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AGENT COMMERCIAL

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AGENT COMMERCIAL
par Jean-Marie LELOUP Docteur en droit Avocat la Cour de Poitiers Ancien btonnier de lOrdre

DIVISION
Gnralits, 1-12. SECT. 1. Profession dagent commercial, 13-40.
ART. 1. ACCS
LA PROFESSION,

ART. 2. EXCUTION DU CONTRAT DAGENCE, 47-70. 1. Obligations de lagent commercial, 48-55. 2. Obligations du mandant, 56-70. ART. 3. FIN DU CONTRAT DAGENCE COMMERCIALE, 71-88. 1. Dure du contrat, 71-76. 2. Indemnit de cessation de contrat, 77-84. 3. Montant de lindemnit, 85-88. ART. 4. PATRIMONIALIT DES CONTRATS DAGENCE, 89-97. 1. Lusage de la transmission des contrats, 89-90. 2. Conscration de la patrimonialit du contrat dagence par la loi de 1991, 91. 3. tude fonctionnelle de la cessibilit du contrat dagence, 92-97. 14-19.

1. Accs libre, sous rserve des incapacits et dchances de droit commun, 14. 2. Accs ouvert aux personnes physiques et aux personnes morales, 15. 3. Exclusions de larticle ART. 2. CARACTRES DE LA 1er, alina 2, 16-19. 20-33.
PROFESSION,

1. Profession indpendante, 20-22. 2. Profession accomplissant des mandats permanents, 23-30. 3. Profession civile, 31-32. 4. Profession lgalement rglemente, 33. ART. 3. REGISTRE 34-40.
SPCIAL DES AGENTS COMMERCIAUX,

SECT. 3. Contrat international dagence commerciale, 98-113.


ART. 1. LOI
APPLICABLE,

1. Obligation dimmatriculation, 35. 2. Formalits de limmatriculation, 36-38. 3. Sanctions de lobligation dimmatriculation, 39-40.

99-109.

1. Conventions internationales, 99. 2. Loi dautonomie ou lois rsultant des dispositions conventionnelles suppltives, 100-104. 3. Rle des dispositions impratives : lordre public communautaire, 105-109. ART. 2. JURIDICTION
COMPTENTE,

SECT. 2. Contrat dagence commerciale, 41-97.


ART. 1. FORMATION 42-46.
ET PREUVE DU CONTRAT DAGENCE,

1. Consensualisme du contrat, 42. 2. Lcrit, mode de protection de lagent, 43-45. 3. Prconstitution de la preuve, 46.

110-113.

1. Clause attributive de comptence, 111. 2. Option offerte au demandeur, 112-113.

BIBLIOGRAPHIE
M. BEHAR-TOUCHAIS et G. VIRASSAMY, Les contrats de la distribution, 2e d., 2003, LGDJ. J.-B. BLAISE, Droit des affaires, 3e d., 2002, LGDJ, p. 963 973. D. FERRIER, Droit de la distribution, 3e d., 2002, Litec, p. 179 230. J.-M. LELOUP,
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Agents commerciaux. Statuts juridiques. Stratgies professionnelles, 5e d., 2001, Delmas-Dalloz. L. LEVENEUR, Droit des contrats, 2002, Litec, no 102 et 103. M. PDAMON, Droit commercial, 2e d., 2000, Dalloz, p. 591 599.
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A. BRUNET, Clientle commune et contrat dintrt commun, tudes ddies Alex Weill, 1983, Dalloz/Litec, p. 85 et s. J. GHESTIN, Le mandat dintrt commun, Mlanges Derrupp, 1991, Litec/GLN Joly, p. 105 et s. J.-M. LELOUP, La directive europenne sur les agents commerciaux, JCP, d. E, 1987. II. 16024 ; La loi du 25 juin 1991 relative aux rapports entre les agents commerciaux et leurs mandants ou le triomphe de lintrt commun, JCP 1992. I. 3557 et d. E, 1992. I. 105. V. WAGNER, Le nouveau statut de lagent commercial, thse, Paris I, 1996, dition Septentrion, 1997.

