Direito de Empresa - Material de Apoio - 2012-2

UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.
: Carlos Rubens Ferreira
DIREITO EMPRESARIAL (Material de apoio) PRIMEIRO MDULO
UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira
DIREITO DE EMPRESA I) ORIGEM DO DIREITO COMERCIAL

1) O direito comercial como disciplina histrica dos comerciantes (conceito subjetivo) 2) O direito comercial como disciplina dos atos de comrcio (conceito objetivo) 3) O direito comercial como o direito das empresas (conceito subjetivo moderno) Obs.: sobre este tpico, ler: REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2006.
II) FONTES DO DIREITO COMERCIAL

1) Fontes primrias: a fonte primeira ou fonte principal, como expresso genrica da ordem jurdica. - Constituio; - Cdigo Comercial, na parte no revogada; - Cdigo Civil de 2002; - Leis extravagantes, tratados e convenes internacionais; - Normas regulamentadoras provindas do Estado. 2) Fontes secundrias: art. 4, LICC e art. 126, CPC. a) Analogia (art. 7 da LICC): aplicam-se nos casos omissos, as disposies concernentes aos casos anlogos, e, no as havendo, os princpios gerais de direito. - Analogia legis: acontece quando uma regra j existente no sistema aplica-se a uma hiptese essencialmente idntica; - Analogia juris: ocorre quando no havendo norma similar, socorre-se a um complexo ou sntese de princpios jurdicos que seja consonante com a situao no prevista no ordenamento jurdico. b) Costumes: > Requisitos de aplicabilidade: - Continuidade - Uniformidade - Conformidade legal - Assentamento (Lei 8934/94 art. 32, III, E. Dec. 1800/96, art. 87) Obs.: art. 337, CPC A parte que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz.
c) Princpios gerais de direito1: Esto no sistema jurdico e so descobertos pela analogia jris. No geram normas; apenas revelam normao implcita, mediante invocao das idias superiores reitoras do ordenamento (W. F. Jnior, p 43).
III) EVOLUO HISTRICO-LEGISLATIVA DOS ATOS DE COMRCIO
(Sugesto de texto: NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 3958)
IV) TEORIA DA EMPRESA
1) Formao do conceito de empresa 2) Conceito jurdico de empresa: a) Perfil subjetivo: definido como o sujeito (pessoa fsica ou jurdica) que, em nome prprio, exerce atividade econmica organizada, com o fim de operar para o mercado e no para consumo prprio, de forma profissional, isto , no ocasionalmente. b) Perfil funcional: de acordo com este perfil a empresa aparece como aquela fora em movimento que atividade empresarial dirigida para um determinado escopo produtivo. c) Perfil objetivo: trata-se do estabelecimento empresarial, tambm denominado azienda ou fundo aziendal, definido como complexo de bens mveis e imveis, corpreos e incorpreos, utilizado pelo empresrio para o exerccio de sua atividade empresarial. Conceito: Empresa atividade econmica organizada de produo e circulao de bens e servios para o mercado, exercida pelo empresrio, em carter profissional, atravs de um complexo de bens (W. Bulgarelli, in Ricardo Negro).
Na rea civil: - Ningum deve descumprir a lei alegando que no a conhece; - Nas declaraes de vontade dever ser mais considerada a inteno do que o sentido literal da linguagem; - O enriquecimento ilcito deve ser proibido; - Ningum deve transferir ou transmitir mais direitos do que tem; - A boa-f se deve presumir e a m-f deve ser provada; - Deve ser preservada a autonomia da instituio familiar; - O dano causado por dolo ou culpa deve ser reparado; - As obrigaes contradas devem ser cumpridas (pacta sunt servanda); - Quem exercitar o prprio direito no estar prejudicando ningum; - Deve haver equilbrio nos contratos, com respeito autonomia da vontade e da liberdade para contratar; - Os valores essenciais da pessoa humana so intangveis e devem ser respeitados; - A interpretao a ser seguida aquela que se revelar menos onerosa para o devedor; - A pessoa deve responder pelos prprios atos e no pelos atos alheios; - Deve ser mais favorecido aquele que procura evitar um dano do que aquele que busca realizar um ganho; - Ningum deve ser responsabilizado mais de uma vez pelo mesmo fato; - Nas relaes sociais se deve tutelar a boa-f e reprimir a m-f; etc. (Wladimir Flvio Luiz Braga. Disponvel em: <www.fdc.br/Artigos/..%5CArquivos%5CArtigos%5C14%5CPrincipiosGeraisDireito.pdf >
UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 3) Aspecto subjetivo o empresrio 3.1 Exerccio de atividades empresariais
ESPCIE DE EMPRESRIOS INDIVIDUAL Empresrio individual (art. 966)
COLETIVO Sociedade Empresria (art. 983)
3.1.2. Exerccio de atividades no empresariais

INDIVIDUAL Profissional (autnomo): atividades no empresariais, tais como: intelectuais, cientficas, literrias ou artsticas. ATIVIDADE COLETIVA - Associaes sem fins econmicos (art. 53); - Sociedade simples atividade lucrativa no empresria (arts. 982 e 997 e 1.038) FUNDAES - Trata-se de afetao de patrimnio para fins religiosos, morais, culturais e de assistncia (art. 62);
Fonte: Adaptado apartir de Ricardo NEGRO. op. cit. p. 49.
3.2 Condies para o exerccio da atividade empresarial - Art. 972: Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. 3.2.1. A queto da capacidade a) O incapaz no exerccio de atividade empresarial por sucesso inter vivos ou causa mortis. Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. 1 Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. 2 No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao. (C. Civil) b) O incapaz com scio cotista de uma empresa (art. 974, 3, I, II, III, CC)
UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 3o O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) II o capital social deve ser totalmente integralizado; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) 3.2.2. Sociedade entre cnjuges Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria. (C. Civil) 3.3 Pessoas impedidas de exercer a atividade a) Agentes polticos Membros do Ministrio Pblico: art. 128, 5, c, CF/88 e art. 44, III, Lei 8.625/93.
Art. 44. Aos membros do Ministrio Pblico se aplicam as seguintes vedaes: I - receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais; II - exercer advocacia; III - exercer o comrcio ou participar de sociedade comercial, exceto como cotista ou acionista;
Magistrados: Lei Orgnica da Magistratura LC n. 35/79, art. 36, I.

Art. 36 - vedado ao magistrado: I - exercer o comrcio ou participar de sociedade comercial, inclusive de economia mista, exceto como acionista ou quotista; II - exercer cargo de direo ou tcnico de sociedade civil, associao ou fundao, de qualquer natureza ou finalidade, salvo de associao de classe, e sem remunerao; III - manifestar, por qualquer meio de comunicao, opinio sobre processo pendente de julgamento, seu ou de outrem, ou juzo depreciativo sobre despachos, votos ou sentenas, de rgos judiciais, ressalvada a crtica nos autos e em obras tcnicas ou no exerccio do magistrio. Pargrafo nico - (Vetado.)
Deputados e Senadores: art. 54, I, a e II, a, CF/88

Art. 54. Os Deputados e Senadores no podero:
I - desde a expedio do diploma: a) firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou empresa concessionria de servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes2; b) aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de que sejam demissveis "ad nutum", nas entidades constantes da alnea anterior; II - desde a posse: a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada;
Deputados Estaduais e Vereadores: art. 29, IX, CF/88 Constituio do Estado de Gois de 1989, art. 13, II, a.
Art. 13 - O Deputado Estadual no poder: I - a partir da expedio do diploma: a) firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou com concessionrio de servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes; b) aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de que seja demissvel "ad nutum", nas entidades constantes da alnea anterior; II - desde a posse: a) ser proprietrio, controlador ou diretor de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada; b) patrocinar causa em que seja interessada qualquer das entidades a que se refere o inciso I, alnea "a"; c) ser titular de mais de um cargo ou mandato pblico eletivo.
- Membros do Executivo: art. 37, CF/88 b) Servidores Pblicos Lei 8.112/90, art. 117, inc. X (Regime Jurdico nico dos Servidores Pblicos Federais).
Art. 117. Ao servidor proibido: (Vide Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001) X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, salvo a participao nos conselhos de administrao e fiscal de empresas ou entidades em que a Unio detenha, direta ou indiretamente, participao no capital social ou em sociedade cooperativa constituda para prestar servios a seus membros, e exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio; (Redao dada pela Lei n 11.094, de 2005).
1. o entendimento do que so as "clusulas uniformes", sendo aquelas que se estabelecem indistintamente a todos os cidados, os chamados "contratos de adeso", aonde no se transige na prestao do servio e no seu preo, aderindo s condies do contrato, tais como: fornecimento de telefone, luz, gua, contrato de transporte, seguros, servios bancrios, etc. 2. tem-se ainda que controvertida a conceituao doutrinria destas "clusulas uniformes", sendo que a submisso aos princpios e preceitos estabelecidos no certame licitatrio permite, a partir disto, a discusso teortica de que se considerem como obedincia a clusulas uniformes quando o edil participa de um processo de licitao com a estrita submisso ao que prev a Lei n 8.666/93, o que no manso doutrinariamente; MIRANDA, Paulo Rogrio Pereira. Impedimentos e incompatibilidades no exerccio da vereana. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4549>. Acesso em: 18 fev. 2008.
UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Lei Antitruste, n. 8.884/94, art. 6, III.
Art. 6 Ao Presidente e aos Conselheiros vedado: I - receber, a qualquer ttulo, e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas; II - exercer profisso liberal; III - participar, na forma de controlador, diretor, administrador, gerente, preposto ou mandatrio, de sociedade civil, comercial ou empresas de qualquer espcie; IV - emitir parecer sobre matria de sua especializao, ainda que em tese, ou funcionar como consultor de qualquer tipo de empresa; V - manifestar, por qualquer meio de comunicao, opinio sobre processo pendente de julgamento, ou juzo depreciativo sobre despachos, votos ou sentenas de rgos judiciais, ressalvada a crtica nos autos, em obras tcnicas ou no exerccio do magistrio; VI - exercer atividade poltico-partidria.
c) Falidos (Lei n. 11.101/2005, arts. 102 e 181, I)

Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1o do art. 181 desta Lei. Art. 181. So efeitos da condenao por crime previsto nesta Lei: I a inabilitao para o exerccio de atividade empresarial;
d) Penalmente proibidos (CP, art. 47 e 56). Atividade que exige habilitao especial, licena ou autorizao do poder pblico.
Interdio temporria de direitos Art. 47 - As penas de interdio temporria de direitos so: I - proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como de mandato eletivo; II - proibio do exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de licena ou autorizao do poder pblico; III - suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo. IV - proibio de freqentar determinados lugares. Penas restritivas de direitos Art. 56 - As penas de interdio, previstas nos incisos I e II do art. 47 deste Cdigo, aplicam-se para todo o crime cometido no exerccio de profisso, atividade, ofcio, cargo ou funo, sempre que houver violao dos deveres que lhes so inerentes.
- Exemplos.: atividade securitria (Lein. 4.594/64); atividade financeira (Lei n. 4.595/64); servios de vigilncia e de transportes de valores (Lei n. 7.102/83) e) Estrangeiros CF/88, arts. 176, 1 e 222.
Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra. 1 A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais a que se refere o "caput" deste artigo somente podero ser efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio, no interesse nacional, por brasileiros ou empresa constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao no Pas, na forma da lei, que estabelecer as condies especficas quando essas atividades se desenvolverem em faixa de fronteira ou terras indgenas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 6, de 1995) Art. 222. A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 36, de 2002) 1 Em qualquer caso, pelo menos setenta por cento do capital total e do capital votante das empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de sons e imagens dever pertencer, direta ou indiretamente, a brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, que exercero obrigatoriamente a gesto das atividades e estabelecero o contedo da programao. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 36, de 2002) 2 A responsabilidade editorial e as atividades de seleo e direo da programao veiculada so privativas de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, em qualquer meio de comunicao social. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 36, de 2002) 3 Os meios de comunicao social eletrnica, independentemente da tecnologia utilizada para a prestao do servio, devero observar os princpios enunciados no art. 221, na forma de lei especfica, que tambm garantir a prioridade de profissionais brasileiros na execuo de produes nacionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 36, de 2002) 4 Lei disciplinar a participao de capital estrangeiro nas empresas de que trata o 1. (Includo pela Emenda Constitucional n 36, de 2002) 5 As alteraes de controle societrio das empresas de que trata o 1 sero comunicadas ao Congresso Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 36, de 2002)
Turista Lei n. 6.815/80, arts. 98 e 99

Art. 98. Ao estrangeiro que se encontra no Brasil ao amparo de visto de turista, de trnsito ou temporrio de que trata o artigo 13, item IV, bem como aos dependentes de titulares de quaisquer vistos temporrios vedado o exerccio de atividade remunerada. Ao titular de visto temporrio de que trata o artigo 13, item VI, vedado o exerccio de atividade remunerada por fonte brasileira. Art. 99. Ao estrangeiro titular de visto temporrio e ao que se encontre no Brasil na condio do artigo 21, 1, vedado estabelecer-se com firma individual, ou exercer cargo ou funo de administrador, gerente ou diretor de sociedade comercial ou civil, bem como inscrever-se em entidade fiscalizadora do exerccio de profisso regulamentada.
f) Militares: Cdigo Militar, Decreto-lei n 1.001, de 21 de outubro de 1969.

Art. 204. Comerciar o oficial da ativa, ou tomar parte na administrao ou gerncia de sociedade comercial, ou dela ser scio ou participar, exceto como acionista ou cotista em sociedade annima, ou por cotas de responsabilidade limitada: Pena - suspenso do exerccio do posto, de seis meses a dois anos, ou reforma.
Em relao s cooperativas: Art. 47. A sociedade ser administrada por uma Diretoria ou Conselho de Administrao, composto exclusivamente de associados eleitos pela Assemblia Geral, com mandato nunca superior a 4 (quatro) anos, sendo obrigatria a renovao de, no mnimo, 1/3 (um tero) do Conselho de Administrao. (Lei 5.764/71) - Obs.: No Cdigo Militar no h vedao para a administrao de cooperativas. Por sua vez, as cooperativas no admitem administradores diversos dos cooperados, a no ser na condio de gerente, submisso administrao.
V. OBRIGAES COMUNS AOS EMPRESRIOS
1) Registrar-se na Junta Comercial antes de dar incio explorao de sua atividade (Art. 967, C. Civil); 2) Manter escriturao regular de seus negcios (Dec.-Lei n. 486/69) 3) Levantar demonstraes contbeis peridicas (Art. 1179, C. Civil) 1. REGISTRO DE EMPRESA a) Toda e qualquer sociedade empresria, independentemente de seu objeto, deve ser inscrita na Junta Comercial do Estado em que est sediada, por fora da Lei de Registro de Empresas Mercantis e atividades afins (Lei n0 8.934/94 e Decreto n. 1.800/96) e, consoante o novo Cdigo Civil (art. 1.150); b) As sociedades simples devem ser inscritas no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria. Obs.: as sociedades adquirem personalidade com o registro de seus atos constitutivos no rgo competente, devendo-se atentar para o fato de que tambm as sociedades empresrias esto disciplinadas, neste particular, pelo novo Cdigo Civil, artigo 985. 1.1. RGOS DO REGISTRO DE EMPRESAS Os servios do registro sero exercidos em todo o territrio nacional de maneira uniforme, harmnica e interdependente pelo SINREM - Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis. Este rgo administrativo, de natureza hbrida (rgo federal e rgo estadual), composto pelo Departamento Nacional do Registro do Comrcio DNRC e pelas Juntas Comerciais. - Sua estrutura esta delineada na Lei n. 8.934, de 18.11.94 e seu regulamento, o Decreto n. 1800, de 30.01.96. 1.1.1. Principais Atribuies do DNRC:
a) Coordenar a execuo do registro do comrcio - expedio de normas e instrues necessrias, dirigidas s Juntas Comerciais de todo o pas e demais autoridades delegadas. Exemplos: baixar instrues normativas relacionadas com o nome do registro comercial; alterao de contrato social por deliberao de maioria societria.
b)Promover a correio dos rgos - corrigir falhas existentes nos servios prestados pelos rgos
de execuo do registro do comrcio. Em regra, as JC tm plena autonomia na esfera de sua competncia. Entretanto, o DNRC pode decretar a interveno correcional no rgo, com vistas a sanar a irregularidade dos servios.
c) Organizar o Cadastro Geral dos Comerciantes - esse cadastro no tem efeitos notariais; no
registra o comerciante para os fins de regularidade do exerccio do comrcio; um banco de dados para fins estatsticos, servindo de subsdio poltica governamental voltada para o comrcio, podendo sugerir ao chefe do executivo federal a elaborao de projeto de lei concernente a uso mercantil de carter nacional, alm da adoo de medidas pertinentes ao registro do comercio. Portanto, tem-se que o DNRC: 1. no executa qualquer ato notarial de registro do comrcio; 2. no registra comerciante; 3. no arquiva contrato social; 4. no matricula armazns. Competindo-lhe, porm, fixar as diretrizes gerais para a prtica desses atos pelas Juntas Comerciais, acompanhando a sua aplicao e corrigindo eventuais falhas. 1.1.2. Principais Atribuies da Junta Comercial: Cumpre aduzir, inicialmente, que se trata de rgo da administrao estadual, cabendo-lhe a execuo do registro de empresas mercantis, alm de outras atribuies legais, como as que se seguem: a) Assentamento dos usos e prticas mercantis: o comrcio rege-se por normas consuetudinrias cuja compilao cabe s JC proceder.
b) Funciona, tambm, como rgo profissional de diversas categorias paracomerciais , como

