont pas fait pour rpondre des questions acadmiques ou pour donner des consultations juridiques . Civ 3me 8 fvrier 2006 : Propritaires dun immeuble qui donnent cong au locataire. Sans attendre ce dlai de cong, les propritaires agissent pour faire expulser les locataires. Le litige est pos devant la cour de cassation est dit irrecevable. 2 types dactions sont interdites : -Laction interrogatoire : interroger une partie sur lexercice ou non de son droit. -Laction provocatoire : provoquer une partie pour quelle prouve son droit ou quelle se taise. Exceptions : art 1844-12 CC permet laction interrogatoire contre une personne qui peut demander la nullit dune socit. -Il est possible dexercer des actions conservatoires : viter un litige : 809 CPC : agir en rfr pour viter un dommage imminent. Exige un certain degr de probabilit dans la ralisation du trouble ou du dommage. Il existe des actions de nature dclaratoire : pas de litige mais saisine dun juge pour dclarer qque chose ex : dclaration de nationalit ou filiation. Intrt direct et personnel On ne peut pas agir pour dfendre lintrt dautrui. Il est possible de pallier par une qualit agir en justice. Cest la raison pour laquelle selon les manuels diff entre intrt et qualit pour les actions des associations et des syndicats La qualit a agir en justice Titre juridique en vertu duquel on agit en justice. Traduction processuelle de la titularit dun droit substantiel. La plupart des actions juridiques sont banales : il suffit davoir un intrt, la qualit nest pas une condition. Cepdt il existe aussi des actions attitres : pour agir il faut avoir un titre juridique spcial. Ex : Divorce : seul les poux peuvent demander le divorce. Ex : Civ 2eme 2 avril 2008 : Un poux a agi en justice pour demander le partage dune succession. La qualit peut parfois tendre laction en justice pour qqun qui na pas un intrt direct et personnel agir. Qualit pour dfendre lintrt gnral MP agit automatiquement dans certains cas lists lart 422 CPC lorsque lOP est en jeu. -Le MP est partie prin cipale au procs MAIS il nest jamais condamn payer les dpens et il na pas obligation de fournir ses conclusions ladversaire. -Le MP peut galement tre partie jointe au procs, pour donner son avis sur le litige art 425 et 426. Des lors, il prend toujours la parole en dernier. Cas trs particulier : un citoyen peut dfendre lintrt gnral. Lorsquon utilise mal largent du contribuable dans une commune, si le conseil municipal ne fait rien le citoyen a la possibilit daller devant le JA qui peut lui donner la qualit dagir en justice. Qualit pour dfendre lintrt collectif Laction pour dfendre lintrt collectif est en principe interdite mais on a permis laction de certaines personnes. -Les syndicats de dfense d'une collectivite professionnelle a condition de representer l'interet collectif de la profession : art 2132-3 du Code du travail.

-La loi a t plus prudente pour les associations qui ne sont a l'instar des syndicats representatifs. Loi du 5 jan 1988 : autorise laction des associations de consommateurs pour la suppression des clauses abusives. Ces associations doivent avoir un agrment admin, une reprsentativit nationale etc Jurisprudence des grandes causes : ont donn qualit agir pour des associations car lintrt tait trs important et devait tre soulev. Au pnal bcp plus strict mais qques exceptions : Arrt de la ch crim 20 janv 1971 : JM le Pen, admis pour des associations de dfendre les intrts des dports. Civ 2me 27 mai 2004 ; Civ 1re 18 sept 2008 : Mme hors habilitation legislative, et en labsence de prvision statutaire expresse quant lemprunt des voies judiciaires, une association peut agir en justice au nom dintrts collectifs ds lors que ceci entre dans son objet social . La CDC abandonne la condition de qualit agir pour les associations dans lintrt collectif. MM chose que les syndicats. Permet aux associations de relayer le travail du MP. Pb : Civ 1ere et pas 2eme, risque dune multitude daction par des associations diffrentes. Le cas ne sest jamais produit encore. Qualit pour dfendre lintrt dautrui Action oblique : 1166 permet A dagir contre C pour dfendre lintrt de B. Il nagit pas pour dfendre son intrt direct et personnel. Loi du 12 mars 1920 a attribu qualit pour les syndicats dfendre les salaris. Action en substitution CC 25 juillet 1989 : Si le syndic agit pour le salari, le syndicat sera partie au procs, les effets de laction seront supportes par le salari. Quid de lassociation ? Quand on parle dautrui on parle des membres de lassociation : la jurisprudence des comits de dfense la thorie de laction associationnelle (Guinchard). Cette jurisprudence a permis aux assoc de dfendre leurs membres. Laction de groupe : Action en justice intente pour dfendre lintrt dun groupe de personnes identifies ou identifiables. -Aux USA class action, si une action de groupe est intente par un avocat, il y aura une publicit. Prohibition en France du pacte de quota litis : rmunration au rsultat. Le batonnier de lordre des avocats peut rduire des honoraires sil les estime excessifs. DI pugnitif qui ne vise pas seulement les rparations mais galement la punition. De manire procdurale, laction de groupe pose des difficults en matire dagir en justice. opt in : font partie du groupe ts ceux qui ont manifest lenvie. opt out : font parti du groupe ts ceux qui ne sen sont pas exclus. -Opt out pose problme de publicit. En France adage, nul ne plaide par procureur : si on agit en justice par reprsentation, il faut indiquer le nom de la personne reprsente. Origine de cet adage : viter que lon agisse contre le roi en se cachant. Limites : cet adage nempche pas un systme dopt in et nest pas crit dans la loi et le non respect de cette rgle nest sanctionn que par un vice de forme. -Problme de lautorit de la chose juge : une dcision de justice a un effet relatif, inter pares. Quand on est dans une action de groupe, on peut tre face groupe de personnes non identifies, ainsi qui est touch par lautorit de la chose juge ? -Principe du contradictoire nest pas possible dans laction de groupe. Il existe indniablement des difficults intgrer ce systme en France, mais elles sont surmontables. Le MEDEF considre que laction de groupe est dangereuse pour lconomie franaise. Il prend pour modle la class action aux Etats-Unis, o existe un chantage contre des grandes entreprises pour ngocier, en faisant peser la possible sanction des dommages et intrts punitifs. En fance, il suffit de crer une action de groupe sans publicite : c'est le cas de la proposition Beteille faite par des senateurs. Action en 2 tapes : 1ere : sans publicite : permet de dterminer si une personne est responsable ou pas. Ex : action de grpe contre darty : il est responsable de defauts ds les TV. Si nn responsable, je ss deboute. Si il est responsable, On passe alors a une 2e etape : constituer le groupe contre darty. Tout depends alors de la manire dt l'action de gpe est cr. L'action de gorupe est ce que l'on va en faire.

B. Conditions objectives de l'action en justic Absence de prescription 122 CPC : on ne peut agir en J que ds l'hypothese ou le droit n'est pas prescrit : Prescription : notion hybride entre DC est la PC. C'est un droit present ds le CC art 2224 et s. : le juge a linterdiction de relever d'office la prescription ; c'est au dfendeur de le souligner. Dans l'art 122, on ne parle pas de delai de prescription ou de forclusion. Il s'agit d'une remise en cause doctrinale. Forclusion = delai + stricte qui gnralement est + court ils peuvent tre interrompus ms ne peuvent tre suspendus. Doyen de carbonnier : dlai de forclusion : donnes en haine du droit . Le delai est pr ns inciter a agir tres vite. Absence de chose jugee Art 122 CPC : on ne peut agir en justice si la chose a deja t jugee. Comme pr la prescription, la chose juge a une nature hybride : DC et PC. Elle est rglemente par 1350 et 1451 CC, partie relative a la preuve car on dfinit la chose juge comme tant une prsomption de vrit lgale : une dcision de J qui a autorit de chose juge est prsume vraie. Prsomption ne peut tre combattue que par l'exercice d'une voie de recours. - Lautorit de chose juge est attache toutes les dcisions du juge qui tranche une partie au principal : une fin de non-recevoir, une exception de procdure ou un incident susceptible de mettre fin linstance (art. 480 CPC). FCJ: force executoire : obligaiton de l'executer. Jugement de 1ere instance : ACJ mais pas FCJ car il est possible de faire appel. Un arret d'appel a FCJ et ACJ. Meme si pourvoi en cassation, obligation d'executer. Art 1351 : Il faut triple identite pr ACJ : a. Identite de partie Pour qu'il y ai ACJ, ce doit tre entre les mmes parties prises en la meme qualit. Ex : Personne phys puis en representant de personne morale c'est bon. Civ 2e 21 jan 2010 : Un epx, bailleur, souhaite virer ses locataires. AJ pour mettre fin au bail. Il perd son procs. Il envoi sa femme pour en faire un 2e. CC : Il y a ACJ car qd on est maries, les 2 epx ont les mm pvr sur le local. b. Identite d'objet Objet du litige doit tre le mme. Il est constitue par l'ensemble des pretentions des parties au procs. JP souple : elle va regarder l'objectif poursuivi : Ex : -Nullite et rsiliation d'un contrat n'est pas le mme objet. -Nullit et rsolution ont les mm effets. On admet identit d'objet. c. Identite de cause Art 1351 CC, 1804 et CPC, 1876 n'utilise a aucun moment le terme de cause. -La cause : ens des faits qui fonde la demande. -Ca peut galement tre un ens de faits juridiquement qualifies. -1382 CC : fondement juridique. Difficult renforcee car en PC, la cause intervient pr 2 pb : l'acj et l'office du juge. - office du juge : le principe dispositif (les parties disposent du procs) : seules les parties dterminent lobjet et la cause du litige ; le juge ne peut modifier ni lobjet ni la cause. Si la cause est du droit, interdiction au juge de relever doffice une rgle de droit mais il est li la rgle de droit invoque par les parties sagissant de loffice du juge, le droit positif franais : la cause est limite au fait. - ACJ : CC Ass. Pln. 3 juin 1994 : la cause = le fondement juridique, le droit. Inconvnient de cette JP : risque dun morcellement des procs et encombrement inutile des juridictions (en effet si on dit que la cause est le fondement juridique invoqu, cela signifie quun 2e procs peut avoir lieu si changement de fondement juridique). Ex : -procs responsabilit contractuelle -procs responsabilit dlictuelle -procs responsabilit du fait de la chose.

Ass 7 juillet 2006, Cesareo : il incombe au demandeur d'invoquer des la 1ere instance l'ensemble des moyens propres a fonder ses prtentions. 565 CPC : On peut changer de fdt juridique en appel : erreur en 1I et le dol en appel. dsencombrement combattre la dloyaut des parties Effet en milieu judiciaire : -Il incombe a l'avocat de penser a invoquer tous les fondements J possibles. S'il en oublie, il s'expose a une action en responsabilit civile et professionnelle de sn client. Augmentation des procs contre les avocats sur la perte de chance : ce n'est pas sur qu'on aurai gagne le procs ms on a perdu une chance : on pourra demander a l'avocat le degrs de probabilit qu'on avait de gagner le procs. avocats mcontents ctr Cesareo, ils doivent multiplier les subsidiaires. On ne peut tirer un aveu d'un subsidiaire Ass 22 mai 2009. La CC reconnat ainsi l'existence des subsidiaires. Il existe une hierarchie entre les demandes. Doctrine : critique : JP Cesareo = contraire au droit au juge et au ppe du contradictoire. George Bolard et Thierry le Bars : si je n'ai pas invoque le dol au 2er procs je n'aurai pas de contradiction sur l'autre fdt juridique. Les 2 ppe n'auront jamais lieu sur les fdts juridiques que je n'aurai pas invoque. George Bolard : larrt Cesareo confre au juge le pvr de statuer extra-petita. Avec larrt Cesareo : le juge rejette ts les fdts non invoques. Statuer extra petita : dsormais qd le juge statue en rejetant la demande, il rejette tout le reste qui ne pourra plus jamais tre invoque. Pour rquilibrer les choses, il faudrait que le juge ait l'obligation de relever d'office le bon fondement juridique. Ass 21 dec 2007 : le juge n'a que la facult de relever d'office les Rgles de droit. Ce n'est pas une obligation. Raisons : -Eviter le contentieux. Si on dit que le juge a l'obligation, multiplication des voies de recours. -Certains juges ne st pas des magistrats (cour des comptes). Depuis Cesareo, la cause n'est plus le fdt juridique mais est l'ens de faits. Pr un autre procs, il faut que les faits aient volu. Larrt Cesareo nempche pas de faire un autre procs pr invoquer un nouveau droit, autre chose. L'objet ntant plus le mme. larrt a cr un ppe de concentration substantielle : tous les moyens de droit doivent tre concentres dans un seul et unique procs. larrt cesareo n'a concentre que le fdt juridique, la cause, n'a pas concentre l'objet. La JP cesareo se distingue en procdure prud'homale de la rgle de lunicit de l'instance. En matire sociale, depuis 1907, les parties sont obliges de concentrer toutes les demandes drivant d'un mm contrat de travail ds un seul procs. Le droit du travail est plus stricte que cesareo. Depuis 2006, le domaine de la JP cesareo s'est elargie : Com 20 fvrier 2007 : Cesareo a t bilateralisee : CC a considr que la JP s'applique aussi bien au dfendeur qu'au demandeur. Mme en dfense, tous les moyens possibles propres a fonder les prtentions. Civ 1ere 28 mai 2008 : incombe au demandeur d'invoquer en 1ere I ttes les demandes. Il reprend Cesareo ms de moyen il passe a demande : l'objet. Passe-t-on d'une concentration des moyens a une concentration des demandes. Arrt isole, la seule foi ou la CC a parle du fait de concentrer des demandes. En matire d'arbitrages, les choses sont diffrente : l'arbitre est lie par un acte de mission. Depuis 2008, les chb reprennent mot pr mot l'arret Cesareo mais avec confusion entre fondements et demande. Civ 1ere 1er juillet 2010, com 6 juillet 2010 et com 25 oct 2011. Dans ces affaires, il s'agit de cautionnement. La caution est condamne a payer, puis introduit un 2e procs dans lequel elle agit en responsabilit contre le crancier pour obtenir des D-I. La condamnation, l'objectif : elles viennent se compenser avec ce que la caution doit payer. Cesareo : la caution devait tt invoquer des le 1er procs : je ne doit rien et en plus avc Cesareo, responsabilit du crancier. Procs : crancier dit a une caution de payer 5000 euros. La caution dit quelle ne doit rien. Elle perd et paye 5000. la

caution fait un procs ctr le crancier pr que le crancier soit condamne a payer 5000 de d-i. CC : applique Cesareo : la caution ds le 1er doit invoquer ts les fondements. Quand la caution demande au juge de condamner en D-I, ce n'est pas un moyen de dfense ms une contre-attaque. La demande reconventionnelle est celle par laquelle le dfendeur ne se contente pas de se dfendre ms en plus contre attaque en demandant qqch de plus. Art 64 CPC. Si dfense de caution : les arrts ne st qu'un appli de Cesareo. Si demande reconventionnelle : on applique Cesareo a une demande et pas a une dfense et dc a l'objet. Glissement de la cause vers l'objet. 2e chb civ (procdure civile) : Cesareo qu'au moyen, pas aux demandes. Section 5 : La sanction Fin de non recevoir 122 CPC A. Notion Sanction hybride car elle ressemble a une dfense au fond et exception de procdure. La FNR ressemble a la dfense au fond : elle permet de mettre fin au procs. Lirrecevabilit met fin a l'action. Effet dfinitif car il n'y a pas de droit d'agir, pas a avoir de procs. Dfaut d'une des conditions d'agir en justice. Heron : il faut distinguer les vraies FNR des fausses : VFNR : qualit, intrt, prescription, CJ : vraies, sanctionnent les conditions de l'action en justice. FFNR : FNR d'origine substantielle : lgislateur cr des FNR car sanction efficace. C'est le cas en droit de la famille et le droit des affaires. Loc Cadiet : la FNR est un instrument de politique lgislative. Parfois ce nest mme pas la loi qui cr ces FNR peine dirrecevabilit . Chambre commerciale, 1er mars 2005 : Un crancier peut demander que lon ouvre la procdure de faillite contre l'un de ses dbiteurs. Une loi ancienne : le crancier doit indiquer dans son assignation, toutes les actions en justice est les voies dexcution pralablement intentes, pr prserver lgalit des cranciers. Pendant longtemps, si le crancier ne le faisait pas, vice de forme difficilement sanctionn. Revirement de JP: cest une rgle qui est pose peine dirrecevabilit. FNR dorigine contractuelle. Chambre mixte, 14 fvrier 2003 : le non-respect dune clause de conciliation pralable est sanctionn par une FNR. Volont de dsengorger les tribunaux. La loi du 22 dcembre 2010 a galement choisi la FNR pour sanctionner le non-respect de la convention de procdure participative. B. Regime juridique Qui peut la soulever ? -Le dfendeur qui doit soulever la FNR. -Le juge peut-il relever doffice un FNR ? Art 125 CPC : Le juge a parfois interdiction de soulever certaines FNR. Ex : prescription. Article 2247 Code civil dispose que le juge a interdiction de relever doffice la FNR tire de la prescription. Art 125 CPC : Le juge a parfois la facult de relever doffice la FNR. Le juge peut relever doffice le dfaut dintrt ou le dfaut de qualit. Le juge a parfois lobligation de relever doffice une . Ordre public. Ex : Com, 1er mars 2005 Moment o elle peut tre souleve ? Principe : Article 123 CPC : la FNR peut tre invoque en tout tat de cause ( nimporte quel stade de la procdure). Mais impossible de linvoquer pour la premire fois devant la Cour de cassation, car nouveau moyen. Difficult, en matire de FNR contractuelle. Arrt Com, 22 fvrier 2005 : clause de conciliation pralable qui na pas t respecte. Premire instance, appel, longue dure de procdure.

Temprament : Article 123 : si la FNR a t invoque tardivement, dans une intention dilatoire, le plaideur pourra tre condamn des D-I. Ce temprament nest pas trs efficace. Il est dur de prouver lintention dilatoire. De plus, comment quantifier le prjudice caus ? Comment peut-elle tre souleve ? La FNR opre de plein droit sans avoir justifier un grief, un prjudice. Article 126 CPC : les FNR sont rgularisables tant que le juge na pas statu. Civ 2me, 16 dcembre 2010 : il est possible de rgulariser la FNR issue du non-respect dune clause de conciliation pralable. Effets ? La FNR a pour effet dteindre linstance ; Effet dfinitif. Mais elle a parfois un effet qui nest que temporaire. Ex : le dfaut dintrt n et actuel. Ex : Civile 2me, 21 avril 2005 sur la FNR tire du non-respect de la clause de conciliation pralable. CHAPITRE 2 : LINSTANCE Section 1 : Le dclenchement Para 1 : La comptence A. La comptence dattribution Les juridictions de droit commun Il y en a deux : Le TGI Droit commun : Comptence rsiduelle ou virtuelle tout ce qui nest pas expressment de la comptence dune autre juridiction est de la comptence du TGI. Le TGI a une comptence gnrale en matire personnelle et mobilire pour tous les litiges > 10000 euros, soit 99% du contentieux. Ce chiffre de 10000 euros = taux de comptence : permet de dterminer le seuil de comptence. Ce taux de comptence peut faire lobjet dune drogation contractuelle conventionnel : art. 41 du CPC : prorogation de comptence de quantiate ad quantitatem. A cot de sa comptence de droit commun et sa comptence gnrale, il a des comptences spciales dans des domaines qui sont lists dans le COJ (Code de lOrganisation Judiciaire) : la matire immobilire, tout ce qui est relatif la proprit intellectuelle, domaine familial, des accidents de la circulation. La Cour dappel Elle a une plnitude de juridiction : vocation connatre de tous les appels. Les juridictions dexception Elles ne sont comptentes que ds lors quune loi leur attribue expressment comme comptence. Elles sont nombreuses mais dimportance ingale. Le TI Comptence en matire personnelle et mobilire < 10000e. Le TI a des comptences spciales et nombreuses : ex : droit de la consommation et baux dhabitation. De manire rcurrente, il est propros de fusionner le TI et le TGI. Fait lobjet dun rapport ministerielle en 1997 : rapport Casorla, cela a t repris dans les entretiens de Vendme. Pourquoi veut on la fusion ? Raisons ?

Les juges proviennent tous de lENM Traditionnellement, le juge dinstance est unique, on est jug au TGI par une formation collgiale. En vrit, la plupart du temps pour gagner du temps on est devant un juge unique Ils traitent du mme contentieux en matire immobilire et personnelle seul le T de compt varie. Art. 41 CPC : on peut droger au T de comptence Le T de ressort, seuil au del duquel on peut interjeter appel = 4000e. Selon les comptences du TI, ses dcisions sont susceptibles dappel > 4000 euros quelque soit le montant du litige ou jamais. Le juge de proximit Cre en 2002. Lobjectif de ce juge de proximit est de rapprocher la justice du justiciable. On a souhait avoir des juges non spcialistes du droit et selon les termes du Snateur Fauchon : doivent juger selon leur bon sens, plutt que selon les rgles de droit . Ce juge n'est pas un magistrat, il n'a pas fait l'ENM, ne porte pas la robe de magistrat. Citoyen parmi les autres, il serait plus a mme a concilier les parties car il serait plus proche d'elles. Ce juge de proximit a pdt longtemps eu des compet insuf : aprs sa cration, on se rend compte que la J de prox traite de peu de litige. 2005 : On augmente ses comptences Il devient comptent en matire mobilire et personnelle, pour les litiges entre 0 et 4000 euros. On considere que si le j de proxi est face a une difficult srieuse, quant a l'appli d'une loi, ou l'interpretation d'un contrat, il pourrait renvoyer l'affaire au TI statuant en tant que juge de proximite. Juge de proxi decrie des sa cration : par les magistrats dont les juges d'instance qui se disent vrais juges de proximite. les justiciables. Qui ont du mal a se retrouver dans les Rgles de comptences En effet, il n'y a parfois pas de juge de proximite et des lors c'est le juge d'instance. Les juges de proximite eux mme : -la localisation : lorsqu'on est juges de proximite, on ne peut exercer ds le ressort ds lequel on est avocat. Transports couteux. -remuneration : juges temporaires, payes par vacation. Depuis 2002, on veut s'en dbarrasser mais delicat de supprimer une juridiction qu'on vient de crer. Voie mdiane, loi du 13 decembre 2011 supprime la j de proxi. L'ordre de Juridiction a t supprime ; les juges de proximit perdurent. Ils vont pouvoir participer a des formations collgiales devt le TGI. les juges de proximite pourront mettre en uvre des mesures d'instruction et statuer sur les requtes en injonction de payer. C'est une procdure rapide pr recup des sous. Qd qqun nous doit de l'argent, requte en injonction de payer devt le juge. Le juge va ensuite donner une injonction de payer si la crance parait fonde en son ppe. Le JP le fait a c'est administratif. Ce n'est pas un jugement. Ce n'est que si le dbiteur fait opposition a l'ordonnance qu'il y aura un vrai procs entre les parties. Le JP n'a aucune comptence en cas d'opposition. L'injonction de payer tait de la comptence partage du j de prox et du TI : < 4000 proxi. > 4000, compet de TI. Loi du 13 dec 2011 : le juge de prox n'est plus comptent. Il ne peut que statuer sur la 1ere phase. Dsormais, les crances civiles infrieurs a 10 000 euros, TI et si > 10 000, TGI. La loi a permis au TGI d'avoir une compet en matire d'injonction de payer. Le TC Compose de juges consulaires, il s'agit de la plus vieille juridiction (Grce antique, tribu des Mtques). Au Moyen Age : cration de la juridiction consulaire en France car tous les conflits relatifs au commerce doivent tre Rgles par les commerants. Cette J commerciale est la seule qui ait survcu a la RF. Ojd, Les juges consulaires sont lus par des grands lecteurs, anciens juges consulaires et membres des chambres du commerce et de l'industrie. Ils sont donc commerants. A Nanterre, la plupart des juges consulaires sont galement juristes. Critique : -Risques de partialit des juges consulaires. -Mandataires judiciaires : personnes dsignes par le TC pour prendre en charge des socits en difficult. Scandales ds leur dsignation.

Projet de loi en 1998 : consistait a reformer le TC en intgrant un chevinage : un P qui a fait l'ENM assiste de 2 assesseurs, juges consulaires. mille juges consulaires ont dmissionne car ils travaillent gratuitement et ont un chef. Ntant que assesseurs, un pvr leur chappe. Le gvt a recule et ce n'est pas revenu a l'ordre du jour. Le TC ne coute rien a ltat il est difficile de s'en passer. Il fonctionne bien : le taux d'appel est moindre. Les des jugements sont dfinitifs. On reconnat la lgitimit des dcisions. Comptence : Le TC est comptent pour statuer sur les litiges entre commerants : personne qui accomplissent des actes de commerce a titre de profession habituelle : par nature, forme ou accessoire. Litiges entre associes de socits de commerce. Litiges sur les Difficults financires des entreprises commerciales et artisanales Le conseil des prud'hommes Compose a parite de conseillers prud'homaux salaries et employeurs lus sur des listes syndicales. Critique : J partiale : en cas de partage des voies, juge departiteur, designe par le TGI. Partialite remise en cause, CC chb soc, 19 decembre 2003. En lespce, un conseiller prud'homme designe sur liste syndicales. Le defenseur syndical du salarie est de la CGT et le juge egalement CGT. CC : il n'y a pas de partialite. La CC justifie l'absence de partialite par plusieurs raisons ; aucune n'est convaincante : le paritarisme est un rempart ctr la paritalite trou prsence d'un juge departiteur il existe des voies de recours le mandat lectif n'est pas imperatif : mm si elu sur liste syndicale CGT, on n'est pas tenu de suivre lesordres de la direction cgt. Contrairement au TC, les conseillers sont recompenses. La procdure est tres longue. Plus de 6 dcisions sur 10 contestees en appel. Et forte taux d'infirmation en appel. Comptence : -Tout litige individuel ne a l'occasion d'un contrat de travail. Avant ou aprs le contrat de travail : embauche, obligation de non-concurrence. Les litiges collectifs (greves), compet du TGI. Les litiges entre salaries. -Le CP a une compet exclusive, aucune autre J, mm pas le TGI ne peut connatre de ses litiges Certains litiges lies au contrat de travail ne st pas la compet du CPH : tribu affaires secu sociales. De manire rcurrente, il est propos de fusionner le TI et le TGI. Volont de crer un TPI : on peut y trouver des chambres civiles, commerciales, spcialises en droit du travail. La cration du TPI permettrait de supprimer les conflits de comptences. Il faut crer un gref unique : ide dun gref universel. Drogation a la comptence d'attribution On a longtemps parl de la comptence dattribution comme absolue, impossible dy droger. Exceptions : -Art 41 CPC : prorogation des quatitae a quantitem : la seule chose permise est de droger au T de comptence (qui permet de dire TI ou TGI). -Art 50 & 51 : permettent une prorogation lgale de comptence dont le rgime dpend de savoir sil sagit du TGI ou devant une autre juridiction de droit commun. Devant le TGI : il est automatiquement capable de statuer sur tous les moyens de dfense et sur toutes les demandes incidentes sauf si elles sont de la comptence exclusive dune autre juridiction. Face une juridiction dexception, elle est comptente pour tous les moyens de dfense et toutes les demandes incidentes qui sont de sa comptence. Le juge de laction est le juge de lexception. Les Rgles d'evaluation du montant du litige.