Gnralits. 1. Lagent commercial est un mandataire qui, titre de profession indpendante, sans tre li par un contrat de louage de services est charg, de faon permanente, de ngocier et, ventuellement, de conclure des contrats de vente, dachat, de location ou de prestation de services, au nom et pour le compte de producteurs, dindustriels, de commerants ou dautres agents commerciaux. Il peut tre une personne physique ou une personne morale . Cette dfinition est donne larticle L. 134-1 du code de commerce, suite la codification de la loi du 25 juin 1991. Ce sont donc les articles L. 134-1 L. 134-17 du code de commerce qui constituent aujourdhui le droit positif dune fonction aussi ancienne que le commerce. 2. De tout temps, en effet, les oprateurs conomiques ont eu besoin de chargs daffaires reprsentant leurs intrts sur des marchs lointains ou auprs de clientles spcifiques. De l, un grand nombre de professionnels divers au long des ges. Cest au XIXe sicle que les agents commerciaux ont commenc faonner le visage juridique que nous leur connaissons aujourdhui et ceci sous le double aspect de la licit et de la qualification de leur activit. Quant la licit de leur activit, le code de commerce de 1807 navait retenu, parmi les auxiliaires du commerce, que les courtiers et les commissionnaires. Les premiers, oprateurs mettant en relation un acheteur et un vendeur qui se cherchent, virent dun mauvais il la venue de reprsentants de commerce agissant de faon permanente pour les maisons de commerce. La loi du 18 juillet 1866 (DP 1866.4.118) mit fin, au dtriment des courtiers, aux hostilits judiciaires entre ces deux professions, en dcidant que le recours aux courtiers ntait pas obligatoire : ctait assurer la licit de la reprsentation commerciale (GOMBEAUX, Annales de droit commercial, 1906, p. 89 et s.). Quant la qualification juridique de leur activit, la dnomination de reprsentant de commerce, porte alors par les agents commerciaux, rvlait parfaitement leur rle : agir au nom et pour le compte dautrui. La qualification juridique de leur activit a ainsi impos la dnomination de la profession. Cest donc le contrat de mandat qui a, ds lorigine, servi de cadre cette profession pour laquelle la jurisprudence allait, au XIXe sicle, difier le concept de mandat dintrt commun. 3. La rvocabilit ad nutum du mandat, telle que prvue par le code civil (art. 2004), parut cependant vite receler une consquence contraire lquit. Aprs avoir dvelopp les affaires dun industriel, le reprsentant de commerce pouvait se voir priv de son mandat et donc dpossd du support de son activit professionnelle et des avantages quil en attendait. Pour viter cette injustice, la Cour de cassation cra la notion de mandat dintrt commun quune dcision de la chambre civile du 11 fvrier 1891 dfinit ainsi : Lorsque le mandat a t donn dans lintrt du mandant et du mandataire, il ne peut pas tre rvoqu par la volont de lune ou lautre des parties, mais seulement de leur consentement mutuel, ou pour une cause lgitime reconnue en justice ou enfin, suivant les clauses et conditions spcifiques dans le contrat (Cass. civ. 11 fvr. 1891, DP 1891.1. 197 ; V. aussi Cass. req. 8 avr. 1857, DP 1858.1.134 ; 6 janv. 1873, DP 1873.1.116 ; Cass. civ. 13 mai 1885, DP 1885.1.350). Cest ce concept, invent pour eux par la Cour de cassation sur la base du caractre suppltif de larticle 2004 du code civil et
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consacrant les usages du commerce qui ne permettent pas une compagnie de congdier sans ddommagement un agent qui na pas dmrit pour sapproprier le fruit de son labeur (Cass. req. 8 avr. 1857, prc.), qui permit aux agents commerciaux de lpoque de recevoir une indemnisation en cas de rupture du mandat sans faute de leur part. Ces reprsentants de commerce taient des chefs dentreprise indpendants, cdant leur portefeuille de reprsentation lorsquils se retiraient des affaires (GOMBEAUX, op. cit., p. 94). 4. Mais une poque o lencadrement rglementaire des professions tait bien moindre quaujourdhui, cette catgorie professionnelle tait ncessairement htrogne. Une fraction attire par le droit du travail militait pour lintgration dans le salariat : ce fut lobjet de la loi du 18 juillet 1937 (DP 1938.4.185, aujourdhui C. trav., art. L. 751-1). Cette loi posa en prsomption que les conventions ayant pour objet la reprsentation sont des contrats de louage de services, nonobstant toute stipulation du contrat, lorsque les voyageurs, reprsentants ou placiers travaillent pour le compte dun ou plusieurs employeurs, exercent de faon exclusive et constante la profession de reprsentant, ne font effectivement aucune opration commerciale pour leur compte personnel et sont lis leurs employeurs par des engagements dterminant la nature des marchandises offertes la vente, la rgion dans laquelle ils doivent exercer leur activit, le taux des rmunrations. La loi du 18 juillet 1937 cra au profit des salaris dsormais dnomms VRP une indemnit de clientle, historiquement ne de lindemnit de rupture du contrat que la jurisprudence avait reconnue aux reprsentants de commerce indpendants que nous avons prsents ci-dessus. Tandis que cette indemnit de clientle suscitait de fortes rserves chez les auteurs (G. RIPERT, Une nouvelle proprit incorporelle : la clientle des reprsentants de commerce, DH 1939, chron. 1), les professionnels indpendants de la reprsentation prenaient en 1941 le titre dagent commercial et allaient sefforcer dobtenir la reconnaissance lgale de leur profession. 5. Ce fut dabord une suite de rats lgislatifs. Un arrt du 5 novembre 1946 (D. 1946.453) valida deux dcisions de loffice professionnel des auxiliaires mandataires du commerce et de lindustrie. Ctait un texte trs remarquable par la faon dont il recueillait les usages professionnels. Lagent commercial, personne morale ou personne physique, y est dcrit comme un chef dentreprise exerant une profession civile. La valeur patrimoniale de la carte , cest--dire du mandat permanent confi lagent, y est reconnue par la cessibilit du mandat avec le consentement du mandant et par le droit indemnit, nonobstant toute clause contraire, en cas de rvocation du mandat sans faute de lagent. La valeur de la carte nest pas lude par larticle 39, alina 3, qui indique que le montant des pourcentages bruts des deux dernires annes peuvent constituer, mais exclusivement entre mandant et mandataire, une base quitable dapprciation de cette valeur . Ce texte, qui retient encore aujourdhui lattention par lactualit de ses solutions, fut annul par le Conseil dtat (30 avr. 1948, D. 1948.410, concl. Lefas). Ds lors, la condition juridique des agents commerciaux dpendit des conventions les liant leur mandant, la cration prtorienne du mandat dintrt commun tant susceptible dtre carte par
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les stipulations contractuelles. Cest pourquoi la Fdration nationale des agents commerciaux ngocia en 1954 avec plusieurs fdrations industrielles un contrat type qui affirmait notamment la patrimonialit du mandat dagent commercial par une clause de prsentation dun successeur et le droit indemnit en cas de rsiliation par le mandant. Plusieurs propositions de lois furent ensuite dposes (propositions no 5.721 du 27 fvr. 1953 et no 6.369 du 30 juin 1953) sans passer le barrage des commissions parlementaires. En revanche, la proposition dpose par E. Michelet le 21 fvrier 1957 (no 422, ann. au P.-V. de la sance du 22) fut vote par le Conseil de la Rpublique le 20 mars 1958 et transmise lAssemble nationale ; celle-ci ne put lexaminer pour cause deffondrement de la IVe Rpublique. 6. Cependant, ds le 23 dcembre 1958, le dcret no 58-1345 (D. 1959.132) apporta aux agents commerciaux la reconnaissance lgale attendue depuis de nombreuses annes. Texte laconique, trs proche des projets antrieurs, mais nen reprenant que partiellement les dispositions, il dfinit lagent commercial, exprima certains de ses droits et devoirs, nona quelques clauses contractuelles. Mais surtout, il confirma la qualification dintrt commun des contrats unissant lagent ses mandants et assortit dun caractre impratif lindemnisation de lagent en cas de rsiliation du contrat par le mandant non justifie par une faute du mandataire. Il institua le registre spcial des agents commerciaux (V. infra, no 34 40). 7. Le dcret de 1958, comment de faon trs complte par le professeur J. HMARD (Les agents commerciaux, RTD com. 1959.573), provoqua naturellement un contentieux important de son interprtation. Schmatiquement, cette interprtation sest faite selon deux axes : quant aux consquences de lapplication du dcret, la jurisprudence a recueilli et consacr les usages antrieurs, mais quant aux conditions de lapplication du dcret, elle a rduit le champ de celui-ci. Au titre des consquences, la jurisprudence a maintenu une parfaite continuit avec les usages antrieurs. Cela est apparu sur deux points importants : fixation de lindemnit de rsiliation au montant de deux annes de commissions (Cass. 14 oct. 1974, Bull. civ. IV, no 244 ; CA Riom, 8 oct. 1976, JCP 1978. II. 18941 ; J.-M. MOUSSERON, J.-J. BURST, N. CHOLLET, C. LAVABRE, J.-M. LELOUP et A. SEUBE, Droit de la distribution, 1975, Litec, no 507 et s.) et, malgr le silence du dcret, patrimonialit du contrat par facult de le transmettre un successeur (Cass. com. 15 juill. 1969, D. 1970, somm. 49). Au regard des conditions dapplication du dcret, la Cour de cassation a fait prvaloir une interprtation rductrice par la mise en uvre de conditions de forme : refus de lapplication du dcret aux agents non immatriculs au registre spcial (Dcr. 23 dc. 1958, arg. art. 4 : Cass. com. 21 nov. 1966, D. 1967.597, note S. Dureteste), comme ceux ne pouvant justifier dun crit indiquant la qualit des parties (Dcr. 1958, arg. art. 1er, al. 2 : Cass. com. 22 juin 1976, Bull. civ. IV, no 215, RTD com. 1977.156, obs. J. Hmard). 8. Cette jurisprudence rejetait hors du bnfice du dcret, pour des raisons de forme et non de nature de lactivit, de nombreux professionnels. Il ne pouvait cependant tre question de les traiter moins bien que si le dcret navait pas exist. La Cour de cassation leur appliqua donc le rgime antrieur, quelle dnomma simple mandat dintrt commun (Cass. com. 22 juin 1976, JCP 1979. II. 19071, note J.-J. Hanine, RTD com. 1977.156, obs. J. Hmard). Les agents auxquels le bnfice du dcret tait refus pouvaient cependant tre indemniss en raison de la notion dintrt commun ds lors quaucune stipulation contractuelle nexcluait le droit indemnisation (Cass. com. 8 oct. 1969, D. 1970.143, note J. Lambert) et sans aucune diffrence quant au quantum de lindemnit fixe, selon la jurisprudence dominante, deux annes de commissions (CA Aix-en-Provence, 2 mai 1975, D. 1976.344, 1re esp., note J. Hmard ; CA Paris,