os tradutores pblicos, intrpretes comercias, leiloeiros, avaliadores comerciais, corretores de mercadorias, representantes comerciais. Nestes casos, cabe JC lixar o nmero, habilitar, nomear, exercer o poder disciplinar, fixar a tabela de honorrios, comisses ou emolumentos dessas categorias profissionais, bem como de seus prepostos e fiis. hiptese, a JC atua de forma diferente, no mais como rgo de classe dessas categorias de comerciantes, mas em tutela dos interesses gerais do comrcio voltados atividade de armazenagem de mercadorias.
c) Fiscalizar os armazns gerais, de depsitos e os trapicheiros (armazns porturios). Nesta
d) Expedir a carteira de exerccio profissional de comerciante e demais categorias as quais cabe promover o registro.
Observaces:
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira A JC, no exerccio de suas funes notariais, est adstrita aos aspectos exclusivamente formais dos documentos que lhe so dirigidos para registro, s podendo, assim, negar a prtica de ato notarial com base em vcio de forma. Acresa-se, ainda, que a subordinao hierrquica da Junta Comercial hbrida, isto : a) Em se tratando de direito comercial - matria tcnica do registro do comrcio: a JC deve se reportar ao DNRC. E este rgo no pode interferir com as questes prprias do funcionalismo ou da dotao oramentria para a JC. b) Em direito administrativo - matria administrativa: cabe ao Poder Executivo Estadual a que a JC pertena, donde se infere que o Governador do Estado no pode expedir regulamento referente ao registro de sociedade comercial, j que matria atinente ao DNRC. 1.1.3. Atos do Registro De Empresas A Lei de Registro Mercantil (Lei n. 98.934/94, art. 32) prev o registro dos seguintes atos:
a) Matrcula - diz respeito aos leiloeiros, corretores de mercadorias e de navios, trapicheiros, administradores de armazns de depsito de mercadorias ou empresas de armazns gerais.
b) Arquivamento - refere-se aos atos constitutivos das sociedades comerciais, sua transformao,
fuso, ciso ou incorporao, dissoluo e liquidao, alm do contrato antenupcial do comerciante e outros (cooperativas). das e dos agentes auxiliares do comrcio, na forma de lei prpria. 1. 2. DA INSCRIO Obs: o termo inscrio foi adotado pelo novo Cdigo Civil e refere-se aos atos constitutivos da empresa no rgo competente, no caso, o Registro Pblico de Empresas Mercantis. Enfim, uma das modalidades de registro, enquadrando-se nos atos de arquivamento. a) Obrigatoriedade: obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade (Art. 967, C. Civil). b) Disciplinamento sobre o registro de sociedades: - O registro dos atos sujeitos a esta formalidade ser requerido pela pessoa obrigada em lei, e, no caso de omisso ou demora, pelo scio ou qualquer interessado, sob pena de responderem por perdas e danos, em caso de omisso ou demora (novo Cdigo Civil, ad. 1.151). - Na mesma linha adotada pelo Registro Mercantil, os documentos necessrios ao registro devero ser apresentados no prazo de trinta dias, contado da lavratura dos atos respectivos (Art. 998, C. Civil). Requerido alm do prazo previsto, o registro somente produzir efeito a partir da data de sua concesso (Art. 36, Lei n. 8.934/94).
c) Autenticao - reservada para os instrumentos de escriturao das empresas mercantis registra-
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira c) A personalidade jurdica como resultado da inscrio - A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma de lei, dos seus atos constitutivos (Art. 985, C. Civil) 1.2.1. Resultado da Personificao Jurdica da Sociedade a) Titularidade jurdica negocial quando um scio atua, representando uma sociedade empresria, esta quem celebra negcios jurdicos, j que sujeito de direito autnomo, quer dizer, pessoa; b) Titularidade jurdica processual a pessoa jurdica capaz de titularizar, ativa e passivamente, aes em juzo; pode ser parte em sentido processual (Art. 12, CPC, VI); c) Titularidade jurdica patrimonial dotada de patrimnio prprio e inconfundvel com os dos scios, a sociedade responde, com ele, pelas obrigaes que assumir. 1.2.2. Consequncias da Falta de Inscrio: Uma das sanes impostas sociedade empresria irregular a ilimitao da responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade (novo Cdigo Civil, art. 990), quando esta prever a limitao da responsabilidade do scio. AO LADO DESSA PRINCIPAL SANO H, AINDA: a) A ausncia de legitimidade ativa para o pedido de falncia (Lei 11.101/05, art. 98):
Art. 97. Podem requerer a falncia do devedor: I o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei; II o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante; III o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da sociedade; IV qualquer credor. 1 O credor empresrio apresentar certido do Registro Pblico de Empresas que comprove a regularidade de suas atividades.
b) A ausncia de legitimidade ativa para requerer recuperao judicial ou extrajudicial (Lei 11.101/05, art. 98):
Art. 198. Os devedores proibidos de requerer concordata nos termos da legislao especfica em vigor na data da publicao desta Lei ficam proibidos de requerer recuperao judicial ou extrajudicial nos termos desta Lei.
c) A ausncia de eficcia probatria de seus livros comerciais, ante falta de autenticao do Registro Mercantil (CPC, art. 379); d) Por fim, caso de venha a ser decretada falncia do empresrio ou da sociedade empresria no registrada, ser esta necessariamente fraudulenta, com o cometimento de crime falimentar, conforme Lei 11.101/05, art. 178:
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Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar o plano de recuperao extrajudicial, os documentos de escriturao contbil obrigatrios: Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave.
OUTROS EFEITOS: a) Impossibilidade de participar de licitaes, nas modalidades de concorrncia pblica e tomada de preos, na forma da Lei n. 8.666/93, art. 28, II e III. b) Impossibilidade de inscrio em cadastros fiscais - CNPJ, incorrendo em sano pelo descumprimento dessa obrigao acessria. c) Ausncia de matricula junto ao INSS - que em relao ao comerciante processada simultaneamente inscrio no registro no comrcio - o que o sujeita pena de multa, conforme Lei 8.212/91, art. 49, I; d) Impossibilidade de contratar com o Poder Pblico, por fora do art. 195, 3 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. e) No existindo perante os rgos fiscais no poder emitir nota fiscal; f) Vendendo sem nota fiscal incorre em crime de sonegao fiscal. 1.3. Empresrio rural e pequeno empresrio 1.3.1. Empresrio rural (art. 971 e 984, C. Civil): inscrio opcional na Junta Comercial a) Se optar pela inscrio na JC considerar-se- empresrio para todos os efeitos: -
Dever manter escriturao regular Levantar balanos peridicos Poder impetrar concordata e sofrer falncia
b) Se no requerer a inscrio no Registro de Empresas Mercantis, no ser considerado juridicamente empresrio submetendo-se ao regime civil. 1.3.2. Pequeno empresrio - Art. 970, C.Civil: A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes. OBSERVAES: A LEI COMPLEMENTAR N. 123/2006 TROUXE O SEGUINTE TRATAMENTO FAVORECIDO, DIFERENCIADO E SIMPLICADO ME E EPP: Art. 9 O registro dos atos constitutivos, de suas alteraes e extines (baixas), referentes a empresrios e pessoas jurdicas em qualquer rgo envolvido no registro empresarial e na abertura da empresa, dos 3 (trs) mbitos de governo, ocorrer independentemente da regularidade de obrigaes
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira tributrias, previdencirias ou trabalhistas, principais ou acessrias, do empresrio, da sociedade, dos scios, dos administradores ou de empresas de que participem, sem prejuzo das responsabilidades do empresrio, dos scios ou dos administradores por tais obrigaes, apuradas antes ou aps o ato de extino. 1 O arquivamento, nos rgos de registro, dos atos constitutivos de empresrios, de sociedades empresrias e de demais equiparados que se enquadrarem como microempresa ou empresa de pequeno porte bem como o arquivamento de suas alteraes so dispensados das seguintes exigncias: I certido de inexistncia de condenao criminal, que ser substituda por declarao do titular ou administrador, firmada sob as penas da lei, de no estar impedido de exercer atividade mercantil ou a administrao de sociedade, em virtude de condenao criminal; II prova de quitao, regularidade ou inexistncia de dbito referente a tributo ou contribuio de qualquer natureza. 2 No se aplica s microempresas e s empresas de pequeno porte o disposto no 2 do art. 1 da Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994. 1.3.3 Inatividade da empresa (Art. 60, Lei n. 8.934/94) - Determina a norma que a firma individual ou a sociedade que no proceder a qualquer arquivamento no perodo de 10 (dez) anos consecutivos dever comunicar Junta Comercial que deseja manter-se em funcionamento. - A ausncia de comunicao implica no cancelamento do registro, com perda automtica da proteo ao nome empresarial. A partir da a empresa ser considerada irregular. 2. ESCRITURAO 2.1. O pequeno empresrio (art. 1179, 2, C. Civil). Com a Lei Complementar n. 123/2006: Art. 68. Considera-se pequeno empresrio, para efeito de aplicao do disposto nos arts. 970 e 1.179 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, o empresrio individual caracterizado como microempresa na forma desta Lei Complementar que aufira receita bruta anual de at R$ 36.000,00 (trinta e seis mil reais). - O 2 do art. 1.179, CC dispensou o pequeno empresrio da obrigao de ...seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente balano patrimonial e o resultado econmico. 2.2. Funes da escriturao a) Gerencial: Funciona como instrumento tomada de decises administrativas, financeiras e comerciais;
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira b) Documental: Serve como suporte para as informaes do interesse de terceiros e desta forma deve ser feita com critrios uniformes (Art. 2, Dec.-Lei n. 486/69); c) Fiscal: Utilizada para a fiscalizao do cumprimento de obrigaes legais, principalmente as de natureza fiscal. 2.3. Livros Dirio (Art. 1180, C. Civil) e Registro de Duplicatas (Lei n. 5474/68, art. 19) 2.4. Regularidade na escriturao a) Requisitos intrnsecos: So os requisitos pertencentes tcnica contbil, esto definidos no art. 2, do Dec.-Lei n. 486/69 e no novo C. Civil, art. 1183. So eles: - Escriturao ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas e transportes para as margens. b) Requisitos extrnsecos: So os requisitos relacionados com a segurana dos livros comerciais e vm estabelecidos no artigo 5, 2 do Dec.-Lei n. 486/69. O livro tem que conter Termo de Abertura e Encerramento e estar autenticado pela Junta Comercial. 2.5. Processos de escriturao S considerado regular o livro que preenche a ambos os requisitos, pois se somente preencher um dos requisitos, equivaler a um no-livro. O titular desse livro considerado titular de livro algum. 2.6. Extravio e perda da escriturao Na hiptese de faltar no livro obrigatrio um dos requisitos legais (extrnsecos ou intrnsecos) ou ainda quando o empresrio no possuir um livro obrigatrio estar sujeito a conseqncias na rbita civil e penal. No plano civil, o empresrio no poder: a) Promover a verificao de crdito (art. 7, Lei 11.101/2005): contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos que lhe forem apresentados pelos credores, podendo contar com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas. b) Valer-se da eficcia probatria que o CPC concede aos livros comerciais, art. 379; e) Estar impedido de requerer recuperao judicial (Lei 11.101/05)
- Art. 7 A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com base nos livros
o
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira - Art. 198. Os devedores proibidos de requerer concordata nos termos da legislao especfica em vigor na data da publicao desta Lei ficam proibidos de requerer recuperao judicial ou extrajudicial nos termos desta Lei. OBSERVAO: - Caso seja requerida a exibio de livro comercial obrigatrio contra o empresrio ou a sociedade empresria, e no o possuindo, ou possuindo-o de forma irregular, presumir-se-o como verdadeiros os fatos relatados pelo requerente, acerca dos quais fariam prova os livros obrigatrios, conforme previsto no CPC, art. 358, I. Sanes na esfera penal (Lei 11.101/05): - Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar o plano de recuperao extrajudicial, os documentos de escriturao contbil obrigatrios: Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. 2.7. Exibio dos livros e sua recusa a) Proteo do sigilo: Os livros comerciais, em princpio, gozam da proteo do sigilo, isto , resguardam o empresrio da curiosidade alheia. Tal princpio pode ser inferido pelo disposto no artigo 1.190 do novo Cdigo Civil, que seguiu a mesma linha do Cdigo Comercial. b) Exibio parcial: a exibio de livro comercial em juzo pode ser determinada de oficio ou a requerimento da parte, devendo-se ressaltar que, ainda assim, a regra a da exibio parcial, ou seja, quando necessrio soluo da demanda ser extrado um sumrio apenas no que interessar para o deslinde da questo. Verifica-se, ento, que o novo Cdigo Civil (art. 1.191), nesta parte, no alterou a essncia da lei comercial a qual revogou. c) Exibio integral dos livros: em situaes muito excepcionais e especificas, a lei permite a exibio integral dos livros, o caso das questes relacionadas sucesso, comunho ou sociedade e, ainda, quando a administrao for efetivada por terceiro, alm dos casos de falncia e concordata. d) Recusa na exibio dos livros comerciais: implicar na prova em desfavor do empresrio, ou seja, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados pela parte contrria (novo Cdigo Civil, art. 1.192). No obstante, tal presuno relativa, podendo ser elidida por prova documental em contrrio. 3) Levantamento de demonstraes contbeis peridicas (Art. 1.179, C. Civil) Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Obs.: Lembre-se que o pequeno empresrio, nos termos da definio legal, est dispensado desta obrigao.
VI. FORMAO E PROTEO DO ESTABELECIMENTO
1. Conceito de estabelecimento: Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para o exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria (art. 1142, CC/2002).
2. Natureza Jurdica do estabelecimento (art. 90, CC): A doutrina nacional se inclina a consider-lo como universalidade de fato, ou seja, um conjunto de coisas autnomas, simples ou compostas, materiais ou imateriais, formado pela vontade do sujeito e para uma destinao unitria 3.
3. Objeto unitrio de direitos e negcios jurdicos, translativos ou constitutivos (Art. 1143, CC/2002). a) Como objeto de direito, o estabelecimento pode figurar em vrios negcios jurdicos que tenham por destinao a transferncia da titularidade ou a transferncia do uso. P. ex.: Negcios de alienao inter vivos a ttulo oneroso: cesso ou trespasse, permuta, dao em pagamento; A ttulo gratuito: doao; Negcios de alienao mortis causa: sucesso legtima ou testamentria; Negcios de gesto para fim de desfrute: arrendamento, usufruto, constituio de dote, etc. Como garantia: penhor.
4. Contrato de trespasse do estabelecimento empresarial (arts. 1.144, 1.145 e 1.146) 4.1. Regime de publicidade e averbao contratual a) Art. 1.144: O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro de Pblico de empresas mercantis, e de publicado na imprensa oficial. 4.2. Consentimento tcito ou expresso dos credores (art. 1.145, CC/2002)
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OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Tratado de Direito Empresarial Brasileiro. Campinas: LZN, 2004.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira a) Se os bens do alienante so insuficientes para saldar o passivo, dever, para a validade do negcio: - Pagar todos os credores; ou - Obter de todos os credores a anuncia para a alienao. Obs.: os credores devero ser notificados para se manifestar em 30 dias. b) Caracteriza falncia quando, na insuficincia de bens para solver o passivo, o estabelecimento alienado sem o consentimento de todos os credores (Art. 94, III, c, Lei 11.101/2005, Lei de Falncias) 4.3. Responsabilidade por dbitos e a sucesso empresarial (Art. 1.146, CC/2002)
4.3.1. Solidariedade a) Haver solidariedade entre alienante e adquirente por um (01) ano em relao aos dbitos anteriores alienao. Passado o prazo, responder o adquirente sozinho; b) A regularidade contbil elemento indispensvel para responsabilidade o adquirente; c) Contagem de prazos: Dvidas vencidas: o alienante responde por um ano a contar da publicao da alienao na imprensa oficial; Dvidas a vencer ou vincendas: um ano a partir do vencimento da obrigao.
4.3.2. Responsabilidade pelos dbitos trabalhistas a) Art. 10 da CLT: Qualquer alterao na estrutura da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados; b) Art. 448 da CLT: A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. 4.3.3 Responsabilidade por dbitos tributrios
a) Art. 133, CTN: A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at a data do ato: I) II) Integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; Subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de 6 (seis) meses, a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso.
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Clusula de no restabelecimento e proibio de concorrncia
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira a) 4.5 Art. 1147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos 5 (cinco) anos subseqentes transferncia. Sub-rogao nos contratos a) No havendo clusula em contrrio, o adquirente sub-roga-se, ou seja, passa a substituir o alienante nas relaes jurdicas por ele concretizadas. b) Os terceiros podem rescindir o contrato em noventa (90) dias a contar da publicao da transferncia, se houver justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante. 4.6 Cesso de crditos a) Art. 1149: a cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em ralao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente.
VII. PONTO COMERCIAL
1 Conceito: ponto o local em que se encontra o estabelecimento comercial, sendo objeto de proteo jurdica, em decorrncia da sua importncia para o sucesso da empresa. 2 Direito de inerncia ao ponto: o interesse, juridicamente protegido, do empresrio relativo permanncia de sua atividade no local onde se encontra estabelecido. 3 Requisitos da locao empresarial (Lei n. 8.245/91, art. 51) para efeitos de inerncia ao ponto. a) Contrato escrito, com prazo determinado (Requisito formal); b) Mnimo de 5 anos de relao locatcia (Requisito temporal); c) Explorao da mesma atividade econmica por pelo menos 3 anos ininterruptos (Requisito Material). Obs.: O preenchimento dos requisitos garante ao empresrio o direito renovao compulsria da locao; O direito assegurado aos cessionrios ou sucessores da locao (LL, art. 51, 1); E se o imvel for alienado durante a locao? O adquirente poder denunciar o contrato, com prazo de noventa dias para a desocupao, salvo se a locao for por tempo determinado e o contrato contiver clusula de vigncia em caso de alienao e estiver averbado junto matrcula do imvel (LL, art. 8).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Ainda neste caso, o contrato ter continuidade perante o comprador do imvel se: a) a locao for por tempo determinado; e b) o contrato contiver clusula de vigncia em caso de alienao; e c) o contrato estiver averbado junto matrcula do imvel.
a) Requisito formal: Contrato escrito, com prazo determinado. Se o contrato por prazo indeterminado, o locador pode denunciar o contrato mediante aviso escrito ao locatrio, com antecedncia mnima de 30 dias (LL, art. 57).
b) Requisito temporal: Mnimo de 5 anos de relao locatcia. Prazo ininterrupto de 5 anos Soma de prazos determinados de contratos sucessivos (accessio temporis) (LL, art. 51, II).
Obs.: Se h interrupo, sem instrumento escrito, entre um contrato por prazo determinado e outro? a) Haveria interrupo, todavia, h jurisprudncia no sentido da aceitao da renovatria. Se o contrato anterior por prazo indeterminado? a) No h vedao legal para que seja computado com o segundo contrato por prazo determinado para alcanar os 5 anos. c) Requisito material: Explorao da mesma atividade econmica por pelo menos 3 anos ininterruptos. necessria a explorao, pelo locatrio, de uma mesma atividade econmica no prdio locado, por pelo menos 3 anos.
4 Exceo de retomada: a renovao compulsria do contrato de locao empresarial no pode ser incompatvel com o exerccio do direito de propriedade, pelo locador. Por essa razo, admite-se a exceo de retomada, na ao renovatria (F.Ulhoa). a) Situaes previstas na lei (Arts. 52 e 72, II, III): Realizao de obras no imvel, que importem sua radical transformao, por exigncia do Poder Pblico; Reformas no imvel, que o valorizem, pretendidas pelo locador; Insuficincia da proposta apresentada pelo locatrio, na ao renovatria; Proposta melhor de terceiros; Transferncia de estabelecimento existente h mais de um ano, pertencente ao cnjuge, ascendente ou descendente do locador, ou a sociedade por ele controlada; Uso prprio.
5 Ao renovatria:
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira a) Conceito: a ao renovatria o instrumento processual do qual pode lanar mo o locatrio para fazer valer o seu direito de inerncia ao ponto. b) Prazo: o prazo decadencial, no sofrendo interrupo ou suspenso, e alcana o interregno de um ano, no mximo, at seis meses, no mnimo, anteriores data da finalizao do prazo do contrato em vigor (LL, art. 51, 5). Obs.: se no houver a propositura da ao e contrato tiver continuidade, prorrogar-se- o vnculo. Todavia, a locao perde a sua natureza empresarial. O bem pode ser retomado mediante aviso com 30 dias de antecedncia. Art. 57. O contrato de locao por prazo indeterminado pode ser denunciado por escrito, pelo locador, concedidos ao locatrio trinta dias para a desocupao. c) Requisitos da petio inicial (LL, art. 71), alm do exigidos pelo art. 282, do CPC: - Preenchimento dos requisitos da locao empresarial; - Exato cumprimento do contrato em curso, inclusive quanto a quitao dos impostos e taxas que lhe cabia; - Proposta de aluguel para o novo perodo locatcio; - Indicao de novo fiador, no sendo o mesmo, provando a assuno dos encargos da fiana, com outorga uxria, sendo casado. d) O mrito da contestao do locador. Poder alegar: Desatendimento dos requisitos da locao empresarial; Perda do prazo decadencial; Exceo de retomada.
6 Indenizao do ponto a) Pressupostos para indenizao pela perda do ponto: Caracterizao da locao como empresarial; Ajuizamento da ao renovatria dentro do prazo; Acolhimento da exceo de retomada.
b) Cabe a indenizao nas seguintes hipteses: Se a exceo de retomada foi a existncia de proposta melhor de terceiro (LL, art. 52, 3 e art. 75); Se o locador demorou mais de 3 meses, da entrega do imvel, para dar-lhe o destino alegado na exceo de retomada (LL, art. 52, 3); Explorao, no imvel, da mesma atividade do locatrio; Insinceridade da exceo de retomada.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Art. 884, C. Civil: Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios. Art. 75, Lei de Locaes: Na hiptese do inciso III do art. 72 (ter proposta de terceiro para a locao, em condies melhores), a sentena fixar desde logo a indenizao devida ao locatrio em conseqncia da no prorrogao da locao, solidariamente devida pelo locador e o proponente. c) Locao-gerncia: quando o proprietrio do imvel e do estabelecimento faz contrato de aluguel para continuidade da atividade empresarial. - No cabe indenizao, pois o responsvel pela criao, no local, de um ponto de referncia dos consumidores o proprietrio.
VIII. NOME EMPRESARIAL
1 REGRAS BSICAS DE FORMAO O nome empresarial atender aos princpios da veracidade e da novidade e identificar, quando assim o exigir a lei, o tipo jurdico da sociedade. 1.1. Conceito (IN n. 104/2007, art. 1): Nome empresarial aquele sob o qual o empresrio e a sociedade empresria exercem suas atividades e se obrigam nos atos a elas pertinentes e compreende a firma e a denominao. a) firma individual: Firma o nome utilizado pelo empresrio, pela sociedade em que houver scio de responsabilidade ilimitada e, de forma facultativa, pela sociedade limitada(Art. 2) b) denominao social: Denominao o nome utilizado pela sociedade annima e cooperativa e, em carter opcional, pela sociedade limitada e em comandita por aes. Serve tambm para identificar o tipo jurdico da empresa (Art. 3). Obs.: O novo cdigo civil no reproduziu o vocbulo razo social e nem a IN 104/2007.
1.2. Princpio da veracidade Estabelece que deva ser verdadeiro o nome do scio (no caso de firma social) ou do titular da firma individual e sincera a indicao da atividade que venha a incorporar o nome (deve estar explicitada no objeto da empresa).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Havendo indicao de atividades econmicas no nome empresarial, essas devero estar contidas no objeto da firma individual ou da sociedade mercantil. 1.3. Princpio da novidade a) Estabelece que deva ser adotado um nome novo e diferente de outro j existente a fim de evitar erros e confuses nas identificaes das empresas. b) No poder haver colidncia do nome empresarial por identidade ou semelhana com outro j protegido (Art. 7, IN n. 53/96). Critrios para anlise de identidade e semelhana: - Entre firmas ou razes sociais: consideram-se os nomes por inteiro, havendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos; - Entre denominaes (art. 8, II, IN 104/2007): 1) Consideram-se os nomes por inteiro, quando compostos por expresses comuns, de fantasia, de uso generalizado ou vulgar, ocorrendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos; 2) Quando contiverem expresses de fantasia incomuns, sero elas analisadas isoladamente, ocorrendo identidade se homgrafas e semelhana se homfonas. 3) No so exclusivas, para fins de proteo, palavras ou expresses que denotem: a) denominaes genricas de atividades; b) gnero, espcie, natureza, lugar ou procedncia; c) termos tcnicos, cientficos, literrios e artsticos do vernculo nacional ou estrangeiro, assim como quaisquer outros de uso comum ou vulgar; d) nomes civis. Obs.: No so suscetveis de exclusividade letras ou conjunto de letras, desde que no configurem siglas. 2. PROTEO DO NOME EMPRESARIAL 2.1. Proteo na unidade federativa onde se localiza a sede da empresa A proteo do nome empresarial decorre, automaticamente, do arquivamento de ato constitutivo ou de alterao que implique em mudana do nome e circunscreve-se unidade da federao em que se localiza a sede da empresa. 2.2. Proteo em outras unidades da federao
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira A proteo do nome empresarial pode ser estendida pela empresa interessada a outras unidades da federao, mediante procedimentos prprios perante a Junta Comercial da unidade da federao onde se deseja a proteo. Pode ocorrer em caso de instalao de filial ou por arquivamento de pedido especfico (Art. 13, 1 e 2, IN n. 53/96). 3. FORMAO DO NOME DE FIRMA INDIVIDUAL
3.1. Conceito de firma individual aquela em que a titularidade unipessoal e a responsabilidade do seu titular ilimitada, respondendo o seu patrimnio pelas dvidas da empresa. 3.2. Formao do nome empresarial O comerciante individual: DEVER adotar o seu nome civil, por extenso ou abreviado; PODER aditar designao mais precisa de sua pessoa ou da atividade a ser exercida para diferenciar de outro nome j existente; NO PODER abreviar o ltimo sobrenome, nem excluir qualquer dos componentes do nome. Observao: No constituem sobrenome: Filho; Jnior; Neto; Sobrinho; etc., que indicam uma ordem ou relao de parentesco. Exemplos: Pedro Xavier de Jesus; Pedro X. de Jesus - Comrcio de Bebidas; P. X. de Jesus - Supermercado. 3.3. Alterao do nome empresarial O comerciante individual: DEVER alterar o nome empresarial quando houver modificao do nome civil do titular da firma individual ou quando houver modificao da atividade constante do nome. Exemplos: Maria Joaquina Santos para Maria Joaquina Santos de Azevedo; Pedro de Jesus - Aougue para Pedro de Jesus - Mercearia.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 4. FORMAO DO NOME DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS
4.1. Sociedade Limitada (Arts. 1052 a 1086, C. Civil)
a) Conceito: a empresa mercantil constituda por duas ou mais pessoas onde cada uma diretamente responsvel pela integralizao de suas cotas e indireta e subsidiariamente responsvel pela integralizao das cotas dos demais scios, respondendo inclusive, com seus bens particulares. b) Formao do nome empresarial: para formar o nome empresarial, a sociedade limitada poder adotar FIRMA ou DENOMINAO SOCIAL, sempre seguida, qualquer delas, da expresso limitada, por extenso ou abreviadamente, Ltda. FIRMA: - constituda pelo nome civil completo ou abreviado de um, de alguns - nesses casos acrescida da expresso "e companhia" ou "e Cia.", para indicar a existncia de outros scios -, ou de todos os scios, alm da palavra "limitada", por extenso ou abreviada. - A expresso "e companhia" indica tratar-se de uma sociedade que na composio da FIRMA no declinou o nome de todos os scios, podendo ser substitudo por qualquer outro capaz de exercer a mesma funo, por exemplo: "e Filhos", "e Irmos", "e Sobrinhos", "e Amigos" (Art. 6, 1, c, IN n. 53/96). Exemplos: Oliveira, Xavier e Silva Ltda.; P. de Jesus e Cia. Ltda.; P. de Jesus e Irmos Limitada. DENOMINAO SOCIAL - formada por expresses de fantasia incomuns (termos criados) e/ou por palavras de uso comum ou vulgar livremente escolhidas pelos scios, seguidas da palavra "limitada", abreviada ou por extenso. Omitida a palavra "limitada", os scios passam a responder ilimitadamente pela empresa. Caso figurem no nome empresarial uma ou mais atividades econmicas, essas devero constar expressamente no objeto social da empresa. O nome empresarial no pode incluir ou reproduzir em sua composio sigla ou denominao de rgo pblico da administrao direta, indireta e fundacional, federal, estadual ou municipal, bem como de organismos internacionais. Exemplos: Farmcia So Pedro Ltda.; Casa Beija-Flor - Artigos Agrcolas Ltda;
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Padaria e Mercearia Oliveira Limitada. 4.2. Sociedade em nome coletivo (Arts. 1039 a 1044, C.Civil) a) Conceito: a sociedade em que somente pessoas fsicas podem tomar parte, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais (Art. 1039, C. Civil). b) Formao do nome empresarial: somente pode utilizar FIRMA (Art. 1041, C. Civil, e art. 3, IN n. 53/96). Se no individualizar todos os scios, dever conter o nome de pelo menos um deles, acrescido do aditivo "e companhia", por extenso ou abreviado. Obs.: A expresso "e companhia" indica tratar-se de uma sociedade que na composio da FIRMA no declinou o nome de todos os scios, podendo ser substitudo por qualquer outro capaz de exercer a mesma funo, por exemplo: "e Filhos", "e Irmos", "e Sobrinhos", "e Amigos" (Art. 6, 1, c, IN n. 53/96). Exemplos: Joo Batista & irmos Ferdinando Martins e Cia. Joo Miranda e Magalhes 4.3. Sociedade em comandita simples (Art. 1045 a 1051, C. Civil) a) Conceito: a sociedade em que tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. O contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios. b) Formao do nome empresarial: somente pode utilizar FIRMA (Art. 3, IN n. 53/96) e dever conter o nome de pelo menos um dos scios comanditados, com o aditivo "e companhia", por extenso ou abreviado. O nome dos scios comanditrios no pode constar da firma social sob pena de responderem como scios comanditados (Art. 1047, C. Civil). Exemplos: regras do tpico anterior. 4.4. Sociedade em comandita por aes (Arts. 1090 a 1092, C. Civil e arts 280 a 284, Lei 6404/76) a) Conceito: a sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, com as alteraes do C. Civil. administrada por diretores gerentes, obrigatoriamente acionistas, que respondem ilimitada e solidariamente. Os
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira demais acionistas, comanditrios, no tm responsabilidade a no ser pela integralizao de suas aes. b) Formao do nome empresarial: opera sob firma ou denominao (Art. 1090, C. Civil e art. 3, IN n. 53/96). Operando sob FIRMA, s poder conter o nome de um ou mais scios diretores ou gerentes, com o aditivo "e companhia", por extenso ou abreviado, acrescida da expresso "comandita por aes", por extenso ou abreviada. Tratando-se de DENOMINAO SOCIAL, dever ser seguida da expresso "em comandita por aes", por extenso ou abreviada. Exemplos: Jos Pacheco & Cia em Comandita por Aes (Firma) Robotica Informatizao em Comandita por Aes (Denominao) 4.5. Sociedade em conta de participao (Arts. 991 a 996, C. Civil) a) Conceito: na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. uma sociedade sem personalidade jurdica, ainda que faa arquivamento dos atos constitutivos. b) A sociedade em conta de participao no pode ter firma ou denominao ( Art. 1162, C. Civil). 4.6. Sociedade cooperativa a) A sociedade cooperativa funciona sob denominao integrada pelo vocbulo cooperativa (Art. 1159, C. Civil). 4.7. Sociedade annima (Lei n. 6404/76) a) Conceito: na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. b) Formao do nome empresarial: a sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses sociedade annima ou companhia, por extenso ou abreviadamente (Art. 1160, C. Civil). O nome empresarial dever ser acompanhado das expresses "Companhia" ou "Sociedade Annima", por extenso ou abreviadas, vedada a utilizao da primeira ao final (Art. 6, inc. III, al. b, IN n. 53/96). Obs.: a denominao formada com palavras de uso comum ou vulgar na lngua nacional
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira ou estrangeira e ou com expresses de fantasia, com a indicao do objeto da sociedade (IN 104/2007, BACEN, art. 5, III) Exemplos: Indstrias Cometa S.A. Sociedade Annima Astral Incorporao e Venda de Imveis Companhia Nacional de Cimento 4.8. Microempresa e empresa de pequeno porte (LEI COMPLEMENTAR N 123, DE 14 DE DEZEMBRO DE 2006). a) Conceito (LC N. 123/2006):
Art. 3o Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples e o empresrio a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002, devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que: I no caso das microempresas, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais); II no caso das empresas de pequeno porte, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil reais).
b) Formao do nome empresarial (IN 104/2007 DNRC):