Art 34 a 40 du CPC : le taux de comptence entre TI et TGI : 10000 euros. On prend en compte la demande pas la condamnation en ppal : capital, fruits et intrts dus au jour de la demande. Pb : -Un mme demandeur fait plusieurs demandes. Art 35 CPC: on doit additionner les demandes si elles sont connexes seulement. -Plusieurs demandes de demandeurs diff. on prend en compte la plus importante d'entre elles. Exception : si elles manent d'un mm titre, on les additionnes. -En cas de demandes incidentes. Art 37 et 38 : En ppe, ces demandes ne sont pas prises en comptes. Cepdt, si la demande incidente dpasse le taux de compet : le TI peut statuer sur la demande initiale et renvoyer devt le TGI pr la demande incidente, ou il renvoyer pr le tt. -Le T de ressort : montant a partir duquel il est possible de fr appel. 4000Euros. Art 39 CPC : Si la demande est indtermine (non chiffre, ne peut se mesurer pcuniairement), appel tj possible. Si plusieurs demandes mais aucune sup a 4000, pas d'appel. Il suffit d'une seule > 4000 pr que la totalit soit susceptible d'appel. B. La comptence territoriale Principe Art 42 CPC: le tribu comptent est le lieu ou demeure le dfendeur. -domicile -la rsidence Lorsqu'il s'agit une personne morale : lieu du sige social mais on applique la JP des gares principales : on peut attraire une personne morale a chaque lieu d'un ppal tablissement. On evite au dfendeur de se deplacer. Art 42 al 2 cpc : en cas de pluralite de dfendeur, choix du lieu ou demeure l'un d'entre eux. Les exceptions -Art 44 CPC: les actions relles immobilires doivent tre exerces au lieu ou se situe l'immeuble. -Art 45 CPC: en matire successorale, c'est tj le tribu du dernier domicile du dfunt, le de cojus. -En matire d'assurance, Art R114-1 Code des assurances, c'est tj le lieu ou demeure l'assur. Les options de comptence Les actions mixtes : le dem a le choix entre lieu o demeure le demandeur et celui du dfendeur. Art. 46 alina 2 : en matire contractuelle, demandeur : le lieu dexcution du contrat ou de livraison effective de la chose. Contentieux sur le lieu de livraison effective de la chose : la JP a abandonn lexigence du mot effectif. Art. 46 alina 3 : en matire dlictuelle, le demandeur peut choisir le lieu du dommage subit ou le lieu dommageable : Com 7 juillet 2009 : cas de responsabilit li Internet : on peut saisir la juridiction que lon souhaite. Les options de comptence peuvent se combiner (7 juillet 2009). Dans cet arrt, il sagissait dune matire dlictuelle mais il y avait plusieurs demandeurs : option de comptence large. Les prorogations de comptence territoriale On la qualifie de comptence relative, ne relve pas dun caractre important. La comptence territoriale est moins importante que celle dattribution. En principe on ne peut pas y droger : sauf art. 48 CPC : il est possible de rdiger des clauses attributives de comptence territoriale entre commerants. On considre que les commerants sont des personnes fortes et donc anticiper un litige. Contest : on peut distinguer entreprise et commerant. Art. 2261 du CC admet la validit des clauses compromissoires lorsquelles sont conclues raison dune activit pro : renonciation un juge tatique : justice prive. Si lon admettait les clauses attributives de comptence territoriale : 2 inconvnients : encombrement des juridictions parisiennes pauprisation des avocats de province

C. Les incidents relatifs la comptence Soulever lincomptence Peut tre le fait du dfendeur OU du juge. Lorsque c'est le dfendeur : il doit soulever lexception de lincomptence a. L'exception de l'incompetence C'est un moyen de dfense, une exception de procdure. Il ne touche pas au fond du litige. Problmes : -lourdeur de linstance. -le moment pour soulever lincomptence -le risque de manuvres dilatoires. Art 74 CPC : lexception dincomptence doit tre souleve in limine liticis (avant toute dfense au fond, ou FNR) afin d'viter quun juge commence traiter de laffaire. Lorsque la procdure est orale Ce qui compte c'est ce qui est dit la barre du tribunal peu importe que le dfendeur ait conclu au fond ou FNR par crit, il doit commencer par soulever lexception de lincomptence a l'oral. Devant le CPH, ou en matire de divorce Peu importe quil y ait un prliminaire de conciliation, on doit commencer par soulever la procdure dincomptence. Quand une procdure est mene par dfaut, la voie dopposition permet douvrir une instance contradictoire. Si le dfendeur forme opposition, on va ouvrir une instance sur lopposition, le dfenseur peut demander lexception dincomptence. Lexception dincomptence doit tre soulevee in limine liticis sauf cas prcdents. Civ 1e 8 juillet 2010 : le dfendeur peut encore soulever lexception sil na fait quexposer des faits sans en tirer les consquences. Civil 2me, 7 juin 2007, On ne peut pas invoquer lincomptence aprs le rapport justice. Art. 75: lexception dincomptence doit tre motive et indiquer la juridiction comptente. b. Le relev doffice par le juge Lorsquil sagit dun problme dattribution : Si c'est un juge de premier degr Faculte : si dordre public ou si le dfendeur ne comparait pas. Obligation : si c'est une comptence exclusive dune autre juridiction. Si c'est un juge dappel ou de cassation Art 92 al 2 : Il ne peut soulever son incomptence que si la comptence relve dun autre ordre de juridiction ou dune juridiction trangre. Lorsque c'est un problme de comptence territoriale : Art 93 CPC : En matire gracieuse, le juge peut toujours relever de son incomptence territoriale. En matire contentieuse, il le peut, si c'est un litige relatif ltat des personnes ou si c'est une comptence exclusive dune autre juridiction. Rgler le problme li la comptence Le juge doit statuer dans les plus brefs dlais. Et dans ce cas il y a deux hypothses possibles : a. Le juge se dclare incomptent Soit doffice, soit daccord avec lexception dincomptence. Art. 96 du CPC : pour viter de perdre du temps le juge ne peut pas se contenter de se dclarer incomptent, il est obliger de renvoyer au greff de la juridiction comptente. Linstance se poursuit devant l'autre juridiction.

Si la juridiction comptente est une juridiction trangre, arbitrale, ou dun autre ordre de juridiction : le juge nous renvoie mieux pourvoir. 3me civ 6 avril 2011 : on avait saisit le TI qui ntait pas comptent et qui avait renvoy devant le TGI. Les parties avaient dbattus loral, comme linstance est la mme, elle se poursuit devant le TGI. Obligation de faire des crits devant le TGI : car procdure crite. b. Le juge se dclare comptent Le dfendeur peut tre amen contester la dcision du juge, pour gagner du temps. Mais cela dpend du type de dcision. Si c'est le TGI qui statue sur sa comptence : le juge de la mise en tat (JME) dit qu'il est comptent. La seule possibilit est de contester sa dcision par un appel qui doit tre fait dans les 15 j (776 CPC). Si ce n'est pas le JME : il faut alors distinguer * S'il se dclare comptent et statue au fond en mme temps : la seule manire de contester sa dcision est de faire appel dans un dlai d'un mois. * S'il se dclare juste comptent ou s'il se dclare comptent et tranche au fond une question dont dpend la comptence (ex : c'est bien un contrat de travail) : il n'est possible de contester sa dcision que par un contredit de comptence (Art 80 et s CPC). Plus exigent que l'appel : il doit tre fait dans un dlai de 15 jours du jour du prononc de la dcision (et non pas le jour de la notification de la dcision), le CDC doit tre motiv et indiquer la juridiction comptente, la partie doit en consigner les frais. Cela permet de limiter la contestation des dcisions des juges sur la comptence. Le contredit de comptence doit tre rgl bref dlai. Il peut se trouver quune partie se trompe, larticle 91 du CPC : si on forme un contredit au lieu dun appel c'est valable car le contredit et plus important que lappel. Le texte ne dit rien dans le cas contraire. Appel au lieu de contredit pas possible. Les autres problmes lis la comptence La litispendance C'est quand il y a une mme affaire soumise deux juges diffrents (avec les mmes parties, mme objet, mme cause). Art 100 CPC : on soulve une exception de litispendance. Si deux juges de premier degr sont saisis : le deuxime saisi se dessaisit. Si ce sont deux juges de degr diffrents : la plus faible doit laisser place. En cas de litispendance, le dclinatoire doit tre invoquer in limitea litis. La connexit 2 affaires connexes, qui sont lies et soumises deux juges diffrents. Il est peut-tre opportun de les runir devant le mme juge car si on les traite ensemble on vite une contrarit de dcision. L'exception de connexit peut tre souleve en tout tat de cause : cela permet de runir l'affaire devant la juridiction devant laquelle l'affaire est la plus complexe (pas forcment la premire saisie). Para 2 : Les demandes en justice les dfenses au fond (71 CPC) Les fins de non-recevoir, (122 CPC) Les exceptions de procdure (73 CPC) (d'incomptence et de nullit) A. Les formes de demandes en justice La demande introductive dinstance (celle qui va saisir le juge) 53 CPC : c'est la demande par laquelle le demandeur prend l'initiative du procs (demande initiale). Cette demande peut se dcomposer en demande principale et demande subsidiaire. (Ne pas confondre demande et prtention. La demande est l'instrumentum=le contenant=l'acte de procdure. La prtention est le ngotium=le contenu=ce qu'on demande). 54 CPC donne une liste des demandes introductives d'instance sans les hirarchiser. Le CPC ne distingue pas entre les demandes principales et les demandes subsidiaires, mais, ass. Plnire 29 mai 2009 a consacr la hirarchie des demandes. Lassignation

55 du CPC : c'est un acte dhuissier de justice par lequel le demandeur cite son adversaire comparaitre en justice. Cette assignation doit remplir les mentions obligatoires de l'article 648 CPC car c'est un acte d'huissier. L'assignation doit contenir les mentions obligatoires de l'article 56 CPC : Al 1 : liste des mentions obligatoires peine de nullit. Depuis le dcret du 28/12/1998, l'assignation doit tre qualificative : elle doit qualifier en fait et en droit l'objet de la demande et exposer les moyens de fait et de droit propres la soutenir. On veut faire du premier acte de procdure un acte utile. Dfense plus efficace. Ainsi, quand on procde par voie d'assignation, on prohibe le rapport justice (s'en remettre au juge pour qu'il trouve lui mme le fondement juridique applicable). Al 2 : on doit indiquer dans l'assignation dans un bordereau des pices que l'on invoquera au soutien des prtentions. Cela n'est pas peine de nullit, et donc rarement respect. L'assignation vaut conclusion d'avocat donc cela peut suffire. Le juge ne sera inform de l'assignation qu'au moment o elle sera enrle au greffe de la juridiction (enrlement ou placement de l'assignation). Avis Ccass : 4 mai 2010 : l'introduction de l'instance se fait la date de l'assignation condition qu'elle soit remise au secrtariat greffe (donc qu'elle soit enrle). Il y a un temps entre l'assignation et son enrlement : dans son avis, la CC dit que la date de lintroduction de linstance est la date de rdaction de lassignation condition quelle soit remise au secrtariat du gref. Serge Gainshar distingue la saisine virtuelle et la saisine relle. Le juge est virtuellement saisi le jour de lassignation et rellement lors de lenrlement. Lassignation jour fixe indique au dfendeur la date de laudience. Lassignation classique est enrle et laffaire sortira tour de rle, la date daudience sera tour de rle. La requte conjointe Quasiment jamais utilise. Mais thoriquement importante. Cette forme de demande en justice a t cre en 1970 au moment de la codification du CPC pour concurrencer l'arbitrage. C'est une saisine du juge faite conjointement par les parties au procs : ils rdigent ensemble la demande en justice. Acclration de la procdure. Cependant, si les parties arrivent rdiger ensemble une demande en justice ils arrivent souvent se concilier. La requte conjointe tait envisage comme combine avec la possibilit de demander au juge de statuer en amiable compositeur (en quit). concurrencer l'arbitrage. 57 CPC : elle doit remplir des mentions obligatoires prescrites peine d'irrecevabilit (et non pas de nullit) donc c'est trs rigoureux. La requte ou la dclaration. Article 58 CPC : acte par lequel le demandeur saisit la juridiction sans en informer son adversaire. Pour l'efficacit de la demande, il faut mieux qu'il ne soit pas au courant (ex : pour demander un constat d'adultre). C'est une forme simplifie de demande en justice pour les petits litiges. La prsentation volontaire Elle existe devant le TI l'article 848 et devant le Tribunal de commerce : les parties ensemble se prsentent au greffe de la juridiction. Elle est trs peu utilise. Les demandes incidentes a. Les formes de demandes incidentes Art 65 : Les demandes additionnelles, par lesquelles on ajoute ou modifie les demandes initiales Art 64 : les demandes reconventionnelles, faites par le dfendeur, il ne se contente pas de se dfendre mais contreattaque : il demande quelque chose en plus. Reconvention sur reconvention ne vaut : quand le dfendeur fait une demande reconventionnelle il devient demandeur la reconvention et le demandeur initial devient dfendeur la reconvention : le demandeur initial ne peut pas lui mme faire une demande reconventionnelle. La JP a eu des difficults qualifier un acte de moyen de dfense ou reconventionnel. Roger Perrot a soulign qu'il en existe deux

types : Les demandes reconventionnelles pures et simples : elles ne posent pas de difficults. Les demandes reconventionnelles hybrides : elles participent la fois au moyen de dfense et de la demande reconventionnelle. Ex 1 : l'exception de nullit contractuelle : c'est lorsqu'un contractant demande son cocontractant d'excuter et l'autre dit que le contrat est nul. La question s'est pose de savoir dans ce cas si c'est un moyen de dfense (ne vise qu'au rejet de la prtention de l'adversaire pour ne pas excuter) ou une demande reconventionnelle (Monique Bandrac : on demande en plus au juge de dire que le contrat est nul et non pas simplement de rejeter la demande en excution). L'enjeu est li la prescription : quand on agit en justice pour demander la nullit d'un contrat il y a des dlais de prescription, mais sinon quae temporalia : l'exception de nullit contractuelle est perptuelle. Si c'est un simple moyen de dfense, perptuelle mais si c'est une demande reconventionnelle, il faut appliquer les dlais de prescription. Ex 2 : Le bailleur demande la caution de payer. La caution peut engager la responsabilit du bailleur en disant que le crancier est responsable et lui demander de payer des dommages-intrts en compensation de la dette. Lorsque la caution invoque la responsabilit du crancier, pendant longtemps la CC : c'tait un simple moyen de dfense (ce que veut la caution est ne pas payer). Ch. Mixte 21/02/2003 : revirement. La CC prcise que c'est une demande reconventionnelle (elle demande en plus qu'on condamne le crancier). Les enjeux sont multiples : la prescription : perptuit de l'exception contractuelle Le juge de l'action/ le juge de l'exception : si c'est un moyen de dfense, le juge de l'action sera le juge de l'exception. si c'est une demande reconventionnelle, la juridiction d'exception ne sera comptente que si c'est dans sa comptence. Parfois il est possible de dfendre sans mandat alors que pour faire une demande il faut un moyen spcial. L'intervention : elles sont de deux types. L'intervention volontaire : fait pour un tiers de vouloir devenir partie au procs. Il peut faire une intervention titre principal ou accessoire. titre principal : il veut devenir une partie part entire. titre accessoire : pour soutenir une partie (ex : syndicat). L'accessoire suit le principal : le sort de l'intervenant est li celui de la partie qu'il soutient. Cette intervention volontaire est possible en 1I et en appel pour la 1e fois (554 CPC). L'intervention force : les parties forcent un tiers a intervenir au procs pour obtenir sa condamnation ou une dclaration de jugement commun (le jugement s'applique soi mais galement d'autres personnes dans la mme situation). C'est possible en appel (555 CPC) pour la premire fois que si elle se justifie par l'volution juridique du litige et pas conomique (Ass pl. 11/03/2005) b. Le rgime des demandes incidentes Ces demandes sont dispenses du prliminaire obligatoire de conciliation. Elles sont faites dans des formes simplifies. Lorsqu'il y a un avocat elles sont faites par acte d'avocat avocat. Elles doivent tre signifies en cas d'intervention force. Le juge de l'action est le juge de l'exception Elles sont soumises au respecter la condition de lien suffisant avec la demande initiale. Ch. Mixte 09/11/2007 : apprciation souveraine des juges du fond. Ces demandes contreviennent au principe d'immutabilit de l'objet du litige (Art 4 CPC) (le litige ne peut voluer au cours du procs). Le ppe d'immutabilit du litige a donc cd la place un ppe de mutabilit contrl. B. Les effets des demandes en justice Effets substantiels La demande en justice a des effets qui lui sont attachs : Elle vaut MED : elle fait courir les intrts moratoires. Cependant, s'il s'agit d'une demande indemnitaire (D-I), les intrts ne courent que du jour du jugement. Le juge a un pouvoir discrtionnaire pour fixer le point de dpart, il peut changer la date.

Elle rend comptable des fruits : partir du moment de l'action en justice, il est possible de devoir restituer les fruits perus. Elle rend le droit litigieux (1700 CC) : il y a un doute sur le droit. Elle rend l'action transmissible Elle interrompt le dlai de prescription (art 2241 et s. CC). Toutes les demandes en justice interrompent le dlai de prescription quelque soit sa forme (assignation, requte ). Mme en rfr (loi Badinter). Elle interrompt les dlais de prescription et de forclusion mme si on a saisi un juge incomptent si on est de bonne foi et mme si la demande est vicie (depuis 2008). La loi de 2008 ne vise que les vices de procdure, sans prciser si ce sont les vices de fond ou de forme. Or, les vices de fond sont par exemple quand quelqu'un a agi sans qu'il ait de mandat. Donc il y a une diffrence entre l'exgse de l'article (la lettre) et son esprit (selon ce qui est prfrable). Parfois, on va pouvoir faire comme si le dlai de prescription avait continu courir : * Rejet de la demande au fond ou par FNR. * Premption d'instance : un incident de procdure qui teint l'instance lorsque les parties n'ont pas accompli de diligence pendant deux ans (article 2243). La premption d'instance n'teint que l'instance en cours (c'est son effet minimum), on peut rintroduire une demande d'instance. Mais, le dlai de prescription a continu courir et a peut-tre t acquis depuis (effet maximum). Les parties ne mritent pas l'effet interruptif de la prescription car elles n'ont pas accompli de diligence. *Le dsistement : c'est le fait de renoncer. Il peut y avoir un dsistement a l'action ou l'instance en cours. Dans ce cas, on considre qu'il ne mrite pas l'effet interruptif de la prescription. Normalement le dsistement n'teint que l'instance mais peut-tre que ce sera trop tard pour rintroduire une nouvelle instance : le dsistement d'instance peut donc alors aboutir un dsistement d'action. * La loi du 17/06/2008 a oubli deux choses : La JP a cr la distinction dsistement pur et simple / avec rserve : Com. 12/07/1994 quand un juge se dclare incomptent il demande son greffe de renvoyer l'affaire au greffe du tribunal comptent. Cela peut tre long. Alors, les avocats se dsistent de l'instance et rintroduisent une nouvelle instance pour ne pas perdre de temps. Cela remet en cause l'interruption de la prescription. Donc, les juges ont cr l'hypothse du dsistement fait avec rserve pour viter le jeu de la prescription. Cependant, la loi de 2008 ne l'a pas consacr dans le texte. Soc 27/01/2010 : fait une fois encore rfrence au dsistement avec rserve, la JP continue donc appliquer la distinction. Avant 2008, il y avait une liste dans laquelle il y avait remise en cause de l'effet interruptif, on pourrait croire qu'elle est limitative. Mais, Ass. Pl. 03/04/1987 : ajoute la liste un nouveau cas d'effet interruptif de la prescription : la caducit. La caducit est une sanction notamment inflige lorsqu'on a pas enrl son assignation dans un dlai de 4 mois pour viter les assignations conservatoires (assignation qui n'avait aucun autre but que d'interrompre le dlai de prescription). La Cour de Cassation a donc admis la remise en cause de l'effet interruptif de prescription. Cependant, la loi de 2008 n'a pas repris l'hypothse de la caducit. Effets processuels La demande en justice cr le lien juridique d'instance : lien de nature lgale entre les parties au procs. Il peut y avoir une interversion des positions processuelles (ex : la demande reconventionnelle). Il peut y avoir plusieurs parties au procs (article 523, 524), indpendantes les unes des autres : ce que fait une partie ne peut ni nuire ni profiter aux autres. mme si les parties rdigent un mme acte de conclusion, elles seront traites diffremment. Nanmoins, en cas d'indivisibilit ou solidarit : -art 474 CPC dispose que si le jugement est par dfaut vis vis d'un dfendeur, c'est un jugement par dfaut vis vis de tout le monde. -Article 475 : le juge ne peut statuer qu'aprs expiration du plus long dlai de comparution applicable aux parties (si un est l'tranger il a 2 mois en + donc ils ont tous 2 mois en +). La cration du lien juridique d'instance impose des obligations au demandeur et au dfendeur. Le demandeur a l'obligation d'enrler sa demande au greffe dans un dlai de 4 mois peine de caducit. Le dfendeur a lui l'obligation de comparaitre devant le juge. Devant le TGI, il a l'obligation de constituer avocat. Il a aussi l'obligation de s'identifier peine d'irrecevabilit de sa dfense. Civ2 14/10/2004 : ce n'est pas contraire au procs quitable. C. La rgularit des demandes en justice. L'irrgularit des demandes en justice est sanctionn par des exceptions de nullit. Rgime des exceptions de nullit

Pendant longtemps, pas de division entre vice de forme et de fond. C'est le nouveau CPC qui l'a cr. a. Vice de forme (art 112 et s.) : Ils doivent tre prvus par un texte. Ex : article 56 cpc. Si ce n'est pas prvu par un texte il faut que ce soit une formalit d'OP ou une formalit substantielle (celle sans laquelle l'acte perdrait sa raison d'tre). Ils doivent tre invoqus in limine litis (avant toute dfense au fond ou fin de non-recevoir) au fur et mesure des actes. Il faut justifier d'un grief : le vice de forme ne pourra tre invoqu que si le non respect de la formalit a caus un prjudice : il faut que cela ait port atteinte au droit de la dfense. Les vices de forme peuvent faire l'objet d'une rgularisation. Rgime trs rigoureux, et volont du lgislateur de ne pas annuler. b. Vice de fond Les vices de fond peuvent tre invoqus en tout tat de cause (et non pas in limine litis) = n'importe quel stade de la procdure mme pour la premire fois en appel. En revanche, on ne peut pas le soulever pour la premire fois devant la Cour de Cassation. Cependant, pour ne pas favoriser les manuvres dilatoires, art 123 prvoit un temprament : si on prouve l'intention dilatoire, la partie pourra tre condamne payer des D-I l'adversaire. Cependant, c'est trs difficile de prouver l'intention dilatoire et mme si elle est prouve la seule sanction est des D-I mais ils doivent compenser tout le dommage mais que le dommage. Donc, il va falloir dterminer le dommage : Une perte de temps : trs difficile chiffrer Une perte d'argent : quoi cela correspond-il exactement ? Cela ne peut pas tre les frais d'avocat car la Cour de Cassation considre que les frais de justice ne sont pas un prjudice indemnisable. Donc, en ralit, ce temprament n'est pas efficace. Les vices de fond ne supposent pas la preuve d'un grief. Le juge a l'obligation de relever d'office les vices de fond d'OP. Ex : la JP considre que le dfaut de pouvoir d'un avocat est un vice de fond d'OP. Les vices de fond peuvent tre rgulariss (ex : si le client donne le pouvoir l'avocat avant que le juge statue). Rgime trs souple : c'est facile d'invoquer un vice de fond car ce sont des cas qui sont graves. 2. Causes des exceptions de nullit a. Vices de forme Constituent des vices de forme le non respect des modalits prvues dans un texte peine de nullit. Cependant, la catgorie des vices de forme est une catgorie ouverte : elle n'est pas limitativement fixe. En effet, constituent des vices de forme le non respect de formalit substantielle (sans lesquelles l'acte perdrait sa raison d'tre). Il appartient la jurisprudence de dire au cas par cas si la formalit non prvue peine de nullit dans le texte est ou non substantielle. Il y a parfois une nouvelle cause de nullit pour vice de forme qui apparat. Exemple : Civ2 30/04/2009 : le fait de ne pas mentionner dans une assignation le nom de l'avocat est un vice de forme (c'est ne pas respecter une formalit substantielle). Civ2 13/11/2008 : le fait, dans un acte d'appel, de ne pas identifier l'appelant (date et lieu de naissance de la personne qui interjette appel) est un vice de forme. b. Vices de fond Art 119 : ils n'ont pas tre prvus dans un texte. Cependant, l'article 117 cpc fournit une liste de vices de fond : Le dfaut de capacit d'ester en justice. Le texte ne distingue pas entre capacit de jouissance et d'exercice. Donc, comme le texte ne vise que la capacit d'ester en justice cela devrait comprendre les 2. Or, la capacit d'exercice est un vice de fond (aptitude exercer son droit)et la capacit de jouissance est l'aptitude tre titulaire de droit. Selon la ttralogie de Motulsky, la capacit de jouissance est dans l'tape 1 (ne devrait pas tre sanctionne par un vice de fond mais par une FNR). La JP a tantt vis un vice de fond tantt un vice de forme. Querelle thorique : le rgime des VDFond est le mme que le rgime des FNR (en tout tat de cause, pas besoin de justifier un grief, peut tre rgularis).