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6 nov. 1975, ibid., 2e esp., RTD com. 1976.599, obs. J. Hmard ; 25 sept. 1984, Gaz. Pal. 1985.1, somm. 98). Outre les dtours procduraux provoqus par la position de la Cour de cassation, cette interprtation pnalisait les agents qui avaient renonc lindemnisation (renonciation qui et t nulle en cas dapplication du dcret) et ceux auxquels le mandant opposait un motif lgitime de rupture (alors que, dans le rgime du dcret, seule la faute de lagent aurait supprim le droit indemnit) devant les juridictions qui considraient quun motif lgitime autre que sa faute pouvait carter lindemnisation du mandataire dintrt commun. 9. Cette jurisprudence na pas t unanimement adopte et la rsistance son encontre de la part de certaines juridictions du fond sest exprime sous deux formes. Certaines dcisions ont admis la distinction entre simple mandat dintrt commun et mandat du dcret de 1958 mais pour ny voir quun seul rgime : dans lun et lautre cas , crit la cour de Paris dans son arrt du 20 avril 1972, la rsiliation par Distrivega du mandat conclu avec son mandataire ouvre droit au profit de ce dernier, si elle nest pas justifie par une faute, une indemnit compensatrice du prjudice subi (D. 1973, somm. 105). La volont dassimiler les deux situations est bien marque par la copie dans cet arrt de la formule mme de larticle 3 du dcret de 1958. Dautres dcisions refusent tout effet de droit priv limmatriculation au registre spcial et ny voient que mesure de police sans incidence sur les rapports de droit priv existent entre les parties (CA Toulouse, 29 mai 1991, arrt no 650, R.G. no 4044/89, Moroni Frres c/ Progedis, indit ; T. com. Versailles, 5 fvr. 1969, JCP 1969. II. 16079, note P. Level). Il est vrai que la jurisprudence dveloppe par la Cour de cassation sur la base des conditions de forme mises lapplication du dcret de 1958 ntait pas labri dune triple critique : le dcret de 1958 nassortissait daucune sanction labsence dcrit et le dfaut dimmatriculation ; labsence dcrit tait souvent le fait du mandant et il tait inquitable de lui permettre de sen prvaloir, enfin lanalyse de la Cour de cassation scindait artificiellement les deux alinas de larticle 3 de ce dcret, qui constituaient cependant un tout : Les contrats intervenus entre les agents commerciaux et leurs mandants sont conclus dans lintrt commun des parties ; leur rsiliation par le mandant, si elle nest pas justifie par une faute du mandataire, ouvre droit, au profit de ce dernier, nonobstant toute clause contraire, une indemnit compensatrice du prjudice subi. Ce sont bien les mmes contrats qui taient viss dans les deux alinas : le premier dfinissant leur qualification, le second leur rgime. Cette jurisprudence faisait ainsi clater le concept dintrt commun en deux systmes, celui du simple mandat dintrt commun (V. supra, no 8) et celui protg par le dcret ; mais la loi du 25 juin 1991 est venue redonner son unit la notion dintrt commun sous linspiration du droit communautaire. 10. La directive du Conseil no 86/653/CEE du 18 dcembre 1986 (JOCE, no L. 382, 31 dc.) rpond, aprs dix ans de travaux prparatoires, un double souci : tablir des rgles de concurrence identiques entre les entreprises mettant en uvre pour la diffusion de leurs produits des agents commerciaux ; renforcer la protection des agents commerciaux, ce qui fut fait par le caractre impratif donn de nombreuses dispositions du texte (V. J.-M. LELOUP, La directive europenne sur les agents commerciaux, JCP 1987. I. 3308, et d. E, 1987. II. 15024). La coordination des droits des tats membres na pu tre pousse jusqu luniformisation. Par respect pour les conceptions diffrentes saffrontant au sein de la Communaut, la directive a laiss aux tats membres une facult de choix sur de nombreux points, notamment : sur le droit commission de lagent charg dun secteur gographique ou dun groupe de personnes dtermines, en leur laissant dcider si une clause dexclusivit tait ncessaire pour ouvrir ce droit commission (art. 7) ; sur lexigence de lcrit pour la validit du contrat (art. 13) ; sur
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la dure du pravis de rupture des contrats dure indtermine (art. 15) ; sur les modalits de lindemnit de cessation de contrat, pour lesquelles larticle 17 propose une option entre un systme inspir du droit germanique (art. 17-2) et un systme inspir du droit franais (art. 17-3). Cest bien entendu cette dernire branche de lalternative qua choisie le texte de transposition de la directive, la loi du 25 juin 1991. 11. Prpare par une commission de professionnels runis linitiative de la Direction du commerce intrieur, puis par des travaux interministriels, enfin par de solides travaux parlementaires (Snat, Rapp. de M. HUCHON, no 268, annex au P.-V. de la sance du 11 avr. 1991 ; sance 18 avr., JO Snat, p. 539 et s. ; AN, Rapp. de J.-P. BOUQUET, no 2026, annex au P.-V. de la sance du 7 mai 1991 ; sance 23 mai, JOAN, p. 2233 2251 ; Snat, Rapp. de M. HUCHON, no 342 ; sance 31 mai 1991, JO Snat, p. 1212 1215 ; AN, Rapp. de J.-P. BOUQUET, no 2114, sance 18 juin), la loi du 25 juin 1991 supprime toute condition de forme son application, tend la protection de lagent commercial, se situe dans la continuit du droit franais de lagence commerciale (J.-M. LELOUP, La loi du 25 juin 1991 relative aux rapports entre les agents commerciaux et leurs mandants ou le triomphe de lintrt commun, JCP 1992. I. 3557 et d. E, 1992. I. 105). La suppression des conditions de forme rsulte du choix de labsence de formalisme pour la validit du contrat : lcrit nest quun moyen de preuve des conventions (L. 1991, art. 2). Limmatriculation au registre spcial nest plus quune formalit de police administrative. Lextension de la protection de lagent apparat notamment dans : le caractre impratif attach de nombreuses dispositions de la loi (art. 16) ; les prvisions abondantes et prcises sur la commission rmunrant lagent commercial (art. 5 10) ; lobligation dun pravis de rupture des contrats dure indtermine (art. 11) ; lindemnisation de lagent, ou de ses hritiers si la fin du contrat rsulte de sa mort, dans tous les cas de cessation du contrat, sauf par leffet de sa faute grave ou de sa dmission non justifie par lge, linfirmit ou la maladie de lagent commercial par suite desquels la poursuite de son activit ne peut plus tre raisonnablement exige (art. 13). La continuit avec la tradition franaise du droit de lagence commerciale se marque, en particulier, par la reprise, quasiment mot mot, de la formule de larticle 3, alina 2, du dcret de 1958 dans larticle 12 de la loi ( indemnit compensatrice du prjudice subi devient indemnit compensatrice en rparation du prjudice subi ), pour dfinir la valeur due lagent en fin de contrat, sans accompagner cette formule des exemples, pourtant purement nonciatifs, que contenait la directive (comme la dclar J.-P. BOUQUET, rapporteur lAssemble nationale : en matire de protection des agents commerciaux, le texte de 1958 a fait ses preuves et il ne parat pas souhaitable den modifier trop sensiblement la lettre ) ; la patrimonialit du contrat, caractristique du droit franais dans le droit compar de lagence, est vise larticle 13-c, qui donne une conscration lgale lusage relat dj par GOMBEAUX (V. supra, no 3) et recueilli tant par larticle 38 de larrt de 1946 que par larticle 4 du contrat type de 1954. 12. La loi du 25 juin 1991 a t complte, dune part, par le dcret no 92-506 du 10 juin 1992 (D. 1992.320) qui modifie le dcret du 23 dcembre 1958 pour organiser dans ses articles 1 3, avec force imprative, lobligation rciproque dinformation porte larticle 4 de la loi, dautre part, par un arrt du 8 janvier 1993 relatif limmatriculation au registre spcial, qui abroge et remplace larrt du 22 aot 1968. La codification droit constant intervenue en 2000 a incorpor la loi de 1991 dans le code de commerce larticle 134 sans changement dans la numrotation des articles pour les articles 1 16 ainsi devenus L. 134-1 L. 134-16, larticle L. 134-17 tant constitu par larticle 19 de la loi. Cest ce dispositif lgal, vivifi par six arrts rendus par la Cour de justice des Communauts europennes, qui
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rgit aujourdhui la profession dagent commercial et le contrat dagence que nous tudierons successivement avant de rserver une section au contrat international.