Art. 14. As microempresas e empresas de pequeno porte acrescentaro sua firma oudenominao as expresses Microempresa ou Empresa de Pequeno Porte, ou suas respectivasabreviaes, ME ou EPP.
4.9. Empresas Binacionais Brasileiro-Argentinas (DECRETO N 619, DE 29 DE JULHO DE 1992) a) Conceito:

artigo I Definies 1. Os Estados Partes estabelecem o Estatuto que regular as empresas de carter binacional, que se constituam de acordo com o mesmo. 2. Para os efeitos deste Estatuto, entende-se por empresa binacional brasileiro - argentina - doravante Empresa Binacional - aquela que cumpra simultaneamente as seguintes condies: a) que ao menos 80% do capital social e dos votos pertenam a investidores nacionais da Repblica Federativa do Brasil e da Repblica Argentina, assegurando-lhes o controle real e efetivo da Empresa Binacional;
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b) que a participao do conjunto dos investidores nacionais de cada um dos dois pases seja de, no mnimo, 30% do capital social da empresa, e c) que o conjunto dos investidores nacionais de cada um dos dois pases tenha direito de eleger, no mnimo, um membro em cada um dos rgos de administrao e um membro do rgo de fiscalizao interna da empresa.
b) Formao do nome empresarial:

Art. 15. Aos nomes das Empresas Binacionais Brasileiro-Argentinas devero ser aditadas Empresa Binacional Brasileiro-Argentinas, EBBA ou EBAB e as sociedades estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil podero acrescentar os termos do Brasil ou para o Brasil aos seus nomes de origem.
IX. PROPRIEDADE INDUSTRIAL (LEI N. 9.279 DE 14 DE MAIO DE 1996)