Le dfaut de pouvoir d'une partie ou d'une personne figurant au procs comme reprsentant soit d'une personne morale soit d'une personne physique atteinte d'incapacit d'exercice. Il s'agit de la reprsentation l'action (= reprsentation ad agendum). La personne doit tre titulaire d'un pouvoir de reprsenter la partie au procs. Il y a trois sources de pouvoir de reprsentation : * Legale : parents pour enfants mineurs. * Judiciaire : quand un des poux a disparu. * Contractuelle : dans les statuts de la personne morale (socit). Le reprsentant qui va mener l'action en justice. Cependant, la reprsentation est une fiction : ce que fait le reprsentant c'est comme ci c'tait le reprsent qui le faisait. La partie au procs est la personne reprsente. Ddoublement de la notion de partie Doyen Carbonnier : souvt c'est le reprsentant qui dcide d'intenter de l'action et de ce qui sera fait (les parents d'un trs jeune enfant, la personne morale). Le dfaut de pouvoir de reprsenter une partie l'instance. Le reprsentant l'instance est appel le reprsentant ad litem : c'est celui qui va faire les actes de procdure. Devant les juridictions o l'avocat n'est pas obligatoire, celui qui va faire les actes de procdure est le mme que celui qui va agir la place d'un autre (le reprsentant l'action est le mme que le reprsentant l'instance). Cependant, les personnes qui peuvent reprsenter l'instance sont parfois limitativement numres. *Devant le TC le choix du reprsentant est totalement libre. *Devant le TI, liste limitative des personnes qui peuvent reprsenter l'instance (les ascendants, descendants, conjoints, pacss, concubins). C'est galement possible de se faire reprsenter par une personne exclusivement attache son service (secrtaire particulier). Dcret du 28/12/1998 avait largi cette possibilit de reprsentation en enlevant l'adverbe exclusivement . Les avocats ont saisi le CE pour faire annuler le dcret car atteinte au monopole de reprsentation en justice des avocats : CE 06/04/2001. On a donc rintroduit l'adverbe. *Devant le TGI ou la CA, obligatoire par avocat. Cependant, devant la CA c'est obligatoire non pas par un avocat mais par un avou (mme si on peut tout de mme avoir un avocat qui plaide). Les avous sont titulaires d'une charge (dc en nombre limit) et font les actes de procdure. Avant 1971 il existait des avous mme en premire instance : il y avait une rpartition du travail entre les avocats qui plaident, conseillent, rdigent des conclusions et les avous qui placent les affaires, fixent les audiences En 1971 on a considr que les avocats pouvaient eux mmes faire des actes de procdure : on les a supprim. On les a gard en CA pour des raisons purement financires : l'tat a du racheter les charges. La profession est trs dcrie par les avocats qui les considrent comme des boites aux lettres (se contentent de mettre des tampons) et que les montants pays aux avous font l'objet d'une tarification faisant partie des dpens qui est parfois une somme fixe mais qui est souvent un pourcentage du montant du litige. Mais largement dfendue par les magistrats : la CA de Paris prfre avoir comme interlocuteur 80 avous que 20 000 avocats car ils se connaissent parfaitement donc les choses se font de manire souple. Le lgislateur a dcid de supprimer la profession d'avou ou plutt de fusionner les professions d'avous et d'avocats, ce sera en vigueur au 1er/01/2012 : en I1 et en appel, les avocats reprsenteront. *Devant la Cour de Cassation, reprsentation obligatoire par avocats aux conseils (CC et CE). Avocats spcialistes de droit priv et public. Ils sont titulaires de charges donc des offices en nombre limit. Il y a en France 60 charges d'avocat au Conseil (pour chaque charge il peut y avoir trois associs). Ils ont un monopole de la reprsentation qui se justifie par le fait qu'ils ne sont pas en demande de clientle et donc n'ont aucune pression financire (ils sont un mode de filtrage au pourvoi) mais aussi parce que la procdure de cassation est extrmement technique ce qui suppose une spcialisation. En outre, les avocats au conseil, parce qu'ils sont trs peu nombreux comme les magistrats de la Cour de Cassation se connaissent parfaitement donc la procdure de cassation est une procdure trs souple qui n'a que trs peu d'articles dans le cpc. Le contrat qui lie un avocat est intuitu person. L'avocat a la particularit d'tre cru sous sa robe : il jouit d'une prsomption de mandat de reprsentation (art 416 CPC). Les avocats sont soumis la rgle de la postulation : on ne peut se faire reprsenter que par un avocat inscrit au barreau de la juridiction o on se prsente sauf rgion parisienne : on parle de multi-postulation. Cette rgle de la postulation implique qu'il est possible de prendre pour la plaidoirie un avocat qui n'est pas postulant dans la juridiction mais on est oblig pour la procdure de prendre un avocat postulant. On doit distinguer la fonction de reprsentation (relatif la procdure) de la fonction d'assistance. En effet, quand l'avocat conseille et plaide il est dans une fonction d'assistance. Le gouvernement envisage de supprimer la rgle de la postulation (rapport Attali : supprimer tous les monopoles). La liste est-elle limitative ? L'article 119 cpc laisse penser que cette liste n'est pas limitative. Si on dit que la liste de l'article 117 est limitative, tout un ensemble de vices graves de procdure ne pouvant tre considrs de vices de fond vont tre considrs comme vices de forme. Or, si c'est un vice de forme ce sera trs difficile d'en obtenir la sanction. Exemple : le principe du

respect du contradictoire n'est pas dans l'article 117. Ainsi, la quasi unanimit des auteurs de doctrine (Cadiet , Guinchard ) : la liste ne doit pas tre considre comme limitative. Pendant longtemps, la JP a consacr la thorie de l'inexistence : dire qu'un acte n'existe pas a comme avantage qu'il n'y a pas de rgime juridique associ donc pas de conditions remplir pour invoquer l'inexistence. La JP parlait d'omission d'actes. Ex : saisine du juge par fax, e-mail. Chambre Mixte 07/07/2006 : quelque soit la gravit des irrgularits allgues, seuls affectent la validit d'un acte de procdure soit les vices de forme faisant griefs soit les vices de fond limitativement numrs l'article 117 . Cet arrt condamne la thorie de l'inexistence : volont d'assurer la scurit juridique. Les vices de fond sont donc une catgorie ferme : tout ce qui n'est pas VD fond est automatiquement VD forme. Cependant, la JP a admis une certaine souplesse : Civ1 31/05/2007 : un huissier de justice qui ne peut pas instrumenter pour des personnes de sa famille l'a fait. La cour de cassation a dit que l'acte est vici pour vice de fond. La Cour de Cassation considre que l'huissier de justice, quand il signifie un acte, fait office de reprsentant donc elle l'assimile un dfaut de pouvoir de reprsenter en justice. Donc, elle reste sur une catgorie limitativement numre de l'article 117 mais interprte de faon assez large la notion de dfaut de pouvoir. Cette dcision en reprend une plus ancienne : Civ2 20/05/1976 : censure pour VD fond le fait qu'un huissier avait signifi alors qu'il n'tait pas territorialement comptent. Civ2 30/04/2009 : dfaut de mention du nom de l'avocat dans l'assignation. La Cour de Cassation dit que c'est un vice de forme. Ce n'est que l'instrumentum qui posait problme (vice de forme) et non pas un problme de pouvoir (vice de fond). La doctrine ne s'en satisfait toujours pas. -Serge Guinchard prconise d'ajouter la liste de l'article 117 tout ce qui est une violation d'un principe fondamental de la procdure (notamment principe du contradictoire). -Le professeur Wiederkehr avait prconis d'interprter plus largement la notion de grief. Selon lui, si on a du mal invoquer les vices de forme est du fait de cette notion de prjudice qu'il faut pouvoir tablir : la JP devrait interprter plus largement la notion de grief. Or, aujourd'hui la notion de grief est l'atteinte aux droits de la dfense. Pour lui, la simple perturbation du cours de l'instance serait suffisante. Section 2 : Droulement I- Le droulement de l'instance A. Le rle des parties -Prendre l'initiative du procs donc d'introduire l'instance Article 1 CPC : seules les parties introduisent l'instance ) ; c'est le support de l'un des principes directeurs du procs : le principe d'initiative (=ppe d'impulsion) ou dans le principe plus large : le principe dispositif. Il existe des exceptions prvues dans l'article 1 hors les cas o la loi en dispose autrement . Le juge a la possibilit de se saisir d'office : En droit des affaires en procdure de faillites quand le juge est alert d'anomalies. En matire de tutelle s' juge est alert par le tuteur ou le conseil de famille. Les parties sont galement libres de mettre fin l'instance avant le jugement . Art 2 CPC : les parties conduisent l'instance en accomplissant des actes de procdure dans les dlais requis . principe du dispositif. Art 3 CPC = bmol important : le juge veille au bon droulement de l'instance . Le juge a des pouvoirs : proroger des dlais, renvoyer l'audience Donc, le principe dispositif n'a pas vritablement de ralit : il y a plus un principe de coopration des parties et du juge pdt l'I (Loic Cadiet ). Coopration = activit combine, ce principe de coopration est propre l'ouvrage de L.Cadiet et E.Jeuland. Les actes de procdure L'acte de procdure est un acte J : manif de volont en vue de produire des effets de droit. Peu de textes du CPC en traite car le ppe est que ce sont les parties qui font les choses. a- Forme des actes

Les procdures crites : -L'assignation qualificative : Dcret du 28/12/1998 elle doit qualifier en fait & en droit la demande et sa raison peine de nullit (donc il contient du droit et des qualifications juridiques). -L'assignation vaut conclusion. Dcret du 28/12/1998, les conclusions d'avocat doivent tre rcapitulatives. Avant 1998, il y avait un change de conclusions entre les parties, le juge tait oblig de relire toutes les conclusions faites depuis le dbut et reconstituer tout ce que demandaient les parties : il ne fallait pas qu'il oublie une demande (pourvoi en cassation pour dfaut de rponse conclusion). A prsent, tout ce qui n'est pas rcapitul est prsum abandonn et le juge n'a pas y rpondre. Cette prsomption est irrfragable. Si l'avocat oublie une demande ou un fondement il engage sa responsabilit civile et professionnelle. Raymond Martin : c'tait de l'aide gratuite pour le juge . Les avocats se sont demands s'ils pouvaient procder par visa, s'ils pouvaient simplement recopier toutes les conclusions antrieures pour ne rien oublier et quelles sont les conclusions qui doivent tre rcapitulatives. CC Avis 10/07/2000 : Peut on procder par visa (par renvoi) ? Non, il faut une rcapitulation intellectuelle de l'ensemble des demandes et des raisons des demandes. Mais, la Cour de Cassation en a profit galement pour rpondre la question non pose : sont rcapitulatives les conclusions qui touchent l'objet du litige ou un incident susceptible de mettre fin l'instance. Si dans les conclusions on traite du fond : il faut rcapituler car ce seront peut-tre les dernires mais galement quand on soulve un incident susceptible de mettre fin l'instance. A contrario, ne sont pas rcapitulatives les conclusions qui visent reprendre l'instance, suspendre l'instance. Les conclusions rcapitulatives ont engendr des consquences : Pour le juge : il doit prendre sa dcision aux seules vues des dernires conclusions Ch mixte 06/04/2007 : le juge n'a pas statu sur les dernires conclusions. La CC dit qu'elle n'a pas russi prouver que c'est une erreur matrielle (qu'il s'est tromp de date dans sa dcision) le jugement doit tre annul. Pour les avocats : Civ1 13/02/2007 : une partie avait fait un aveu et l'avocat ne l'a pas repris dans ses conclusions. CC : l'aveu ne peut tre rtract que si on a commis une erreur (code civil). Certaines choses restent valables mme si elles ne sont pas rcapitule. De m pr l'interruption de la prescription. Les procdures orales : C'est tout ce qui n'est pas TGI ou CA. Ces procdures ont la particularit de ne pas imposer une reprsentation obligatoire par avocat. Ces procdures sont conues comme + favorables au justiciable : Moins couteuses Plus rapides Plus simples : le juge va qualifier juridiquement. Le juge a l'obligation d'appliquer le droit, de soulever le bon fondement juridique. Cependant, en ralit, dans ces procdures, il y a le plus souvent des avocats. TC : avocat ds 90% des cas. CPH : l'employeur a un avocat et l'employ a un dfenseur syndical dans la majorit des cas. Les avocats ont tendance reproduire ce qu'ils font devant les PE : beaucoup d'crit dans les PO. Tout se fait devant le tribunal : il n y a pas de mise en tat dans une procdure orale donc jusqu'au dernier moment devant le juge il est possible d'invoquer quelque chose de nouveau. Le juge a trois possibilits : Renvoyer une autre audience pour permettre l'adversaire de rpondre. (quasiment toujours utilise) Rejeter ce qui est invoquer car c'est trop tard (c'est trs rare). Donner la partie adverse le droit de rpondre durant l'audience. Problme de respect du contradictoire : Pendant les PO, il est parfois difficile de savoir ce qu'ont dit et fait les parties car le greffe ne note pas tout donc pas de preuves de tout ce qui a t dit l'audience. JP : prsomption simple de rgularit : on prsume que le juge a rpondu tout ce qui a t demand et qu'on a pu rpondre tout ce qu'a dit l'adversaire. (difficile de prouver le contraire) Quand l'avocat plaide, il est dans une mission d'assistance : il n'engage pas son client. Mais, dans une PO, les actes de procdure sont ce qui est dit l'oral. L'avocat l'oral fait des actes de procdure. S'il prend la parole, il est dans une mission de reprsentation : il doit donc faire attention car il engage son client et donc sa RC et pro. Ce qui engage les parties : est ce ce qui est fait l'crit ou l'oral ? La JP : selon la question pose, elle donne des rponses diffrentes cette question de la primaut de l'oral et de l'crit.

L'interruption du dlai de prescription : Civ2 26/11/1998 : on peut interrompre un dlai de prescription l'crit sous rserve que ce soit ritr l'oral. Position JPielle raffirme (Civ1 13/11/2008) : ritre l'oral mme une prochaine audience. Les exceptions d'incomptence : doivent tre invoques in limine litis (avant toute dfense au fond ou FNR). Civ2 26/11/1998 : on ne tient pas compte des crits, seul compte ce qui a t dit la barre du tribunal. Le dsistement d'instance : le fait de renoncer une instance en cours. Il peut tre unilatral tant que le dfendeur n'a rien fait mais ds lors que le dfendeur est intervenu de quelque faon (lors que l'instance est lie) on ne peut plus se dsister sans obtenir son accord. Quand on fait un dsistement dans une PO normalement le dfendeur prend la parole en second cela voudrait dire qu'il est possible de se dsister devant le tribunal ce qui empcherait le dfendeur de faire des demandes reconventionnelles. Cependant, CPH, rgle de l'unicit de l'instance : on ne peut pas faire un deuxime procs relativement un mme contrat de travail. La JP, pendant longtemps, a considr que l'on ne tenait compte que de l'oral pour la question du dsistement. volution en matire sociale : Soc 07/06/2006 : on ne peut pas empcher une partie de contester son licenciement mme si l'autre s'est dsist. Puis, Soc 14/03/2007 (2 arrts) : on doit tenir compte des demandes faites par crit pour savoir si on peut se dsister unilatralement. Donc, si le dfendeur a dpos des crits avant la date d'audience, le dfendeur devra accepter le dsistement. On admet donc la possibilit de faire des demandes reconventionnelles l'crit : on devra demander l'accord du dfendeur pour se dsister. Question : fallait-il tendre cet arrt aux autres matires. Chambre Mixte 13/03/2009 : on peut prendre en compte des demandes reconventionnelles faites par crit : elle tend la solution de la Chambre sociale. De nombreux auteurs ont propos de rformer le systme. Serge Guinchard dans un rapport ministriel prconise de poser une simple quivalence de l'crit et de l'oral : l'oral n'est qu'une faveur. Le lgislateur a rform les procdures orales, dcret du 1er/10/2010 : Il raffirme le principe d'une procdure orale. 3 Par exception, le juge peut admettre l'change d'crits dans une procdure orale. Deux difficults : dans tous les cas o le juge n'aura pas admis cette exception, les parties feront tout de mme des crits, on reste dans une procdure orale donc toutes la JP antrieure reste en vigueur. Le texte ne dit pas dans quels cas le juge va admettre les procdures crites. On peut penser que cela pourra tre dans deux hypothses : lorsque les 2 parties sont reprsentes par un avocat ou lorsque l'une des parties est loigne du tribunal. Instauration d'une mini MEE car le juge a la possibilit de fixer avec l'accord des parties un calendrier de procdure (qui existe dans les procdures crites) o on fixe tout le cours de l'instance (dj le cas en pratique). Le juge peut demander aux parties de rcapituler dans des crits ce qu'elles demandent et pourquoi elles le demandent sinon cela sera abandonn : possibilit d'critures rcapitulatives. Le juge peut fixer des dlais pour dposer des crits. Si on ne respecte pas ces dlais le juge aura la possibilit de statuer ou de radier l'affaire du rle. Ainsi, le gvt a choisi, dans des hypothses laisses la discrtion du juge la possibilit de basculer vers une procdure qui reprend des lments de la procdure crite. b- Notification des actes Notifier : porter la connaissance de. c'est la mme chose de ne pas tre et de ne pas tre signifi (adage latin). Pour permettre l'adversaire de contredire il faut que cela ait t port sa connaissance. Le terme notification est un terme large : la signification (notification par acte de huissier de justice) et la notification en la forme ordinaire (notification par voie postale). Il existe des notifications particulires : notification d'actes d'avocat avocat et les notifications internationales. La signification : C'est l'acte d'un huissier de justice. Il faut que ce soit un huissier territorialement comptent. Inconvnient : il faut le rmunrer (environ 80 par personne). Avantage : scurit juridique : eviter des pb de grve, de perte de courriers... Lorsqu'on procde par voie de signification, l'HJ doit faire tout son possible pour toucher la personne du destinataire. En effet, l'huissier de justice est cens avoir une plus-value : il doit expliquer l'oral ce qu'il est en train de faire et ne pas se contenter de signifier un acte. L'huissier est soumis une hirarchie dans les modes de signification. La signification personne : c'est la signification idale : on a touch la personne du destinataire.

Comme c'est le mode de signification le plus important, l'huissier de justice doit aller en quelque lieu que se trouve le destinataire (lieu de domicile, de travail, o la personne a ses habitudes) - 654 CPC. -Quand c'est une personne morale, 654 al 2 : on doit signifier au reprsentant lgal, un fond de pouvoir de ce dernier ou une personne spcialement habilite . -Pb des entreprises en faillite : on faisait signifier les dclarations de crance aux htesses d'accueil, elles taient donc nulles. Ajd, les socits font attention spcialement habiliter le rceptionniste pour pouvoir recevoir la signification. Elle doit tre faite entre 6h et 21h. -Il est possible de signifier domicile ou rsidence titre subsidiaire (quand on n'a pas trouv la personne au bout de plusieurs dmarches). -La personne doit accepter de recevoir l'acte qui doit lui tre remis sous pli ferm. L'huissier a l'obligation de laisser un avis de passage qui doit tre doubl par l'envoi le jour mme ou le premier jour ouvrable suivant par une lettre simple en reprenant ce qu'il y a dans l'avis de passage. CC : on peut laisser l'acte un enfant s'il est dot de discernement. Dcret du 28/12/2005 on a arrt la signification aux voisins ou au gardien. -La signification en l'tude de l'huissier : s'il n y a personne pour recevoir l'acte, titre subsidiaire, l'huissier va recevoir l'acte en son tude et il envoie une lettre en rappelant que l'acte est en son tude. Avant 2005, l'acte tait remis la mairie. L'huissier conserve l'acte pendant 3 mois. L'huissier de justice a la charge de rdiger un PV de recherche infructueuse en expliquant pourquoi ce n'a pas t possible. Notification en la forme ordinaire Notification faite par voie postale, c'est le plus souvent le fait du greffe. Ex: CPH. On peut le faire soit par lettre recommande avec accus de rception soit par lettre simple. Problmes : Le facteur n'a pas s'assurer que la personne est bien habilite. Problmes de scurit juridique. Pour ces modes de notification, il est possible d'indiquer que le courrier n'a pas t reu ou qu'il a t reu mais qu'il n y avait rien dedans. Certains ne signent pas l'avis de rception ou ne vont pas le chercher. Art 670-1 CPC permet de passer de la notification la forme ordinaire la signification : si le destinataire n'est pas inform, le juge propose de procder par voie de signification. Cela est plus scurisant. Si la personne a t touche, le jugement ne sera pas rendu par dfaut. Problme de la date de la notification. 668 CPC, distinguer 2 dates : pour celui qui envoie la notification la date prendre en compte est la date d'envoi, pour celui qui reoit la notification est la date de rception. La notification d'avocat avocat L'avocat rdige ses conclusions en 2ble exemplaire et les dpose dans la toque de l'avocat de l'adversaire (boite aux lettres). Parfois, il y a des enjeux tellement important qu'on veut s'assurer de la date de la notification. Il y a alors la possibilit au Palais de justice de passer par les huissiers audienciers qui signifient l'acte la partie adverse ce qui va permettre d'avoir la date prcise de la notification. Les notifications internationales Il faut distinguer si c'est une notification avec un pays de l'UE ou hors UE. -Hors UE : la notification doit d'abord tre faite au Parquet. Le parquet transmet ensuite l'acte au ministre. Le gouvernement transmet ensuite l'acte au gouvernement tranger. Le gouvernement tranger procde la notification de l'acte selon ses rgles internes. En mme temps, la lettre est envoye directement au destinataire. -Intracommunautaires : Le rgt du 29/05/2000 rgit les notifications intracommunautaires. Chaque tat a dsign en son sein l'entit charge des notifications des actes (France : Chambre nationale des huissiers de justice). L'acte peut tre envoy par tout moyen appropri (mme acte lectronique). Les notifications lectroniques Art 748-1 CPC. On doit faciliter les changes et les rendre moins couteux. Cependant, les avocats sont censs tre munis d'un appareil lectronique qui leur permet de communiquer avec la juridiction. Cette notification ne peut tre faite qu'avec le consentement du destinataire. Le dcret du 09/12/2009 a ajout 930-1 CPC : devt la CA, les avocats doivent procder par voie lectronique (obligation). Tout acte fait sur support papier = irrecevable sauf hypothses justifies par une cause trangre. Cet art

n'entrera en vigueur qu'en 2013. Dlais de procdure Les dlais pour agir : on laisse un certain temps pour faire quelque chose de prcis (ex : un mois pour interjeter appel) Les dlais d'attente : on doit attendre avant de faire quelque chose (ex : devant le TGI, le dfendeur a un dlai de 15 jours pour comparaitre). Quand on veut computer un dlai il faut calculer le dies a quo (j du point de dpart) et le dies ad quem (point d'arrive). 640 CPC : le dies a quo est le jour de l'acte, de l'vnement, de la dcision ou de la notification qui le fait courir. Pour cette computation on distingue la dure du dlai. -Si le dlai est exprim en jour, ce dlai se calcule de 0h 24h, on ne prend pas en compte le jour de l'acte : on le fait commencer minuit. -Si le dlai est exprim en mois : le calcul se fait de quantiem quantiem : on prend le mme chiffre du jour du mois (Du 7 mars au 7 avril). Ces dlais peuvent faire l'objet d'une prorogation au premier jour ouvrable suivant s'ils expirent un jour fri ou chm. Les dlais peuvent galement tre prorogs raison des distances : on prend en compte l'loignement d'une partie pour allonger son dlai (deux mois si la personne est l'tranger et un mois si collectivit d'outre mer). Si le juge a donn un dlai , il a la possibilit d'amnager les dlais de manire trs libre (article 764 cpc : le juge peut fixer des dlais, les abroger, les proroger). Les dlais peuvent tre poss peine de forclusion (ex : dlai pour interjeter appel) : la partie ne pourra plus invoquer son droit. 540 CPC : possibilit pour le juge de prononcer un relev de forclusion dans certains cas (passer outre l'expiration d'un dlai). B- Le rle du juge Le rle du juge dans le droulement de l'instance dpend de PE ou PO. PE, il existe une MEE de l'affaire, sont indiqus tous les pouvoirs dont le juge dispose. PO, il existe une possibilit de dsigner dans la formation de jugement un juge qu'on va dlguer pour s'occuper de l'instance. Techniquement, il n y a pas de MEE. Ce juge est appel le juge rapporteur. Le droulement de la mise en tat La MEE n'est pas automatique. L'affaire peut suivre trois circuits diffrents (760 762 CPC). La mise en tat devant le TGI et la Cour d'appel est strictement identique. Le circuit court, L'affaire est simple, on se contente d'une seule audience. On renvoie directement l'affaire aux plaidoiries. Le circuit moyen. L'affaire n'est pas trs complexe, il suffit d'une 2e audience pour mettre l'affaire en tat d'tre jug. Le circuit long. C'est le circuit de la mise en tat, c'est le plus souvent le cas. L'article 764 al 3 cpc a consacr une pratique qui existait dj : le calendrier de la procdure. Normalement, dans une MEE classique, on ne sait pas combien de temps va durer l'instance. Pour viter cela, possibilit de calendrier de mise en tat. D'un commun accord, le juge et les parties peuvent fixer le calendrier de la procdure. On fixe ce calendrier rebours : d'abord la date de jugement souhait puis le nombre d'audience qu'il faut. Meilleure lisibilit. Contractualisation de la procdure. Cependant, en pratique, les avocats ne se sentent pas totalement libre dans la gestion du calendrier. Sanctions du non-respect du calendrier par le juge. Pendant longtemps, on ne parlait pas de calendrier mais de contrat de procdure , le terme de contrat a t abandonn car on ne peut pas sanctionner le juge. Le juge a l'obligation de motiver pourquoi il ne respecte pas le calendrier. Si ce sont les deux parties qui ne l'ont pas respect, le juge a la possibilit de radier l'affaire du rle : sanction de l'inaction des parties, c'est une cause de suspension de l'I. En ralit, cette radiation est une vritable sanction : Le juge qui dcide de radier l'affaire en avise directement les parties (et pas les avocats). Cela montre au client que l'avocat n'a pas bien agi. La radiation fait courir le dlai de premption.

Si seule une partie ne respecte pas le calendrier, un circulaire ministriel prconise l'utilisation d'une sanction nouvelle (cre en 2005) : la clture partielle de la MEE (780 CPC). Consquence : on ne peut plus rien faire de nouveau (arguments, demandes, pices, conclusions ). Pour la partie qui n'a rien fait la mise en tat est ferme, elle ne pourra plus avoir d'initiative alors que la mise en tat continue pour l'adversaire. Donc, celui qui supporte la clture de la MEE peut tout de mme rpondre ce que tout ce que l'adversaire amne comme nouveaux lments. a- Les mesures d'administration judiciaire Ces mesures sont particulires : il s'agit d'administrer le cours de la justice. Ce ne sont donc pas des dcisions juridictionnelles : elles n'ont pas ACJ, pas de voie de recours possible contre ces mesures. L'article 537 CPC : les mesures d'admin judiciaire peuvent faire l'objet d'un REP . Ass Pl 24/11/1989 : remarquable morceau d'anthologie processuelle Loic Cadiet . Les poux avaient d'un commun accord dcide d'un renvoi d'audience pour se rconcilier. C'est ici la question de l'quilibre de l'office du juge et des parties dans l'instance. Cc : le juge n'est pas li mme par une demande conjointe de renvoi. la radiation conventionnelle de l'instance : les parties ont la possibilit, d'un commun accord, de demander conventionnellement que l'affaire soit radiee du rle pour tenter de se concilier. Le juge est alors oblig de l'accepter. Cette radiation conventionnelle a t consacre par le dcret de 98 qui l'a rebaptis le retrait du rle car le terme radiation comporte en lui une notion de sanction. Ces MAJ sont trs varies, certaines posent problme. Ex : l'ordonnance de clture par laquelle le juge de la mise en tat (JME) dcide de clore la mise en tat est qualifie de MAJ. Cependant, quand on clt la mise en tat on ne peut plus rien faire de nouveau donc ce n'est pas de la pure administration de la justice : cette dcision intresse les parties car cela a des rpercussions sur leurs droits mais les parties n'ont pas de voie de recours contre l'ordonnance de clture. Aujourd'hui, les auteurs de doctrine (M. Thron) soulignent qu'il y a des MAJ qui font bien plus qu'administrer la justice. Actuellement, dbat en doctrine sur la qualification de notions d'administration judiciaire. Il y a aujourd'hui des MAJ sans voies de recours. E. Jeuland et L. Cadiet considrent qu'il faudrait faire des distinctions entre MAJ qui font grief aux parties (rep possible). Devant les juridictions d'exception (T. commerce, Prud'hommes, TI..) en pratique on dsigne un juge rapporteur qui va s'occuper de mettre l'affaire en tat d'tre jug. Ce n'est pas techniquement un JME car la mise en tat n'existe pas. Le juge rapporteur a le mme pouvoir que le juge de la mise en tat s'agissant des MAJ uniquement. Le CPH fonctionne selon le principe du paritarisme donc on dsigne gnralement deux conseillers rapporteur pour respecter le paritarisme. b- Les ordonnances du juge de la mise en tat Ordonnance = jugement rendu par un juge unique. Si le JME a le pouvoir de prendre des ordonnances c'est que c'est devenu un juge part entire qui va rendre des jugements avec une certaine autorit, il peut prendre des dcisions juridictionnelles. La mise en tat est pass d'un systme de mise en tat intgr la procdure un systme de la mise en tat autonome. (R. Perrot, L. Cadiet ) : on ne faisait pas de diffrences entre la MEE et la procdure qui se passe devant les juges, tout cela n'tait qu'un seul corps. Pb : lenteur des procdures. pourquoi ne pas donner + de pouvoirs au JME pour qu'il puisse prendre de vritables dcisions juridictionnelles pour qu'au moment du jugement il ne reste plus qu' juger. Tout au long du 20e s., augmentation des pvrs du JME. Aujourd'hui, phase de la MEE autonome : il juge de tous les incidents qui peuvent survenir dans la procdure, on se rapproche donc de plus en plus d'une procdure pnale. Certains auteurs parlent de juge d'instruction civil . Cependant, si on passe une phase de la mise en tat autonome cela voudrait dire que le juge de la mise en tat ne devrait plus faire partie de la formation de jugement (comme cela est le cas en procdure pnale). On n'en est pas l. Si on devait lui interdire de faire partie de la formation de jugement, cela poserait 2 pb : problme d'effectif, de personnel problme de temps car personne mieux que lui ne connait l'affaire, il ne pourrait pas clairer les juges du fond, les autres juges devraient reprendre tout le fond. Art 771 donne les pouvoirs du juge de la MEE : il a une comptence exclusive jusqu' son dessaisissement : seul le JME a la comptence pour traiter de ce qui est de son ressort, on ne peut pas soumettre ces questions la formation de

jugement au fond. Le juge de la MEE n'en est dessaisi qu' l'ouverture des plaidoiries. Il demeure donc comptent aprs l'ordonnance de clture de la mise en tat. Ses pouvoirs : Article 771 al 1 : pour statuer sur toutes les exceptions de procdure et les incidents susceptibles de mettre fin l'instance (premption d'instance, dsistement). Il ne statue pas sur les FNR Aprs le dcret du 28/12/2005 on s'est demand si le JME tait galement comptent pour les fins de non-recevoir. Si on veut que la JME s'occupe de tous les problmes avant le jugement il devrait tre comptent pour les FNR. Interprter largement les incidents et dire qu'une FNR est un incident qui va mettre fin l'instance. De plus le conseiller de la mise en tat (juge de la mise en tat au stade de l'appel) a le pouvoir pour statuer sur les FNR d'appel. Le JME devrait pouvoir le faire. Avis Cour de Cassation 13/11/2006 : refuse que le JME ait la possibilit de statuer sur les FNR. Les incidents de procdure sont ceux des articles 484 et 485 CPC. Les fins de non-recevoir sont trop sensibles, trop importants car elles traitent du droit d'agir en justice : il faut une dcision de la formation de jugement au fond. Or, en appel, le droit au juge a dj t excut c'est pour cela que le conseiller a ce pouvoir. Les ordonnances du JME ont l'ACJ Pendant longtemps on a considr que le JME lorsqu'il prenait ces dcisions, elles n'avaient pas l'ACJ. Il a fallu attendre le dcret du 28/12/2005 775 cpc dispose que les ordonnances du JME sont revtues de l'ACJ. Parce que ce sont de vritables jugements qui ont autorit et comme le juge a comptence exclusive la formation de jugement au fond ne peut pas revenir dessus. De plus, on peut suspendre l'instance devant les juges du fond, on fait un appel immdiat devant la cour d'appel qui rend se dcision pour ensuite revenir en premire instance et reprendre la procdure. Ce retard dans le cours du procs de 1ere instance se justifie parce que ce sont des mesures qui font grief. Le dlai n'est cependant que de 15 jours. Le JME a galement le pouvoir de condamner une partie verser l'autre une provision sur la somme due dans l'attente de la dcision au fond. Cette provision peut tre quivalente la somme due. Le JME a ici le mme pouvoir que le juge des rfrs. L'ordonnance n'a pas l'ACJ. Le JME a le pouvoir de prendre des mesures provisoires ou conservatoires pr grer la situation pendant le procs (arrter de construire un immeuble ) Le JME a la possibilit d'ordonner des mesures d'instruction qui vont permettre d'obtenir des preuves (ex : expertises, constats d'huissier ) Ainsi, le JME est le chef d'orchestre de la procdure. Le JME est gomtrie variable car ce qu'il va faire dans le cadre d'un procs est li la nature de l'affaire : dans certains procs il ne va prendre que des MAJ. Est ce qu'il peut faire partie de la procdure de jugement ? 61 de la CEDH : le JME dcide de tout en influenant les 2 autres juges. CC : interprtation concrte de l'impartialit. En effet, en ralit, il va falloir regarder dans l'affaire donne de quelle manire le JME est intervenu pour savoir s'il peut faire partie de la formation de jugement. S'il n'a pris que des MAJ ou des mesures conservatoires. Cela ne prjuge pas du fond. S'il a pris des dcisions qui laissent supposer qu'il a dj un prjug sur l'affaire il ne devrait pas en faire partie. Ex : s'il a condamn une partie une provision, il y a un prjug sur l'affaire. Cependant, aucun texte dans le CPC ne rpond la question pour savoir quand est ce qu'il peut ou non faire partie de la formation de jugement mais la logique est d'oprer cette distinction. La clture de la mise en tat Lorsque le JME considre que l'affaire est en tat d'tre jug alors il prend une ordonnance de clture. Il s'agit alors de dcider qu'on passe une deuxime phase qui est celle du jugement. La premire difficult tient au fait qu'on parle d'ordonnance mais malgr ce qualificatif il ne s'agit que d'une MAJ. Cela signifie donc que le juge va apprcier souverainement le moment o la mise en tat doit faire l'objet d'une clture et que cela n'a pas tre motiv ni susceptible de recours. Cela est donc l'exemple d'une MAJ qui ne devrait pas en tre une car elle fait grief aux parties (l'absence de voie de recours est trs contestable). Art 783 : tout ce qui serait dpos postrieurement l'ordonnance de clture est de plein droit irrecevable. Cependant, 7832 prvoit de lgers tempraments : On peut quand mme faire des demandes de loyers, d'arrrages, intrts et accessoires si leur dcompte ne fait pas l'objet d'une contestation srieuse. On peut faire une intervention volontaire (c'est quand un tiers dcide d'intervenir au cours d'un procs pour devenir partie). Le juge peut le refuser si cela risque d'entrainer des retards excessifs.