SECTION 1re Profession dagent commercial.


13. Un peu plus de 20 000 entreprises peuvent en France prtendre la qualit dagent commercial. Une extrme diversit peut tre constate dans cette profession : diversit des secteurs conomiques dans lesquels les agents commerciaux apportent leur concours, pratiquement tous les secteurs de la distribution et quelques activits de service comme linformatique ; diversit des volumes de chiffres daffaires, comme il est de rgle dans une activit de libre entreprise ; diversit des tailles dentreprise, les entrepreneurs individuels sont la majorit, mais certaines socits dagence peuvent employer une centaine de salaris ; diversit des rayons daction, dun arrondissement de Paris la France entire, ou mme un continent ; diversit des tches accomplies, modeles par la nature du produit vendre et de la clientle dont lagent a la charge. Telle agence charge de vendre des pices de fonderie pour laronautique provoque la consultation de clients auxquels elle transmet en retour les devis de lusine, ngocie ces devis avec les clients, veille au planning dapprovisionnement, est alerte par le client au moindre soupon de celui-ci quant la dfectuosit de la fourniture. Tel agent oprant dans le domaine de la grande distribution ngocie avec les hypermarchs ou les centrales rgionales les marchs encadrs par les rfrencements nationaux obtenus par ses mandants, transmet les commandes, tient les statistiques lui permettant de suivre la diffusion chez chaque client des produits de ses mandants, intervient au moindre litige et assure ou surveille la tenue du linaire ngoci avec chaque grande surface (V. chaque trimestre, dans Journagence, la rubrique Portraits de professionnels ). Tous ont en commun dassurer dans un secteur gographique ou auprs dune clientle dfinie la reprsentation permanente des intrts de leurs mandants, agissant au nom et pour le compte de ceux-ci, selon les directives quils en reoivent. Tous exercent la profession rgie par les articles L. 134-1 L. 134-17 du code de commerce. Nous allons approfondir les conditions daccs la profession, les caractres de cette profession et le registre spcial des agents commerciaux. ART. 1er. ACCS
LA PROFESSION.