1 BENS DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL So bens da propriedade industrial: A inveno (concede-se patente) O modelo de utilidade (concede-se patente) O desenho industrial (concede-se registro) A marca (concede-se registro)
Obs.: a concesso de patente ou registro compete ao Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI. 1.1 Inveno: A inveno uma concepo resultante do exerccio da capacidade de criao do homem, que represente uma soluo para um problema tcnico especfico, dentro de um determinado campo tecnolgico e que possa ser fabricada ou utilizada industrialmente (www.inpi.org.br ). - patentevel a inveno que atenda aos requisitos de novidade, atividade inventiva e aplicao industrial (Art. 8, LPI) - No se considera inveno nem modelo de utilidade (Art. 10, LPI): I - descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos; II - concepes puramente abstratas; III - esquemas, planos, princpios ou mtodos comerciais, contbeis, financeiros, educativos, publicitrios, de sorteio e de fiscalizao; IV - as obras literrias, arquitetnicas, artsticas e cientficas ou qualquer criao esttica; V - programas de computador em si; VI - apresentao de informaes;
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira VII - regras de jogo; VIII - tcnicas e mtodos operatrios, bem como mtodos teraputicos ou de diagnstico, para aplicao no corpo humano ou animal; e IX - o todo ou parte de seres vivos naturais e materiais biolgicos encontrados na natureza, ou ainda que dela isolados, inclusive o genoma ou germoplasma de qualquer ser vivo natural e os processos biolgicos naturais. 1.2 Adio de Inveno: O certificado de adio de inveno um aperfeioamento ou desenvolvimento introduzido no objeto de determinada inveno. A proteo cabvel para o depositante ou titular da inveno anterior a que se refere (Art. 76 da LPI). - Dispensa a atividade inventiva. 1.3 Modelo de Utilidade: o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao (Art. 9, LPI). - Constitue-se de nova forma ou disposio introduzida em objeto de uso prtico, ou em parte deste, suscetvel de aplicao industrial e que envolva ato inventivo, resultando em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao. Exemplo: - A modificao de forma e estrutura de um aparelho telefnico inicialmente utilizado, em que a modificao consistiu em integrar o transmissor e o receptor numa s pea, visando seu uso prtico. - O aperfeioamento deve constituir avano tecnolgico, que os tcnicos da rea reputem engenhoso, caso contrrio, sua natureza jurdica de adio de inveno (Art. 76, LPI). 1.4 Marca: o sinal distintivo, suscetvel de percepo visual, que identifica, direta ou indiretamente, produtos ou servios (LPI, art. 122). - No Brasil os sinais sonoros, ainda que originais e exclusivos, capazes de individualizar produtos e servios, no so suscetveis de registro como marca. - Tambm no so marcas as caractersticas de cheiro, gosto ou tato de que se revestem os produtos ou servios. - suscetvel de registro. 1.5 Desenho Industrial: Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial (Art. 95, LPI).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira - a alterao da forma dos objetos. Sua caracterstica de fundo a futilidade. Ou seja, a alterao que o desenho industriar introduz nos objetos no amplia a sua utilidade. - O trao da futilidade essencial para que a alterao no objeto seja, do ponto de vista jurdico, um desenho industrial, e no um eventual modelo de utilidade ou uma adio de inveno (F. Ulhoa, p. 138). - Dispensa a atividade inventiva. 2 PATENTEABILIDADE - Os bens industriais patenteveis so a inveno e o modelo de utilidade, sendo que a lei estabelece quatro condies para a concesso do direito patente, que so: a) novidade; b) atividade inventiva; c) industriabilidade; d) desimpedimento. 2.1 Novidade: A inveno e o modelo de utilidade so considerados novos quando no compreendidos no estado da tcnica (LPI, art. 11). a) Estado da Tcnica: O estado da tcnica constitudo por tudo aquilo tornado acessvel ao pblico antes da data de depsito do pedido de patente, por descrio escrita ou oral, por uso ou qualquer outro meio, no Brasil ou no exterior (LPI, art. 11, 1). b) No Configuram o Estado da Tcnica (LPI, art. 12, incisos): - Quando o prprio inventor d notcia de sua inveno nos 12 meses anteriores ao depsito; - Se a divulgao feita pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI, atravs de publicao oficial do pedido de patente depositado sem o consentimento do inventor, baseado em informaes deste obtidas ou em decorrncia de atos por ele realizados; - Se a divulgao feita por terceiros, com base em informaes obtidas direta ou indiretamente do inventor ou em decorrncia de atos por este realizados. 2.2 Atividade Inventiva: - A inveno dotada de atividade inventiva sempre que, para um tcnico no assunto, no decorra de maneira evidente ou bvia do estado da tcnica (LPI, art. 13). - O modelo de utilidade dotado de ato inventivo sempre que, para um tcnico no assunto, no decorra de maneira comum ou vulgar do estado da tcnica (LPI, art. 14). - Dessa forma as invenes, para serem patenteveis, no podem ser decorrncia de justaposies de processos, meios e rgos conhecidos, simples mudana de forma, propores, dimenses e materiais, salvo se, no conjunto, o resultado obtido apresentar um efeito tcnico (resultado final alcanado atravs de procedimento peculiar a uma determinada arte, ofcio ou cincia) novo ou diferente (que resulte diverso do previsvel ou, no bvio, para um tcnico no assunto) (www.inpi.org.br).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 2.3 Industriabilidade: A inveno e o modelo de utilidade so considerados suscetveis de aplicao industrial quando possam ser utilizados ou produzidos em qualquer tipo de indstria (LPI, art. 15). - No tem direito a patente o criador da inveno que, por se mostrar to avanada em relao ao estado da tcnica, ainda no pode ser fabricada. - Tambm no atendem ao requisito da industriabilidade as invenes sem qualquer utilidade para o homem. 2.4 Desimpedimento: - Trs so os impedimentos na legislao brasileira atual (LPI, art. 18, incisos): a) o que for contrrio moral, aos bons costumes e segurana, ordem e sade pblicas; b) as substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer espcie, bem como a modificao de suas propriedades fsico-qumicas e os respectivos processos de obteno ou modificao, quando resultantes de transformao do ncleo atmico; c) o todo ou parte dos seres vivos, exceto os microorganismos transgnicos4 que atendam aos trs requisitos de patenteabilidade - novidade, atividade inventiva e aplicao industrial - previstos no art. 8 e que no sejam mera descoberta. 3 REGISTRABILIDADE 3.1 REGISTRO DE DESENHO INDUSTRIAL
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O Que Patente Biotecnologia?
As patentes em biotecnologia so aquelas que contemplam processos de produo baseados em materiais biolgicos, tais como microorganismos, produtos resultantes, materiais biolgicos e os prprios microorganismos desde que sejam transgnicos, conforme explicitado no Art. 18 , inciso III e seu pargrafo nico da Lei 9279/96 (LPI). Os conceitos que norteiam a concesso so basicamente os mesmos j estabelecidos para as outras reas tecnolgicas acrescidos de alguns procedimentos diferenciados necessrios ao preenchimento dos critrios de repetibilidade e suficincia descritiva da inveno. O requisito de suficincia descritiva em biotecnologia nem sempre possvel ser alcanado por uma descrio escrita e, com efeito, a realizao prtica da inveno trona-se invivel e inacessvel ao pblico interessado no assunto. A soluo internacionalmente aplicada a de garantir o acesso ao material biolgico, que no seja conhecido e acessvel ao pblico, atravs de depsito de uma amostra correspondente em centros depositrios especialmente destinados e adequados sua manuteno e ao processamento de patentes. Outro aspecto interessante a ser ressaltado a necessidade de serem fornecidos, no relatrio descritivo dessa modalidade de patente, uma cuidadosa e detalhada descrio do material biolgico, dos parmetros tcnicos envolvidos no processamento de obteno deste material visando a obteno de um produto efetivamente biotecnolgico. Cabe ressaltar que no Ato Normativo 127/97 - itens 16.1, 16.2, 16.3 e 16.4 - h referencia, de forma especial porm no exaustiva, rea biotecnolgica. (Fonte: Disponvel em: <http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 27 set. 2007).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira - So trs os requisitos para o registro do desenho industrial: a) novidade; b) originali-
dade; c) desimpedimento.
3.1.1 Novidade: O desenho industrial considerado novo quando no compreendido no estado da tcnica. a) Estado da Tcnica: o estado da tcnica constitudo por tudo aquilo tornado acessvel ao pblico antes da data de depsito do pedido, no Brasil ou no exterior, por uso ou qualquer outro meio (LPI, art. 96, e par. nico). b) No Configuram o Estado da Tcnica: No caso do design, a lei estabeleceu os 180 dias anteriores ao depsito do pedido de registro, para fins de excuir do estado da tcnica a divulgao feita, nesse perodo, pelo prprio designer, ou realizada em decorrncia de fraude (LPI, art. 96, 3). 3.1.2 Originalidade: O desenho industrial considerado original quando dele resulte uma configurao visual distintiva, em relao a outros objetos anteriores (LPI, art. 97). - O resultado visual original poder ser decorrente da combinao de elementos conhecidos. 3.1.3 Desimpedimento: - No pode ser registrado o desenho que: a) tem natureza puramente artstica; b) o que for contrrio moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas, ou atente contra liberdade de conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimentos dignos de respeito e venerao; c) apresenta forma necessria comum ou vulgar do objeto ou, ainda, aquela determinada essencialmente por consideraes tcnicas ou funcionais. 3.2 REGISTRO DE MARCA 3.2.1 O registro de marca est sujeito a trs condies: I) novidade relativa; II) no-
colidncia com marca notria; III) desimpedimento.
I) Novidade Relativa: no exigida a novidade absoluta para concesso do registro. No necessrio que o requerente tenha criado o sinal, em sua expresso lingstica, mas que lhe d, ou a signo no lingstico escolhido, uma nova utilizao. a) Princpio da Especificidade - O fabricante de colches adota a marca estrela, apresentando a sua forma em trs pontas. A novidade vincular o smbolo a colches, que est na classe 20 (Artigos do mobilirio em geral,
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira acolchoados, utenslios domsticos, recipientes e embalagens, vidros, espelhos, cristais, pincis e espetos). - Outro empresrio poderia usar o mesmo smbolo vinculando-o a cortinas, por exemplo, que est na classe 27 (Cortinas, tapetes e materiais para revestimento de interiores). - Portanto, proteo restrita classe de produtos ou servios em que registrada. - O INPI estabelece classes diversas de produtos e servios. Uma vez registrado em relao a determinado produto ou servio, o smbolo somente poder ser vinculado a outra classe. b) Exceo ao Princpio da Especificidade - Diz respeito marca de alto renome, passvel de proteo extensiva a todos os ramos de atividade (LPI, art. 125). - Neste caso o titular da marca, registrada numa ou mais classes, pode requerer ao INPI que lhe atribua a qualidade de alto renome. II) No-Colidncia Com Marca Notria: A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art. 6 bis (I), da Conveno da Unio de Paris para Proteo da Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Brasil (LPI, art. 126).
Art. 6o bis Os pases contratantes comprometem-se a recusar ou a invalidar, seja " exofficio ", se a legislao do pas o permitir, seja a pedido do interessado, o registro de uma marca de fbrica ou de comrcio que fr uma reproduo ou uma imitao suscetvel de produzir confuso, de uma marca que a autoridade competente do pas do registro considerar que notoriamente conhecida como j sendo a marca de um cidado de outro pas contratante e utiliza para produtos do mesmo gnero ou de gnero semelhante.
- Demonstrada a notoriedade da marca, o empresrio poder requerer ao INPI a nulidade do registro anterior, bem como a concesso do direito industrial em seu nome. III) Desimpedimento (LPI, art. 124, incisos). a) Condies especiais para registro: incisos IV, XIII, XV, XVI. Exemplo: inciso XVI - o caso de pseudnimo ou apelido, cujo registro no impedido, mas condicionado autorizao da pessoa. b) Extenso da proteo de bens imateriais de natureza diversa (cf. F. Ulhoa): incisos V, VII, XI, XII, XVII, XIX, XXII, XXIII. c) Vedaes: I - braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento oficiais, pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a respectiva designao, figura ou imitao; II - letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva;
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira III - expresso, figura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente contra liberdade de conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos de respeito e venerao; VI - sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo, quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou aquele empregado comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio, quanto natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de produo ou de prestao do servio, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva; VIII - cores e suas denominaes, salvo se dispostas ou combinadas de modo peculiar e distintivo; IX - indicao geogrfica, sua imitao suscetvel de causar confuso ou sinal que possa falsamente induzir indicao geogrfica; X - sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia, natureza, qualidade ou utilidade do produto ou servio a que a marca se destina; XIV - reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e cdula da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou de pas; XVIII - termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que tenha relao com o produto ou servio a distinguir; XXI - a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de acondicionamento, ou, ainda, aquela que no possa ser dissociada de efeito tcnico; 3.2.2 Espcies de marca I) Nominativa: composta somente por palavras II) Figurativa: composta somente por smbolos III) Mista: composta por palavras e smbolos
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DIREITO EMPRESARIAL (Material de apoio) SEGUNDO MDULO
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TTULOS DE CRDITO
I - TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITOS
1. - Noes gerais 2. Elementos essenciais: prazo ou tempo e confiana 2.1. Prazo ou tempo 2.2. Confiana: Garantias 2.2.1. Conceito de garantia: ...a perspectiva de certeza, que tem o credor, de receber o valor do seu crdito no termo ajustado. perspectiva, porque a certeza s se materializa com a satisfao da obrigao, pecuniariamente, em dinheiro (C. F. Freitas, 2000, p. 11). 2.2.2. Espcies de garantias a) pessoais b) reais a) Garantia pessoal - Conceito: a garantia de natureza geral e abrange a universalidade dos bens e direitos do devedor. 1- Aval 2 Fiana 3 Endosso
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira b) Garantia real: - Conceito: a garantia que incide sobre um bem especfico do devedor ou de terceiro, interveniente garante. 1- Hipoteca 2- Penhor 3- Alienao fiduciria 1) Hipoteca - Art. 809, CC: A lei da hipoteca a civil, e civil a sua jurisdio, ainda que a dvida seja comercial, e comerciantes as partes. - Art. 810 Podem ser objeto de hipoteca: I- os imveis; II- os acessrios conjuntamente com eles; III- o domnio direto; IV- o domnio til; V- as estradas de ferro; VI- as minas e pedreiras, independetemente do solo onde se acham; VII- os navios. 2) Penhor - Art. 768, CC: Constitui-se o penhor pela tradio efetiva, que, em garantia do dbito, ao credor, ou a quem o represente, faz o devedor, ou algum por ele, de um objeto mvel, suscetvel de alienao. - Art. 769. S se pode constituir o penhor com a posse da coisa mvel pelo credor, salvo no caso de penhor agrcola ou pecurio, em que o objetos continuam em poder do devedor, por efeito da clusula constituti. 3) Alienao fiduciria em garantia (Lei n. 4728/65) - Art. 66. A alienao fiduciria em garantia transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio, efetiva do bem, tornando-se o alienante ou devedor em possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal. 3. Ttulo de Crdito 3.1. Conceito de ttulo de crdito: Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele mencionado. (Vivante, in F. Martins) Novo Cdigo Civil: Art. 887. O Ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preenche os requisitos da lei. - documento: necessrio que seja um documento escrito cartularidade; - necessrio: o ttulo de crdito um ttulo de apresentao; - exerccio do direito nele mencionado: trata-se dos direitos que incorporam no documento; - literal: vale no ttulo o que nele est escrito; - autnomo: cada pessoa que se obriga no ttulo est assumindo uma obrigao autnoma, no dependente das obrigaes j assumidas por outras no mesmo ttulo nem a elas vinculadas. 3.2. Caractersticas
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 3.2.1. Atributos essenciais a) Cartularidade: a existncia fsica do documento. o papel, a crtula. O documento necessrio e indispensvel ao credor para que ele exera os seus direitos de crdito. b) Literalidade: vale nos ttulos apenas o que neles est escrito. Isto significa que tudo o que est escrito no ttulo tem valor e, conseqentemente, o que nele no est escrito no pode ser alegado. Literalidade , assim, o que est escrito no ttulo, limitando os direitos nele incorporados. c) Autonomia: o cumprimento das obrigaes assumidas por algum no ttulo no est vinculado ao outra obrigao qualquer, mesmo ao negcio que deu lugar ao nascimento do ttulo. A autonomia das obrigaes assumidas uma das maiores garantias dos ttulos de crdito, dando ao portador a segurana do cumprimento dessas obrigaes por qualquer uma das pessoas que tenham lanado suas assinaturas nos mesmos. 3.2.2. Atributos eventuais a) Independncia: trata-se da auto-suficincia. Alguns ttulos, como as cambiais, prescindem de qualquer outro coadjuvante documental para complet-los. So independentes sem quaisquer amarras. J no , por exemplo, o caso das aes, uma vez que esto vinculadas pelo estatuto da companhia que as emitiu. (Waldo Fzzio Jnior). b) Abstrao: uma vez o ttulo emitido, liberta-se de sua causa, e, assim, a mesma no poder ser alegada futuramente para invalidar as obrigaes decorrentes do ttulo, pois esse, uma vez emitido, passa a conter direitos abstratos, no cabendo, de tal modo, a exigncia de contraprestao para poder ser satisfeita a obrigao. Luiz E. da Rosa Jnior entende que a abstrao surge a partir do incio da circulao, ou seja, quando o ttulo sai da relao fundamental, atravs de endosso e o portador endossatrio no esteja de m-f. NO PRODUZ ABSTRAO LETRA DE CBIO E NOTA PROMISSRIA 1) Quando o emitente incluir a clusula no ordem (art. 11, al. 2, LUG) 2) Quando o endosso for posterior ao protesto por falta de pagamento, ou feito depois de expirado o prazo fixado para se fazer o protesto, produz os efeitos de uma cesso ordinria de crditos (Art. 20, LUG). 3) Quando o endossatrio adquirir o ttulo com o propsito de prejudicar o devedor (Art. 17, LUG). DUPLICATA 1) A duplicata mercantil endossada antes do aceite no adquire abstrao por fora dos arts. 7 e 8 da LD, que concedem o prazo de 10 dias ao sacado, contados da apresentao do ttulo, para a sua devoluo com as razes da falta de aceite;