Ainsi, il y a beaucoup de contentieux JPiels sur l'ordonnance de clture. La Chb mixte, CC : l'ordonnance de clture est de l'apprciation souveraine des juges du fond. La Cour de Cassation ne peut pas reprocher un JME d'avoir fait une ordonnance de clture. La seule obligation pesant sur le JME est le devoir d'information des parties de la clture prochaine de la mise en tat. Si on est avant la clture de la mise en tat et qu'on reoit une information de clture prochaine de la mise en tat, il est possible de demander un report de l'ordonnance de clture. Le juge a une totale libert pour l'accepter ou non. Problme : dans l'hypothse o une partie dpose des conclusions ou des pices peu de temps avant voire le jour mme de l'ordonnance de clture. Le contentieux traitant de cette hypothse est abondant. Civ3 02/02/1977 : la Cour de Cassation a utilis les articles 15 et 135 cpc pour permettre au JME de rejeter les conclusions et pices dposes peu de temps avant l'ordonnance de clture. Art 15 : fait partie des dispositions liminaires (applicables toutes les procdures) : les parties s'obligent se communiquer les lments du procs en temps utile. Ainsi, il contient le principe du contradictoire. L'article 135 permet au juge de rejeter des lments du procs. Tout va dpendre de la notion de temps utile. C'est de l'apprciation souveraine des juges du fond car cela va faire appel une interprtation in concreto. Cela ne dpend pas uniquement du volume et des jours, cela va tre apprci en l'espce. La Cour de Cassation ne peut pas oprer un contrle de la notion de temps utile. En revanche, elle va contrler la motivation du JME, le JME doit motiver in concreto la raison pour laquelle il a dit qu'il y avait ou non un temps utile. Il y a un vrai problme de stratgie pour les avocats. Une fois l'ordonnance de clture prononce, normalement, le JME va renvoyer l'affaire l'audience des plaidoiries. La rgle voudrait que l'audience des plaidoiries se situe une date aussi proche que possible aprs l'ordonnance de clture. En effet, plus il y a de temps entre l'ordonnance de clture et les plaidoiries plus il risque de se passer des choses qui risquent de remettre en cause l'ordonnance de clture. Art 784 : permet aux parties de demander la rvocation de l'ordonnance de clture une fois qu'elle a t prononce. Si le JME rvoque l'ordonnance de clture, cela revient demander la rouverture de la mise en tat de l'affaire. Cela n'est possible qu'en cas de causes graves qui ne doit pas en gnral dpendre des parties (revirement de jurisprudence, nouvelles normes, nouvelles pices ). Le dcret du 28/12/2005 a cr la clture partielle de la mise en tat. Il s'agit d'une nouvelle sanction qui peut tre inflige par le JME une partie au procs. Cela permet au juge d'imposer aux parties un certain rythme. Si une partie n'est pas diligente alors le juge peut clore la MEE son gard. Donc pour cette partie, il n'est plus possible de dposer de nouvelles pices ou conclusions (cela serait irrecevable). En revanche, il n y a pas de clture de la MEE pour l'autre partie qui peut encore prendre des conclusions dposer des pices La partie sanctionne ne peut donc plus avoir de nouvelles initiatives mais pour respecter les droits de la dfense si l'autre partie fait de nouvelles choses il faut permettre la partie sanctionne d'avoir la possibilit de se dfendre. Les dbats Lorsqu'il n y a pas de MEE (devant les juridictions d'exception) chaque fois qu'il y a une audiences on appelle cela les dbats. Dans ces procdures orales, la mise en tat se fait la barre du tribunal. Quand on est devant le TGI, les dbats sont appels des plaidoiries. Elles sont devenues largement inutiles : Aprs la clture de la MEE, on ne peut plus rien apporter de nouveau. Les plaidoiries avaient une fonction pdagogiques, elles permettaient aux avocats de rcapituler devant les juges sur ce qu'on demandait. Depuis 1998, il y a des conclusions rcapitulatives. Les juridictions sont encombres et il n y a pas de temps pour plaider. Dans certains contentieux (notamment celui de la construction) a donn lieu des renonciations de plaidoiries en accord avec le juge et les parties. Pratique consacre l'article 7793 du dcret de dcembre 2005. De nombreux avocats se sont opposs au dcret car il risque de ne pas y avoir de vritable consentement au renoncement aux plaidoiries (c'est le problme de la ralit du consentement la renonciation) : c'est une vritable masculation juridique selon un auteur. Les avocats ont insist sur le fait que les plaidoiries faisaient partie des droits de la dfense : la manire dont on plaide l'oral est diffrente l'crit. Il y a des contentieux dans lesquels il n est pas utile de plaider notamment le contentieux de la construction, les contentieux o se sont des personnes morales qui sont parties au procs. En revanche, pour certains contentieux, la procdure crite ne suffit pas notamment en raison de la ncessit de la solennit des plaidoiries en cas d'accident grave par exemple. En France, il y a la succession de deux monologues (l'avocat du DEM et celui du DEF) qui n'apportent pas de plusvalue au plaidoirie. Le dcret de 2005 a voulu leur donner de l'importance en consacrant des plaidoiries interactives o

le juge est plus impliqu : il peut poser des questions aux parties qui y rpondent. L'ide est que les juges n'ont connaissance de l'affaire qu'au moment du dlibr ce qui est trop tard pour poser des questions. Ainsi, il faut faire en sorte que les magistrats aient une bonne connaissance pralable du dossier pour permettre une interaction entre les juges et les avocats. Pour qu'ils aient connaissance du dossier il y a la ncessit que les avocats dposent leur dossier de plaidoirie au moins 15 jours avant l'audience. Art 785 rend dsormais obligatoire le rapport du JME ce qui n'tait antrieurement qu'une simple facult. Dsormais, l'ouverture des plaidoirie commence par un rapport du JME o il prsente en toute neutralit l'affaire. Les juges ont donc les conclusions rcapitulatives, le dossier de plaidoirie et le rapport du JME. Ces plaidoiries interactives sont trs contestes par les avocats qui considrent que c'est une atteinte au droit de la dfense. S'ils doivent simplement rpondre des questions, le juge va appuyer sur les contradiction et donc le temps des plaidoiries qui tait un temps des droits de la dfense deviendrait dsormais un temps du juge. Ces plaidoiries interactives ne sont pas vritablement effectives aujourd'hui bien que la situation soit diffrente en fonction des juridictions. La remise du dpt du dossier de plaidoirie 15 jours avant la date d'audience n'est pas sanctionn si les avocats ne le font pas (ce qui est le cas devant le TGI). Cependant, au tribunal de commerce (alors mme que c'est une procdure orale) tous les avocats dposent des dossiers au moment voulu. Ces plaidoiries se droulent sous la prsidence de la formation de jugement : il a la police des dbats c'est--dire qu'il s'assure que tout se droule bien. Il donne d'abord la parole au JME qui fait son rapport, puis l'avocat du demandeur puis l'avocat du dfendeur et enfin le ministre public s'il est l. Le juge a la possibilit de donner la parole directement aux parties si elles le souhaitent car le rle de l'avocat n'est qu'une mission d'assistance. Mais le Prsident a la possibilit d'enlever la parole la partie s'il considre que cela ne la sert pas. Le tribunal doit tre rgulirement compos : ce sont les trois juges qui entendent les dbats qui doivent ensuite rendre le jugement. Cela pose des problmes notamment en cas de congs maternit par exemple. Alors, la formation pourra tre recompose et on r-ouvre les plaidoiries. Il y a de nombreuses propositions doctrinales visant encore renforcer l'intrt de ces plaidoiries, elles s'inspirent par ce qui existe devant les juridictions europennes (TPIUE). On voudrait qu'au moment des plaidoiries les juges disent vers quelle solution ils tendent. Cela permettrait alors de provoquer du contradictoire et de renforcer les plaidoiries. L'ide est d'viter ensuite des voies de recours dans le cas o le juge aurait mal compris par exemple. Ce serait donc un moyen de renforcer l'efficacit de la plaidoirie et la qualit de la dcision de justice. Cela pose deux problmes importants : Le secret du dlibr : si les juges indiquent le sens probables de la dcision lors des plaidoiries, ils violent par anticipation ce secret du dlibr. Risque de partialit car les juges indiquent qu'ils ont dj un pr-jugement au fond de l'affaire. Il est possible de passer outre ces difficults : pour le secret du dlibr beaucoup proposent de le retirer et ce n'est pas un pr-jugement car il est dit et soumis la contradiction. C- Les incidents d'instance La suspension de l'instance Cette suspension de l'instance peut dcouler de deux types d'incidents de procdure. a- La radiation Radiation signifie radier l'affaire du rle. Radier une affaire du rle signifie le retrait de l'affaire du rle. Le rle c'est le registre des affaires en cours devant un juge prcis). Dans la juridiction il y a un registre gnral : c'est le rle gnral. Ensuite, l'affaire est distribue un juge qui a un registre spcial : c'est le rle spcial. Ce retrait du registre des affaires en cours implique une suspension de l'instance. Le JME ne s'occupe plus de cette affaire. Pour pouvoir s'en occuper de nouveau il faudra que le juge la rinscrive au rle spcial. Le retrait de l'affaire du rle peut avoir plusieurs causes : il peut dcouler d'une radiation mais on peut parler de retrait du rle dans un sursis statuer mais aussi dans une QPC. Cette radiation est une MAJ : non susceptible de voie de recours (car on est simplement cens administrer la justice) sauf excs de pouvoir. Or, certaines MAJ font grief aux parties. En effet, la radiation est une sanction mais comme on dit que c'est une MAJ il n y a pas de voie de recours.

La radiation peut tre prononce pour des raisons diffrentes : 1- Il est possible d'avoir une radiation pour dfaut de diligence c'est--dire une radiation sanction. C'est le fait que le juge qui, dans une affaire, ralise que les parties n'accomplissent pas de diligence procdurale (elles se dsintressent de l'affaire), le juge a la possibilit de la radier du rle. Le jour o les parties se mettront accomplir des diligences, l'affaire sera rintgree au rle. Sanction pas trs efficace. Quand il y a radiation c'est une hypothse de sanction des parties donc le dlai de premption continue courir (dlai de 2 ans pendant lequel si les parties n'ont rien fait il y a premption). La radiation fait le lit de la premption Loic Cadiet . En pratique, c'est assez rare ce qui est trs dcri car les sanctions ne sont pas appliques par le juge. Civ2 21/06/2007 : le juge a radi l'affaire du rle car les parties taient ngligentes. Un tiers veut faire une intervention volontaire. Est ce qu'un tiers peut volontairement intervenir dans une instance suspendue pour radiation ? CC : non, il faut attendre que l'affaire soit rinscrite au rle. L'intervention volontaire n'est possible que dans une affaire en cours. 2- La radiation en appel qui a disparu le 1er/01/2011. Ancien article 915 qui n'est plus applicable partir du 1er/01/2011. On considrait que si l'appelant ne dpose pas ses conclusions dans un dlai de 4 mois, l'intim (le dfendeur) pouvait demander la radiation de l'affaire. Cette radiation en appel avait pour effet de supprimer l'effet suspensif de l'appel. Ainsi, il fallait excuter le jugement de premire instance. 3- La radiation pour dfaut d'excution de la dcision sur laquelle on exerce une voie recours. CCre l'article 1009-1, conue au stade de la Cour de Cassation pr viter qu'on forme un pourvoi en cassation sans avoir pralablement excuter l'arrt d'appel. En effet, le pourvoi en cassation n'a pas d'effet suspensif. En pratique, on n'arrive pas forcer les parties excuter des dcisions de justice. Ainsi le lgislateur, pour forcer les gens excuter la dcision de justice, crer cette radiation non pas pour dfaut de diligence pendant la procdure mais pour dfaut d'excution d'une dcision de justice. L'intim va devoir demander au premier prsident de la Cour de Cassation de radier l'affaire si la dcision n'a pas t pralablement excute. Concrtement, il faut d'abord excuter la dcision de justice pour pouvoir ensuite revenir devant le juge de cassation. Cette radiation pour dfaut d'excution de la dcision de justice, le dcret du 28/12/2005 l'a instaur mme devant la cour d'appel (article 526 cpc). Ainsi, normalement, il y a un effet suspensif de l'appel donc cette radiation ne pourra s'appliquer que dans les hypothses o il n'y a pas cet effet suspensif. L'intim dira au premier prsident de la cour d'appel de retirer l'affaire du rle tant que le demandeur n'a pas excute le jugement. PB : La radiation n'a pas d'effet sur le dlai de premption. Si l'instance est rintroduite aprs plus de deux ans, ce n'est pas possible. Certains ont dit que c'est une ngation du droit au juge qui est un droit fondamental et un droit de l'homme. La CEDH a du se prononcer sur la conventionnalit de cette radiation. -Ds 2000, la CEDH a dit que c'tait a priori conventionnel car cette radiation est soumise conditions qui sont des soupapes de scurit permettant de garantir le droit au procs quitable. Le Premier Prsident ne prononcera pas la radiation si elle risque d'avoir des ccq manifestement excessive (ex : une entreprise qui fera faillite ). -Dcret de 2005 a ajout une autre cn : il ne faut pas qu'une partie soit dans l'impossibilit d'excuter. Cela a t fait pour rsoudre des hypothses dans lesquelles des biens ne sont pas actuellement disponibles (ex : hritage non encore partag, biens sous main de justice ). CEDH 14/11/2006 ONG c/ France : la CEDH a condamn la France. En l'espce, le Premier prsident a une demande de radiation de l'affaire du rle et la prononce car il n'y a pas de consquences manifestement excessives ni d'impossibilit d'excuter. Mais, quelque temps aprs la partie ne peut plus excuter or elle voudrait exercer son droit au pourvoi. Or, radiation = MAJ insusceptible de voie de recours. Deux ans plus tard, l'instance est prime et il perd son droit au recours. La CEDH fait une analyse in concreto du droit au procs quitable qui en l'espce n'avait pas t respect. Ordonnance de la Cour de Cassation du 09/11/2008 : les faits sont similaires. Le Premier Prsident dit qu'il faut vrifier si la radiation se justifie toujours. Si elle ne se justifie plus car les circonstances ont volu il a la possibilit de revenir dessus. Serge Guinchard : consquences excessives pr les gens qui n'ont pas d'argent donc les Premiers Prsident ne vont pas prononcer la radiation. Certains auteurs l'inverse considrent que ce n'est pas une atteinte au droit au juge- Loic Cadiet . En effet, la CEDH considre que le droit au juge se fait moins exigent mesure qu'on passe les degrs de juridiction. De plus, le droit une voie de recours doit tre mis en balance ici au droit l'excution des dcisions de justice. CEDH 19/03/1997

Hornsby c/ Grce : le droit l'excution d'une dcision de justice fait partie des garanties du procs quitable. On a tendu en 2005 la radiation pour dfaut d'excution la voie d'appel alors qu'au dpart elle a t pense pour l'instance de la Cour de Cassation dans laquelle il n y a pas d'effet suspensif. Or, la problmatique est diffrente selon qu'on est en appel ou en cassation : en appel, on utilise l'article 526 que s'il n y a pas d'effet suspensif donc que le jugement est excutoire. Or, il se trouve que quand un jugement est excutoire, la partie peut saisir le Premier Prsident de la Cour d'appel pour demander l'arrt de l'excution provisoire (selon certaines conditions) - 524 cpc. PB : A doit payer 5000 B, A peut saisir le Premier Prsident de la Cour d'appel pour qu'il arrte l'excution provisoire mais B peut lui demander la radiation de l'affaire du rle car A n'a pas excut. Donc, le Premier Prsident de la Cour d'appel peut tre saisi pour ces deux cas. Civ2 09/07/2009 : A devait excuter pour B, il n'excute pas et interjette appel. B saisit le Premier Prsident de la Cour d'appel qui radie l'affaire du rle. A a utilis 524 pour l'arrt de l'excution alors que la radiation venait d'tre prononce ce qui a t admis par la Cour de Cassation. Ainsi, l'instance pouvait tre reprise. L'un n'exclut donc pas l'autre. 4- le retrait du rle Cration JPiel par la Ass plein. le 24/11/1989 dans une affaire de divorce. L'assemble plnire cr la possibilit pour les parties conventionnellement la suspension de l'instance grce au retrait du rle. L'usage du terme de radiation tait malvenu car assimil une sanction. Le dcret de 1998 l'a fait entr dans le code en l'appelant retrait du rle pour enlever la connotation de sanction. Ce retrait du rle doit faire l'objet d'une demande crite et motive au juge par les parties. C'est une demande crite qui est exige mme en cas de procdure orale. Les parties doivent expliquer pourquoi elle demande le retrait conventionnel du rle mais le juge ne peut pas refuser : il est li par cette demande de retrait conventionnel. La jurisprudence ne distingue pas le retrait du rle des autres cas de radiation : elle considre qu'il n'a aucun effet sur le dlai de premption. Or, les autres cas de radiation n'ont pas d'effet sur la premption car les deux sont des sanctions. Mais quand la radiation est motive par une volont de conciliation, cela ne se justifie plus. Il y a donc le risque que pendant la conciliation la premption soit acquise ce qui pourrait arranger une des parties. b- Le sursis statuer Matriellement, il se ralise par un retrait de l'affaire du rle des affaires en cours. Il a un rgime trs souple : Il y a des SAS obligatoires et des SAS facultatifs. Il n'a pas besoin d'tre motiv par le juge. Il implique une suspension de l'instance qui sera reprise lorsque la cause du sursis disparaitra. SAS obligatoires : Avis la Cour de Cassation Question prjudicielle la CJUE Instance pnale parallle car le criminel tient le civil en l tat SAS facultatifs : dcids par le juge au cas par cas. Il est libre de fixer le sursis, son dlai, de le prolonger Le sursis statuer interruption du dlai de premption. Cela est cohrent car le dlai de premption sanctionne une inaction or dans le sursis statuer l'inaction s'explique et ne peut pas tre reproch aux parties. Le dlai est interrompu et non suspendu : de simplifier les choses. Si c'est une simple cause de suspension il faudra faire des calculs complex. Le dlai est donc interrompu et repartira 0 qd l'instance reprendra. c- La QPC QPC : suspension de l'instance dans l'attente d'une dcision. L'article 61-1 C prvoit la possibilit de poser une QPC. CJUE 22/06/2010 : la QPC n'est pas incompatible avec une question prjudicielle la CJUE. La partie pour soulever une QPC doit le faire dans un crit distinct et motiv -126-1 et s. sinon la QPC est irrecevable (irrecevabilit qui peut tre releve d'office par le juge). C'est le juge qui est saisi de l'affaire qui dcidera du sort de la QPC. L'article 126-3 : le JME peut statuer sur une QPC. Il doit statuer dessus sans dlai (au plus vite) mais avec les observations des parties et ventuellement du MP. Le juge va devoir dcider de la transmission ou non de la QPC. L'article 126-5 cpc indique que le juge peut ne pas transmettre la QPC s'il considre qu'elle a dj t soumise par la Cour de Cassation au CC ou que le CC a dj trait du problme. Ce refus peut tre motiv par plusieurs raisons : Si le CC a dj t saisi ou que la Cour de Cassation a refus de transmettre.

Si la QPC n'a pas de lien avec le litige Art 126-7 : si le juge dcide de transmettre, sa dcision est insusceptible de tout recours. S'il refuse de transmettre, on pourra contester ce refus qu'avec la contestation de la dcision au fond. S'il dcide de transmettre la Cour de Cassation, il sursoit statuer. Les parties auront un dlai d'un mois pour soutenir ou contester cette QPC. Soit la Cour de Cassation refuse de transmettre et on reprend alors le cours de la procdure. Si elle transmet, il faut attendre que le CC statue pour revenir dans l'instance. L'interruption de l'instance Articles 369 et s. Elle se justifie par la ncessit de respecter les droits de la dfense. a- Les causes Les causes qui interrompent automatiquement l'instance Elles interrompent automatiquement car on considre que l'adversaire peut en tre seul inform de cette cause d'interruption. La majorit d'un plaideur pendant l'instance : s'il y a majorit il faudra interrompre l'instance. Il faut ce majeur du temps pour prendre connaissance du dossier et le reprendre. La cessation de fonction de l'avocat ou de l'avou : l'adversaire en a connaissance car il est averti par l'avocat ou l'avou et il faut du temps pour le nouvel avocat/avou. La faillite d'une entreprise : il va y avoir un jugement d'ouverture de la faillite qui est donc public. Il y a interruption car souvent l'entrepreneur est dessaisi de ses biens et on va nommer un administrateur ad hoc pour l'entreprise. Les causes qui interrompent l'instance qu'aprs notification. Le dcs d'une partie : l'interruption n'a lieu qu'au jour o on notifie le dcs l'adversaire. La cessation des fonctions du reprsentant d'un incapable : ex : un tuteur qui ne reprsente plus la partie. La perte ou le recouvrement de la capacit d'ester en justice. b- Le rgime L'interruption de l'instance ne peut avoir lieu que si l'vnement est apparu avant l'ouverture des dbats (plaidoiries) car sinon tout a dj t dit. Il s'agit de protger une partie dans ses droits de la dfense. Tous les actes accomplis pendant une interruption d'instance sont rputs non avenus. Cependant, c'est une nullit relative car il s'agit de protger la partie qui bnficie de l'interruption de l'instance. Ainsi, il y a la possibilit de confirmer un acte nul pour la partie protge. Quand il y a interruption de l'instance, il y a interruption du dlai de premption. Le cours de l'instance pourra tre repris de trois manires diffrentes : La partie qui bnficiait de l'vnement interruptif reprend l'instance par acte d'avocat avocat en lui donnant ses conclusions. La partie qui bnficiait de l'vnement interruptif peut ne rien faire. Si l'adversaire considre que cela commence tre long il peut faire une citation en justice contre celui qui bnficie de l'vnement interruptif. Les deux parties ne font rien : le juge peut radier l'affaire du rle. Cette radiation est une sanction de l'inaction des parties. Pas d'effet sur le dlai de premption qui va donc courir alors qu'il tait interrompu avec l'interruption de l'instance. L'extinction de l'instance Cette extinction peut se faire selon deux modalits : a- A titre principal Article 385 cpc. Il se passe quelque chose qui va teindre l'instance. Elle peut avoir lieu pour trois raisons : La premption C'est un dlai de 2 ans qui sanctionne l'inaction des parties. L. Cadiet : c'est une mesure de police processuelle . L'objectif : viter l'instrumentalisation du procs, on veut ne pas encombrer les juridictions des affaires dont les parties

se dsintressent. Il y aura remise en cause de l'effet interruptif de la demande en justice : si la premption teint l'instance, elle peut galement terme teindre l'action en justice. La computation du dlai est parfois complique : Le point de dpart du dlai de premption est le jour de l'enrlement au greffe chaque fois qu'il y a une diligence, il revient zro. Une interruption d'instance a pu interrompre le dlai de premption. Quelle est la diligence procdurale qui est de nature interrompre le dlai de premption ? CC exige une vritable impulsion processuelle pour qu'un acte interrompe le dlai de premption : un acte qui dmontre la volont d'aller au jugement, au traitement de l'affaire. Civ2 14/02/2006 : Un acte mme nul interrompt le dlai de premption. Civ2 19/11/2009 : Revirement. Pendant longtemps on a considr que quand une partie demande une aide juridictionnelle, cela n'interrompait pas le dlai de premption car ce n'est pas une impulsion processuelle. Cet arrt opre un revirement. La Cour de Cassation fait donc une interprtation pragmatique de la computation du dlai de premption car l'aide est pour avoir un avocat : certes on perd du temps court terme mais c'est probablement un gain de temps et la volont d'obtenir un jugement. Soc 28/01/2009 : avait dj admis un effet suspensif (et pas interruptif) du dlai de premption en cas de demande d'aide juridictionnelle. La demande de renvoi : c'est forcment une perte de temps. Civ2 18/01/2007 : une demande de renvoi interrompe le dlai de premption. Ainsi, la Cour de Cassation fait une interprtation in concreto quand elle calcule les dlais. En l'espce il s'agissait d'une affaire d'autorit parentale. Le pre demande un renvoi car la mre invoque du droit amricain. L'interruption du dlai de premption s'explique que pour demander l'autorit parentale il n y a aucun intrt faire des demandes premptoire et que cela permet de perdre du temps court terme mais d'en gagner ensuite pour pouvoir mieux se dfendre et donc faire avancer l'affaire. Quand on ordonne une mesure d'instruction, cela a-t-il un effet sur le dlai de premption ? Une jurisprudence constante considre que le fait d'ordonner une mesure d'instruction ne doit avoir aucun effet sur le dlai de premption. R. Perrot : cela oblige les parties faire des gesticulations formelles pour ne pas tre pris dans les dlais de premption. Art 1532 rsultant du dcret de 2005 : quand le juge ordonne une mesure d'instruction il est oblig de fixer une nouvelle date d'audience en mme temps (cela permet de signifier aux parties que l'instance continue). La JP essaye d'tre pragmatique, elle prcise que les parties n'ont pas de diligences accomplir aprs l'audience des dbats car le dlai de premption n'a plus lieu de courir. En effet, il n'est pas rare qu'entre l'audience de plaidoiries et le jugement il se passe plus de deux ans. Civ2 15/06/2009 : Revirement. Le juge s'est dclar incomptent (il renvoie alors l'affaire la juridiction comptente). Le greffe doit envoyer une lettre recommande A/R aux parties. Depuis cet arrt on indique que le dlai de premption ne commence courir qu' partir de la rception de cette lettre. Devant le CPH la procdure est de type inquisitoire. Ainsi, le dlai de premption ne court qu' partir du moment o les parties n'ont pas respect le dlai qui leur tait impos pour accomplir des diligences c'est--dire partir du moment o ils sont en retard. Le prononc de la premption : La premption ne joue pas de plein droit : il appartient l'une des parties de soulever la premption in limine litis (article 387 cpc). Ainsi, il faut que l'une des parties aille devant le juge et disent avant toute dfense au fond de prononcer la premption. Le juge n'a pas la possibilit de relever d'office la premption (article 388 cpc). La premption vise pourtant dgorger les tribunaux et pourtant le juge ne peut pas la soulever d'office ce qui est contradictoire. Depuis le dcret du 22/05/2008, les juges de cassation (uniquement) peuvent relever d'office la premption. Le dsistement Le dsistement d'instance est une renonciation l'instance en cours. Cette renonciation est le fait du demandeur. Tant que l'instance n'est pas lie par l'intervention du dfendeur, ce dsistement peut se faire unilatralement (donc sans l'accord du dfendeur). Si l'instance est lie, il faut l'accord du dfendeur. Cela a pos beaucoup de problmes dans les procdures orales. Ch. Mixte 13/03/2009 : la Cour de Cassation considre qu'on doit prendre en compte les critures pralables du