1er. Accs libre, sous rserve des incapacits et dchances de droit commun. 14. La profession dagent commercial est de libre accs. Ne font obstacle lexercice de cette profession que des sanctions qui peuvent se regrouper en deux catgories : 1o celles rsultant de la loi no 47-1635 du 30 aot 1947 (D. 1947.344), qui a interdit aux personnes condamnes pour un certain nombre de crimes ou dlits dentreprendre une profession commerciale ou industrielle ; la profession dagent commercial tant de nature civile (V. infra, no 31), il a fallu lui tendre les dispositions de la loi de 1947 par lordonnance no 59-26 du 3 janvier 1959 (D. 1959.198) ; 2o linterdiction dfinitive ou temporaire dexercer une activit professionnelle, susceptible dtre prononce titre de peine complmentaire pour un crime ou un dlit (V. NCP, art. 131-2 et s.). 2. Accs ouvert aux personnes physiques et aux personnes morales. 15. Larticle L. 134-1, alina 1er in fine, nonce que lagent commercial ... peut tre une personne physique ou une personne
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morale . Cest une vidence, mais il est judicieux de lavoir affirm, comme dj lavait fait larrt du 5 novembre 1946, afin dviter les doutes que le silence du dcret de 1958 avait permis. Toutes les formes sociales peuvent tre choisies pour exercer la profession, notamment la socit civile, puisque la profession dagent commercial est une profession civile. 3. Exclusions de larticle 1er, alina 2. 16. Larticle L. 134-1, aprs avoir donn dans son alina 1er la dfinition de lagent commercial, prcise dans un alina 2 : Ne relvent pas de la prsente loi les agents dont la mission de reprsentation sexerce dans le cadre dactivits conomiques qui font lobjet, en ce qui concerne cette mission, de dispositions lgislatives particulires . Cette formule, quelque peu elliptique, exprime une volont et appelle quelques explications. La volont du lgislateur est dviter toute interprtation extensive du domaine dapplication de la loi de 1991. Dj, par fidlit au droit antrieur, la loi a un champ plus large que la directive, qui limite aux ventes et achats les actes ngocis ou conclus par lagent. Ds lors, la catgorie des agents qui ngocient ou concluent des locations ou des prestations de services doit tre entendue de faon restrictive. 17. Parmi les explications avances pour clairer lalina 2 de larticle L. 134-1, il y a dabord celle des travaux prparatoires. Ils excluent du bnfice de la loi les agents de voyage (V. Agence de voyages) et les agents gnraux dassurances (Rapp. de M. HUCHON au Snat, no 268, annex au P.-V. de la sance du 11 avr. 1991 ; Rapp. de J.-P. BOUQUET lAssemble nationale, no 2026, annex au P.-V. de la sance du 7 mai 1991). Ces professionnels font en effet lobjet dune rglementation particulire respectivement par la loi du 11 juillet 1975 et par le code des assurances. Mais larticle L. 134-1, alina 2, gnre lexclusion dautres professionnels, les mandataires en achat despace publicitaire (L. no 93-122 du 29 janv. 1993, art. 26, D. 1993.209), les intermdiaires en oprations de banque (CA Agen, 11 mars 2002, BICC 1er aot 2002, no 838), mais aussi les sous-agents dassurances et les professionnels de limmobilier. 18. Les sous-agents dassurances sont viss par larticle R. 511-2 du code des assurances qui limite leur activit certaines oprations. Leur mission de mandataire sexerce donc dans le cadre de dispositions particulires. En outre, comme tout professionnel de lassurance, ils ne proposent pas de contrat de prestations de services, car le contrat dassurance, contrat alatoire, nest pas un contrat de prestations de services, non plus que le contrat de capitalisation, ce qui fait que ces personnages sont exclus du champ de lagence aussi bien par lalina 1er que lalina 2 de larticle L. 134-1 (V. infra, no 27). 19. Les professionnels de limmobilier, quant eux, agissent dans le cadre dfini par la loi no 70-9 du 2 janvier 1970 (D. 1970.37). Ils emploient parfois des ngociateurs auxquels ils prtendent donner le statut dagents commerciaux. Est-ce possible ? Monsieur Doubin lavait affirm lors des dbats parlementaires, pour sopposer un amendement tendant exiger des agents commerciaux travaillant pour des agents immobiliers les conditions requises de ceux-ci (JOAN, 23 mai 1991, p. 2235 et 2238). Mais ses dclarations ont t trs vite dmenties par lAdministration (lettre du 13 fvr. 1993 de la Direction du Commerce intrieur la Fdration nationale de limmobilier) et la Cour de cassation condamnant pour exercice illgal de la profession dagent immobilier une personne, inscrite au registre spcial des agents commerciaux, mais non titulaire de la carte professionnelle institue par larticle 2 de la loi du 2 janvier 1970 (Les Annonces de la Seine, suppl. au no 39, 30 mai 1994, p. 15). En vrit, aprs une dizaine dannes dapplication de la loi du 25 juin 1991, il apparat quil faut
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distinguer : si un professionnel de limmobilier, promoteur ou marchand de biens, vend ses propres immeubles, il peut mettre en uvre des agents commerciaux ; si au contraire un agent immobilier opre sur les biens dautrui quil loue ou vend, il ne peut faire appel des agents commerciaux puisque nous sommes alors dans un domaine relevant de la loi du 2 janvier 1970. Malgr la prsence dans la convention collective des professions immobilires depuis mai 1999 dun avenant relatif aux ngociateurs du 1er chelon, il arrive encore parfois que des agents immobiliers prtendent, pour conomiser des charges sociales, dguiser en agents commerciaux des salaris. Dpourvus de toute entreprise personnelle, noprant que pour un seul agent immobilier, astreints des heures de prsence, ces faux agents nont pas lindpendance qui est lun des caractres de la profession dagent commercial. ART. 2. CARACTRES
DE LA PROFESSION.