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 2) A duplicata endossada posteriormente ao protesto por falta de pagamento, ou aps a expirao de seu prazo (30 dias do vencimento, conf. art. 13, 4), no adquire abstrao por fora da aplicao subsidiria do art. 20 da LUG, conforme art. 25 da LD que determina a aplicao subsidiria da LUG referentemente a circulao 5; 3) Quando o endossatrio adquirir o ttulo com o propsito de prejudicar o devedor (Art. 25, da LD c/c art. 17, da LUG) OBS.: A duplicata no admite a clusula no ordem por fora do art. 2, 1, inc. VII, da LD. CHEQUE 1) Quando o emitente incluir a clusula no ordem (Art. 17, 1, LC); 2) Quando o endosso for posterior ao protesto, ou declarao equivalente, ou expirao do prazo de apresentao (Art. 27, LD); 3) Quando o endossatrio adquirir o ttulo com o propsito de prejudicar o devedor (Art. 25, LD); 3.3. Elemento preponderante para existncia do ttulo: Formalismo. Cada espcie de ttulo possui uma forma prpria que obtida pelo cumprimento de requisitos, expressamente enumerados na lei. Os documentos que no se revestem das formalidades legalmente exigidas no possui valor de ttulo de crdito. Novo C. Civil: Art. 888. A omisso de qualquer requisito legal, que tire ao escrito a sua validade como ttulo de crdito, no implica a invalidade do negcio jurdico que lhe deu origem. 3.4. Inoponibilidade de excees pessoais: - Art. 1507, CC revogado: Ao portador de boa-f, o subscritor, ou o emissor, no poder opor outra defesa, alm da que assente em nulidade interna do ttulo, ou em direito pessoal ao emissor, ou subscritor, contra o portador. - Art. 17, Lei Uniforme: As pessoas acionadas em virtude de uma letra no podem opor ao portador excees fundadas sobre as relaes pessoais delas com o sacador ou com os portadores anteriores, a menos que o portador ao adquirir a letra tenha procedido conscientemente em detrimento do devedor. - Novo C. Civil: Art. 915. O devedor, alm das excees fundadas nas relaes pessoais que tiver com o portador, s poder opor a este as excees relativas forma do ttulo e ao seu contedo literal, falsidade da prpria assinatura, a defeito de capacidade ou de
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Luiz Emygdio F. Rosa Jr. tem entendimento contrrio, mas com fundamentao equivocada: A LD no contm norma idntica a do art. 20 da LUG, pela qual o endosso feito aps o protesto ou o decurso do prazo legal para protesto produz efeitos de cesso. (...) p. 688-689. Em nota de rodap entende pela aplicao subsidiria do Cdigo Civil que em seu projeto previa no art. 922, agora, 920 que: o endosso posterior ao vencimento produz os mesmos efeitos do anterior. Todavia, esquece o teor do art. 903: salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo. A LD remete LUG em caso de omisso (art. 25).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira representao no momento da subscrio, e falta de requisito necessrio ao exerccio da ao. - Art. 916. As excees, fundadas em relao do devedor com os portadores precedentes, somente podero ser por ele opostas ao portador, se este, ao adquirir o ttulo, tiver agido de m-f. - Excees pessoais em caso de endosso-mandato: Art. 917, 3 pode o devedor opor ao endossatrio de endosso-mandato somente as excees que tiver contra o endossante. 3.5. Classificao quanto a circulao dos ttulos de crdito: a) Ttulos nominativos: Os ttulos nominativos so emitidos em favor de pessoa cujo nome conste no registro do emitente, transferindo-se mediante termo naquele registro, assinado pelo proprietrio e pelo adquirente (Arts.921 e 922, CC). b) Ttulos ordem: a clusula ordem permite ao beneficirio do ttulo transferir a outra pessoa o direito prestao. A transferncia ocorre mediante o endosso, consistente na assinatura do beneficirio. c) Ttulos ao portador: no consignam o nome do favorecido, credenciando a quem os porta de todos os direitos emergentes do ttulo. Os ttulos ao portador podem trazer a expresso pague-se ao portador... ou apenas deixar em branco o espao destinado ao nome do beneficirio. No direito brasileiro os ttulos ao portador esto vedados pela Lei n. 8.021/90. d) Ttulos no ordem: a clusula no ordem impede a circulao livre do ttulo. Todavia, a circulao pode efetivar-se mediante uma cesso, atravs de termo de transferncia, assinado pelo cedente e pelo cessionrio. O primeiro no se obriga com os posteriores possuidores. 3.6. Quanto a natureza do crdito de que se revestem os ttulos a) Ttulos de crdito prprios: os ttulos de crdito prprios encerram uma verdadeira operao de crdito e sua exigncia est subordinada confiana depositada naqueles que deles participam. A letra de cmbio e a nota promissria, respectivamente, ordem e promessa de pagamento de uma quantia certa a um beneficirio determinado ou sua ordem, so exemplos tpicos de ttulos de crdito prprios. b) Ttulos de crdito imprprios: os ttulos de crdito imprprios no encerram uma verdadeira operao de crdito, mas revestem-se de certos requisitos dos ttulos de crdito propriamente ditos. o caso, por exemplo, do cheque, ordem de pagamento vista, em favor do subscritor ou de outra pessoa, que, por ter requisitos dos ttulos de crdito propriamente ditos, circula como esses e tem garantias semelhantes ou bastante aproximadas do ttulos de crdito prprios (F. Martins). Para sua emisso legtima preciso que haja proviso mos da instituio financeira (sacado). c) Ttulos de legitimao: estes ttulos no do um direito de crdito propriamente dito queles que os portam, seno a expectativa de prestao de coisas ou de servios. Ex.: conhecimento de depsito ou frete, passagens, etc.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira No representam verdadeiros ttulos de crdito. Todavia, incorporam elementos dos ttulos de crdito por tratar-se de prestao futura. d) Ttulos de participao: trata-se daqueles ttulos que do ao portador direito de participao. Exemplo tpico o caso das aes de sociedades annimas. O portador participa na fiscalizao e nos resultados financeiros da sociedade. Tais ttulos podem circular mediante endosso ou por tradio manual. 3.7. Quanto a natureza dos direitos incorporados a) Abstratos b) Causais: ...os ttulos causais tm uma causa necessria, isto , s existem em funo de um determinado negcio fundamental, e esse negcio especial influencia a sua existncia, trazendo, assim, os documentos, nas declaraes literais que contm, referncia ao mesmo. (F. Martins). o caso da duplicata. J com os ttulos de crditos abstratos pode ocorrer de se originar de um ato unilateral da vontade, sem causa aparente que force o seu nascimento.
II - LETRA DE CMBIO
1. Conceito: Entende-se por letra de cmbio uma ordem dada, por escrito, a uma pessoa, para que pague a um beneficirio indicado, ou ordem deste, uma determinada importncia em dinheiro. Requer, assim, a letra de cmbio, trs elementos pessoais, que no ttulo tm funes diversas: o que d a ordem, chamado sacador; o que a quem a ordem dada, que se chama de sacado; e aquele a favor de quem emitida a ordem, denominado de tomador ou beneficirio (F. Martins). 2. Histrico a) Perodo italiano - 1650 - Cambio siccum > Cmbio manual. - A Distantia loci e o cambio trajecticium. - O quirgrafo. - A lettera de pagamento ou lettera di cambio. - Necessidade de depsito. No havia uma verdadeira operao de crdito. b) Perodo francs 1673 1848 - Ordenana de comrcio terrestre de 1673 - Letra > importncia devida ou futura. Qualquer transao. - Adoo da clusula ordem> endosso. - Necessidade de um contrato inicial e de proviso do sacador em mo do sacado. - Necessidade de apreciao inicial para aceite. - Instrumento de pagamento. c) Perodo alemo a partir de 1848
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Karl Einert > papel moeda do comerciante A existncia da letra de cmbio no depende de um contrato preliminar causador do seu aparecimento. - Efeitos para a cambial decorrentes da teoria de Karl Einert: 1) desapareceram os requisitos de distantia loci e do valor recebido; 2) a endossabilidade se torna elemento natural, implcito, desaparecendo a necessidade da clusula ordem; 3) pode ser apresentada ao aceitante, e o portador exerce o direito de regresso contra o sacador, desde que no seja aceita ou paga; 4) a assinatura aposta no ttulo autnoma, independente das demais; 5) credor quem possui o ttulo por uma srie no interrompida de endossos; 6) ao credor no podem ser opostas as excees fundadas no direito pessoal (Requio) 3. Natureza jurdica a) Franceses: a letra de cmbio instrumento de um contrato. - Pothier: a letra de cmbio o meio pelo qual o contrato de cmbio se executa; - Pardessus: trata-se de um mandato outorgado pelo sacador ao sacado. A circulao da letra de cmbio seria oriunda de uma cesso ao tomador do crdito que o sacador tem contra o sacado; - Thaller: o sacador delega ao sacado pagar ao tomador, este, endossando a letra, vai fazendo delegaes sucessivas. - Wormos: uma estipulao em favor de terceiros. b) Alemes: os direitos do ttulo dependem de um ato unilateral de vontade. - Karl Einert: a letra de cmbio equivale ao papel-moeda. O direito do portador um direito abstrato e autnomo, independente da causa que lhe deu origem, justificando o nascimento desse direito como um ato unilateral de vontade do obrigado. c) Italianos: fundamenta-se por certos direitos nascidos nos ttulos. - Vivante: Literalidade, abstrao e autonomia. 4. Requisitos essenciais nas letras de cmbio: art. 1 do Dec. 57.663/66, Lei Uniforme. a) A denominao letra de cmbio, inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo. b) O mandato (mandado) puro e simples de pagar uma quantia determinada. - Clusula de juros > art. 5 da Lei Uniforme, art. 192, 3 da CF. - Maneira de escrever > art. 6 c) O nome da pessoa que deve pagar Nome do sacado. Deve ser escrito no anverso, abaixo ou acima do contexto. O sacador pode designar-se sacado (art. 3, 2 al.). A indicao do sacado no lhe traz nenhuma obrigao. Pode ser usado pseudnimo.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Sacado menor, absolutamente incapaz > preciso fazer a indicao do seu representante legal. - Relativamente incapaz > seu assistente deve assinar. - Pluralidade de sacados > a indicao pode ser: cumulativa: todos devem aceitar a letra; sucessiva: a apresentao deve ser feita na ordem da indicao; alternativa: cabe ao portador escolher aquele a quem deve apresentar a letra. d) O nome da pessoa a quem, ou ordem de quem a letra deve ser paga. - Tomador > beneficirio da ordem. - Letra ao portador > vedao, art. 1, n. 6. Isto, ao ser emitida. Vedao pelas Leis, 8021/90, art. 2 e 8088/90, art. 19. - Endosso em branco > lana-se a assinatura no verso, sem indicar a pessoa a quem a transfere. (arts. 12, 3 al.; 13, 2 al.). - Vrios tomadores: somente se forem solidrios. O endosso deve ser assinado por todos. e) A indicao da data em que a letra passada. - Deve constar dia, ms e ano, podendo o dia e o ano ser escritos por extenso, ou em algarismos; o ms sempre por extenso. - A lei brasileira (Dec. 2044/1908) no exigia tal requisito o que gerava burla do termo legal da falncia. f) A assinatura do sacador. - A assinatura do sacador garantia, caso o sacado no aceitar ou no efetuar o pagamento. - Se o sacador incapaz > a pessoa capaz que assinou posteriormente responde pela obrigao (autonomia). - Letra emitida por ordem e conta de terceiro (art. 3, 3 al.) > o sacador quem assina e responsvel. D-se em contrato de comisso - A identificao do sacador pela impresso digital, ou a rogo, ou por sinal particular no permitida. - Chancela mecnica > cheque, Res. 74 de 1967 do BACEN, e reserva do art. 2 da Lei Uniforme. 5. Requisitos no essenciais na lei uniforme. a) poca do pagamento (art. 1, n. 4) - Ser pagvel vista a letra que no trouxer a poca do pagamento (art. 2, 2 al.). - Novo C. Civil: Art. 889, 1 (no mesmo sentido) b) Lugar do pagamento (art. 1, n. 5) - Na falta de indicao especial, o lugar designado ao lado do nome do sacado considera-se como sendo o lugar do pagamento, e, ao mesmo tempo, o lugar do domiclio do sacado (art. 2, 3 al.). - Se no houver meno ao domiclio do sacado, aplica-se o disposto no art. 889, 2, CC/2002: considera-se lugar de emisso e de pagamento, quando no indicado no
ttulo, o domiclio do emitente.
Letra domiciliada > A letra pode ser pagvel no domiclio de terceiro, quer na localidade onde o sacado tem o seu domiclio, quer noutra localidade (art. 4).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira c) Lugar da emisso - A letra sem indicao do lugar onde foi passada considera-se como tendo sido no lugar designado, ao lado do nome do sacador (art. 2, 4 al.). - Se no houver meno ao domiclio do sacador, aplica-se o disposto no art. 889, 2, CC: -
considera-se lugar de emisso e de pagamento, quando no indicado no ttulo, o domiclio do emitente.
Importncia > art. 4 da Conveno destinada a regular certos conflitos de leis em matria das letras de cmbio e notas promissrias e protocolo. A Letra regida pelas normas do local de emisso. Apesar da uniformizao, cada pas fez ressalvas.
6. Prescrio: Art. 70, LUG.
III - O ACEITE
1 Conceito: Tendo o sacador expedido a ordem de pagamento a favor do beneficirio, dirigida ao sacado, resta que reconhea a validade da ordem, apondo a sua assinatura. D-se, ento, o aceite da letra de cmbio, vinculando o sacado, agora aceitante, como seu obrigado principal. A apresentao para aceite se chama tambm de vista. Vista para aceite (Requio). Aceite separado: Art. 29, Lei Uniforme, ltima alnea: se, porm, o sacado tiver informado por escrito o portador ou qualquer outro signatrio da letra de que aceita, fica obrigado para com estes, nos termos do seu aceite. Vencimento antecipado por recusa de aceite total ou parcial (art. 43, LU). Falncia do sacado: no pode aceitar a letra. O sacado perde a administrao dos bens.
2 Apresentao para aceite Letra sacada vista: vence no ato da apresentao. No h que se falar em aceite. Letras a um certo termo de vista: a apresentao para aceite marca o incio do prazo concedido para o vencimento e pagamento. Situaes. Art. 22 da Lei Uniforme: - Apresentao, sem exigncia de prazo, at o vencimento. - Proibio de apresentao antes de determinada data. - Proibio de apresentao para aceite: no h protesto por falta de aceite. Fica afastada a possibilidade de vencimento antecipado. - Excluso da clusula de no-aceitao: Quando a letra pagvel em domiclio de terceiro aquele que tiver de pag-la por conta do sacado precisa saber se este a reconheceu exata. 3 Limitao do aceite Art. 11, p. nico, Dec. n. 2044/08. Art. 26, Lei Uniforme.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 4 Cancelamento do aceite Art. 29, Lei Uniforme: Se o sacado, antes da restituio da letra, riscar o aceite que tiver dado, tal aceite considerado como recusado. Salvo prova em contrrio, a anulao do aceite considera-se feita antes da restituio da letra.
6 Aceite por interveno Conceito de interveno: o ato cambirio pelo qual uma pessoa, estranha ou no letra de cmbio, nela intervm, espontaneamente ou por fora de indicao feita pelo sacador, endossante ou avalista, para aceitala ou pag-la por honra de um dos devedores indiretos e de regresso6. 1) Interveno por necessidade: ocorre quando h a designao da pessoa do interveniente. O sacador, um endossante ou um avalista podem indicar uma pessoa para em caso de necessidade aceitar ou pagar (Art. 55). - necessrio que haja direito de ao contra um devedor. - O interveniente pode ser um terceiro, ou mesmo o sacado, ou uma pessoa j obrigada em virtude da letra, exceto o aceitante. - preciso comunicar pessoa por quem interveio no prazo de 2 dias teis. O aceite por interveno pode realizar-se em todos os casos em que o portador de uma letra aceitvel tem direito de ao antes do vencimento (Art. 56). - Ocorrendo falta ou recusa de aceite, falncia do sacado, o vencimento antecipado da obrigao pode ser obstada com o aceite por interveno do sacador ou qualquer dos endossantes coobrigados. 2) Interveno espontnea: ocorre quando o interveniente no for indicado A letra de cmbio pode ser aceita ou paga por uma pessoa que intervenha por um devedor qualquer contra quem existe direito de ao (Art. 55, 2 al.). Na interveno espontnea o portador pode recusar o aceite por interveno. Se, porm, o admitir, perde o direito de ao antes do vencimento contra aquele por quem a aceitao foi dada e contra os signatrios subseqentes (Art. 56). preciso indicar na letra por honra de quem se fez a interveno; na falta desta indicao, presume-se que interveio pelo sacador (Art. 57). O aceitante por interveno fica obrigado para com o portador e para com os endossantes posteriores quele por honra de quem interveio da mesma forma que este (Art. 58). 7 Prorrogao do prazo de apresentao para aceite Art. 54
DA ROSA Jr, Luiz Emygdio F. Ttulos de crdito. 1. ed. So Paulo: Renovar, 2000, p. 199.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira IV - O AVAL
1 - Conceito: - Entende-se por aval a obrigao cambiria assumida por algum no intuito de garantir o pagamento da letra de cmbio nas mesmas condies de um outro obrigado (F. Martins) - Esta garantia dada por um terceiro ou mesmo por um signatrio da letra (Art. 30, al. 2, Lei Uniforme). 2 - Natureza jurdica - Garantia do cumprimento da letra em funo das obrigaes assumidas pelo avalizado (F. Martins). - Obs.: os obrigados no tm direito de ao contra os que se obrigam posteriormente. P. ex.: A=>B=>C=>D=>=E=>F - F renunciou ao direito de cobrar de E e de X a importncia constante da letra. D no tem ao contra E ou X. 3 - Requisitos do aval - O aval deve ser escrito na prpria letra; - Exprime-se pela palavras bom para aval ou frmula equivalente; - Assinatura do avalista no anverso da letra, salvo tratando-se do sacado ou sacador; - Indicao da pessoa por quem se d. Na falta presume-se dado ao sacador. 4 - Aval, fiana e endosso Aval Fiana civil
- feito no prprio ttulo - contratual - Autonomia da obrigao - Benefcio de ordem - No havia exigncia de outorga uxria. Com - Outorga uxria (Art. 235, III, C. Civil. o Novo C. Civil Art. 1.647, exigida. - Endosso: um meio de transferncia dos direitos do ttulo, mediante a assinatura do detentor legitimado, no verso ou anverso da letra, garantindo o endossante, salvo clusula em contrrio, o aceite e o pagamento da mesma (F. Martins). 5 - Aval ao sacado
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira - ...sendo independentes as assinaturas, e sendo conforme expressa a Lei Uniforme, o dador do aval responsvel da mesma maneira que a pessoa por ele avalizada, subsiste o aval, pagando o avalista pelo sacado que no aceita a letra (Requio). - A obrigao futura s se torna efetiva se o sacado aceitar a letra. No aceitando o aval insubsistente, por inexistir obrigao do sacado; aceitando com modificao ou limitao, a obrigao do avalista ir apenas ao limite da restrio... (Lei Uniforme, art. 26) (F. Martins). 6 - Avais simultneos e sucessivos - Simultneos: quando todos os avalistas garantem diretamente o avalizado. Neste caso, o que paga s pode reaver dos demais avalistas a quota que lhe cabe na diviso da dvida por todos. - Sucessivos: quando um avalista garante um outro avalista. Neste caso, o avalista que paga tem o direito de cobrar toda importncia do que lhe est anterior. (Lei Uniforme, art. 47). - Smula n. 189 do STF: avais em branco e superpostos consideram-se simultneos e no sucessivos. 7 - Nulidade da obrigao avalizada - Art. 32, al. 2, Lei Uniforme - RESPE n. 162.332/So Paulo, STJ.
V ENDOSSO 1. CONCEITO: Endosso o ato cambirio abstrato e formal, decorrente de declarao unilateral de vontade e correspondendo a uma declarao cambiria eventual e sucessiva, manifestada no ttulo de crdito, ainda que dele no conste a clausula ordem, pela qual, o beneficirio ou terceiro adquirente (endossante) transfere os direitos dele decorrentes a outra pessoa (endossatrio), ficando, em regra, o endossante responsvel pelo aceite e pelo pagamento. (Cf. L. E. da Rosa Jnior). OBS.: - Ato exclusivamente cambirio: s pode ter por objeto ttulo de crdito. - Ato abstrato: desvincula-se da sua causa, sendo inoponvel ao endossatrio de boa-f as excees extracartulares que o devedor possa invocar em relao ao credor originrio, uma vez que o terceiro adquire direito novo, originrio e autnomo (LUG, art. 17). - Ato formal: s pode ser dado no ttulo, no se admitindo em documento dele separado (LUG, art. 13, al. 1). Sendo endosso em branco, deve ser dado no seu dorso (LUG, art. 13, al. 2). - Declarao unilateral de vontade: no necessria a declarao de vontade do endossatrio.
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Declarao eventual: porque a sua falta no desnatura o documento como ttulo de