dfendeur pour dire que l'instance est lie et donc pour exiger son consentement au dsistement. Le juge a la possibilit de passer outre le refus du dfendeur s'il considre qu'il n'a pas un motif lgitime. Le dsistement d'instance a pour effet de remettre en cause l'effet interruptif de la prescription. Ainsi, il peut y avoir un effet minimum de l'interruption de l'instance puis un effet maximum. Com 12/07/1994 : la Cour de Cassation a cr la distinction du dsistement pur et simple et du dsistement fait avec rserve. Le dsistement fait avec rserve n'est fait que pour mieux rintroduire l'instance devant le juge comptent. La jurisprudence l'a confirm aprs la loi de 2008 qui ne l'avait pas entrin. Il est galement possible de se dsister de l'appel ou de la cassation. L'effet du dsistement est plus important car le jugement acquiert force de chose juge et donc il n y aura plus de procs possible. La caducit Elle est applique quand le demandeur n'a pas enrler sa demande dans le dlai de 4 mois. Cf cours prcdent. b- A titre accessoire Article 384cpc. Il se passe quelque chose qui va interrompre le droit d'agir en justice. Ce sont donc des hypothses o un incident teint l'action titre principal et l'instance s'teint titre accessoire. Il y a trois hypothses : Le dsistement d'action : La partie renonce son droit d'agir donc le dfendeur n'a aucun intrt refuser donc on ne lui demande pas son avis. Il faut avoir la capacit de disposer de ses droits pour faire un dsistement d'action. Civ1 15/10/2009 : la Cour de Cassation a admis qu'une personne peut revenir sur son dsistement d'action s'il tait fond sur une erreur de droit. (ex : affaire perruche, loi anti-perruche applicable aux instances en cours donc dsistement des parents mais condamnation de la CEDH car ne doit pas tre applicable aux instances donc erreur de droit des parents donc peuvent revenir dans l'instance). L'acquiescement : Il y en a deux formes : L'acquiescement la demande : le dfendeur consacre le droit d'agir du demandeur. L'acquiescement au jugement : il peut tre soit expresse (lettre) ou implicite. Le fait d'excuter un jugement non excutoire est selon la jurisprudence un acquiescement implicite qui teint le droit d'agir. Donc, l'excution d'un jugement non excutoire quivaut un acquiescement au jugement. Le fait de participer une mesure d'instruction quivaut-il un acquiescement au jugement qui l'a prononc ? Pendant longtemps la Cour de Cassation a considr que la participation aux mesures d'expertise signifiait l'accord avec l'expertise et donc l'acquiescement au jugement. Civ2 22/05/1995 : Revirement. Le fait de participer des mesures d'expertise ne vaut pas acquiescement et donc n'empche pas de contester le jugement qui a ordonn l'expertise. En effet, le juge peut tirer toutes les consquences du dfaut de participation une mesure d'instruction (article 16) donc ce ne peut tre considr comme un acquiescement. - La transaction : Les parties ont la possibilit de mettre fin un litige par des concessions rciproques. D- Les incidents lis la juridiction La rcusation et le renvoi pour cause de suspicion lgitime sont soumis aux mmes rgles. Mais, la rcusation est la rcusation d'un juge alors que le renvoi pour cause de suspicion lgitime met en cause toute la juridiction. Cela remet en cause l'impartialit des juges. Civ2 15/04/2010 : une partie se trouve devant une juridiction de la scurit sociale (TASS). Le justiciable veut faire un renvoi pour cause de suspicion lgitime car il ne fait pas confiance cette juridiction. La Cour de Cassation dit que cela n'entre pas dans le cadre de la suspicion lgitime. Ces procdures sont applicables aux juges mais aussi les experts selon les mmes rgles. L'impartialit et la suspicion lgitime Il faut distinguer l'impartialit et l'indpendance. Quand on parle d'indpendance on vise l'indpendance de l'autorit judiciaire vis vis du pouvoir excutif et lgislatif.

a- L'impartialit subjective : Il ne faut pas que le juge ait de prjugs sur les personnes. Il ne faut pas qu'il soit orient politiquement, qu'il ait des conflits d'intrts avec la personne qu'il juge Cette impartialit subjective pose problme avec le TC, les juges sont des commerants. Risque de juger leur concurrent ou alli surtout en province. Ces conflits d'intrt ont justifi un projet de rforme en 1998 des tribunaux de commerce : on a prconis de passer un chevinage (un juge professionnel et deux juges consulaires). Ce projet n'a pas abouti : 1000 juges consulaires ont dmissionn pour atteinte leur dignit. Le CPH est compos de conseillers prud'homaux avec la rgle de la parit. Les conseillers sont lus sur une liste syndicale. N'est ce pas un problme de partialit subjective ? Cela a pos beaucoup de problmes, pendant quelques annes on a failli supprimer le CPH. Soc. 19/12/2003 : le CPH n'est pas une juridiction partiale. On ne sait pas si la CEDH serait d'accord. De plus, la motivation de cet arrt est contestable : Pas de mandat impratif pour le mandat syndical (on ne s'engage pas voter dans le sens du syndicat). Mais la justice ne doit pas simplement tre rendue mais on doit voir qu'elle a t rendue (adage anglais) : il faut que le justiciable n'ait pas le sentiment qu'il y ait impartialit. CEDH Kress c/ France 2001 : il faut une apparence d'impartialit. Rgle du paritarisme (nombre gal de salaris et d'employeurs). On peut faire appel un juge dpartiteur (de l'ENM). possibilit de voie de recours. Donc c'est possible d'avoir une juridiction partiale en appel b- L'impartialit objective : Le juge qui a dj connu de l'objet du litige n'est pas impartial. Un mme juge ne peut pas intervenir 2 fois dans le procs. Cela signifierait qu'il faut changer de juge chaque tape de la procdure. Or, il y a deux manires d'envisager l'impartialit objective : L'impartialit objective abstraite On regarde in abstracto si le juge est dj intervenu une fois sur l'objet du litige. Cette manire est une garantie parfaite pour l'impartialit mais pb : -Insuffisance du personnel judiciaire -Ralentissement du procs (le juge doit prendre le temps de connatre de l'affaire). Ainsi, on risque de ne pas respecter la garantie du dlai raisonnable. Il faut faire donc un quilibre entre les garanties du procs quitable (dlai raisonnable et impartialit). L'impartialit objective concrte La CEDH n'exige qu'une impartialit objective concrte. On interprte in concreto de quelle manire le juge a dj connu de l'affaire. On va donc regarder quel type de dcision il a pu prendre : s'il a pris des dcisions qui laissent penser qu'il a dj une position au fond il ne pourra pas intervenir une 2e fois mais s'il n'a fait que des reports d'audience ect il pourra reintervenir. Ass pl 06/11/1998 : dans les deux affaires, un juge des rfrs se retrouve juge du fond. Il y a un rfr conservatoire dans un cas et un rfr provision dans l'autre. -Dans le rfr provision, possibilit pour le juge de condamner une partie payer une provision si l'obligation n'est pas srieusement contestable, ce qui est le cas en l'espce. Il a juger de l'appel de ce rfr : il ne peut pas rejuger car il est partial. -Dans le rfr conservatoire (possibilit pour le juge de conserver l'tat des choses). Il peut juger une 2e fois car la manire dont il a jug la 1ere fois ne laisse pas transparaitre une partialit. Ce raisonnement est le mme pour le juge de la MEE. JP abondante sur le sujet et a opr des revirements de jurisprudence assez rcents : Civ2 10/09/2009 : il s'agit du conseiller de la MEE (JME en appel). S'il prend des ordonnances on peut les contester par un dfr d'appel. Mais ce dfr est dfr une formation de la cour d'appel dont fait partie le conseiller de la mise en tat. Pendant longtemps la Cour de Cassation n'a pas vu de problme cela car elle disait que ce n'tait pas vritablement un appel, une voie de recours. Cet Arrt = revirement : Il s agit d'un vritable recours donc le CME est exclu de l'appel du dfr. Civ2 21/01/2010 : le problme des couples de magistrats. La Cour de Cassation prend une position claire : il n y a pas de problme pour les couples de magistrats ds lors qu'ils ne font pas partie de la mme formation de jugement (formation collgiale). Ds le CPC, l'impartialit est envisage aux art 341 et s.. L'art 341 donne une liste des 8 cas d'impartialit. Si l'affaire est

dans un des huit cas lists la partialit est automatique. Civ1 28/04/1998 : l'article 341 n'puise pas les cas de partialit (ce n'est pas une liste limitative). Il est alors possible d'invoquer l'article 61 de la CEDH : toute personne a droit ce que sa cause soit entendue par un tribunal impartial. Le problme est qu'on risque de mettre de cot l'article 341. Ass pl. 24/11/2000 : la Cour de Cassation dit que l'article 61 est subsidiaire par rapport l'article 341 cpc. Donc, elle veut viter qu'on n'invoque que l'article 61 : il faut d'abord vrifier si l'application de l'article 341 est possible sinon on peut alors se fonder sur 61. La procdure de rcusation Elle est commune au juge et l'expert. Il y a plusieurs hypothses : Le juge qui se sait partial doit s'abstenir : c'est l'abstention (= le juge se dporte). Si le juge ne s'abstient pas, il faut faire une procdure en rcusation. Le juge a 8 jours pour dcider. S'il considre qu'il est partial, il se dporte (abstention). S'il ne le fait pas, la CA qui dcidera de confirmer le juge ou de le rcuser. La Cour de Cassation rappelle que la procdure de rcusation n'est pas soumise aux garanties du procs quitable : Civ1 07/01/2010 : l'expert ne peut pas contester la dcision de rcusation (il n y a pas de recours). Civ2 15/02/2010 : il n'est pas possible de prendre d'avocat, de dposer des conclusions : la procdure n'est pas contradictoire. L'inconvnient de la procdure de rcusation tient au fait que la partie ne peut soulever la partialit que ds lors qu'elle en a connaissance et en tout tat de cause avant la clture des dbats. Il n'est pas possible d'invoquer la partialit du juge aprs la clture des dbats (au moment des dlibrs) : le vice de partialit est couvert par l'coulement du temps. L'avantage de l'article 341 : automatiquement le juge est partial mais, inconvnient du temps (avant la clture des dbats). L'inconvnient de l'article 61 : il faut prouver la partialit mais, avantage : pas de conditions de temps. Civ2 14/09/2006 : il y avait un jugement de juge de proximit qui indiquait dans son jugement que la partie avait un QI aussi tendu que la surface de sa caravane, qu'elle tait manifestement de mauvaise foi C'est un cas de partialit flagrante.

FICHER LA FINNN B) Le traitement de la matire litigieuse 1. Loffice du juge et des parties On considre que les faits sont la charge des parties et que le droit est lapanage du juge. Il existe un principe de coopration du juge et des parties. Les faits Le procs est la chose des parties . Cela est trs largement remis en cause concernant linstance. Article 4 CPC : les parties dterminent lobjet du litige. Article 6 CPC: lappui de leurs prtentions Article 9 CPC : les parties ont la charge de prouver les faits. On en dduit un principe dispositif : les parties disposent de la matire litigieuse. Article 5 CPC : les parties ne peuvent statuer ni infra, ni ultra, ni extra petita. Infra : Le juge est oblig de rpondre Ultra : Le juge ne peut pas demander plus que ce quon a demand Extra : Le juge ne peut pas demander autre chose. Article 7al1 CPC : Le juge ne peut statuer que sur les faits qui sont dans le dbat. Cependant, le juge nest pas totalement dmuni, il a des pouvoirs concernant les faits. Article 7al2 du CPC : premier pouvoir : le juge peut statuer sur des faits adventices. Ce sont des faits qui figurent dans le dossier mais que les parties nont pas spcialement invoqus. Le juge a galement la possibilit dordonner des mesures dinstruction, mme doffice (sans que les parties ne le demandent). Cela amne des lments factuels. Article 8 du CPC : le juge pose des questions aux parties.

Article 26 du CPC : en matire gracieuse, le juge nest pas tenu par le principe dispositif. Le droit -Les parties Les parties peuvent et en matire dassignation doivent invoquer du droit : article 56 du CPC. Les parties ont lobligation de qualifier juridiquement et de prciser le rgime juridique applicable. Article 13 du CPC : le juge peut poser des questions de droit aux parties. Article 12al3 du CPC : les parties peuvent lier le juge par leurs qualifications juridiques. Cela suppose deux conditions. La premire condition est quil faut que cela concerne des droits dont les parties ont la libre disposition. La deuxime condition est quil faut un accord express des parties. La question qui se pose en pratique est celle des conclusions concordantes. Les conclusions identiques aux deux parties suffisent-elles lier le juge ? La Cour de Cassation dit que dans les litiges internes (nationaux), elles ne constituent pas un accord express : Civile 2me, 14 septembre 2006 : les conclusions concordantes ne constituent pas un accord express. A linternationale, cest linverse. Il faut tre plus souple dans les litiges internationaux et laisser la primaut aux parties. Article 12al4 : les parties peuvent demander au juge de statuer en amiable compositeur. Cest exactement linverse de lalina 3. On permet au juge de sextraire des rgles du droit. Pour cela, trois conditions sont ncessaires : droits dont on a la libre disposition, accord express, le litige doit tre n : il faut que les parties sachent quels droits elles renoncent ; -Le juge Le juge doit appliquer les rgles de droit. Article 12al1 : le juge tranche le litige conformment aux rgles de droit applicables. Cela signifie jura novit curia : la cour connait le droit, le juge connat le droit. Les parties nont pas prouver le droit, les parties nont pas apporter le droit au juge dont cest lapanage. Cela pose trois problmes, la coutume et la loi trangre. La coutume : cest une source de droit, qui en la matire est assimile un lment factuel, il appartient aux parties dapporter la teneur de la coutume. Les conventions collectives : elles sont assimiles du droit. Le juge doit aller rechercher la teneur des conventions collectives. Ici, on prcise en jurisprudence que le juge peut inviter les parties lui transmettre les conventions collectives. Soc, 5 mai 2009 : les juges du fond sont tenues de se procureur par tous les moyens la convention collective au besoin en invitant les parties de leur faire parvenir un exemplaire. La loi trangre : la jurisprudence a t trs mouvemente de 1959 2005. Par deux arrts du mme jour rendus par deux chambres diffrentes, la Cour de Cassation impose une solution nette. Civile 1re et Com, 28 juin 2005 : la Cour de Cassation prcise que le juge est tenu daller rechercher le contenu de la loi trangre. A contrario, le juge ne peut pas statuer en quit. Civile 1re, 7 avril 1998 : un mari tue sa femme et va en justice pour rcuprer la moiti du rgime conjugal. Le juge refuse. Cassation : ctait un jugement en quit. En ralit, ce qui pose problme, cest quand le juge est assez stupide pour le dire, en ralit, les juges prennent tous les jours des dcisions en quit, mais ils ne le disent pas et ils le cachent derrire des rgles de droit. Il existe des exceptions, larticle 12al4 est une exception larticle 12al1. De plus, selon larticle 700 du CPC, le juge statue en quit en matire de frais irrptibles. Dans toutes les hypothses om le lgislateur utilise des notions vagues , molles , cest une manire dinviter une solution quitable. Quand le lgislateur dit que le juge doit statuer conformment lintrt de lenfant , cela invite une dcision quitable. Le juge doit donner ou restituer leur exacte qualification aux faits et actes litigieux Article 12al2. Si les parties nont pas invoqu de qualification, le juge a lobligation de donner une qualification juridique. Si les parties en ont propos une, et que ce nest pas la bonne, le juge a lobligation de requalifier. Exception faite de larticle 12al3. Le pouvoir de relever doffice les rgles de droit Cela veut dire que lon applique un texte la place dun autre. Certains avocats ont longtemps t contre. Pour Raymond Martin, minent avocat (dcd), cela relevait de la partialit. Jacques Normand explique quant lui que le juge nest pas partial, il relve doffice pour respecter le droit. Larticle 12al1 dit que le juge tranche le litige conformment aux rgles de droit applicables, cest en vertu de ce texte quil dispose de ce pouvoir, qui est cependant triplement limit.

Sous rserve de respecter le principe du contradictoire : article 16 du CPC. Si un juge veut relever doffice, il doit provoquer la raction des parties. Sous rserve de respecter le principe dispositif, sous son double aspect. Le juge doit respecter lobjet du litige : article 5 du CPC. En relevant doffice la rgle de droit applicable, il ne doit pas demander autre chose ou plus. Le juge ne peut statuer quaux vues de ce quil y a dans le dbat : article 7 du CPC. Sous rserve quil ny ait pas un texte contraire. Il a par exemple interdiction de relever doffice la prescription. Respecter le principe dgalit des citoyens devant la justice, cela permet dassurer une unit dans le traitement des litiges. De plus, poids de larrt Cesareo. Malheureusement, il y a deux inconvnients majeurs. Le premier est lencombrement des juridictions. A partir du moment o on dit le juge doit , cela cre des voies de recours pour contester les hypothses o le juge en la pas fait. De plus, il faut souligner le fait quil existe en France des magistrats consulaires. En jurisprudence, il faut noter que dans certaines hypothses, le juge a lobligation de relever doffice la rgle de droit. Premire hypothse, quant un texte le dit. Deuxime hypothse, cest un moyen dOP. Troisime hypothse, dans les cas o les parties nont pas prononc de rgle de droit. Civile 3me, 27 juin 2006. Dans les autres cas, est-ce une obligation ou une facult ? Pendant longtemps, la doctrine sest attache une distinction entre les moyens de pur droit et les moyens mlangs de fait et de droit. Ce serait une obligation pour les moyens de pur droit et une facult pour les moyens de fait et de droit. Le problme est que la Cour de Cassation na jamais donn une dfinition dun moyen de pur droit. Le moyen de pur droit est le moyen qui ne ncessite lapprciation daucun fait. Il est galement dfini comme le moyen qui se fonde sur des faits spcialement dbattus. Cest une rgle de droit qui ncessite des faits qui ont dj fait lobjet dune discussion entre les parties. Le droit est mapanage du juge, il prend le droit et lapplique sur les faits. La dernire dfinition va encore plus loin puisquelle nonce que seraient de pur droit les moyens qui se fondent sur des faits non dbattus mais que le juge a relevs. Assemble plnire, 21 dcembre 2007 : le juge avait-il la facult ou lobligation de relever doffice la rgle de droit applicable. La Cour de Cassation ne fait aucune rfrence au moyen de pur droit. Certains auteurs de doctrines estiment que la Cour refuse la distinction. La Cour de Cassation a prfr utiliser une autre distinction qui lui est apparue plus simple. Elle sest fonde sur la distinction entre requalification et de relev doffice des moyens de pur droit. Requalification : cest une obligation pour le juge, relev doffice : cest une facult pour le juge. La distinction de la Cour de Cassation nest pas toujours vidente. Quand le juge requalifie, cela lamne relever doffice les bonnes rgles de droit. Or relever doffice nest quune facult. Dans certaines hypothses, on ne peut pas distinguer la requalification et le relev doffice, exemple : on pointe un problme de vice cach, mais en ralit cest un problme de non-conformit. Est-ce une requalification ou un relev doffice ? Le respect du principe du contradictoire Notion Le principe du contradictoire est lme du procs. Pendant longtemps, on a confondu le principe du contradictoire et le droit de la dfense. Maintenant, on admet que le principe du contradictoire fait partie des droits de la dfense. Aujourd'hui, il est difficile de distinguer le principe du contradictoire du principe de loyaut . Pour Guinchard, il y a des nouveaux principes directeurs de la procdure civile, notamment le principe de loyaut. Les auteurs qui se sont opposs sa reconnaissance considrent quil est une redondance avec le principe du contradictoire. Cest la position de Lionel Miniato. Par exemple, Serge Guinchard reconnat le principe de loyaut dans un arrt Civile 1re, juin 2005. Il appartient au juge de faire respecter la loyaut des dbats. La Cour de Cassation parle de loyaut, mais le principe du contradictoire aurait suffi. La difficult avec la loyaut est que cest une notion trs subjective qui amne le juge donner une apprciation morale. Comme cest trs subjectif, tout dpend de lapprciation des juges : notion vague, aux contours indfinis. On peut prfrer le principe dinterdire la contradictoire au dtriment dautrui. Assemble plnire, 27 fvrier 2009 : on ne peut pas dire quelque chose et son contraire peine dirrecevabilit. Cet arrt indique donc la sanction du fait de se contredire : fin de non-recevoir. En lespce, la Cour de Cassation estime quil ny avait pas contradiction. Valeur Le principe du contradictoire na pas de valeur constitutionnelle : CC, 13 novembre 1985.

Cest tonnant car les droits de la dfense ont une valeur constitutionnelle. Il aurait donc une valeur paraconstitutionnelle. De plus, ce nest pas en soi une garantie du procs quitable, mais quand on dit que lon doit tre jug quitablement galit, darmes, cest une autre manire de parler de ce principe. Il peut par emprunt devenir une valeur de DDH. Contenu Le principe du contradictoire est vis aux articles 14 17 du CPC. Ce principe signifie trois choses, tout dabord que cest le droit dtre entendu ou, du mois, appel, ce qui figure larticle 14 du CPC. Cest une garantie tellement importante que la premire jurisprudence cite est un arrt de 1828. Civile, 7 novembre 1828 : la dfense est un droit naturel , personne ne doit tre condamn sans avoir t interpell et mis en tat de se dfendre. Il faut sassurer que lon a t rgulirement appel, cit. Si on ne vient pas le jugement sera rendu par dfaut ou rput contradictoire. Il existe une exception vise larticle 17 du CPC : on peut mener une procdure sans appeler ladversaire dans les cas o la loi le permet, ou la ncessit le commande. Exemple : les procdures sur requte. Ce sont des procdures urgentes o lide est de ne pas avertir le dfendeur : constater un adultre. Dans ces hypothses, on dit que le contradictoire est diffr. Ces procdures sont admises la condition quune voie de recours approprie soit ouverte. Cest une voie de recours qui permet le respect du contradictoire dans un second temps. Autre exemple : la procdure par dfaut suppose douvrir la voie dopposition qui est une voie de rtractation. De plus, le principe du contradictoire oblige les parties se communiquer les lments du dossier en temps utile, ceci figure larticle 15 du CPC. Ladversaire doit avoir le temps de prparer sa dfense. Cela pose deux difficults : lordonnance de clture, de plus, le fait dans les procdures orales de devoir renvoyer laudience si on invoque un lment tardivement. Enfin, le principe du contradictoire impose des obligations la charge du juge. Il doit faire respecter et respecter luimme le principe du contradictoire. Cela suppose que le juge ait de nombreux pouvoirs pour assurer la contradiction : il peut demander une partie de communiquer ses pices ladversaire, si besoin sous astreinte. Il peut galement dcider de rejeter des documents pour faire respecter le contradictoire (sils sont tardifs). Il peut renvoyer une prochaine audience. Le juge doit lui-mme respecter le principe du contradictoire. Cela signifie que quand le juge relve doffice une rgle de droit, il doit provoquer la contradiction des parties : article 16. Cette obligation du juge na pas t vidente. Au moment de la codification du NCPC, il ny avait pas cette obligation, parce quon considrait quon devait avoir confiance en lui, et quil navait pas se soumettre la contradiction. Cet article 16 a fait lobjet dune recours contre le CE. CE, 12 octobre 1979, association davocats : le CE a effectivement considr que le juge lui-mme devait respecter le contradictoire. Ce qui choquait les avocats tait que le juge ne provoque pas la contradiction, mais il faut savoir que la CE a dans le mme arrt abrog lancien article 12al3 qui disait que le juge peut relever doffice les moyens de pur droit . Il a fallu attendre le dcret du 12 mai 1981 pour que larticle 16 soit crit dans sa version actuelle. La jurisprudence a t un peu hsitante lorsquil sagissait de moyens dordre public, certains juges ne respectaient pas le principe du contradictoire. Chambre mixte, 10 juillet 1981 : le juge doit respecter le contradictoire mme si cest un moyen dordre public. Dans les procdures orales, le principe du contradictoire est prsum avoir t respect. Si cela na pas t le cas, il faut combattre cette prsomption et apporter la preuve contraire. La seule preuve possible rside dans les retranscriptions des dbats qui sont faites par le greffier. III- La preuve A- Les rgles gnrales concernant la preuve Charge et objet de la preuve. La charge de la preuve (Qui?) En thorie,il appartient aux parties d'apporter la preuve des faits qu'elles allguent (Article 9cpc). Ainsi, la charge de la preuve incombe au demandeur (article 1315cc), cependant, le demandeur est la personne qui formule une prtention. Donc toute personne qui formule une demande doit en apporter la preuve (ex : demande reconventionnelle, intervention d'un tiers ).