1er. Profession indpendante. 20. Pour exprimer lindpendance de lagent commercial, la loi de 1991 ne recule pas devant la rptition : Lagent commercial est un mandataire qui, titre de profession indpendante, sans tre li par un contrat de louage de services... . La formule figurait dj dans le dcret de 1958 et dans la proposition Michelet de 1957. Ctait lpoque pour bien marquer la distinction entre lagent commercial et le VRP, encore obscurcie quelquefois par le fait que certains VRP prtendent patrimonialiser leurs contrats, comme sils taient agents commerciaux (V. Cass. soc. 28 oct. 1992, JCP, d. E, 1993, panor. 27, pour le refus de lindemnit de clientle de lart. L. 751-9 du code du travail un VRP qui a cd sa carte des successeurs sans opposition de son employeur ; CA Paris, 1er dc. 1993, JCP, d. E, 1994, panor. 261, qui dclare nulle, pour dfaut de cause, la convention par laquelle un VRP a cd la moiti de son secteur). Mais le principe de distinction est net : lagent commercial est un professionnel indpendant, le VRP est un salari (V. VRP [Voyageurs, Reprsentants, Placiers]). 21. La dlimitation entre les deux professions est claire mais la question se pose de savoir si leur cumul par une mme personne est possible. Cela se pratique, pour la recherche de quelques avantages fiscaux. Le Conseil dtat a en effet admis la validit de cette double appartenance (CE 13 juill. 1963, req. no 59128, Rec. CE, p. 458 ; 6 mars 1970, req. no 72022, ibid., p. 172). Pourtant le code du travail met la qualit de VRP la condition que ces professionnels exercent en fait dune faon exclusive et constante leur profession de reprsentant (art. L. 751-1-2o ). Ds lors que la mme personne est simultanment agent commercial, elle ne peut plus prtendre exercer de faon exclusive sa profession de reprsentant. On peut observer que les professions dagent commercial et de VRP ont lune et lautre pour objet la reprsentation (V. Cass. soc. 5 janv. 1990, Bull. civ. V, no 7 ; 6 dc. 1990, ibid., no 624) ; il reste que ce sont deux professions diffrentes (contra : J. CATONI, La rupture du contrat dagent commercial, 1970, Sirey, p. 80). Les conditions du statut de VRP cessent dtre satisfaites dans la situation de double appartenance. En revanche, le statut dagent commercial admet que cette profession soit exerce concurremment avec dautres. Cest un trait de son indpendance. 22. Lindpendance de lagent fait de lui un chef dentreprise ainsi que lindiquait expressment larrt du 5 novembre 1946 (art. 36, D. 1946.463). En consquence, lagent dtermine souverainement la forme juridique de son entreprise (V. supra, no 15), recrute librement ses employs ou ses collaborateurs (sous-agents), choisit dtre seulement agent commercial ou de cumuler cette fonction avec une activit commerciale (celle de
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ngociant par exemple), peut cder son agence ou certains de ses mandats (V. supra, no 3 et infra, no 88 et s.). Les seules limites la libert dinitiative de lagent rsultent de larticle L. 134-4 (qui dispose quil ne peut accepter la reprsentation dune entreprise concurrente de celle de lun de ses mandants sans accord de ce dernier ) et du respect d aux directives de ses mandants. La caractristique de lagent commercial est en effet dtre mandataire. 2. Profession accomplissant des mandats permanents. 23. Par essence, lagent commercial est un mandataire. La loi de 1991, comme prcdemment le dcret de 1958, place cette qualit en tte de la dfinition lgale, mais le statut quelle porte nest ouvert quaux professionnels dont les mandats rpondent aux conditions nonces par larticle 1er : permanence du mandat, nature des oprations effectues par lagent, qualit du mandant. Ce sont ces trois sries de conditions quil faut tudier avant dexaminer la pluralit des mandats confis lagent commercial.
A. Permanence du mandat. B. Nature des contrats que lagent est charg de ngocier ou de conclure.