crdito.
Declarao sucessiva: porque manifestada no ttulo aps a declarao originria

(saque).
2. OUTROS MEIOS DE TRANSFERNCIA I) Sucesso hereditria, testamento e operaes societrias (incorporao, fuso e ciso). II) Cesso de crdito (CCB, art. 1065 a 1078, novo CCB, arts. 286 a 298) a) formalizada em documento separado do ttulo b) Desvantagens em relao ao endosso: - O cessionrio fica vulnervel excees extracartulares que possam ser opostas pelo devedor (CCB, art. 1072, novo CCB, art. 294) - Diminui a garantia de pagamento porque, salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor (CCB, art. 1074, novo CCB, art. 296), garantindo apenas a existncia do crdito ao tempo da transferncia (CCB, art. 1073, novo CCB, art. 295). 3. RESPONSABILIDADE DO ENDOSSANTE a) Lei cambiria e Novo Cdigo Civil Lei Cambiria: O endossante, salvo clusula em contrrio, garante tanto da aceitao como do pagamento da letra (LUG, art. 15, al. 1). Novo Cdigo Civil: Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso, no responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do ttulo (art. 914). b) Clusula excludente de responsabilidade - No h frmula determinada, podendo ser consignado no ttulo: endosso sem garantia, endosso sem devedor, endosso sem responsabilidade, etc. 4. ENDOSSO E CESSO7 ENDOSSO a) Natureza cambiria b) Declarao unilateral de vontade c) Ato abstrato: no se vincula sua causa d) Opera transferncia de direito novo, autnomo e originrio, desvinculado do direito do endossante e) Salvo clusula em contrrio, o endossante garante o pagamento (LUG, art. 15, al. 1) CESSO a) Direito comum b) Contrato bilateral c) Ato causal d) Direito derivado: o devedor pode opor ao cessionrio as excees causais (Art. 294, novo CCB) e) Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido
Cf. ROSA JR, Luiz Emydgio F. da. Ttulos de crdito. Rio de Janeiro: Renovar, 2000.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira de m-f (Art. 295, novo CCB); Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor (Art. 296, novo CCB). f) A nulidade de um dos endossos no f) A cesso viciada prejudica as demais prejudica a cadeia sucessria g) Transfere o ttulo g) Transfere o direito de crdito h) Ato puro: independe da anuncia do h) Pode estar sujeito a encargo, condio devedor ou termo: no vale em relao ao devedor, antes de sua notificao (CCB revogado, art. 1069, art. 290, novo CCB). 5. MODALIDADES DE ENDOSSO: endosso em preto, em branco e ao portador. a) Endosso em preto: - Pode expressar-se pela frmula pague-se a Joo - Para transferncia o endossatrio deve firmar outro endosso, em preto ou em branco. b) Endosso em branco: - O endossante deixa de mencionar o nome do beneficirio - O portador no necessita apor seu nome no verso da crtula antes de ajuizar ao de execuo. - Para legitimao do portador preciso provar uma srie ininterrupta de endossos. - Vedao: Lei n. 8088/90, art. 19: Art. 19. Todos os ttulos, valores mobilirios e cambiais sero emitidos sempre sob a forma nominativa, sendo transmissveis somente por endosso em preto. 1 Revestir-se-o de forma nominativa os ttulos, valores mobilirios e cambiais em circulao antes da vigncia desta lei, quando, por qualquer motivo, reemitidos, repactuados, desdobrados ou agrupados. 2 A emisso em desobedincia forma nominativa prevista neste artigo torna inexigvel qualquer dbito representado pelo ttulo, valor mobilirio ou cambial irregular. 3 A Comisso de Valores Mobilirios regulamentar o disposto neste artigo em relao aos valores mobilirios. c) Endosso ao portador: - Expressa-se pela frmula pague-se esta letra ao seu portador. - Para a legitimao de quem detm o ttulo basta a sua posse. - OBS.: a LUG no admite cambial ao portador porque a designao do beneficirio requisito essencial (LUG, art. 1, n. 6, e 75, n. 5). - Obs.: mesma vedao da Lei n. 8088/90
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 6. CLUSULA NO ORDEM a) Quem pode apor: s pode ser inserida por quem cria o ttulo (LUG, art. 11, al. 2). b) Efeitos: no probe a circulao do ttulo, mas apenas veda que seja feita atravs de endosso, e, no retira a natureza cambiria do ttulo. Os efeitos so os seguintes: 1- veda a transferncia do ttulo por endosso; 2- o ttulo s pode circular pela forma de cesso; 3- os cedentes no respondem pela solvncia do devedor, no so obrigados cambirios (CCB, arts. 1074 e 1073, novo CCB, art. 286 a 298). 7. ENDOSSO PARCIAL a) Vedao: a legislao cambiria considera nulo o endosso parcial (LUG, art. 12, al. 2, e LC, art. 18, 1). b) Pagamento parcial e endosso: - direito do devedor efetuar pagamento parcial e exigir do portador que se faa meno na letra e lhe d quitao parcial (LUG, art. 33, als. 2 e 3, e LC, art. 38, nico). - O portador pode transferir por endosso o saldo restante do ttulo. No se trata de endosso parcial. 8. PROIBIO DE NOVO ENDOSSO a) O portador, ao endossar o ttulo, pode proibir que o endossante efetue novo endosso. - Frmula: proibido novo endosso, no transfervel, ou outra. - Se o endossatrio, mesmo assim, endossa o ttulo, o endosso vlido, mas o endossante que aps a clusula no responde perante os portadores posteriores (LUG, art. 15, al. 2, e LC, art. 21, nico) b) Distino com a clusula sem garantia (LUG, art. 15, al. 2, e LC, art. 21). - A clusula sem garantia exonera o endossante que a insere da responsabilidade cambiria perante qualquer portador. - A clusula proibitiva de novo endosso no afasta a responsabilidade do endossante para com o seu endossatrio. c) Distines com a clusula no ordem (LUG, art. 11, al. 2, e LC, art. 17, 1). - Clusula no ordem: - S pode ser inserida pelo emitente; - Restringe a circulao. Transmisso pela forma e com efeitos de cesso. - Clusula proibitiva de novo endosso: - S pode ser inserida pelo endossante;
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira No impede a circulao do ttulo por endosso, apenas afasta a responsabilidade cambiria do endossante em relao aos portadores subseqentes ao seu endossatrio.
9. CANCELAMENTO DE ENDOSSO (LUG, art. 16, al 1): - Os endossos riscados consideram-se no escritos, pouco importando a razo do cancelamento, bem como se legtimo ou abusivo. a) Cancelamento legtimo (LUG, art. 50, al. 2, e LC, art. 54, nico): - Quando emana de endossante que tenha pago a soma cambiria, porque tem o direito de riscar o seu endosso e os endossos posteriores. - O endossante pode ainda cancelar o endosso antes da tradio do ttulo ao endossatrio, restabelecendo sua propriedade. b) Cancelamento ilegtimo: - Quando no se justifica por qualquer das razes anteriores e visa apenas prejudicar o direito de outrem. - OBS.: O portador prejudicado poder, pela via ordinria, pleitear o ressarcimento do prejuzo pois no poder exigir cambiariamente o cumprimento da obrigao do devedor que teve sua assinatura riscada. 10. ENDOSSO PSTUMO a) Noo geral: Endosso pstumo o efetuado aps o protesto por falta de pagamento ou depois de expirado o prazo legal para a sua efetivao e produz os efeitos de cesso (LUG, art. 20, al. 1)8. Quando o protesto no comprova a falta de pagamento da letra, como o que feito em face da recusa total ou parcial do aceite ou nos demais casos mencionados nos nmeros 2 e 3 do art. 43 da Lei Uniforme, no tira os efeitos cambirios do endosso, o que significa que os obrigados anteriores no ficam desonerados em relao queles a quem a letra for endossada, como aconteceria se esse endosso significasse mera cesso civil 9. b) Endosso sem data (LUG, art. 20, al. 2, e LC, art. 27): Salvo prova em contrrio, o endosso sem data presume-se anterior ao decurso de prazo legal para se efetivar o protesto, ou tratando-se de cheque, tambm anterior declarao equivalente ao protesto (a apresentao). c) Forma de endosso: O endosso pstumo tem forma de endosso, mas produz efeitos de cesso, ou seja, corresponde cesso sob forma cambiria. Observaes: Tendo o endosso tardio a forma de endosso, a sua validade em relao ao devedor independe da sua notificao, no se aplicando, portando, a norma do art. 290 do novo CCB (Art. 1069 do CCB revogado).
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Cf. ROSA JR, Luiz Emydgio F. da. Ttulos de crdito. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 247. Cf. MARTINS, Fran. Ttulos de crdito. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 129-30.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira O portador no tem ao cambiria contra os endossantes pstumos porque no garantem a solvncia do devedor (efeitos de cesso) e nem contra os endossantes anteriores, caso o ttulo no tenha sido protestado (LUG, art. 53, al. 2).
d) Efeitos da cesso: Os devedores podem opor ao adquirente do ttulo eventual exceo que tenham em ralao ao credor originrio (CCB, art. 1.072, e novo CCB, art. 294); Salvo clusula em contrrio, o endossante pstumo no responde pela solvncia do devedor, e, portanto, no garante o pagamento (CCB, art. 1.074, e art. 296, novo CCB) e nem o aceite da letra de cmbio, respondendo apenas pela existncia do crdito ao tempo da cesso (CCB, 1.073, e art. 295, novo CCB).
11. ENDOSSO IMPRPRIO a) Noo: Endosso imprprio, no translativo, incompleto ou no pleno, o ato cambirio pelo qual o endossante transfere apenas o exerccio dos direitos emergentes do ttulo, sem ficar responsvel cambirio pelo aceite e pagamento. O endosso denomina-se imprprio porque no cumpre a sua funo precpua de operar a transferncia dos direitos decorrentes do ttulo10. Atravs do endosso imprprio, lana-se na cambial um ato que torna legtima a posse do endossatrio sobre o documento, sem que ele se torne credor. Chama-se imprprio o endosso, nesse caso, exatamente porque um de seus efeitos normais a transferncia da titularidade do crdito no se opera. Existem duas modalidades dessa categoria de ato cambial: o endossomandato e o endosso-cauo.11 11.1. Endosso Mandato: a) Noo: a clusula cambiria pela qual o endossante constitui o endossatrio seu mandatrio para a prtica de todos os atos necessrios ao recebimento da soma cambiria, e para tal lhe transfere o exerccio de todos os direitos decorrentes do ttulo. b) Forma: No h imposio de frmula nica, sendo meramente exemplificativas as apresentadas pela LUG: valor a cobrar, para cobrana, por procurao; Deve ser lanado no prprio ttulo (literalidade); O endosso deve indicar a pessoa do endossatrio (endosso em preto). No h procurao ao portador (CCB revogado, art. 1.288, art. 653, novo CCB, e art. 149 do Ccom, parte revogada).
c) Poderes conferidos ao mandatrio:
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Cf. ROSA JR, Luiz Emydgio F. da. Op. Cit., p. 259. COELHO, Fbio U. Curso de Direito Comercial. v. 1. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 404.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira A prpria clusula (endosso por procurao) investe o portador de todos os poderes necessrios ao exerccio dos direitos decorrentes do ttulo, sem que haja necessidade de serem especificados na clusula; No opera a transferncia da propriedade do ttulo; O endossante-mandante pode vedar a prtica de determinados atos pelo endossatriomandatrio (Dec. 2.044/1908, art. 8, 1). O endossatrio-mandatrio pode lanar endosso mandato, podendo, conforme Fran Martins12, restringir os poderes do novo mandatrio.
d) Argio de excees: Ajuizada a ao cambiria pelo endossatrio-mandatrio, os devedores acionados s podem argir excees relativas ao endossante-mandante (LUG, ar. 18, al. 2, LC, art. 26 in fine) porque o endossatrio-mandatrio age em nome de seu mandante.
e) Mandato civil e mandato mercantil (cambirio): Conforme o art. 18, 3 al. da LUG, o mandato que resulta de um endosso por procurao no se extingue por morte ou sobrevinda incapacidade legal do mandante; Na lei civil a morte ou interdio de uma das partes faz cessar o mandato (CCB revogado, art. 1316, n. II, novo CCB, art. 682, II). Obs.: A norma garante a adimplncia do devedor que paga ao endossatrio-mandatrio.
11.2. Endosso pignoratcio ou cauo (LUG, art. 19): a) Noo: tambm modalidade de endosso imprprio, e, portanto, no opera a transferncia da propriedade do ttulo, mas consubstancia penhor dos direitos deles decorrentes em garantia de obrigao contrada pelo portador perante terceiro. A LUG em seu art. 19 prev que quando o endosso contm a meno valor em garanti, valor em penhor ou qualquer outra meno que implique uma cauo, o portador pode exercer todos os direitos emergentes da letra, mas um endosso feito por ele s vale como endosso a ttulo de procurao. No sendo proprietrio do ttulo no pode o endossatrio pignoratcio transferi-lo a outro, na qualidade de proprietrio.
b) Inoponibilidade das excees pessoais: Os coobrigados no podem invocar contra o portador as excees fundadas sobre as relaes pessoais deles com o endossante, a menos que o portador, ao receber a letra, tenha procedido conscientemente em detrimento do devedor (LUG, art. 19, al. 2). O credor da cauo (endossatrio-caucionado) exerce direito prprio, age em seu interesse, e titular de direito autnomo, que o torna invulnervel excees pessoais que os coobrigados tenham em relao ao endossante-caucionante.
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op. cit. p. 126.
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VI PROTESTO
1- Conceito de protesto - Entende-se por protesto o ato solene destinado principalmente a comprovar a falta ou recusa do aceite ou do pagamento da letra (F. Martins, p. 199). 2 - Modalidades de protesto 2.1 - Protesto por falta ou recusa do aceite - Apresentao facultativa: quando certa a data do vencimento. - Apresentao obrigatria: nas letras passadas a tempo certo da vista 2.2. Protesto por falta ou recusa de pagamento 3 - Efeitos do protesto 3.1 Efeitos do protesto por falta ou recusa do aceite 3.1.1 - Efeitos quanto ao ttulo A primeira conseqncia da falta ou recusa do aceite, comprovada pelo protesto, fazer com que o portador possa, antes do vencimento do ttulo, exercer o direito regressivo contra os obrigados anteriores (art. 43, l. Uniforme). Endosso posterior ao protesto por falta de pagamento, ou feito depois de expirado o prazo fixado para se fazer o protesto, produz apenas efeitos de uma cesso civil (art. 20, L. Uniforme). E no caso de dispensa do protesto por falta de pagamento (art. 44, 4 al.), quando j efetuado o protesto por falta de aceite? Tambm o endosso teria efeito de cesso civil.
3.1.2 - Efeitos quanto ao sacado Nenhum efeito produz.
3.1.3 - Efeitos quanto aos coobrigados Direito de regresso antes do vencimento da letra (art. 43)
3.1.4 - Efeitos em relao ao portador Se no promove o protesto:
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira por falta de aceite: renuncia o seu direito cambirio. Na Letra de Cmbio o sacador considerado devedor indireto (art. 53, LUG). por falta de pagamento: ter ao apenas contra o aceitante e seus avalistas. 4 - Constituio do devedor em mora pelo protesto Juros de mora, contados a partir do vencimento (art. 48, LUG).
5 - Protesto para efeito de falncia Art. 94, I, Lei 11.101/05: Ser decretada a falncia do devedor que sem relevante razo de direito, no para, no vencimento, obrigao liquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia. Neste caso, o pedido ser instrudo com os ttulos e as certides de protesto. ( 3) Obrigao lquida: certa quanto a sua existncia e determinada quanto ao seu objeto (art. 1533, C. Civil). Comprovao da falta de pagamento: protesto (art. 44, Lei Uniforme). Trata-se do protesto por falta ou recusa de pagamento, estando a letra aceita. No hbil para pedido de falncia o protesto por falta de pagamento de letra no aceita, nos casos de letra vista. que se no houve aceite no h obrigao. Protesto para efeito de falncia fora do prazo estipulado no art. 44, al. 3, L. Uniforme.
6 - Protesto por falta de data de aceite Lei brasileira (Dec. 2044/08), art. 9, nico: mandato presumido ao portador. Lei Uniforme, art. 25, 2 al.. Tambm quando houver estipulao especial de prazo determinado (art. 22, als. 1, 3 e 4). No provoca o direito de recebimento antecipado da letra. Marca o incio do prazo do vencimento. Smula 387, STF: A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f, antes da cobrana ou do protesto. Art. 358, II, CPC: cessa a f do documento particular quando (...) assinado em branco, for abusivamente preenchido.
7 - Protesto por falta de devoluo da letra protesto por recusa do aceite O protesto pode ser tirado: por outro exemplar da letra, se existir. Por indicaes ao oficial de protesto (art. 31, Dec. 2044/08)
8 - Clusula sem protesto Art. 44, I, Dec. 2.044/08: a clusula era considerada como no escrita. Art. 46, Lei Uniforme. Efeitos de acordo com a posio na letra daquele que inseriu a clusula:
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Sacador: a clusula produz efeitos em relao a todos os signatrios da letra. Se houver protesto, as despesas correm por conta do portador-protestante (art. 48, 3) Endossante ou avalista: os efeitos so apenas em relao a esse endossante ou avalista. Se a letra protestada, as despesas com o protesto podem ser cobrados de todos as signatrios da letra (art. 46, 3 al., LUG). No h dispensa de apresentao (art. 46, 2 al.) 9 Tempo e lugar do protesto 9.1 - Tempo de apresentao da letra para protesto por falta ou recusa de aceite Primeiro dia til que se seguir ao da recusa do aceite ou ao do vencimento (art. 28, Dec. 2044/08 c/c art. 9, anexo II, LUG). Art. 24, 2 al.: o protesto por falta de aceite deve ser feito nos prazos fixados para a apresentao ao aceite. Reapresentao para aceite: art. 24, 1 al. Regras especficas: Letras vista Letras a dia certo Letras a certo termo da data Letras a certo termo de vista
9.2 - Tempo para apresentao para protesto por falta de pagamento Primeiro dia til que se seguir ao da recusa do aceite ou ao do vencimento (art. 28, Dec. 2044/08 c/c art. 9, anexo II, LUG). Letra vista: art. 44, 3 al. (aplica-se a reapresentao) Letras a dia certo, a tempo certo da data e a tempo certo de vista.
9.3 - Fora maior que impede a apresentao para aceite ou pagamento Prorrogao Mais de 30 dias do vencimento. Promoo da ao independentemente de apresentao ou protesto (art. 54, LUG)
2.5.9.4 - Prazo para ser tirado o protesto Art. 28, do Dec. n. 20044/08: dentro de 3 dias teis. Art. 12, da lei n. 9.492/97: o protesto ser registrado dentro de 3 dias teis contados da protocolizao do ttulo Obs.: na verdade o prazo de 3 dias contado a partir da intimao do devedor, ficta ou real. Falncia do aceitante. No h necessidade de protesto (art. 44, al. 6, L. Uniforme).
9.5 Lugar do protesto Letra de Cmbio: O lugar indicado na letra para o aceite ou pagamento (art. 28, Dec. 2044/1908)
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Cheque: Lugar do pagamento ou do domiclio do emitente (LC, art. 28, e LP, art. 6) Duplicata: Na praa do pagamento constante do ttulo (LD, art. 13, 3).
10 - Sustao de protesto Art. 17, Lei n. 9.492/97 Objetiva impedir a realizao do protesto Medida cautelar Medida cautelar preparatria. 30 dias para propor a ao (Art. 806, CPC)
11 Cancelamento de protesto Solicitao direta ao Tabelionato de Protesto de Ttulos Apresentao do ttulo protestado para arquivamento (art. 26, Lei n. 9.492/97) Exibio de declarao de anuncia dos credores Cancelamento em decorrncia de processo judicial (art. 26, 4)
VII CHEQUE
1. Conceito: O cheque uma ordem de pagamento vista, sobre quantia determinada, emitida contra um banco, com base em proviso de fundos depositados pelo emitente ou oriundos de abertura de crdito (W. Fazzio Jnior, 2000, p. 415).
1.1 Natureza jurdica: ... ttulo cambial, mas no ttulo de crdito (...) instrumento de pagamento, um quase dinheiro, que traduz uma ordem de pagamento que se exaure com o recebimento do seu valor (Paulo R. Neto, apud W. F. Jnior, p. 418). Presena dos elementos que caracterizam uma operao de crdito a confiana e o prazo. tambm um ttulo de crdito (J. Eunpio Borges, apud W. F. Jnior). No ttulo de crdito em sentido estrito. um instrumento de pagamento que se exaure com o recebimento do seu valor, todavia, possui literalidade e abstrao, elementos peculiares aos ttulos de crdito tradicionais (W. F. Jnior).
2 Pressupostos de emisso do cheque: IO saque contra o banco, ou instituio financeira equiparada (art. 3, Lei n. 7.357/85). Obs.: instituies financeiras equiparadas (arts. 17 e 18, Lei 4.595/64) - Sociedades de crdito, financiamento e investimento; - Caixas econmicas; - Cooperativas de crdito.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira IIProviso de fundos disponveis em poder do sacado (art. 4) - Disponibilidade ( 2) a) os crditos constantes de conta corrente bancria no subordinados a termo; b) o saldo exigvel de conta corrente contratual; c) soma proveniente de abertura de crdito. - Existncia de fundos no momento da apresentao (art. 4, 1) III- Autorizao para emitir cheque em virtude de contrato (art. 4, 1) - Regras para abertura de conta bancria: circular 559/1980 do Bacen, alterada pela circular 597/1980, alterada pela Res. 2025/1993 do Bacen. 2.1 Falta dos pressupostos da emisso. Validade Art. 4, parte final: a infrao destes preceitos no prejudica a validade do ttulo como cheque. A falta de fundos no descaracteriza o cheque.
3 Requisitos essenciais e suprveis. Assinatura. Apresentao 3.1 Requisitos essenciais e suprveis - Art. 1, Dec. 57.595/66 IA denominao cheque inscrita no contexto do ttulo e expressa na lngua em que este redigido; IIA ordem incondicional de pagar quantia determinada; IIIO nome do banco ou da instituio financeira que deve pagar (sacado); IVA indicao do lugar do pagamento (suprvel, art. 2, I) VA indicao da data e do lugar da emisso (Art. 889, 2, CC/2002) Quanto ao lugar da emisso art. 2, II. Quanto a data: suprvel at sua apresentao (W. Bulgarelli, p. 315) Art. 13, Dec. 57.595/66. 3.2 A assinatura Assinatura: chancela mecnica (circular 103/1967, Bacen), art. 1, parg. nico, Lei 7.357/85. As obrigaes dos outros signatrios no deixam de ser vlidas se h no cheque assinaturas de pessoas incapazes de obrigarem por cheque, assinaturas falsas, assinaturas de pessoas fictcias (art. 10, L. Uniforme, e 13, Lei 7.357/85). Mandatrio, sem tais poderes, ou que os excede ao assinar cheque: obriga-se pessoalmente. Pagando, tem os mesmos direitos daquele em cujo nome assinar (art. 14, Lei 7.357/85).
3.3 A apresentao a) o cheque sempre pagvel vista b) prazo para apresentao 30 dias, se emitido na mesma praa (art. 33) 60 dias, se emitido em outra praa (art. 33) Praa: lugar onde houver de ser pago o cheque.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira c) A apresentao tardia acarreta: - Perda da ao regressiva do portador contra os endossantes e avalistas (arts. 40 e 41, Lei Uniforme e art. 47, II, Lei 7.357/85) - Perda da ao contra o emitente, se este tiver ao tempo suficiente proviso de fundos e esta deixar de existir, sem fato que lhe seja imputvel (art. 47, 3, Lei 7.357/85) - Smula 600 do STF: cabe ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiria. 4 Revogao ou contra-ordem art. 35, Lei n. 7357/85 a) Art. 35: o emitente do cheque pagvel no Brasil pode revog-lo, merc de contra-ordem dada por aviso epistolar, ou por via judicial ou extrajudicial, com as razes motivadoras do ato. b) Caractersticas - de iniciativa apenas do emitente do cheque - No produz efeito durante o prazo de apresentao - Independe de motivo especial - Obs.: o ttulo no perde a fora executiva. c) Objetivo: - Visa desconstituir a ordem contida no cheque, razo pela qual s pode competir ao emitente. 5 Oposio ou Sustao ao Pagamento. Cancelamento - Art. 36, LC. 6 O cheque quanto a circulao Art. 69, Lei 9.069/96: a partir de 1 de julho de 1994 fica vedada a emisso, pagamento e compensao de cheque de valor superior a R$ 100,00 (cem reais), sem identificao do
beneficirio.
- Art. 8, Lei 7.357/85: pode-se estipular no cheque que seu pagamento seja feito: Ia pessoa nomeada, com ou sem clusula expressa ordem; IIa pessoa nomeada, com a clusula no ordem, ou outra equivalente; III- ao portador (vedao: Lei n. 9.069/95) - Art. 14, Lei Uniforme: desnecessria a clusula ordem para transferncia por endosso (1 al.) Insero da clusula no ordem: o cheque transmissvel apenas atravs de cesso civil. 6.1 O endosso Com a Lei da CPMF houve restrio a apenas 1 (um) endosso no perodo de vigncia da Lei (art. 17, I, Lei n. 9.311/96)Endosso do sacado: nulo (art. 15, L. Uniforme e 18, 1, Lei n. 7.357/85. Endosso ao sacado: vale como quitao, salvo no caso de o sacado ter vrios estabelecimentos e o endosso ser feito em favor de estabelecimento diverso daquele contra o qual o cheque foi emitido (art. 15, L. Uniforme e 18, 2, Lei 7.357/85) Endosso ao portador: vale como branco (art. 18, 2, Lei 7.357/85).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Endosso com clusula no endossvel ou no ordem: no responde perante os ulteriores endossatrios (art. 18, L. U. e 17, 1, Lei 7.357/85). Endosso com clusula sem garantia: excluso da garantia de pagamento (art. 18, L. U. e 21, Lei 7.357/85) Endosso posterior ao protesto ou aps findo o prazo de apresentao: no produz seno os efeitos de cesso civil. Mas, salvo prova em contrrio, presume-se lanado antes do protesto ou de expirado o prazo de apresentao. (art. 24, l U. e art. 27, Lei 7.357/85) Endosso mandato: o portador pode exercer todos os direitos resultantes do cheque, mas s pode lanar no cheque endosso mandato. Os obrigados somente podem invocar contra o portador as excees oponveis ao endossante.