Cette rgle s'applique sous rserve de l'existence de prsomptions car elles renversent la charge de la preuve. La prsomption ne doit pas tre confondue avec l'amnagement de la charge de la preuve. Quand on parle de prsomption, il n y a rien apporter comme preuve, l'adversaire doit prouver la preuve contraire. Aujourd'hui on aura plutt recours un amnagement de la charge de la preuve. Ex : en matire de discrimination en droit du travail, on ne prsume pas la discrimination, on amnage la charge de la preuve. Ainsi, la personne doit apporter des lments objectifs laissant supposer qu'il y a eu discrimination (car la discrimination est trs difficile prouver). Il appartient alors l'employeur de prouver, si les lments sont suffisants, qu'il n y a pas discrimination c'est--dire qu'il va prouver que son recrutement tait fond sur d'autres critres non remplis par la personne qui se plaint de discrimination. C'est la mme chose en matire de harclement moral ou sexuel. L'objet de la preuve (Quoi ?) On doit prouver les faits, le droit n'a pas besoin d'tre prouv car jura novit curia (la cour, le juge connait le droit). Malgr tout, les parties doivent apporter le contenu des coutumes au juge (or la coutume est du droit). En matire de preuve, on applique la thorie du fait constant : il n est ncessaire de prouver que les faits contests ou contestables. Cela signifie que si les parties sont d'accord sur certains faits ou que les faits ne sont pas contestables, ils n'ont pas en apporter la preuve. Les modes de preuve (Comment ?) Normalement, la preuve se fait par des pices (ex : un contrat, un rapport d'expertise, une facture ). Ces preuves, normalement, doivent tre prconstitues. Pour un acte sous seing priv pour une somme suprieure 1500 il faut un crit (sauf impossibilit matrielle ou morale, droit commercial, commencement de preuve par crit). Article 138 ss cpc : la preuve doit tre produite en justice (on parle de production des pices) c'est--dire qu'il faut apporter les preuves devant le juge, les apporter au greffe de la juridiction. Article 132 ss cpc : les preuves doivent galement tre communiques l'adversaire. En thorie, la communication des pices doivent se faire spontanment par celui qui produit la pice. Il arrive qu'il y ait des incidents de pices : quand une partie n'a pas communiqu l'adversaire. Dans ce cas, le juge a la possibilit d'enjoindre une partie de communiquer des pices (c'est une injonction de communication de pices) au besoin sous astreinte. Il est galement possible de demander au juge des injonctions de production de pice galement au besoin sous astreinte. Ces injonctions peuvent tre faites non seulement aux parties mais galement aux tiers. (ex : prouver qu'il y a eu un chque, on peut demander une injonction au juge faite la banque de produire les relevs bancaires de son client). Cependant, les tiers et les parties ont la possibilit de refuser toute production en cas d'empchement lgitime , la plupart du temps il s'agit du secret professionnel. Les secrets professionnels sont d'intensit variables : le secret bancaire est un secret relatif (la banque ne peut pas invoquer le secret bancaire vis vis de son propre client), le secret professionnel de l'avocat ou de confession sont les plus absolus. Les parties peuvent contester les pices par deux procdures diffrentes : Articles 287 et suivants : la procdure en vrification d'criture, c'est la cas quand une personne conteste l'criture d'un acte ou la signature. Elle peut tre titre incident (au moment du procs) ou principal (dans un procs part devant le TGI). Articles 300 et suivants : la procdure en inscription de faux. Cela concerne les actes authentiques. C'est donc la remise en cause d'un acte tabli par un officier public (un juge, un notaire) qui peut donc induire des poursuites pnales. En matire d'inscription de faux, il y a une comptence exclusive du TGI (donc si le procs a lieu devant les Prud'hommes il faudra sursoir statuer pour renvoyer au TGI qui dira s'il s'agit d'un faux puis on revient devant les Prud'hommes). La preuve doit tre apporte loyalement. Dans le code de procdure civile, on ne parle pas de preuve loyale. Article 10 cpc : on doit apporter des preuves lgales, conformment la loi. Du terme lgal, la jurisprudence en a dduit le terme loyal. Il ne suffit pas que la preuve soit lgale, la preuve doit tre loyalement apporte. Il existe une jurisprudence foisonnante sur cette question de la loyaut de la preuve. Pour savoir si une preuve a t obtenue loyalement, il ne faut pas qu'elle ait t obtenue l'insu de l'adversaire. Systmatiquement la jurisprudence reprend ces termes. Civ2 07/10/2004 : utilisation d'un enregistrement d'une conversation tlphonique sans le dire la personne. Cette preuve a t obtenue l'insu de l'adversaire car il a t enregistr sans le savoir, la preuve n'est donc pas loyale, elle est donc carte.

Les juges vont faire primer la loyaut sur la vrit. Soc. 23/05/2007 : un employeur envoie des sms une employe qui les apporte comme preuve. L'employeur dit que ce n'est pas loyal. Cependant, la Cour de Cassation admet les sms, la preuve est loyale car quand on envoie un sms on sait qu'il est grav dans la mmoire du tlphone donc la preuve n'est pas l'insu de la personne. Ainsi, un message sur un rpondeur tlphonique serait valable. Si une personne coute la conversation puis fait un tmoignage, elle coute l'insu donc son tmoignage ne sera pas reu. Ass. Pl 07/01/2011 : des parties veulent prouver le comportement anticoncurrentiel de certaines socits qui auraient des ententes entre elle. La partie enregistre une conversation tlphonique pour prouver l'entente conomique illgal. Il s'agit d'un contentieux de la concurrence qui a lieu devant l'autorit de la concurrence (qui est une Autorit administrative indpendante), la question est de savoir s'il faut lui appliquer les rgles de droit civil. Si c'est le cas, la preuve est dloyale donc doit tre carte. Il y a eu beaucoup d'hsitations car on a invoqu le fait qu'on devrait plutt appliquer les rgles de procdure pnale. En procdure pnale, on fait primer la vrit sur la loyaut donc si les parties apportent une preuve dloyale elle sera nanmoins admise en justice. En effet, en procdure pnale, c'est l'intrt gnral et l'ordre public qui sont en cause donc la vrit doit tre assure (cependant cela ne vaut que pour les preuves apporter par les parties et non pas par les officiers de police ou le juge d'instruction). Pour le contentieux de la concurrence, certains auteurs ont considr que l'ordre public et l'intrt gnral est en cause car les ententes se rpercutent sur les consommateurs en gnral. De plus en matire de contentieux de concurrence il y a de gros problmes concernant l'aptitude la preuve car on n'arrive pas prouver les comportements dloyaux (l'entente est secrte). En matire de concurrence, la procdure de clmence a t cre pour celui qui dnonce l'entente (celui qui dnonce aura la clmence du juge). L'assemble plnire a, en l'espce, clairement choisi la procdure civile : le droit de la concurrence relve de la procdure civile. Ainsi, on carte les enregistrements tlphoniques. On n'arrive donc pas sanctionner les comportements anticoncurrentiels. Dans son visa de principe, l'arrt vise le principe de loyaut dans l'administration de la preuve . C'est la premire fois que la Cour de Cassation vise ainsi ce principe. Est ce la conscration du principe de loyaut comme l'invoque Serge Guinchard. Cependant, la Cour de Cassation consacre un vritable principe mais il faut limiter cette conscration. En effet, la Cour de Cassation ne dit pas vu le principe de loyaut mais vu le principe de loyaut dans l'administration de la preuve : elle en limite l'approbation dans le domaine probatoire alors qu'elle a toujours t impose en matire probatoire. Le principe n'est donc consacr qu'en matire probatoire. B- Les mesures d'instruction Articles 143 et suivants cpc : envisagent les mesures d'instruction. Il s'agit de mode d'administration de la preuve c'est--dire que cela concerne la manire d'apporter la preuve dans le cours du procs. Il faut distinguer l'administration de la preuve (mesures d'instruction qui permettent de rechercher la preuve) des modes de preuve (obtenu grce aux mesures d'instruction). Ex : une enqute (la mesure d'instruction) qui permet d'obtenir des tmoignages (mode de preuve). La comparution personnelle (mesure d'instruction) pendant laquelle la partie avoue (preuve). Les rgles gnrales a- La dcision Article 11 cpc : le juge peut ordonner mme d'office (de son propre mouvement) toute mesure d'instruction. Il appartient donc au juge de savoir si c'est opportun d'ordonner une mesure d'instruction. Article 146 cpc : le juge ne peut pas pallier la carence des parties. Cela signifie que le juge ne doit pas prouver la place des parties, la charge de la preuve n'incombe pas au juge. Cependant, la jurisprudence la plus rcente, est assez tonnante au regard de cet article : Com. 04/05/2010 : la Cour de Cassation rend sa dcision au visa de l'article 4 cpc interdisant le dni de justice. En l'espce, la Cour de Cassation considre que le juge ne pouvait pas refuser de statuer en invoquant l'insuffisance de preuve. La Cour de Cassation considre donc que les juges du fond auraient du ordonner des mesures d'instruction. Cependant, cette dcision est difficilement conciliable avec l'article 146 car en cas d'insuffisance de preuve, le juge doit ordonner des mesures d'instruction (cela signifie qu'il a du combler la carence des parties). Ainsi, le juge ne peut pas compltement pallier une absence totale de preuve mais il doit complter des preuves insuffisantes sous peine de dni de justice (quand il y a dj des preuves). Article 147 cpc : quand il dcide d'ordonner une mesure d'instruction, le juge doit choisir la mesure d'instruction la plus simple et la moins onreuse.

C'est donc une mesure d'conomie de la justice. Il a, pour ce faire, une grande libert : il peut ordonner plusieurs mesures d'instruction, les combiner, passer de l'une l'autre. Il doit donc prendre des mesures d'instruction adaptes au litige. La dcision du juge qui ordonne une mesure d'instruction est qualifie de jugement avant dire droit (=avant appel dcision prparatoire) c'est--dire une dcision avant de prendre sa dcision dfinitive sur le fond. La particularit de cette dcision est qu'elle n'a pas autorit de chose juge ce qui est logique puisque le juge n'a pas jug au fond. Article 150 cpc : cette dcision du juge n'est pas susceptible de recours immdiat. Cela signifie que si on conteste le principe mme d'ordonner une mesure d'instruction, il faut attendre le jugement sur le fond et en appel contester le fait qu'en plus il a ordonner une mesure d'instruction qu'il n'aurait pas du ordonner. Cette rgle s'explique afin d viter des manuvres dilatoires. Il existe cependant une exception et un temprament cette interdiction de recours immdiat : Exception : Article 272 cpc : la dcision du juge qui ordonne une expertise est susceptible d'appel immdiat. Cette exception se justifie car : l'expertise est une mesure trs grave, elle est la cause principale de la lenteur de la justice. il s'agit de la mesure la plus couteuse (minimum 2000). l'expertise a tendance guider la solution des juges (bien qu'elle ne lie pas les juges). Pour viter les manuvres dilatoires, l'appel immdiat est largement encadr. Pour pouvoir interjet immdiatement appel contre une dcision ordonnant une expertise : on ne peut contester qu'une dcision qui ordonne une expertise (pas une dcision qui la refuse). Il est possible de faire appel que si le Premier Prsident de la Cour d'appel l'autorise. Cette autorisation n'est donne que si la partie justifie d'un motif grave et lgitime. Il y a un dlai d'un mois pour le faire. Temprament : Il concerne un jugement mixte : il s'agit d'un jugement qui ordonne une mesure d'instruction et il tranche une partie du litige. Ex : le juge condamne mais ordonne une mesure d'instruction pour savoir le montant des dommages-intrts. Article 544 cpc : ils sont susceptibles d'appel immdiat pour ce qui concerne la partie qui a t juge au fond. Si la cour d'appel dit que la personne n'est pas coupable, la mesure d'instruction n'a plus lieu d'tre. b- L'excution Une fois que la juge a ordonn une mesure d'instruction : Article 10 cpc : chacun est tenu de concourir la manifestation de la vrit. On en dduit que chacun doit concourir aux mesures d'instruction. Article 112 cpc : le juge peut tirer toute consquence du dfaut de participation d'une partie une mesure d'instruction. Le terme toute consquence est trs vague et laisse une grande latitude au juge (il peut en tirer aucune consquence comme en tirer la consquence que la personne a tord). Ex : juge veut prendre du sang pour prouver le lien de filiation. Le juge pourra en tirer que la personne atteste ainsi de l'absence de son lien de filiation mais il peut galement n'en tirer aucune consquence (ex : quand la religion lui interdit). Le juge doit contrler la bonne excution de la mesure d'instruction. Cependant, les mesures d'instruction peuvent avoir lieu loin du lieu de juridiction. Dans ce cas, le juge peut procder, comme en matire pnale, par commission rogatoire c'est--dire qu'il va dlguer le contrle de l'excution de la mesure un autre juge plus proche du lieu d'excution de la mesure. Les mesures d'instruction font partie de l'instance au procs, elles sont intgres l'instance. L'instance n'est ni teinte ni suspendue pendant l'excution de l'instruction. Consquences : CEDH Mantovanelli c/ France 18/03/1997 : les mesures d'instruction sont soumises au principe du contradictoire. Le dlai de premption continue courir pendant les mesures d'instruction (donc il faut continuer de faire des actes pour ne pas que la premption soit acquise) Article 153 cpc : quand le juge ordonne des mesures d'instruction, il doit galement fixer une prochaine date d'audience. Les mesures d'instruction peuvent tre annules si on n'a pas respect ces rgles (ex : non respect du contradictoire). Cependant, le lgislateur veut viter les manuvres dilatoires. Il a donc prvu deux rgles qui visent viter de prononcer des nullits :

Article 177 cpc : on peut rgulariser sur le champ une mesure d'instruction. Ainsi, s'il y a un vice durant une mesure d'instruction (ex : partie adversaire non convoque), on peut rgulariser sur le champ (ex : l'appeler immdiatement pour qu'elle vienne). Article 178 cpc : la nullit n'est pas prononce si on prouve que dans les faits, les rgles ont t respectes. Cela signifie que si on n'a pas respect les rgles (ex : ne pas convoquer la personne une mesure d'instruction) mais qu'elles ont t respectes dans les faits (ex : la personne tait tout de mme prsente), il n y aura pas annulation. Les rgles particulires a- Le recours un technicien : Il est possible de recourir un technicien pour apporter des lments de preuve. Article 263 cpc : ce recours est soumis au principe de subsidiarit. Il existe trois types de recours un technicien mais on doit toujours d'abord essay ce qu'il y a de plus simple par ce principe de subsidiarit (on prend le technicien le plus rapide et le moins cher dans un premier temps). La constatation : Quand on demande quelqu'un de venir contraster quelque chose (ex : constat d'huissier). Si cela ne suffit pas il faut passer la consultation. La consultation C'est lorsqu'on demande au technicien de donner un avis technique mais qui n'est pas trop complexe (ex : demander un lectricien de considrer qu'il n y a pas de prise de terre) Si cela ne suffit pas, on passe aux mesures d'expertise. L'expertise. L'expert : La loi du 11/02/2004 a rform le statut des experts. Elle prcise que le juge peut dsigner l'expert sur une liste d'expert qui figure auprs des cours d'appel. Il existe galement une liste d'expert devant la Cour de Cassation qui permet d'avoir des expertises sur tout le territoire franais. Le juge peut dsigner un expert qui ne figure pas sur les listes d'expert. En effet, tous les experts ne sont pas toujours reprsents sur les listes (ex : pas de neuro-psychologues experts devant toutes les cours d'appel). L'inscription sur les listes d'expert doit aujourd'hui se faire d'abord pour une dure probatoire de deux ans pour vrifier qu'il exerce bien puis il sera renouvel pour 4 ans. Il doit tre form aux principes directeurs du procs. Il s'agit surtout de l'alerter sur son impartialit (il peut tre rcus comme un juge), le respect du contradictoire (ne pas prendre des mesures sans que l'une des parties ne soit prsente). L'expert est inform par tout moyen de sa mission (ex : par mail, fax...). Le juge doit dterminer une provision valoir sur sa rmunration quand il dsigne l'expert c'est--dire qu'il doit dire la somme qui sera acquitt pour l'expertise (mais ne paye pas tout de suite). La provision doit tre aussi proche que possible que ce qu'on imagine tre la rmunration finale. Le juge doit indiquer la ou les parties qui doivent consigner la somme. L'expert ne commence pas travailler tant que la somme n'est pas consigne. Si sa rmunration n'est pas consigne dans les dlais prvus, sa nomination devient caduque. L'expert a une mission uniquement technique, il ne doit pas remplacer le juge, prendre des dcisions. Article 240 cpc : l'expert a interdiction de tenter de concilier les parties. Il s'agit d'une particularit franaise qui rsulte d'une suspicion envers les experts. En revanche, l'expert peut constater la conciliation des parties. Pendant longtemps on a prcis que l'expert devait exercer sa mission seul, il s'agissait d'une rgle trs importante. Cependant, on n'a pas en France suffisamment d'experts, ils sont surchargs et il y a une ncessit qu'ils soient assists. Dcret 28/12/2005 a ajout l'article 278-1 cpc : l'expert a dsormais la possibilit de se faire assister d'une personne de son choix. Il doit indiquer qui l'assiste et doit rendre compte de cette assistance. Il ne faut pas confondre le fait de se faire assister pour une mission personnelle et la co-expertise (il est parfois utile d'avoir deux experts dans deux domaines diffrents qui auront des missions diffrentes). Il ne faut pas confondre l'expert et l'amicus curiae (=l'ami de la cour) qui n'est pas un expert. C'est une pratique trs utilise devant les juridictions anglosaxone (et de plus en plus en France) et c'est le fait de demander un sachant son avis sur un problme de droit (il ne s'agit pas d'expertise technique mais de donner son avis). Ce n'est pas non plus un tmoin car le tmoin est l pour relater ce qu'il a pu lui mme constater. L'amicus curiae n'existe pas dans le code de procdure civile. Ass pl 31/05/1991 (affaire des mres porteuses) : la Cour de Cassation avait appel un amicus curiae qui tait le prsident du comit d'thique (il n'est ni technicien ni tmoin), il vient donner son avis.

Ch mixte 23/11/2004 : on a appel comme amicus curiae le ministre de l'conomie, la chambre nationale des notaires pour un problme de qualification de contrat. L'amicus curiae a t critiqu par des personnes en disant que les juges ne prennent pas leur responsabilit (Michelle Gobert). Francois Terr : a considr que l'amicus curiae permet d'ouvrir les portes de la justice la socit civile, le jugement peut ainsi s'ouvrir d'autres considrations morales, thiques et conomiques sans appliquer uniquement des rgles de droit. Il y a un manque de rglementation concernant l'ami de la cour, il faudrait garantir le procs quitable (ex : entendre quelqu'un qui reprsente les professionnels et quelqu'un qui reprsente les consommateurs) et leur laisser suffisamment de temps. L'intervention d'un ministre peut porter atteinte la sparation des pouvoirs. L'expertise : CEDH Mantovanelli c/ France 1997 : l'expertise est soumise au principe du contradictoire Article 14 cpc : le principe du contradictoire impose le droit d'tre entendu ou du moins appel. Ainsi, les parties doivent tre convoques aux mesures d'expertise peu importe si elles ne viennent pas. Cependant, la jurisprudence admet qu'on ne convoque pas les parties des oprations extrmement techniques (ex : quand la mesure d'expertise consiste manipuler des tubes essai). Les parties, dans le cours de l'expertise, vont avoir la possibilit de faire des observations qui sont appeles des dires . L'expert note les dires ou la partie peut l'envoyer l'expert. L'expert doit, dans son rapport, rpondre tous les dires afin de respecter le contradictoire. En pratique, la difficult est que les mesures d'expertise durent parfois longtemps. Quand elles s'talent dans le temps, il y a une multiplication de dires qui sont faits. Dcret 28/12/2005 l'article 276 cpc : pour faciliter le travail de l'expert, le lgislateur a impos des dires rcapitulatifs. Les parties sont obliges rcapituler dans leurs dires tout ce qu'elles ont dj dit sinon elles sont rputes abandonnes (quand il rdigera son rapport il ne pourra rpondre qu'aux dires rcapitulatifs). C'est similaire aux conclusions rcapitulatives. Nanmoins, la diffrence entre les conclusions et les dires rcapitulatifs : pour l'expertise, le procs n'est pas termin donc s'il y a encore des observations il sera possible de les faire devant le juge mais il ne sera juste pas possible de reprocher l'expert de ne pas avoir rpondu, on pourra reprocher des lments de l'expertise auquel le juge rpondra. En pratique, l'expert rdige un pr-rapport (=projet de rapport) qu'il communique aux parties pour susciter la contradiction et de permettre aux parties d'y faire des observations qu'il intgrera au rapport. Cependant, cette pratique n'a pas t consacr par la loi donc rien n'oblige l'expert le faire. Les parties peuvent parfois apporter comme preuve au procs une expertise extrajudiciaire, leur propre frais avant le procs. Elles sont souvent faites non contradictoirement. Ces expertises sont-elles susceptibles d'tre des lments de preuve ? La Cour de Cassation l'admet car elle considre alors que l'expertise est une pice de procdure, une preuve comme une autre et qui, en tant que telle, fera l'objet d'un dbat contradictoire pendant le procs. Alors que si l'expertise est judiciaire et qu'elle ne respecte pas le contradictoire, elle sera nulle (il n y aura pas de contradictoire pendant le procs). b- Les mesures d'instruction in futurum (= mesures d'instruction =mesures a futur = mesures prventives). Elles ont t cres par le nouveau code de procdure civile dans les 70's (article 145 cpc). Il s'agit de la possibilit pour une partie avant tout procs de demander au juge qu'il ordonne des mesures d'instruction pour obtenir des preuves. La saisine du juge n'a pour seul objet d'obtenir des mesures d'instruction. On a hsit l'admettre en raison : De l'intrt n et actuel pour agir en justice. Or, dans ces circonstances, le procs n'est pas intent, il n y a donc pas d'intrts ns et actuels. Cependant, le doyen Hron avait prcis qu'il y avait un intrt n et actuel qui tait un intrt particulier qualifi de probatoire c'est--dire se constituer des preuves. Du risque d'encombrement des juridictions. Or, l'article 145 permet au contraire de dsencombrer les juridictions. En effet, avec cet article, on obtient la preuve donc si elle existe il n'y a pas besoin d'aller au procs et peut tre une manire de transiger avec l'adversaire, de faire pression sur lui. Du risque de contournement du principe du contradictoire. Or, en principe le principe du contradictoire est bien respect. Ainsi, les rsistances depuis le dbut du XXe sicle ne tiennent pas. Les conditions Article 145 : Il faut que ce soit avant tout procs .

Il ne faut pas qu'il y ait un procs en cours concernant le litige. Cette condition est regarde au jour o le juge est saisi sur le fondement de l'article 145 et non pas au jour o il doit statuer (donc mme si l'adversaire saisit ensuite un juge au fond quand il apprend que le juge a t saisi sur le fondement de l'article 145) Les mesures d'instruction lgalement admissible : il s'agit seulement de respecter la loi. Ch. Mixte 07/05/1982 (plusieurs arrts) : la Cour de Cassation a prcis que l'article 145 est autonome par rapport au rgime des mesures d'instruction. L'article 146 ne s'applique donc pas (il concerne le fait que le juge ne va pas chercher la preuve la place des parties). Ainsi, avec l'article 145, il est possible d'tre en totale carence avec la preuve (ce qui est trs souvent le cas).le juge va donc ordonner des mesures d'instruction pour obtenir des preuves. Donc, l'intrt est, quand on n'a pas de preuves, de ne pas aller un procs car sinon le juge va rejeter la demande. Alors qu'en utilisant l'article 145, c'est le moyen d'obtenir la preuve avant le procs alors qu'on ne peut pas l'obtenir une fois le procs intent. Il est trs utilis en matire prud'homale : avec l'article 145, il est possible pour un employeur d'aller regarder dans un ordinateur car il n y a pas de problme de vie prive du salari. En effet, le juge contrle l'application de l'article 145 ce qui est une garantie des liberts individuelles et ce sera un huissier qui va regarder dans l'ordinateur et en prsence du salari. Donc, ce que le juge ne peut pas faire directement il va pouvoir le faire constater avec l'article 145. L'article 150 ne s'applique pas (pas de recours immdiat contre une mesure d'instruction) l'article 145. En effet, l'article 150 s'applique pour ne pas ralentir le cour du procs or avec l'article 145 quand le juge prend sa dcision, l'instance a pris fin donc il sera possible de faire un appel car le juge est dsaisi. Cette mesure prventive vise conserver ou obtenir une preuve. Il faut demander ces mesures d'instruction en rfr ou sur requte . La jurisprudence est constante pour prciser qu'on ne peut utiliser la procdure sur requte que si l'efficacit de la mesure dpend du non respect du contradictoire (ex : en avertissant l'adversaire, il peut effacer les traces de la preuve, dtruire des documents ). Donc le principe est le rfr sauf s'il ne faut pas respecter le contradictoire. Ch. Mixte 07/05/1982 : l'article 145 est autonome par rapport au rgime des rfrs et des requtes. Ainsi, si on utilise la procdure rapide des rfrs et des requtes, on n'a pas en remplir les conditions (ex : pas besoin de justifier d'une urgence). Il y a eu cependant une petite hsitation concernant les requtes : Civ2 07/05/2008 : si on utilise les requtes, il faut prouver l'urgence. Comme c'est sur requte, cette exigence s'explique car la procdure sur requte ne respecte pas le principe du contradictoire. Mais Civ2 15/01/2009 : la Cour de Cassation a fait un revirement de jurisprudence sur son revirement de jurisprudence. Elle a rappel qu'il n y a pas besoin d'urgence pour l'article 145 mme si on utilise la procdure sur requte. L'article 145 n'exige qu'une seule vritable condition : justifier d'un motif lgitime. Il s'agit d'une condition floue car le motif lgitime est contenu variable. Cela rsulte du pouvoir souverain d'apprciation des juges du fond, de manire casuistique. On n'exige pas la certitude du procs venir. Cependant, on n'admettra pas l'article 145 s'il est manifeste que l'action en justice est irrecevable (prescription, chose juge, pas d'intrt ou qualit agir ). Il faut que les mesures d'instruction soient cohrentes par rapport l'ventualit d'un procs. Cet article est trs large, accueilli et la jurisprudence l'a encore tendu. En effet, elle admet l'utilisation de l'article 145 pour obtenir la production de pices alors que le texte parle de mesures d'instruction. La Cour de Cassation l'admet pour ce qui n'est pas juridiquement parlant une mesure d'instruction, pour la production force de pices. L'article 145 interrompt le dlai de prescription quand on utilise la voie des rfrs (pas pour la requte). Loi du 17/06/2008 prcise que lorsque le juge ordonne la mesure d'instruction. Cela a t ncessaire car les mesures d'instruction durent parfois longtemps et en attendant le droit tait prescrit. c- Quelques autres mesures d'instruction les vrifications personnelles du juge (c'est l'ancienne descente sur les lieux) : Cette mesure permet au juge de se dplacer sur les lieux du litige pour rcuprer des preuves. En se dplaant, il pourra faire des constatations, poser des questions aux parties et des tmoins. La comparution personnelle des parties C'est le fait de demander aux parties de comparaitre personnellement devant le juge (soit l'aveu soit le serment). L'aveu a alors la particularit d'tre qualifi d'aveu judiciaire. Il y a deux serments diffrents : Le serment dcisoire (peu pratiqu) : il est dfr par une partie l'autre (demander l'autre de prter

serment), le serment emporte la dcision du juge (il doit tenir pour vrai le serment qui a t fait). C'est donc dangereux. Le serment suppltoire : il est dfr par le juge aux parties. C'est quand le juge demande une partie de prter serment sur ce qu'elle a dit. Dans ce cas, le serment n'est qu'un lment parmi d'autre dans la dcision du juge (il pourra ne pas considrer comme vrai le serment). L'enqute Elle permet au juge de rechercher des lments de preuve. Elle permet d'obtenir des tmoignages de tiers la procdure. La particularit de ces tmoignages est qu'ils doivent tre faits aprs avoir prter serment, on vrifie qu'il est capable de tmoigner (que ce ne soit pas le fils de la personne par exemple). Aujourd'hui, les tmoignages sont le plus souvent recueillis par simple attestation crite car on n'a pas le temps de tenir une audience pour recueillir le tmoignage. Article 202 cpc : ces attestations doivent remplir des conditions de forme. La personne doit tre au courant que ce pourra tre une pice de procdure. Mais ces conditions ne sont pas prescrites peine de nullit, il n y a pas de sanctions. Section 3 : Le dnouement de l'instance I- Le jugement A- Le dlibr la fin des dbats, les juges ont trois possibilits pour rendre un jugement : Ils peuvent rendre un jugement sur le sige : il est peu frquent et est surtout utilis pour les dcisions en chambre du conseil (ex : en matire familiale). Ils peuvent rendre un jugement sur le champ : le juge sort de la salle mais le jugement est rendu la mme journe (souvent dans les rfrs). L'affaire peut tre mise en dlibr (le plus souvent) : les juges doivent indiquer la date du prononc du jugement. On peut se contenter de mettre le jugement disposition au greffe, il n'est pas obligatoire de prononcer le jugement. Des recommandations ministrielles demandent que le dlibr ne dure pas plus d'un mois (mais n'est souvent pas respect). Si on ne respecte pas la dure du dlibr, les juges doivent simplement dument motiv le report du jugement (mais c'est trs souple). Notes en dlibr Article 445 : les notes en dlibr sont prohibes (seulement les notes en dlibr spontanes). Si une partie dpose une note en dlibr, le juge ne doit pas la lire en principe. Cependant, le code de procdure civile distingue les notes en dlibr spontanes des notes en dlibrs provoqus. L'article 445 ne prohibe que les notes en dlibr spontanes. Article 442 et 444 : admet les notes en dlibr provoques. Il y a deux hypothses visant respecter le principe du contradictoire. 1ere hypothse : quand le ministre public indique en dernier des lments nouveaux, les parties peuvent dposer une note en dlibr pour contredire ce qu'a dit le ministre public. 2me hypothse (article 16 cpc : le juge doit respecter le contradictoire) : le juge veut relever d'office un moyen de droit au moment du dlibr, ce n'est possible que s'il respecte le principe du contradictoire notamment. Il doit alors provoquer la contradiction des parties. Ces notes peuvent ne pas tre suffisantes car cela ncessite plus de discussion, le juge pourra rouvrir les dbats. Civ1 07/06/2005 : concernant l'lection au btonnat de Paris par vote lectronique dont le btonnier avait reu une lettre de la CNIL qu'il n'avait pas communiqu l'adversaire qui en a eu connaissance tardivement, il a fait une note en dlibr. La note en dlibr spontane a t dclare irrecevable par les juges du fond. Cependant, la Cour de Cassation a invoqu le principe de la loyaut des dbats, le juge doit respecter et faire respecter la loyaut des dbats. Le juge aurait donc du accept la note en dlibr. Le principe de loyaut permet d'carter l'article 145 donc est supra- lgislatif. Cependant, cet arrt remet en cause toute l'conomie du systme car le juge ne doit pas regarder les notes en dlibr spontane. Depuis cet arrt, on a tendance penser que le juge doit les lire et si elles mettent en cause la loyaut, il doit en tenir compte. Il s'agit donc d'une perte de temps. Secret du dlibr Article 448 : impose le respect du principe du secret du dlibr. Il constitue un PGD. Il est considr comme essentiel car on considre que c'est une manire de garantir indpendance et impartialit des juges, on vite toute forme de pression. On ne peut pas indiquer qu'un jugement a t pris l'unanimit. De plus, cela garantit une certaine autorit la dcision rendue qui lui donne une lgitimit. Il n'est pas question de la