26. Larticle L. 134-1 du code de commerce dispose que lagent commercial est charg, de faon permanente, de ngocier et ventuellement de conclure des contrats de vente, dachat, de location ou de prestation de services . La formule figurait dj dans le dcret de 1958 et auparavant dans le texte vot en mars 1958 par le Conseil de la Rpublique suite la proposition de loi Michelet. Cette formule a t maintenue dans la loi de 1991 bien quelle soit plus large que celle de la directive, qui, visant seulement les ventes ou achats, limite sa porte au domaine de la distribution. Conformment la tradition franaise, lextension aux locations et prestations de services des oprations susceptibles dtre confies un agent commercial permet la profession dtre prsente dans les secteurs de linformatique et des locations de matriels. 27. Mais tout le domaine des services ne peut tre englob dans le champ de la loi du 26 juin 1991. La nature des contrats proposs par lagent est une condition du statut lgal, ds lors, par consquent, que lopration que lagent a charge de ngocier nest ni un achat, ni une vente, ni une location, ni une prestation de services, les articles L. 134-1 L. 134-17 ne peuvent trouver application. Cette exigence tenant la nature des oprations ngocies par lagent concourt avec lalina second de larticle L. 134-1 (V. supra, no 18) carter de la profession dagent commercial les dmarcheurs financiers et les agents et sous-agents dassurance qui sont encore exclus du champ dapplication des articles L. 134-1 et suivants par la qualit mme de ceux pour lesquels ils oprent chaque fois quil sagit dune mutuelle civile. Il faut en effet considrer le mandant pour dlimiter ce champ dapplication.
C. Qualit du mandant.