2.9.6.2 O Aval arts. 29 a 31, Lei 7357/85 O aval pode ser total ou parcial Pode ser prestado por terceiro ou por signatrio do ttulo Ao sacado est vedada a posio de avalista Exprime-se pelas palavras por aval ou frmula equivalente no anverso do ttulo O aval deve indicar o avalizado. Na falta de indicao, considera-se avalizado o emitente. O avalista se obriga da mesma maneira que o avalizado Subsiste a obrigao do avalista, mesmo nula a obrigao garantida, salvo se houver nulidade de forma Pago o cheque o avalista adquire os direitos dele resultantes contra o avalizado e contra os obrigados para com este em virtude do cheque.
7 Modalidades de cheque 7.1 Cheque marcado (art. 11 Dec. n. 2.591/1912, vedao: LUG, art. 4) A marcao equivalia ao ato de aceite Apesar da proviso de fundos, se o banco no tivesse recurso para pagar, marcava uma data para pagamento. A marcao produzia efeito de novao, exonerando os signatrios de responsabilidade.
2.9.7.2 Cheque visado (LC, art. 7, LUG, anexo II, art. 6) a) b) c) d) e) No vale como aceite O sacado no passa a integrar a relao cambiria como devedor O banco no poder deixar de proceder o visto: Se o visto for requerido pelo emitente ou portador, e Tratar-se de cheque nominal, no endossado Existir suficiente proviso de fundos A assinatura do emitente conferir Quem pode solicitar o visto O emitente e o portador legitimado Efeitos Obriga o sacado a debitar conta do emitente a quantia indicada no cheque e a reserv-la em benefcio do portador legitimado, durante o prazo de apresentao, sem que fiquem exonerados o emitente, endossantes e demais coobrigados (LC, art. 7, 1).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 2.9.7.3 Cheque cruzado (LC, arts. 44 e 45, LUG, arts. 37 e 38, e anexo II, art. 18) a) b) Legitimidade par inserir a clusula (art. 44, LC) Pelo emitente ou portador Formas e espcies O cruzamento ocorre mediante a aposio de dois traos paralelos no anverso do cheque (art. 44, LC) b.1) Cruzamento geral e especial c) Irrevogabilidade da clusula (LC, art. 44, 3) d) Natureza jurdica - A clusula no confere ao banco a propriedade do cheque - um contrato de mandato sui generis, porque no pode ser revogado (LC, art. 45, 3), o que se admite no mandato de direito comum (L. E. da Rosa Jr.) e) Efeitos (art. 45, LC) - Cruzamento geral: o cheque s pode ser pago pelo sacado a banco ou cliente do sacado, mediante crdito em conta. - Cruzamento especial: o cheque s pode ser pago pelo sacado ao banco indicado, ou, se este for o sacado, a cliente seu, mediante crdito em conta. - Obs.: tratando-se de cruzamento especial, o banco designado pode incumbir outro para a cobrana, mediante endosso-mandato. - Cheque com vrios cruzamentos especiais: s pode ser pago pelo sacado no caso de dois cruzamentos, um dos quais para cobrana por cmara de compensao (LC, art. 45, 2). - Obs.: no se admite mais deu cruzamento especial. Salvo se o primeiro banco indicado no for membro da cmara de compensao, hiptese em que poder fazer um segundo cruzamento par o outro banco, membro da cmara. 7.4 Clusula para ser creditado em conta (LC, art. 46, LUG, art. 39 e anexo II, art. 18) a) Semelhanas e dessemelhanas em relao clusula do cruzamento a.1) Semelhana: - as duas clusulas tm a finalidade de evitar o risco do pagamento indevido do cheque e de impedir o pagamento em dinheiro a.2) Dessemelhanas: CHEQUE CRUZADO 1.Pode ser ao portador ou nominal 2. Comporta transmisso CHEQUE PARA LEVAR EM CONTA 1. Deve ser nominal 2. No comporta negociao mediante endosso 3. Pode ser creditado na conta de qualquer 3. O crdito s pode ser feito na conta do pessoa, desde que portador legitimado beneficirio d clusula b) Legitimidade para apor a clusula - Pode ser inserida pelo emitente ou pelo portador do cheque (LC, art. 46) c) Efeitos da clusula - Maior segurana: em caso de roubo, furto, perda, etc, no h risco de pagamento a terceira pessoa, que forjasse o endosso pelo beneficirio a seu favor.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Obs.: com o cheque cruzado h esse risco, pois o banco no est obrigado a verificar a autenticidade das assinaturas dos endossantes (LC, art. 39) Com a insero da clusula, o cheque no pode circular por endosso, porque o seu valor s poder ser creditado na conta do beneficirio. Pode haver transmisso ...por cesso civil, porque o legislador brasileiro no exercitou a faculdade contida na reserva do art. 7 do anexo II da LUG e, em conseqncia, no fez penetrar no direito brasileiro a clusula no transmissvel, que impediria a transferncia do cheque por endosso ou cesso (L. E. F. da Rosa Jr.).
8 Aes cambirias e ao extracambiria 8.1 Ao cambiria executria (arts. 47, 51 a 54, LC) a) Noo geral - Ao de execuo com base em ttulo extrajudicial (art. 585, I, CPC) - Lugar da execuo: no juzo do lugar do pagamento do cheque (art. 100, IV, d c/c art. 576, CPC) - Instruo da petio com o ttulo (cartularidade). Excees: Em caso de justificao plausvel da impossibilidade de exibio do original, v. g., o ttulo instrui inqurito policial para apurar delito, utiliza-se cpia reprogrfica autenticada. - Cabimento da ao: no s em caso de ausncia ou insuficincia de fundos, mas em caso de contra-ordem ou oposio sem relevante razo de direito. - No pagamento pelo sacado decorrente de defeito extrnseco do cheque mutilado, rasurado ou partido, etc. - Conta conjunta bancria: no configura solidariedade entre os titulares. H solidariedade ativa apenas no que se refere ao contrato com o sacado e no em relao a terceiros, por falta de previso legal. b) Legitimao ativa (LC, art. 47, LUG, art. 40) - O portador legtimo - O endossante-mandante, representado por seu endossatrio-mandatrio - O cessionrio: fica vulnervel s excees pessoais que possam ser argidas pelo sacador em ralao ao cedente, porque adquire direito derivado e no originrio, como ocorre na aquisio do ttulo por endosso. - O obrigado que paga a soma constante do cheque: ao regressiva (LC, art. 51, 1, parte final, e art. 51 c) Legitimao passiva - O portador pode demandar todos os obrigados, individual ou coletivamente, sem observar a ordem da obrigao. - A ao contra um dos obrigados no impede sejam os outros demandados, mesmo que se tenham obrigado posteriormente quele (LC, art. 1, e 1 e 2) - O sacado no devedor cambirio porque no pode aceitar ou avalizar o cheque (LC, arts. 6 e 29) - No cabe chamamento ao processo dos outros devedores solidrios (CPC, art. 77, III): =>por tratar-se de ao de execuo =>por tratar-se de solidariedade cambiria - A ao cambiria contra o emitente e seu avalista independe de protesto e de apresentao hbil (LC, art. 47, I e smula 600 do STF)
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Perda do direito de ao cambiria contra o emitente, no caso de apresentao tardia (LC, art. 47, 3). No se aplica ao seu avalista. - Mantena dos direitos do portador em relao aos devedores indiretos. Pressupostos: 1) apresentao em tempo hbil (LC, art. 33) 2) recusa de pagamento comprovada por protesto ou declarao do sacado ou cmara de compensao (LC, art. 47, II) - Dispensa do protesto ou declaraes do art. 47: Se a apresentao ou pagamento so obstados por interveno, liquidao extrajudicial ou falncia (LC, art. 47, 4) - Clusula no ordem (LC, art. 17, 1) e endosso posterior ao protesto ou declarao equivalente, ou a expirao do prazo de apresentao: o portador no ter ao de cobrana em face dos cedentes e dos endossantes pstumos, porque o cedente no garante solvncia do devedor, respondendo apenas pela existncia do crdito (CC/2002, art. 295 e 296). - Clusula excludente de responsabilidade cambiria (LC, art. 21) e endossante que proibiu novo endosso: com a primeira o endossante no figurar no plo passivo da ao cambiria; com a segunda o endossante ainda responder perante o endossatrio, pelo menos. d) Objeto (LC, art. 53) O portador: - A importncia do cheque - Juros legais desde o dia da apresentao e recusa de pagamento pelo sacado. - Despesas que fez - Compensao pela perda aquisitiva da moeda Obrigado que paga: - Juros legais a partir do dia do pagamento Obs.: - considera-se no escrita a estipulao de juros convencionais (LC, art. 10) - ao movida pelo portador: excluso das normas do art. 219 do CPC e 40 da Lei 9492/97 sobre fluncia dos juros de mora. e) Excees: I) Excees pessoais: p. ex., falsidade e falsificao de assinatura, coao, simulao, fraude, ilicitude, ausncia de causa debendi, exceo do contrato no cumprido, etc. II) Excees comuns a todos os devedores: vcio de forma, prescrio, decadncia, pagamento, etc. f) Prescrio - Ao movida pelo portador: . 6 meses da expirao do prazo da apresentao ou da data da 1 apresentao (art. 59, LC) - Ao movida pelo obrigado que pagou: . 6 meses do dia em que pagou ou do dia em que foi demandado (LC, art. 59, nico) g) Interrupo da prescrio - Produz efeito somente contra o obrigado em relao ao qual foi promovido o ato interruptivo (LC, art. 13 e 60) - Smula 153, STF: o simples protesto cambirio no interrompe a prescrio. Entendimento alterado pelo art. 202, III, CC/2002. - Obrigados na mesma condio: a interrupo estende-se aos demais 8.2 Ao de enriquecimento sem causa (LC, art. 61) a) Noo geral - Decadncia (LC, art. 47, II) e prescrio (art. 59)
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira b) Natureza jurdica: ao cambial, porque fundada em cheque no-pago, que perde a sua fora executiva mas no deixa de ser ttulo cambiariforme, e, por isso, em regra, no h necessidade da prova da causa que o originou (Luiz E. da R. JR.) - O enriquecimento sem causa: . Presume-se contra o emitente; . Deve ser demonstrado em relao ao endossante; . Obs.: na relao cambiria no h enriquecimento indevido do avalista. - Pressupostos da ao de enriquecimento sem causa: 1) Existncia de cheque vlido, que no tenha sido pago; 2) Ocorrncia de prescrio ou decadncia; 3) Enriquecimento injusto do sacador ou endossante; 4) Empobrecimento do portador. c) Prescrio: - 2 anos, contados do trmino do prazo prescricional da ao de execuo - Exclui-se o dia do comeo d) Legitimao ativa - O portador legtimo - O obrigado cambirio de regresso - Os possuidores que adquiriram o ttulo de acordo com as normas de direito comum (cessionrio, sucessor, herdeiros, legatrios) e) Legitimao passiva - Em face do emitente e outros obrigados que se locupletaram injustamente - O avalista no se locupleta com o no pagamento. ato de liberalidade o aval. 8.3 Ao causal (LC, art. 62) a) Requisitos: - Natureza pro solvendo do cheque - Apresentao do ttulo - Prova do negcio jurdico sujacente b) Prescrio - 10 anos (Dez anos) (art. 205, CC/2002) Obs.: A ao fundada na relao causal no ser cabvel quando o cheque tiver sido emitido com natureza pro soluto, ou seja, dado em pagamento porque neste caso implica em novao, extinguindo a obrigao nsita na relao subjacente que gerou o cheque e fazendo surgir uma nova obrigao, decorrente do cheque (Luiz E. da Rosa Jr.).
VIII DUPLICATA
1 Conceito e natureza jurdica 1.1 Conceito: ... ttulo formal, circulante por meio de endosso, constituindo um saque fundado sobre crdito proveniente do contrato de compra e venda mercantil. (R. Requio).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 1.2 Natureza jurdica: ttulo causal exigindo para sua emisso proviso ... consistente no crdito decorrente da efetiva entrega da mercadoria (e no do contrato de compra e venda, como se costuma afirmar). A Lei liga-se (a duplicata) a uma causa determinante, causa essa suscetvel de ser discutida entre as partes diretamente envolvidas, sacador e sacado, e no oponvel claro, como acontece com todos ttulos causais, ao terceiro de boa f. (W. Bulgarelli). Declarao principal: ordem de pagar (do vendedor) ou promessa de pagamento (do comprador)? Questo: emitida duplicata simulada, endossada pelo emitente. No h aceite, comprovante da entrega ou remessa das mercadorias. Como fica o terceiro de boa f? 2 Fatura comercial 2.1 Conceito: A fatura escrita unilateral do vendedor e acompanha as mercadorias, objeto do contrato, ao serem entregues ao expedidas. Ela no mais do que a nota descritiva dessas mercadorias, com indicao da qualidade, quantidade, preo e outras circunstncias de acordo com os usos da praa. No ttulo representativo da mercadoria. (J. X. Carvalho de Mendona, apud R. Requio) 3 Duplicata Mercantil 3.1 Conceito: ttulo de crdito formal, circulante por meio de endosso, constituindo um saque fundado sobre crdito proveniente de contrato de compra e venda mercantil ou de prestao de servios, assimilado aos ttulos cambirios por fora de lei. (R. Requio) 3.2 Requisitos essenciais: a) Art. 2, 1, LD I- A denominao duplicata, a data de sua emisso e o nmero de ordem; II- O nmero da fatura; III- A data do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista; IV- O nome e domiclio do vendedor e do comprador; V- A importncia a pagar, em algarismos e por extenso; VI- A praa de pagamento; VII- A clusula ordem; VIII- A declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite cambial; IX- A assinatura do emitente. b) Lei n. 6.268/75, art. 3: as duplicatas de fatura, como todos os ttulos de crdito, contero obrigatoriamente a identificao do devedor pelo nmero de sua cdula de identidade, de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas, do Ttulo Eleitoral ou da Carteira Profissional. 3.3 Duplicata simulada a) Infrao penal (Art. 26, LD, Lei n. 8.137/90, art. 172, CP):
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Art. 172. Emitir fatura, duplicata ou nota de venda que no corresponda mercadoria vendida, em quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado. Pena deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorrer aqule que falsificar ou adulterar a escriturao do Livro de Registro de Duplicatas. b) Venda de mercadoria para entrega futura: Ilegal o saque de duplicata sem o aperfeioamento da tradio da coisa vendida (R. Requio) ...tratando-se de venda de coisa para entrega futura, a doutrina equipara a duplicata duplicata simulada por no ter havido a tradio da mercadoria. (Luiz E. da Rosa. Jr.) .: Se a duplicata preenche todos os requisitos formais exigidos pela lei, ela existe e tem validade formal, ainda que irregular, por ausncia de causa, podendo o portador de boa-f exercitar a plenitude dos direitos que teria, se perfeitamente regular fosse tal ttulo, contra o sacador-endossante e avalista. (Luiz E. da Rosa Jr.) A instituio financeira endossatria, que o descontou (o ttulo), como terceiro de boa f, no pode ter o seu crdito contestado pelo no-cumprimento do contrato entre o vendedor e comprador. (R. Requio) 4 Emisso da duplicata Emisso facultativa Uma s duplicata no pode corresponder a mais de uma fatura (LD, art. 2, 2) Se o pagamento parcelado, pode ser emitida uma nica duplicata ( 3) Pode ser emitida uma srie de duplicatas, uma para cada prestao, acrescendo-se uma letra do alfabeto ao nmero de ordem. Venda mercantil para pagamento contra entrega de mercadoria ou do conhecimento de transporte, ou para pagamento em prazo inferior a 30 trinta dias, da entrega ou despacho das mercadorias. Necessidade de declarao de que o pagamento ser feito nessas condies. 5 Vendas por consignao ou comisso 5.1 Comisso mercantil O contrato de comisso tem por objeto a aquisio ou a venda de bens pelo comissrio, em seu prprio nome, conta do comitente (CC, art. 693). Trata-se de contrato de mandato relativo a negcios mercantis, quando pelo menos o comissrio empresrio mercantil, sem que nesta gesto seja necessrio declarar ou mencionar ou nomear o comitente (C. Com., art. 165, revogado) O comissrio fica diretamente obrigado para com as pessoas com que contratar. O terceiro no tem ao contra o comitente, nem este contra aquele, salvo se o comissrio fizer cesso dos seus direitos em favor de uma das partes (C. Com., art. 166, CC, art. 694) O comissrio tem direito a uma comisso 5.2 Consignao mercantil
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira No tendo o consignatrio a qualidade de comissrio, a sua remunerao no corresponde a uma comisso no caso de revenda da coisa, mas diferena entre o preo ajustado com o consignante e o preo efetivo da venda a terceiro. A compra da coisa ao consignante se d no mesmo momento da revenda a terceiro, h dois contratos simultneos. 5.3 Vendas por comissrios ou consignatrios e a extrao de duplicatas Venda feita por conta do comissrio (Art. 4, LD): cabe a este a emisso de fatura e, facultativamente, de duplicata. Venda feita por conta do consignatrio (Art. 5, 1 e 2, LD): havendo dois contratos simultneos no ato da venda da mercadoria pelo consignatrio, este deve expedir fatura e avisar o consignante para que este tambm a expea para aquele assinar. A emisso de duplicata facultativa (art. 2, LD) 6 Aceite 6.1 Modos de apresentao para aceite Forma direta: pelo prprio vendedor ou seus representantes Forma indireta: por intermdio de instituies financeiras, procuradores ou correspondentes. 6.2 Apresentao da duplicata vista No comporta apresentao para aceite. O vencimento opera com a apresentao (LUG, art. 34, al. 1) O prazo para apresentao de 1 (um) ano da data da emisso Aplicam-se as regras do art. 34, LUG (Alterao do prazo de apresentao pelo sacador e endossante).
6.3 Prazos para apresentao O prazo para remessa da duplicata de 30 (trinta) dias, contado da data de sua emisso (LD, art. 6, 1) Se a remessa for feita por intermdio de representantes, instituies financeiras, procuradores ou correspondentes, estes devero apresentar o ttulo ao comprador dentro de 10 (dez) dias, da data do seu recebimento na praa de pagamento. 6.4 Prazos para devoluo (LD, art. 7)
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira Quando no vista deve ser devolvida pelo comprador ao apresentante dentro do prazo de 10 (dez) dias, devidamente assinada ou acompanhada de declarao por escrito, contendo as razes da falta de aceite. O sacado pode reter a duplicata at a data do vencimento, desde que comunique, por escrito, ao apresentante, o aceite e a reteno. A comunicao ao apresentante substituir, quando necessrio, no ato do protesto ou na execuo judicial, a duplicata a que se refere. 6.5 Reteno ilegtima do ttulo enseja: Protesto por indicao do portador (LD, art. 13, 1, e Lei 9.492/97, art. 20, 3). O sacador pode extrair triplicata (LD, art. 23) (Luiz E. da Rosa Jr.). Ao cautelar de apreenso de ttulo de crdito (CPC, art. 885) e priso civil de depositrio infiel por falta de devoluo de ttulo de crdito. Inconstitucionalidade da priso. 6.6 Recusa justificada do aceite pode ocorrer por motivo de (LD, art. 8): 1 - Avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; 2 - Vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; a) Primeiro prazo: Ainda na vigncia do C.Com. o art. 211 estipulava que o comprador teria o prazo de 10 (dez) dias, a contar do recebimento da mercadoria, para reclamar dos defeitos ao vendedor, colocando a coisa sua disposio ou constringindo-o a recebe-la mediante depsito judicial. A situao implicava em resciso contratual, impedindo a emisso de duplicata ou tornando o ttulo nulo, se j emitido, por falta de relao causal. O Novo C. Civil alterou o prazo de 10 (Art. 178, 2) para 30 dias (Art. 445), na compra e venda civil de coisa mvel. Obs.: Tratando-se de venda a consumidor, o prazo de 30 (trinta) dias (art. 26, Lei n. 8.078/90). b) Segundo prazo: Prende-se dao pelo sacado das razes para a recusa do aceite, que de dez dias, a contar do recebimento da duplicata para que a aceite ou no. 3 - Divergncia nos prazos ou nos preos ajustados a) Tratando-se de duplicata de prestao de servios as razes do no aceite so as seguintes (LD, art. 21): No correspondncia com os servios efetivamente contratados; Vcios ou defeitos na qualidade dos servios prestados, devidamente comprovados; Divergncias nos prazos ou nos preos ajustados. Obs.: as razes do no aceite tambm devem ser dadas no prazo decadencial do art. 7, por fora do disposto no 3 do art. 20.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira b) Recusa imotivada de aceite e vencimento extraordinrio da duplicata: A letra de cmbio vence extraordinariamente nos casos de recusa total ou parcial de aceite e falncia do aceitante (LUG, art. 43, n.1, e Dec. n. 2.044/08, art. 19, II). Aplicao subsidiria duplicata por fora do art. 25, da LD. 7 PROTESTO 7.1 Conceito: O protesto cambirio o ato cambirio formal que prova a falta ou recusa de aceite ou a falta de pagamento (LUG, art. 44, al. 1), na se admitindo, em regra, outro meio de prova. 7.2 Modalidades A Duplicata protestvel por: I - Falta de aceite; II - Falta de devoluo; III - Falta de pagamento. a) Protesto por falta de aceite Deve ser tirado vista da duplicata ou triplicata apresentada pelo seu portador. Prazo: antes do vencimento e aps o decurso do prazo legal para o aceite (Art. 44, al. 2, LUG, e art. 21, , Lei n. 9.492/97). A soma passa a ser exigvel dos devedores indiretos (Art. 43, LUG, e art. 25, LD). b) Protesto por falta de devoluo Prazo para devoluo: 10 (dez) do recebimento para firmar o aceite (Art. 7, LD). O protesto feito por indicaes (Art. 13, 1, LD), com base nos dados extrados do Livro de Registro de Duplicatas (Art. 19, LD). Execuo: far-se- mediante instrumento de protesto, acompanhado da prova da entrega e recebimento da mercadoria ou da prestao de servio (Art. 15, 2, LD). Duplicata Virtual ( nico, art. 8, Lei n 9.492/97): No havendo pagamento ou recusa do aceite no prazo do art. 7, pelas razes do art. 8, dar-se- a execuo com base em instrumento de protesto por indicao e no documento probatrio da entrega e recebimento das mercadorias. c) Protesto por falta de pagamento Dispensa-se o protesto para execuo em face do comprador, quando for dado o aceite (LD, art. 15). pressuposto para o aceite tcito (LD, art. 15, II, a). Prazo: 30 dias da data do vencimento, sob pena de perda do direito regressivo contra os endossantes e respectivos avalistas (LD, art. 13, 4). O sacador somente integra a relao cambiria como devedor indireto se endossar o ttulo a favor de terceiro. Clusula sem protesto ou sem despesas (LUG, art. 46).
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira A ausncia de protesto por falta de aceite ou de devoluo no impede o protesto por falta de pagamento (LD, art. 13, 2). 7.3 Lugar do protesto Lugar do pagamento (LD, art. 13, 3), ainda que o devedor seja domiciliado em outro lugar. Lugar do domiclio do devedor, se este no sofre qualquer prejuzo (RJTJMS 80/87, in L. E. F. da Rosa Jr.). No indicado o lugar do pagamento pode ser efetivado no lugar do domiclio do devedor. No constando do ttulo nem a praa do pagamento, nem a indicao do domiclio do devedor, o documento no valer como duplicata. 7.4 Correo monetria e juros Termo inicial: data do vencimento da duplicata (Art. 48, al. 1, n. 2, LUG e Art. 1, 1, Lei n. 6.899/81). No se aplica a regra geral estipulada no 3, art. 1, da Lei da Usura (Dec. 22.626) e no art. 40 da Lei do Protesto (Lei 9.492/97), que determinam o termo inicial como sendo o do protesto ou da respectiva ao. 8 DUPLICATA DE SERVIOS 8.1 Quem pode extrair As empresas, individuais ou coletivas, fundaes ou sociedades civis, que se dediquem prestao de servios, podero tambm, emitir fatura e duplicata (Art. 20, LD). As associaes civis (CC, art. 20) 8.2 Pressupostos para sua extrao I - Existncia de vnculo contratual; II - Extrao de fatura; III - Efetiva prestao de servios. A extrao de fatura e duplicata de servios sempre facultativa (Art. 20, LD) A emisso de duplicata de servios constitui ato comercial, mesmo que emitidas por fundaes ou entidades civis. 8.3 Aceite tcito a) Requisitos (LD, art. 15, II, a e c, c/c art. 20, 3, 2 parte): I - protesto por falta de pagamento; II - documento probatrio da existncia do vnculo contratual; III prova documental da efetiva prestao dos servios; IV no tenha o sacado, comprovadamente, recusado o aceite no prazo do art. 7 e pelos motivos do art. 21 da LD.
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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.: Carlos Rubens Ferreira 8.4 Protesto Constitui documento hbil, para transcrio do instrumento de protesto, qualquer documento que comprove a efetiva prestao dos servios e o vnculo contratual que a autorizou (LD, art. 20, 3, 2 parte).
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Direito de Empresa - Material de Apoio - 2012-2