remettre en cause (ex : 2 voies contre 1 supposerait qu'il est possible de faire valoir sa cause en appel). De nombreuses juridictions anglo-saxonnes et europennes pratiquent les opinions dissidentes qui tiennent au fait que les juges qui n'ont pas vot pour la dcision peuvent expliquer leur opinion dissidente. L'intrt est qu'elles permettent d'annoncer d'ventuels revirements de jurisprudence car cela montre que la solution n'est pas absolument certaine. B- La rdaction du jugement Le jugement est rdig sur une minute : c'est l'original du jugement. Article 454 : prcise les mentions obligatoire de la minute (identit des parties, leurs prtentions ). Pour faciliter la rdaction des jugements, ceux-ci peuvent se contenter de renvoyer aux conclusions vu les conclusions ... . Le jugement doit contenir des motifs (obligation de motivation des dcisions de justice depuis la Rvolution franaise). Suite ces motifs figure le dispositif : c'est le cur du jugement, ce qui a t jug. Seul le dispositif a autorit de chose juge. Ce jugement est ensuite sign par les juges, il a la force probante d'un acte authentique. C- Le prononc du jugement Il y a, en France, le souci d'acclrer la justice. Le moment du prononc du jugement a t acclr ces dernires annes. Au dpart, la formation de jugement en son entier lisait le jugement en audience publique (donc si formation collgiale, les trois juges taient prsents). Puis, il a t admis qu'un juge de la formation de jugement seul pouvait lire ce jugement. Aujourd'hui, on permet au juge de se contenter de lire le dispositif. Ainsi, cette lecture est trs sensiblement acclr mais elle se fait au mpris de la comprhension du jugement. C'est la raison pour laquelle on est pass en 2004 la possibilit de prononcer le jugement par simple mise disposition au greffe. Le jugement doit tre rendu publiquement donc on s'est pos la question de savoir si la mise disposition au greffe respecte la publicit du jugement. Civ2 25/04/2006 : la Cour de Cassation dit que cela ne pose pas de problme concernant la publicit car n'importe qui peut avoir communication des jugements en allant au greffe du tribunal. Or, si thoriquement il y a bien accs au public des dcisions, il n'empche que la qualit de la publicit n'est pas la mme (elle suppose un acte actif concernant un jugement en particulier). D- Les nullits des jugements Domaine Thoriquement, pour qu'un jugement soit nul, il faut que la cause de nullit soit vise par un texte. Article 458 : liste de cas de nullit. Le problme est sa rdaction car il renvoie des articles et qu'il n'est pas exhaustif (d'autres textes du code de procdure civile prcise des nullits non reprises dans cet article). On peut se demander s'il n'est pas possible, en dehors de tous les cas viss, d'imaginer une nullit pour non respect des principes directeurs. Les rgles relatives au dlibr : tout ce qui est relatif au dlibr est prescrit peine de nullit. La rdaction du jugement : tout ce qui relve de la rdaction du jugement est prescrit peine de nullit (qu'il y ait des motifs ) Les rgles de prononc du jugement : principalement ce qui est relatif la publicit est prescrit peine de nullit. Rgime On souhaite au maximum d'viter l'annulation des jugements, le rgime de la nullit est donc extrmement strict. La nullit doit tre invoqu au moment du prononc du jugement (aprs ce n'est plus possible). La nullit n'est pas prononc si on prouve que dans les faits on a respect les rgles (idem que pour les mesures d'instruction). La jurisprudence a pos des prsomptions de rgularit qui vont permettre d'viter beaucoup de nullits. (ex : si la signature est illisible, la bonne personne est prsume avoir sign). Article 460 cpc : voies de nullit n'ont lieu contre les jugement. Cela signifie que pour demander la nullit d'un jugement, on est oblig d'interjeter appel ou un pourvoi en cassation, la seule possibilit est donc d'exercer la voie de recours pour obtenir l'annulation. E- Notification des jugements

Articles 675 ss cpc. La notification est le fait de porter la connaissance des parties. Cette notification est trs importante pour deux raisons : La notification constitue le point de dpart des dlais pour exercer une voie de recours (sauf exception). La notification est une condition pralable l'excution des dcisions de justice. Si la partie a un avocat, il faut d'abord notifier l'avocat et ensuite la partie. Le dlai pour exercer la voie de recours ne court que le jour de la notification la partie et on veut qu'elle puisse profiter entirement du dlai par le fait que son avocat est au courant avant elle. La notification se fait souvent par le greffe de la juridiction par lettre recommande A/R. Parfois, il appartient cependant aux parties de signifier le jugement c'est--dire par voie d'huissier de justice (ex : au TGI). Il n'y a pas de rgles pour savoir qui va notifier mais il est vident que ce sera gnralement celui qui a gagn qui va notifi la dcision. La notification doit indiquer de manire apparente les voies de recours ouvertes contre la dcision. Normalement, il n y a pas de dlais imposs pour notifier un jugement. Cependant, en ralit il y a deux cas particuliers : Article 478 cpc : s'il s'agit d'un jugement par dfaut ou rput contradictoire alors il doit tre notifi dans un dlai de 6 mois peine de caducit. C'est le jugement qui devient caduque mais la procdure reste efficace, il faudra alors reprendre le cours de la procdure. Ainsi, l'instance est encore en cours et il faudra la reprendre avant le jugement. Article 528-1 cpc : si le jugement n'est pas notifi dans un dlai de deux ans, celui qui a comparu en premire instance ne pourra pas exercer de recours titre principal. On pourra donc tirer des consquences concernant celui qui a comparu uniquement c'est--dire qu'il ne pourra pas prendre l'initiative d'exercer une voie de recours (pas de recours titre principal). II- Classification des jugements A- Jugements contentieux, dcisions gracieuses, de donner, d'expdient, d'homologation d'une transaction Le jugement contentieux est le fait que le juge ait tranch un litige. Article 2 cpc : le jugement gracieux est rendu en l'absence de tout litige (alors qu'il n y a pas d'adversaire et de contradictoire). Ce sont de vritables jugements, le juge dit le droit car il vrifie que la situation est conforme au droit. Ce jugement a autorit de chose juge et peut faire l'objet d'un appel. Le jugement de donner acte : le juge donne acte aux parties qu'elles se sont concilies. Or, ce n'est pas un vrai jugement (c'est un abus de langage), il n y a pas autorit de chose juge ni d'appel possible. Le jugement d'expdient : c'est un jugement par lequel le juge reprend dans son jugement les termes de l'accord des parties. Il va faire comme si l'accord des parties rsultait de son jugement. Il s'agit d'un vritable jugement qui a autorit de chose juge (il a souvent t appel de jugement simul ). Les parties veulent transformer leur contrat en jugement afin de pouvoir obtenir des titres contradictoires par exemple. Elles saisissaient le juge avec des conclusions concordantes et donc le juge consacrait leur accord pour lui donner la valeur d'un vrai jugement. Aujourd'hui, cette pratique n'est plus utilis car les parties peuvent directement demander au juge d'homologuer leur accord ou de lui donner force excutoire. B- Jugement contradictoire, rput contradictoire ou par dfaut Le jugement contradictoire : c'est le jugement qui a t rendu aprs que les deux parties aient pu dbattre contradictoirement. Il peut arriver que le dfendeur ne comparaisse pas. Il y a alors deux possibilits : Le jugement par dfaut : il faut deux conditions cumulatives. Il faut que le dfendeur n'ait pas t cit personne (on n'est pas sur qu'il sache qu'il y a un jugement) et il faut que ce soit un jugement en premier et dernier ressort (pas d'appel possible). Le jugement rput contradictoire : s'il manque une des deux conditions. Article 4742 : il suffit que le jugement soit par dfaut l'gard d'un dfendeur pour qu'on considre qu'il soit rendu par dfaut l'gard de tous. Les consquences : Seul le jugement par dfaut peut faire l'objet d'une opposition. Les jugements par dfaut et les jugements rputs contradictoires doivent tre notifis dans un dlai de 6 mois

peine de caducit. C- Jugement dfinitif, provisoire, avant dire droit ou mixte Le jugement dfinitif : Il tranche le litige au fond. Il ne faut pas confondre dfinitif et irrvocable. Un jugement dfinitif suppose qu'il y a des voies de recours possible (ex : premire instance) alors qu'un jugement irrvocable n'a pas de recours possible. Un jugement dfinitif a autorit de chose juge et dessaisit le juge. Le jugement provisoire : Il y a deux types de jugements provisoires : Les jugements provisoires par nature : toujours considrs comme provisoires (ex : ordonnances de rfr et sur requte). Les mesures provisoires : la nature de la dcision prise fait que le jugement est provisoire. (ex : un juge condamne provisoirement une partie payer une somme d'argent, que l'enfant sera provisoirement gard par un des parents ). Ces mesures provisoires n'ont pas autorit de chose juge, elles ne dessaisissent pas le juge. Le jugement avant dire droit : C'est une catgorie de jugement provisoire. Il est pris au cours d'une procdure et avant de rendre un jugement dfinitif. (ex : jugements ordonnant des mesures d'instruction). Ils n'ont pas autorit de chose juge et ne sont pas susceptibles de recours immdiats (sauf exception pour l'expertise) pour ne pas retarder la procdure car il s'agit simplement de prparer le jugement. Le jugement mixte : C'est un jugement qui est pour partie dfinitif et pour partie provisoire. Il faut procder une ventilation des rgimes. Pour la partie qui est dfinitive elle a le rgime des jugements dfinitifs mais pas pour la partie provisoire. Pour l'appel, cela aura des consquences sur la partie provisoire. Il y a un problme de qualification : on a parfois des difficults qualifier un jugement de jugement mixte. Or, de la qualification juridique dcoule le rgime juridique. Ces difficults rsultent d'une mauvaise rdaction du jugement. Le problme tient aux motifs dcisifs (qui est l'antcdent logique de la dcision, le soutien ncessaire de la dcision) : il devrait tre dans le dispositif mais se trouve dans les motifs. Ex : dans les motifs le juge dit que X. est responsable puis dans les dispositifs il ordonne des mesures d'instruction pour fixer le montant des dommages-intrts : il oublie dans le dispositif la partie tranche au fond (c'est une erreur rdactionnelle). L'enjeu concerne l'autorit de chose juge notamment. Ch Mixte 25/10/2004 : la Cour de Cassation considre qu'on ne doit pas tenir compte des motifs pour qualifier le jugement. Elle fait primer la scurit juridique. Com 15/12/2009 : raffirme sa position. III- Effets des jugements A- Autorit de la chose juge C'est une prsomption de vrit lgale qui assortie les jugements. La doctrine considre qu'il s'agit plus d'un attribut du jugement que d'un vritable effet du jugement. C'est un attribut car un attribut est ce qui est automatiquement accord or l'autorit de chose juge est consubstantielle au jugement. Autorit de chose juge /force de chose juge : Les jugements de premire instance ont seulement l'autorit de la chose juge. La force excutoire est quand on doit excuter le jugement (tous les jugements de premire instance ont autorit de chose juge), ils n'ont pas force excutoire car l'appel a un effet suspensif. En revanche, s'il n y a pas d'appel possible ou s'il s'agit d'un arrt d'appel on dit qu'il a force de chose juge. C'est lorsqu'une dcision a la fois autorit de chose juge et force excutoire. On parle parfois de force irrvocable de chose juge : cela signifie qu'il n y a plus aucune voie de recours possible contre la dcision. Cette autorit de chose juge a deux effets : Un effet positif : le fait qu'on pourrait invoquer cette dcision dans d'autres procs. Cette autorit positive de chose juge est trs conteste en doctrine. Un effet ngatif : cela va empcher d'autres procs.

Quels jugements ? Ont autorit de chose juge : Les jugements contentieux Les jugements gracieux Les jugements mixtes pour la partie qui a t dfinitivement juge. Les sentences arbitrales (elles n'ont cependant pas la force excutoire = l'imperium car il faut procder son exquatur devant le TGI). Les jugements en l'tat : c'est une pratique du juge qui rend un jugement en fonction de la situation au jour de sa dcision. La mention en l'tat n'a aucun effet juridique : le jugement a autorit de chose juge. N'ont pas autorit de chose juge : Les jugements provisoires Les jugements avant dire droit Les jugements de donner acte Les mesures d'administration judiciaire Quelle partie du jugement ? La question qui se pose est de savoir si les motifs ont autorit de chose juge. Il y a deux types de motifs qui posent problmes : Les motifs dcisifs : c'est le soutien ncessaire de la dcision Les motifs dcisoires : c'est une partie de la dcision qui par erreur rdactionnelle se trouve dans les motifs mais pas rappels dans les dispositifs. Ass Pl 13/03/2009 : aprs de nombreuses tergiversations, cet arrt est venu prciser que seul le dispositif a autorit de chose juge (la Cour de Cassation fait primer la scurit juridique). Certains auteurs comme L.Cadiet sont trs critique sur le motif dcisif car la dcision est bancale : comment comprendre le dispositif sans autorit du motif ? Dans ce cas, on pourrait faire un pourvoi en cassation pour manque de bases lgales : le dispositif n'est pas fond, on ne peut condamner que si on est responsable or ce n'est pas dans les motifs. Cet arrt d'assemble plnire pose problme avec l'arrt Cesareo car dans l'arrt Cesareo a autorit de chose juge les motifs invoqus mais galement tous les moyens non invoqus (avec le principe de concentration des moyens, il y a autorit de chose juge sur tous les moyens mme ceux qu'on a pas invoqu). Ici, il s'agit de moyens qui ont t invoqus, qui ont t jugs mais qui n'ont pas autorit de chose juge. Cela parat contradictoire. Or, la Cour de Cassation n'a pas rpondu au mme problme : l'arrt Cesareo vise les parties l'arrt d'assemble plnire vise le juge mais il n'empche qu'elles ne s'accordent pas. Parfois, la distinction entre moyens et demandes est difficile mais il n'existe cependant qu'une obligation de concentration de moyen. B- Le dessaisissement du juge 481 cpc : le juge est dessaisi de l'affaire quand il a statu. Il ne peut pas revenir sur ce qu'il a dit. Exceptions : Les recours en rtractation : Ce sont des recours qui permettent de revenir devant le juge qui a t dsaisi de l'affaire pour lui demander de se rtracter c'est--dire de revenir sur sa dcision. Il s'agit de rtablir le principe du contradictoire; Les recours qui permettent non pas de modifier la dcision mais de la parfaire, de l'amliorer. Article 461 : recours en interprtation. Il ne s'agit pas de contester la dcision rendue ni de faire juger autre chose. Il s'agit d'un recours en interprtation c'est--dire revenir devant le juge pour qu'il interprte sa dcision, pour lui permettre de mieux l'expliquer. Article 462 : recours en rectification d'erreurs matrielles. L'erreur matrielle doit uniquement tre une erreur de plume (nom mal orthographi, oubli d'un 0 ). Ch. Mixte 06/04/2007 : la Cour de Cassation n'a pas admis la rectification car rien ne prouvait que c'tait une erreur matrielle (aux vues des conclusions de fvrier au lieu de mars), rien ne pouvait permettre d'affirmer que le juge a bien statuer en fonction des conclusions de mars. Article 463 : recours en omission de statuer. Le juge a statu infra petita, il a oubli de rpondre un chef de demande. Il s'agit d'obtenir le complment de la dcision.

Article 464 : recours en retranchement pour ultra petita c'est--dire revenir sur ce que juge a statu au del de ce que la partie demandait. C- Le caractre excutoire du jugement Pour tre excutoire le jugement doit avoir la formule excutoire (article 502cpc). On ne pourra excuter une dcision qu'aprs que celle ci ait fait l'objet d'une notification. Certaines dcisions sont excutoires sur minute c'est--dire sur la seule prsentation de la minute du jugement. Ex : les ordonnances sur requtes, elles sont rendues sans respect du contradictoire donc elle s'excute avant mme de faire l'objet d'une notification. En France, les jugements de premire instance ne sont pas excutoires en principe : il existe un effet suspensif de la peine pendant le dlai pour interjet appel et pendant que la dcision d'appel n'a pas t rendue. Il y a deux exceptions : Excution de plein droit Elles le sont en vertu de la loi. Article 514 cpc : la loi dcide que certaines dcisions par leur nature mme sont excutoires de plein droit, il n y aura pas d'effet suspensif de la peine. Le jugement devra tre excut mme si on fait appel. Il y en a de plus en plus car l'ide est qu'on veut viter qu'on interjette appel juste pour gagner du temps. Les dcisions excutoires de plein droit : Les ordonnances de rfrs Les ordonnances de requte Les dcisions provisoires ou conservatoires En matire de faillite Est-il possible de suspendre l'excution de plein droit ? Pendant longtemps, le code de procdure civile ne donnait pas pouvoir au juge d'arrter l'excution de plein droit car on disait que ce que la loi a fait, un juge ne peut pas le dfaire. Malgr tout, plusieurs Premiers prsidents de Cours d'appel se sont arrogs ce pouvoir, ce droit. Ils prenaient la dcision d'arrter l'excution de plein droit dans des cas trs graves : quand la dcision rendue violait la garantie du procs quitable (article 61 CESDH). Systmatiquement, leur dcision tait casse par la Cour de Cassation. Dcret du 20/08/2004 : il a ajout un alina l'article 524 cpc. La loi donne pouvoir au Premier prsident de Cour d'appel d'arrter l'excution provisoire de plein droit. Le lgislateur a consacr la rbellion des premiers prsidents de cour d'appel. L'excution de plein droit pourra tre arrte que si deux conditions cumulatives sont runies : Il faut que l'excution de plein droit entraine des consquences manifestement excessives pour la personne (ex : risque de faillite si la personne paye, perte de la maison ) La deuxime condition est alternative : la violation manifeste du principe du contradictoire (c'est la conscration de la jurisprudence des premiers prsidents) ou qui viole l'article 12 cpc (contre toute attente car la jurisprudence ne visait pas cet article). Il ne peut s'agir pour le premier prsident de la cour d'appel de vrifier que les juges ont bien jug (si la solution est juste juridiquement). Depuis 2004, on a de la jurisprudence de la Cour de Cassation importante pour dire ce que la violation de l'article 12 n'est pas mais il n y a aucun arrt disant ce que c'est exactement. Soc 18/12/2007 : ce ne peut pas tre la mauvaise application ou interprtation d'une rgle de droit. Civ2 15/10/2009 : ce ne peut pas tre un dfaut de motivation. Le doctrine essaye de savoir ce dont il s'agit : il s'agirait de distinguer entre la dcision du juge et la manire dont a eu le juge d'arriver la dcision. Cela pourrait tre le cas d'un juge qui statue en quit au lieu de statuer en droit. Cela pourrait tre galement le cas si le juge ne respecte pas l'accord des parties qui l'ont li par la qualification juridique. Si les parties lui ont demand de statuer en quit et pas en droit. Excution provisoire prononce par le juge Ce sont des dcisions qui normalement ne sont pas excutoires en vertu de la loi et qui doivent donc bnficier de l'effet suspensif de l'appel. Article 515 cpc : le juge peut d'office ou la demande des parties assortir sa dcision de l'excution provisoire. Tempraments : Il y a des cas ou l'excution provisoire est interdite par loi. Il y a des cas o l'excution provisoire n'est pas compatible avec la nature de l'affaire. En pratique, l'excution provisoire est trs frquente : elle est quasiment toujours ordonne en matire commerciale et

est souvent prononces dans les autres affaires. Ainsi, on s'est pos la question de savoir si ce ne devait pas devenir le principe. Magendie : a propos de supprimer l'effet suspensif de l'appel afin d'viter des appels dilatoires. Tous les jugements de premire instance seraient excutoires de plein droit sauf si la loi l'interdit et sauf si le juge dans un cas particulier l'interdit : c'est le renversement du principe (c'est le cas en Espagne par exemple). Certains auteurs tels que S.Guinchard ont considr que cela serait scandaleux car ce serait une ngation du droit d'appel : cela ne poserait pas de problme pour la France d'en bas (pour lequel le juge prononcerait probablement une suspension de l'excution) et celle d'en haut (qui pourrait payer) mais poserait un souci pour la France du milieu car ils devront d abord payer puis faire appel (elle ne pourra pas payer la condamnation et l'avocat pour faire appel). L'excution provisoire peut tre arrte par le Premier prsident de la cour d'appel car ce qu'a fait un juge un autre juge peut le dfaire. Il peut le faire soit parce qu'elle est interdite par la loi ou incompatible avec la nature de l'affaire soit parce qu'elle risque d'entrainer des consquences manifestement excessives. Article 524 : le premier prsident de la cour d'appel peut se contenter d'amnager l'excution provisoire (ex : fournir une caution, consigner la somme). Que faire si une partie s'est excute mais que la cour d'appel infirme le jugement ? La partie devra restitu la somme mais est ce que la partie qui s'est excute pourra recevoir des indemnits (ex : si elle a emprunt elle a des intrts ). Le vrai responsable de ce prjudice est le juge qui a mal jug en premire instance donc c'est l'tat. Mais, il est impensable d'engager la responsabilit du juge et donc de l'tat car tous les cas o il y a infirmation, il y aura des demandes d'indemnisation : il y aurait un encombrement des tribunaux et des problmes de budget et donc il y aurait inefficacit des jugements de premire instance car il n'ordonneront pas l'excution. Ass pl 24/02/2006 : confirme une jurisprudence constante, c'est celui qui a profit de l'excution provisoire qui sera responsable sans faute (alors que la partie n'avait mme pas rclam la somme, elle avait juste notifi la dcision de justice l'adversaire pour faire partir les voies de recours). Donc, il faut tre trs prudent avec l'excution provisoire : il faut mieux conseiller une partie de demander un amnagement de l'excution provisoire (ex : sur un compte car les intrts produits seront restitus...). Chapitre 3 : les procdures d'urgence Le plus souvent, il n y a pas besoin d'urgence. Section 1 : Les rfrs C'est une procdure ancienne datant de 1685, c'est une cration de la pratique du lieutenant civil du chtelet de Paris (premier prsident de la cour d'appel de paris). De facto, ces procdures sont souvent dfinitives. rapport Magendie 2004 : propose qu'au bout de 2 ans la dcision en rfr soit revtue de l'ACJ. Cela n'a pas t repris par le lgislateur. La doctrine appelle la procdure des rfrs de salut judiciaire car ils sont venus au chevet de la justice I- Les cas de rfr Articles 808 et 809 : pour le TGI (pour les autres tribunaux, ces articles sont dupliqus). A- Le rfr d'urgence Article 808. Normalement, c'est le rfr de principe c'est--dire qu'en thorie, lorsque les rfrs ont t crs on considrait que c'tait celui qu'on devait utilis par principe, les autres taient exceptionnels. Depuis, de facto, il est devenu rsiduel, subsidiaire car il est plus difficile que les autres mettre en uvre. Il permet de demander au juge qu'il prononce des mesures d'urgence. Civ1 07/11/2000 : le juge a ordonn le maintien d'un contrat d'assurance. Il faut remplir deux conditions pour faire un rfr d'urgence : Il faut prouver l'urgence : l'urgence est une question de fait et est donc apprcie souverainement par les juges du fond. Il faut prouver qu'il n y a pas de contestation srieuse ou existence d'un diffrend (conditions alternatives) L'absence de contestation signifie qu'en apparence la personne a raison. Ainsi, on dit que le juge des rfrs est le juge des vidences , la juridiction tant le thtre des apparences . L'absence de contestation srieuse dpend surtout de la raction adversaire.