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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DIREITO EMPRESARIAL 4 Perodo Prof.

: Carlos Rubens Ferreira

DIREITO EMPRESARIAL (Material de apoio) PRIMEIRO MDULO

DIREITO DE EMPRESA I) ORIGEM DO DIREITO COMERCIAL

II) FONTES DO DIREITO COMERCIAL

III) EVOLUO HISTRICO-LEGISLATIVA DOS ATOS DE COMRCIO

IV) TEORIA DA EMPRESA

COLETIVO Sociedade Empresria (art. 983)

3.1.2. Exerccio de atividades no empresariais

Fonte: Adaptado apartir de Ricardo NEGRO. op. cit. p. 49.

Magistrados: Lei Orgnica da Magistratura LC n. 35/79, art. 36, I.

Deputados e Senadores: art. 54, I, a e II, a, CF/88

c) Falidos (Lei n. 11.101/2005, arts. 102 e 181, I)

Turista Lei n. 6.815/80, arts. 98 e 99

f) Militares: Cdigo Militar, Decreto-lei n 1.001, de 21 de outubro de 1969.

V. OBRIGAES COMUNS AOS EMPRESRIOS

b) Funciona, tambm, como rgo profissional de diversas categorias paracomerciais , como

c) Fiscalizar os armazns gerais, de depsitos e os trapicheiros (armazns porturios). Nesta

c) Autenticao - reservada para os instrumentos de escriturao das empresas mercantis registra-

VI. FORMAO E PROTEO DO ESTABELECIMENTO

Clusula de no restabelecimento e proibio de concorrncia

VII. PONTO COMERCIAL

VIII. NOME EMPRESARIAL

4.1. Sociedade Limitada (Arts. 1052 a 1086, C. Civil)

b) Formao do nome empresarial (IN 104/2007 DNRC):

4.9. Empresas Binacionais Brasileiro-Argentinas (DECRETO N 619, DE 29 DE JULHO DE 1992) a) Conceito:

b) Formao do nome empresarial:

IX. PROPRIEDADE INDUSTRIAL (LEI N. 9.279 DE 14 DE MAIO DE 1996)

O Que Patente Biotecnologia?

colidncia com marca notria; III) desimpedimento.

DIREITO EMPRESARIAL (Material de apoio) SEGUNDO MDULO

I - TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITOS

ttulo, o domiclio do emitente.

considera-se lugar de emisso e de pagamento, quando no indicado no ttulo, o domiclio do emitente.

6. Prescrio: Art. 70, LUG.

Declarao eventual: porque a sua falta no desnatura o documento como ttulo de

Declarao sucessiva: porque manifestada no ttulo aps a declarao originria

c) Poderes conferidos ao mandatrio:

op. cit. p. 126.

3.1.2 - Efeitos quanto ao sacado Nenhum efeito produz.

3.1.4 - Efeitos em relao ao portador Se no promove o protesto:

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