L'existence d'un diffrend signifie que quand il y a un diffrend, la plupart du temps il faut prendre des mesures conservatoires. B- Le rfr sauvegarde Article 809. L'urgence est prsume (elle n'a pas tre prouv). Il est utilis dans deux cas : pour viter un dommage imminent ou pour faire cesser un trouble manifestement excessif. Ce type de rfr est pratiquement toujours utilis en matire de presse grce au dommage imminent (pour viter la parution) ou au trouble manifestement excessif (demander le retrait de la vente souvent pour un livre). Il est galement beaucoup utilis en pratique pour la voie de fait (acte de l'administration manifestement insusceptible de se rattacher ses pouvoirs et qui viole des liberts fondamentales principalement le droit de proprit). Cependant, depuis 2000, il y a des rfrs administratifs efficaces qui ont t crs (Article 66C : le juge judiciaire est gardien des liberts individuelles). La Cour de Cassation a t tente plusieurs fois d'ter son contrle, mais cela n'a pas t retenu : Ass. Pl. 28/06/1996 : la Cour de Cassation a affirm qu'elle contrle le caractre manifestement illicite du trouble. C- Le rfr provision Article 8092. Il permet de demander au juge une provision si l'obligation n'est pas srieusement contestable. Il n'y a aucune condition d'urgence. On peut obtenir jusqu' l'antpnultime prt c'est--dire 100% de la somme due. La seule condition est que l'obligation ne soit pas srieusement contestable. Cela repose donc sur les apparences. En pratique, il suffit de venir avec une facture. La Cour de Cassation a t tente plusieurs fois d'ter son contrle, mais cela n'a pas t retenu : Ass pl. 16/11/2001 : la Cour de Cassation prcise qu'elle contrle le caractre non srieusement contestable de l'obligation. Ass pl 06/11/1988 : quand le juge des rfrs condamne une provision il ne peut pas ensuite juger de l'affaire sous peine de partialit objective. Cela prouve qu'en ralit dans le rfr provision il y a bien un pr-jugement au fond de l'affaire. II- Procdure A- Comptence Il faut appliquer les rgles de droit commun (crance commerciale = Tribunal de commerce ) pour la comptence d'attribution et territoriale. Le juge des rfrs est le Prsident de la juridiction. Le premier prsident de la cour d''appel est galement juge des rfrs. Devant le conseil des prud'hommes il y a deux juges des rfrs, il ne sera pas juge unique (rgle du paritarisme). Article 771 : si le juge de la mise en tat est saisi on lui demandera les mesures de rfr. B- Instance L'instance est contradictoire (c'est la diffrence avec les requtes). Sa particularit est que la procdure est orale, la barre du tribunal. Il n'y a pas de reprsentation obligatoire par avocat mme devant le TGI. Cependant, si la personne choisit de se faire reprsenter elle ne pourra se faire reprsenter que par un avocat devant le TGI (n'importe qui devant le tribunal de commerce ). C'est une procdure rapide. Il est nanmoins laiss un temps suffisant au dfendeur pour prparer sa dfense. Normalement en procdure on parle d'un temps utile, ici on parle d'un temps suffisant (un peu moins). Article 4852 : lorsque le cas requiert clrit (extrme urgence) on pourra utiliser un rfr d'heure heure. C'est un rfr qui pourra se tenir l'aprs midi mme de l'affaire en rfr. Cela est cependant dangereux car l'avocat du dfendeur devra tre trs actif. Ce rfr peut mme tre tenu des jours chms, en dehors du tribunal c'est--dire au domicile du juge porte ouverte (n'importe qui pourra entrer). Article 487 : le juge des rfrs peut renvoyer l'affaire en formation collgiale s'il estime qu'elle est dlicate. La formation collgiale statue en tant que juge des rfrs, il y aura trois juges. Il faut distinguer cela de la technique de la passerelle qui est n d'une pratique des juridictions de commerce. Il y a

eu des affaires o les juges des rfrs taient saisis et constataient une urgence mais qui ne remplissaient pas les autres conditions (contestation srieuse ). En pratique, les juges des rfrs ont donn une autorisation aux parties d'assigner jour fixe. Cela permet la partie quand elle va aller saisir le juge du fond d'obtenir rapidement la procdure d'audience : on passait d'une juridiction de rfr une juridiction de fond (passerelle). Article 811 cpc : cette technique a t consacre et le lgislateur a t encore plus loin. Il permet au juge des rfrs de saisir le juge du fond et de fixer directement la date d'audience au fond. Ce n'est possible qu' la demande des parties. C- Les ordonnances de rfr L'ordonnance de rfr n'a pas autorit de chose juge car c'est une dcision provisoire (on peut revenir devant le juge qui a statu pour lui demander de prendre d'autres mesures en justifiant de circonstances nouvelles). L'ordonnance est excutoire de plein droit (il n y a pas d effet suspensif d'appel). On peut interjeter appel dans un dlai de 15 jours. Il ne faut pas confondre une ordonnance de rfr et une ordonnance en la forme des rfrs. L'ordonnance en la forme des rfrs : on utilise la procdure des rfrs mais pour obtenir un jugement au fond. Section 2 : Les requtes La procdure sur requtes a la particularit d tre une procdure non contradictoire, c'est une procdure d'urgence utilise justement parce qu'il ne faut pas qu'elle soit contradictoire (l'adversaire ne doit pas tre inform de la procdure en cours). Cette procdure dbute par une requte qui ne va pas tre notifie l'adversaire. Si le juge accueille la requte, il prendra une ordonnance sur requte qui sera motiv. Elle est excutoire sur minute (elle n'a pas besoin d'tre notifie). Cette procdure reste provisoire, elle n'a pas autorit de chose juge. Si la mesure est refuse, le demandeur peut faire appel. En revanche, si la requte est admise, l'adversaire pourra faire un recours particulier : le rfr en rtractation. Ce sera une procdure rapide afin de revenir devant le juge pour qu'il juge dsormais contradictoirement. Chapitre 4 : Les voies de recours On envisage une composante des droits de la dfense (Motulsky) car il s'agit de contester la dcision rendue. En matire civile, il n'existe pas de droit une voie de recours. CEDH Delcourt c/ Belgique 17/01/1970 : la voie de recours n'est pas une garantie du procs quitable, ce n'est pas un droit de l'homme. Pour la CEDH l'important est le droit au juge, elle admet les tempraments en appel ou en cassation. En principe les voies de recours ordinaires sont ouvertes sauf texte contraire et ont en principe un effet suspensif. Les voies de recours extraordinaires sont au contraire en principe fermes et n'ont pas d'effet suspensif. (cette distinction est trs schmatique) Section 1 : Les voies de recours ordinaires I- Opposition Article 571 et suivants cpc. L'opposition est une voie de rtractation qui permet de revenir devant le juge qui a rendu un jugement par dfaut pour lui demander de se rtracter aprs une procdure contradictoire. A- Les conditions du droit d'opposition Pour qu'il y a opposition il faut qu'on soit face un jugement par dfaut (le dfendeur n'est pas l, pas citer personne et il n y a pas d'appel possible). La qualit agir : celui qui forme opposition ne peut tre que celui qui a fait dfaut. Il faut qu'il ait un intrt agir c'est--dire qu'il faut que la dcision lui fasse grief (qu'il n'ait pas obtenu gain de cause mme seulement s'il a t condamn au dpens). L'opposition doit tre forme dans le dlai d'un mois. Article 540 cpc : il prcise que si le dfendeur sans faute de sa part n'a pas eu connaissance de la dcision en temps utile ou s'il a t dans l'impossibilit d'agir (formule vague), il peut demander au juge un relev de forclusion (quand on est normalement forclos, le dlai est pass, mais l le juge va permettre de former opposition sans respecter le dlai d'un mois). Cela est possible si le dfendeur demande le relev de forclusion dans un dlai de 2 mois qui suit soit une signification personne du jugement ou de la premire mesure d'excution.

B- Instance sur opposition Le demande en justice se fait selon les rgles de la procdure applicable devant la juridiction. La grande particularit de la procdure sur opposition est qu'il n'y a pas interversion des positions processuelles c'est-dire que le dfendeur qui forme opposition (c'est lui qui saisit le juge) reste tout de mme dfendeur au procs (cela a une importance sur la charge de la preuve notamment). Dfaut sur dfaut ne vaut : celui qui forme opposition mais ne vient pas ne pourra pas faire de nouveau opposition. Cette opposition a un effet suspensif (c'est une voie de recours ordinaire). Le jugement peut tre rtract mais si le jugement est confirm dans ce cas le jugement est efficace ds son premier prononc (cela est important pour les intrts de retard). II- L'appel Article 542 : c'est une voie de rformation (on re-juge en fait et en droit) ou d'annulation du jugement. Il n'y a pas un droit absolu l'appel mme si on parle du principe du double degr de juridiction. CC 1985 : le principe de double degr de juridiction n'a pas valeur constitutionnelle. La loi peut donc limiter ce double degr de juridiction. A- Le droit d'appel Conditions lies la nature de la dcision Article 543 : on peut interjeter appel en toute matire mme gracieuse. Il faut que ce soit soit un jugement dfinitif soit un jugement mixte. L'appel est parfois limit dans certains cas : Certaines matires sont allergiques aux voies de recours (Professeur Bolard) : il envisage les procdures en matire de faillite car il faut aller vite Parfois la limitation se fait par rapport au montant du litige (-4000). Parfois l'appel est diffr dans le temps, on ne peut pas faire un appel immdiat. Il faut attendre la dcision dfinitive pour contester la dcision prise. Ex : un jugement avant dire droit : il faut attendre la dcision au fond pour contester mme le jugement avant dire droit. La limitation peut tre faite par rapport aux personnes. Ex : en matire de faillite, souvent, seul le ministre public ou l'administrateur de la socit peut interjeter appel (pas n'importe qui qui y aurait un intrt). Conditions lies aux parties en appel Pour interjeter appel, il faut avoir qualit agir : il faut avoir t partie en premire instance. Il faut avoir un intrt agir c'est--dire qu'il ne faut pas avoir obtenu la totalit de ce qu'on demandait en premire instance. L'appel n'est pas qualifi de la mme faon selon la personne qui forme appel : Celui qui prend l'initiative de l'appel est appel l'appelant principal . L'appel incident est l'appel qui est fait par le dfendeur en appel qu'on nomme l'intim . on peut galement parler d'appel d'intim intim : c'est l'hypothse o il y a plusieurs dfendeurs en appel (plusieurs intims) quand l'un des dfendeur veut contester le jugement pas vis vis de l'appelant principal mais de l'un des intims. L'appel provoqu : cela suppose qu'en premire instance il y avait au moins trois partie. A (appelant principal) interjette appel contre B (intim). Le fait que A ait interjet appel contre B provoque chez C l'envie d'interjeter appel galement : il va faire un appel provoqu. Ces diffrents appels ne sont pas soumis aux mmes conditions : L'appel principal : il y a un mois suivant la notification du jugement pour interjeter appel. L'intim, pendant longtemps, pouvait faire un appel incident n'importe quel stade de la procdure. Article 550 cpc : parlait d'appel incident en tout tat de cause. Dcret du 09/12/2009 : a rform l'article 550. Aujourd'hui l'intim n'a qu'un dlai de 2 mois pour former son appel incident partir du moment o l'appelant principal lui a notifi ses conclusions. Un appel incident ou provoqu ou d'intim intim n'est pas fait dans le dlai d'un mois mais pendant l'instance d'appel. Cela suppose que si l'appelant principal se dsiste de son appel, si les autres ont t faits au del du dlai d'un mois, ils

tombent avec. Pour qu'ils ne tombent pas il faudrait qu'ils soient faits dans le dlai d'un mois partir de la notification du jugement de premire instance. B- Le cas particulier de l'appel-nullit Il ne faut pas confondre appel-nullit et appel en annulation. L'appel en annulation est la saisine de la cour d'appel pour annuler le jugement de premire instance. L'appel-nullit est une voie de recours qui a t cre par la pratique. Le principe est qu'il n y a aucune voie de recours ouverte, il ne peut pas tre utilis quand on peut faire appel. Cela est parti du constat jurisprudentiel que parfois une dcision est rendue alors qu'elle est contestable mais qu'on ne peut pas faire d'appel. L'appel-nullit a t cr en matire commerciale (faillite) dans une matire o on vite les recours pour des raisons d'efficacit. Cet appel-nullit a t cr au dpart en cas d'excs de pouvoir (l'autorit judiciaire a empit sur le pouvoir lgislatif ou excutif ce qui est rare). La jurisprudence est alle plus loin : elle a admis l'excs de pouvoir ngatif c'est--dire que le juge n'a pas utilis les pouvoirs qu'il avait. La jurisprudence commerciale allait beaucoup plus loin : elle disait galement que l'appel-nullit tait ouvert en cas de vice grave du jugement c'est--dire la violation du principe du contradictoire Il y avait donc une divergence de jurisprudence. Ch. Mixte 28/01/2005 : elle adopte la solution restrictive. L'appel-nullit n'est ouvert que en cas d'excs de pouvoir (c'est--dire qu'il n'est pas ouvert pour la violation du principe du contradictoire). Mais, Com 16/06/2009 : le principe du contradictoire n'a pas t respect et cela constitue un excs de pouvoir. Ainsi, en l'espce, il faut admettre l'appel-nullit. La violation du principe du contradictoire n'est plus autonome, elle peut constituer un excs de pouvoir. Ce n'est donc pas un revirement de jurisprudence mais elle dit que l'un peut constituer l'autre. Il s'agit uniquement d'un arrt d'espce, circonstanci. On peut donc se demander si cela sera admis dans d'autres cas d'autant plus qu'il s'agit d'un arrt de la chambre commerciale (toujours plus librale). Com 26/06/2010 : le juge n'a pas respect son obligation de motivation. Est ce un excs de pouvoir ? La Cour de Cassation rpond qu'il n y a pas ici excs de pouvoir. Ainsi, seul l'excs de pouvoir permet un appel-nullit mais la chambre commerciale admet qu'au moins la violation de l'article 14 (entendre la personne ou lui notifi) peut constituer un excs de pouvoir permettant l'appel-nullit. C- Les effets Effet suspensif de l'appel Certains voudraient renverser le principe de l'effet suspensif tant il y a d'exception au principe. Article 526 cpc : il permet l'intim de demander au premier Prsident de la Cour d'appel de radier l'affaire du rle si l'appelant principal n'a pas excut le jugement. Cet article n'a lieu d'tre que si le jugement est excutoire (donc quand il n y a pas d'effet suspensif). L'appelant principal interjette appel sans respecter la force excutoire du jugement. L'intim peut demander de radier l'affaire du rle dans l'attente de l'excution, il s'agit d'une suspension d'instance. Quand le jugement sera excut, l'instance d'appel pourra reprendre. S. Guinchard est trs critique dessus notamment pour les franais moyens. Cette radiation n'est pas prononce si elle risque d'entrainer des consquences manifestement excessives ou s'il y a impossibilit d'excuter. Le premier prsident de la Cour d'appel peut donc radier l'affaire du rle si une partie ne s'excute pas mais il peut galement arrter l'excution provisoire (on peut le saisir pour lui demander d'arrt l'excution provisoire si elle risque d'entrainer des consquences manifestement excessives) : il peut donc tout faire et son contraire. Entre l'article 524 et 526, il y a des problmes de connexion. La jurisprudence la plus rcente, en 2010, dit qu'on peut demander la radiation du rle mme aprs avoir demand l'arrt de l'excution provisoire. Ainsi, les articles 524 et 526 ne s'excluent pas, cela dpend o en est la procdure. S'il y a excution de plein droit on peut demander la radiation du rle ou l'arrt de l'excution. L'effet dvolutif Article 562 : il est dvolu autant qu'il est appel.

La cour d'appel a juger de tout ce sur quoi on fait appel, de ce dont elle est saisie. Concrtement, si l'appel ne porte que sur un lment du jugement, l'appel ne jugera que sur cet lment, les autres points seront donc acquis. L'effet dvolutif est entier s'il n y a aucune prcision : si on interjette appel sans aucune prcision, on considre que la cour d'appel est saisie de tout le litige. Si on demande l'annulation du jugement, l'effet dvolutif est totale, la cour d'appel a connatre de tout le litige. Si l'objet du litige est indivisible, peu importe qu'on n'ait contest qu'un seul chef de jugement, l'effet dvolutif est total. Article 564 : pour respecter le principe de double degr de juridiction, les demandes nouvelles sont prohibes en appel. Dcret du 09/12/2009 : ajoute un lment important l'article 564. Dsormais, le juge a la possibilit de relever d'office la nouveaut des prtentions en appel. Cela a une valeur symbolique : il s'agit de prciser que le service public de la justice est en cause, on ne veut pas retarder l'instance d'appel. En pratique, il sera assez rare qu'un juge relve d'office la nouveaut des demandes. En effet, cela n'est pas vident de distinguer une demande d'une dfense. De plus, si le juge le relve d'office, il devra provoquer la contradiction des parties, cela va ralentir le procs et perturber la chronologie de la procdure. Il existe une exception en matire sociale : les demandes nouvelles sont possibles en appel cause de la rgle de l'unicit de l'instance (il y a en matire de droit du travail un principe de concentration des demandes et pas seulement des moyens). La prohibition des demandes nouvelles en appel ne vaut pas pour les moyens de dfense, les pices, les preuves. L'arrt Cesareo parle d'une concentration des moyens dans une mme instance, il faut lire dans le mme procs donc il n'exclut pas en appel. Il est possible d'invoquer en appel des prtentions qui tendent aux mmes fins c'est--dire que mme formul diffremment juridiquement, la mme chose est au final demande (ex : demande de nullit du contrat = demande de rsolution car finalit de l'effacement rtroactif du contrat). Article 566 : on peut former des prtentions qui sont l'accessoire, la consquence ou le complment des demandes de premire instance (ex : oubli de demander les taux d'intrts ). Sont galement recevables les demandes qui taient virtuellement comprises dans les demandes de premire instance (cela tient lieu de la fiction juridique). Ex : demander la reconnaissance d'un lien de filiation, virtuellement taient contenus des demandes de subsides. Article 567 : sont galement recevables les demandes reconventionnelles. Elles vont tre formes pas l'intim qui va contrattaquer. Il s'agit d'une mesure de faveur pour le dfendeur. Il faut distinguer les demandes reconventionnelles de l'appel incident : l'appel est incident quand le dfendeur conteste une partie du jugement mais on peut avoir demande reconventionnelle sans appel incident. Article 554 et 555 : il est possible de faire une intervention en appel. Elle peut tre volontaire ou force si elle est justifie par l'volution du litige. Le tiers qui intervient pourra former de nouvelles prtentions. C'est la raison pour laquelle, en France, on a construit une voie d'achvement du litige. Il ne s'agit pas de rejuger stricto sensu ce qui a t jug en premire instance, ce n'est pas qu'une voie de rformation car la matire litigieuse volue dans le temps. Cela pose problme car statistiquement c'est l'instance d'appel est la plus longue (13 15 mois) contre environ 5 en premire instance. Ainsi, le gouvernement veut faire en sorte d'acclrer l'instance d'appel. On a confi Magendie une deuxime mission : rapport Magendie II remis en 2008 pour acclrer l'instance d'appel. La tentation a t forte de remettre en cause la voie d'achvement du litige c'est--dire que la cour d'appel pourra se contenter de faire comme la Cour de Cassation mais galement en fait (c'est--dire vrifier que le jugement est bon). Cependant, la voie d'achvement du litige n'a pas t repris en cause (repris dans le dcret 09/12/2009) cause de l'arrt Cesareo car comme on ne peut pas invoquer d'autres moyens dans un autre procs, il faut que l'appel soit suffisamment souple. La deuxime raison est l'arrt d'assemble plnire du 21/12/2007 : le juge n'a que la facult de relever d'office les rgles de droit. Ainsi, le rapport Magendie a instaur une voie d'achvement du litige maitrise (=contrle). Cela signifie qu'on ne remet pas en cause les articles 563 et 567 : on peut encore invoquer de nouveaux moyens, preuves, faire des demandes reconventionnelles, des demandes qui sont le complment du jugement de premire instance... L'appel reste une voie d'achvement du litige. La seule diffrence est que l'achvement du litige est maitris dans le temps, il est contenu au seuil de l'instance d'appel. On peut faire voluer la matire litigieuse mais dsormais dans un certain dlai (alors qu'avant c'tait pendant tout le procs). Article 908 : l'appelant principal a dsormais un dlai de trois mois pour dposer ses conclusions d'appel peine de caducit de la dclaration d'appel. Cela signifie que celui qui dcide d'intenter un appel, du jour o il a saisi la cour d'appel, il a un dlai de trois mois pour dposer ses conclusions. Ses conclusions pourront amener une volution de la matire litigieuse (donc contenir de nouveaux moyens, preuves ). La caducit peut tre releve d'office par le juge.

Cette caducit est trs grave : elle met fin l'instance d'appel. Elle est grave pour celui qui a interjet appel mais galement pour le dfendeur et pour les autres car s'ils voulaient faire un appel incident par exemple, la plupart du temps, le dlai d'un mois pour faire appel aura expirer. La seule possibilit d'interjeter appel pour les autres sera celle o on n'aura pas notifier le jugement de premire instance (ancien article 915 cpc : avant l'appelant avait quatre mois pour dposer les conclusions peine de radiation de l'affaire qui n'tait pas une sanction trs rude, aujourd'hui on est all plus loin). L'intim a deux mois pour dposer ses conclusions en dfense. Dsormais, c'est dans ce dlai de deux mois qu'il peut faire un appel incident. Le dlai de deux mois est peine d'irrecevabilit de ses conclusions, l'irrecevabilit pourra tre releve d'office par le juge. Ainsi, le juge devra juger mais il n'aura pas les conclusions d'appel en dfense. Article 568 : la cour d'appel a la possibilit d'voquer l'affaire au fond. Il s'agit d'hypothses o elle est saisie d'un appel immdiat. Si la cour d'appel estime que c'est dans l'intrt d'une bonne administration de la justice, elle peut voquer l'affaire au fond c'est--dire au lieu de renvoyer devant les juges du fond, elle traite de la totalit de l'affaire (la cour d'appel juge pour la premire fois au fond, on perd donc un degr de juridiction ce qui est grave et dont la condition est vague). D- La procdure d'appel Avec reprsentation obligatoire Si la reprsentation est obligatoire, les avous vont cependant disparatre au 1er/01/2012 par fusion avec les avocats. Elle est introduite par dclaration d'appel au greffe de la cour d'appel. Le greffe en avise le dfendeur par lettre A/R. souvent. Article 902 (modifi par le dcret de 2009) : en cas d'absence de nouvelles du dfendeur (n'a pas reu sa lettre), l'appelant principale doit signifier sa dclaration d'appel l'intim pendant un dlai d'un mois peine de caducit de la dclaration d'appel (sanction trs rigoureuse). Suite l'introduction d'instance, il y a des dlais pour dposer les conclusions. En cas d'intervention, l'intervenant a un dlai de 3 mois pour dposer ses conclusions (il s'agit d'un dlai fixe). Article 911 : le juge a la possibilit de rduire les dlais car dans certaines affaires en pratique on respecte des dlais plus courts. Article 912 : le conseiller de la mise en tat peut dcider d'octroyer des dlais supplmentaires si l'affaire ncessite de nouveaux changes (ce n'est pas une prolongation des dlais, il donne un autre dlai). Cet article est extrmement critiqu car il peut rendre totalement inutile la rforme de 2009. En effet, quand on dit que le conseiller de la mise en tat peut octroyer des dlais supplmentaires, on va basculer dans une mise en tat classique sans aucun dlai fix par la loi. Cela suppose que toute l'efficacit du dcret de 2009 repose sur cet article : il ne faut pas que le conseiller de la mise en tat soit trop souple (mais l'article 912 est souple). Si on veut que le dcret de 2009 soit efficace, il faut que le conseiller de la mise en tat n'admette de nouveaux changes que dans des cas graves (loi nouvelles, nouvelles preuves importantes ) sinon les dlais n'auront plus d'intrts. Article 954 : le dcret de 2009 impose (en appel uniquement) des conclusions structures. Il est exig en appel que les parties rcapitulent sous forme de dispositif toutes leurs prtentions. Avant 2009, il n y avait aucune rgle pour les conclusions de l'avocat. En pratique, les avocats font toujours des demandes en cassation pour des demandes qui n'taient pas rcapitules. L'ide tait donc d'exiger qu'il rappelle sous forme de dispositif tout ce qu'ils ont demand : on ne pourra pas reprocher au juge de ne pas avoir rpondu une prtention qui ne figure pas dans le dispositif (limitation des pourvois en cassation pour non rponse conclusions). Il ne faut pas confondre conclusions rcapitulatives et conclusions structures. Les conclusions rcapitulatives rcapitulent toutes les prtentions et les moyens, elles sont devant le TGI et peuvent tre n'importe o dans les conclusions. Les conclusions structures ne portent que sur les demandes, elles doivent tre dans le dispositif et ne sont qu'en appel. Il est incohrent d'imposer des conclusions structures en appel et pas devant le TGI. Ainsi, dans peu de temps, on imposera probablement ces conclusions devant le TGI. Sans reprsentation obligatoire. Il existe une procdure sans reprsentation obligatoire devant la cour d'appel. Il s'agit donc d'une procdure orale. C'est le cas en matire sociale : elle reste orale et sans avocat obligatoire en appel (cette procdure dure en moyenne 21 contre 13 en appel normal : elle est trs dcrie). Cette procdure n'est pas remise en cause car les syndicats sont attachs cette spcificit.

Section 2 : les voies de recours extraordinaires I- Le pourvoi en cassation A- Les conditions : Qualit agir : il faut avoir t partie au jugement que l'on conteste. Intrt agir : il faut que la dcision fasse grief, qu'on n'ait pas obtenu gain de cause. Dlai : le pourvoi doit tre intente dans un dlai de deux mois. Il est possible de former un pourvoi que si on entre dans un cas d'ouverture cassation (c'est pour cela qu'elle est une voie de recours extraordinaire car elle n'est ouverte que dans des cas prcis). Mais, le code de procdure civile n'en donne pas de liste. En pratique, ces cas d'ouverture sont tellement larges que ce n'est pas rellement un filtre. Il y a des cas d'ouverture plus noble : la violation de la loi est ce qu'il y a de plus important (on a mal interprt la loi, qualifi juridiquement et donc peut faire jurisprudence). Le cas d'ouverture le plus frquent est le dfaut de rponse conclusions (ce n'est pas une voie de recours importante). Formellement, les mmoires devant la cour de cassation font l'objet d'une rdaction particulire, il faut expliquer de quelle manire cela rentre dans un cas d'ouverture : c'est la technique de cassation (cela explique l'existence des avocats au conseil). B- La procdure C'est une procdure crite avec reprsentation obligatoire dans tous les cas (mme en matire sociale). Cependant, la matire sociale n'a t ajoute comme reprsentation obligatoire qu'en 2004. Cela a t ajout car on s'est rendu compte qu'il y avait plus de 90% de rejet en matire sociale. Les avocats au conseil sont titulaires de charge, ils sont bnficiaires d'un monopole. Il y a 60 charges d'avocats au conseil en France (qui peuvent tre associs). Dcret 22/05/2008 : a raccourci les dlais. Le demandeur a un dlai de 4 mois (avant c'tait 5) pour dposer son mmoire ampliatif (mmoire en demande). L'intim au pourvoi a un dlai de 2 mois pour dposer son mmoire en dfense. C'est pendant ce dlai de 2 mois qu'il doit ventuellement faire un pourvoi incident et qu'il peut demander la radiation du rle (article 1009-1 cpc). Au bout de 6 mois ( l'expiration des dlais), le dossier est adress une formation de trois conseillers la cour de cassation (c'est une formation restreinte). Article 1014 cpc : les conseillers peuvent dclarer le pourvoi non admis (procdure de non admission) s'il est irrecevable ou non fond sur un moyen srieux de cassation. Cela a t cr par la LO du 25/06/2001. Il s'agit d'une procdure de filtre, la dcision de non admission n'est pas motive. Cette non admission est rendue aprs respect du contradictoire (il y a le mmoire du demandeur et du dfendeur). Il peut y avoir dans un arrt, certains moyens non admis et d'autres qui sont traits. Si elle considre que le pourvoi est admis, la formation va juger si la solution s'impose sinon elle renvoie une formation de 5 conseillers la Cour de Cassation. Normalement, la Cour de Cassation renvoie l'affaire devant une juridiction de mme degr. Article 627 cpc : la Cour de Cassation peut casser sans renvoi. Elle peut le faire dans deux hypothses : S'il ne reste rien juger (ex : si elle dit que l'action tait prescrite). Si elle peut elle mme appliquer les faits contradictoirement dbattus au droit afin de gagner du temps (elle empche d'invoquer de nouveaux lments en appel). II- La tierce opposition Article 582 ss cpc. Il s'agit d'une voie de recours intente par un tiers au procs qui estime que ses intrts sont lss par la dcision rendue (apparat contradictoire avec le principe de l'autorit relative de la chose juge qui ne doit donc n'intresser que les tiers). A- Conditions Qualit : il ne faut pas avoir t partie au procs. Intrt agir : il faut que la dcision lse ses intrts. Dlais : la tierce opposition peut tre faite dans un dlai de 30 ans (contraire la scurit juridique). Il faut donc mieux utiliser l'intervention quand un tiers peut tre ls par la dcision. Un jugement peut galement tre notifi aux

tiers ds lors que leur intrt peut tre touch. Le fait de leur avoir notifi la dcision fait passer le dlai de 30 ans 2 mois pour faire tierce opposition. B- Procdure La tierce opposition principale est faite en dehors de tout procs : on saisit le juridiction qui a prononc la dcision pour qu'elle se rtracte. C'est une voie de rtractation. Normalement, le juge ne va rtracter que ce qui touche l'intrt des tiers. Le plus souvent c'est indivisible et donc la tierce opposition remettra en cause la totalit de la dcision. La tierce opposition incidente : il y a un procs en cours et pendant le procs, l'une des parties invoque un jugement o l'autre n'tait pas partie. Elle va faire tierce opposition pendant une procdure en cours car on oppose une dcision qui lse les intrts de la partie. Sa particularit est qu'elle est faite devant le juge en train de juger (on ne revient pas devant celui qui avait jug) sauf si la dcision conteste a t rendue par une juridiction suprieure (il sursoit statuer et saisit la juridiction qui avait rendu le jugement). III- Le recours en rvision Article 593 ss. C'est une voie de recours en rtractation contre une dcision passe en force de chose juge. A- Conditions Ce recours est ouvert quelque soit la nature de la dcision et le juge qui l'a rendue. Il faut que ce soit une dcision passe en force de chose juge donc une dcision qui n'est plus susceptible de recours suspensif. Article 595 : liste les 4 cas d'ouverture (liste limitative) : Aprs le jugement on se rend compte qu'il a t rendu parce qu'une partie a fraud (la jurisprudence est trs exigeante, il ne s'agit pas simplement de mauvaise foi ou de dloyaut). Aprs le jugement on retrouve des pices dcisives qui avaient t retenues intentionnellement par une partie. Le jugement a t rendu sur des pices qui ont t reconnu ou judiciairement dclares fausses. Le jugement a t rendu sur des attestations, tmoignages ou serments judiciairement dclars faux (ex : condamnation pour faux tmoignage). Dans ces cas, une partie au procs qui a un intrt agir, a un dlai de 2 mois pour agir compter de la connaissance de la cause de la rvision. B- Rgime Le recours est port devant les juges qui ont rendu la dcision s'il est exerc titre principal (voie de rtractation) ou devant le juge saisi s'il est exerc titre incident. Ce recours n'a pas d'effet suspensif. Il fait l'objet d'une communication au ministre public. Rvision sur rvision ne vaut : on ne pourra pas exercer un recours en rvision contre une dcision qui fait suite un recours en rvision.