24. La collaboration des parties au contrat dagence sinscrit dans la dure. Lagent est le charg daffaires permanent dune entreprise auprs dune clientle dtermine. Ainsi que lindique expressment la directive europenne du 18 dcembre 1986 : Lagent commercial doit, dans lexercice de ses activits, veiller aux intrts du commettant et agir de bonne foi. En particulier, lagent commercial doit : a) semployer comme il se doit la ngociation et, le cas chant, la conclusion des oprations dont il est charg ; b) communiquer au commettant toute information ncessaire dont il dispose ; c) se conformer aux instructions raisonnables donnes par le commettant (art. 3). Tout cela ne se comprend que dans la dure du mandat. Conformment la directive et au droit coutumier franais de lagence, la loi de 1991 nonce dans la dfinition de lagent que celui-ci est charg, de faon permanente, de ngocier... (art. 1er). Cette permanence du mandat, donc de la responsabilit de lagent en tant quambassadeur du mandant dans lunivers commercial qui lui est confi, justifie la rgle de larticle L. 134-6, alina 2, qui dispose que lorsque lagent est charg dun secteur gographique ou dun groupe de personnes dtermin... , il a droit la commission pour toute opration conclue pendant la dure du contrat dagence avec une personne appartenant ce secteur ou ce groupe . 25. La permanence du mandat fonde ainsi le caractre dintrt commun du mandat. Un mandat ponctuel, donn pour une opration unique, ne fait pas natre une communaut durable dintrts. Il y a mandat dintrt commun dans le contrat dagence parce que celui-ci postule une communaut durable dintrts, ordonns, par une finalit commune, la conqute ou la fidlisation dune part de march (V. Rp. civ., Vo Mandat). Traditionnellement, on parlait de clientle, mais le mot doit tre abandonn en raison de ses ambiguts car la clientle est celle du mandant et mme si lagent commercial, aprs la fin du contrat, peut encore visiter les clients quil avait prcdemment acquis aux produits du mandant, il a perdu, avec le mandat, la part de march constitue par ses efforts et ceux du mandant, cest--dire le chiffre daffaires quil traitait au nom et pour le compte du mandant (V. Cass. com. 9 janv. 2001, BGC Vinocor c/ Merlet, Journagence 12 nov. 2002, p. 2). Lobjet commun la ralisation duquel mandant et agent commercial consacrent leurs efforts au cours du mandat est bien une part de march dvelopper ou entretenir. Permanence du mandat et finalit commune des obligations des deux contractants sont les deux critres du mandat dintrt commun.
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28. Larticle L. 134-1 du code de commerce dispose que lagent agit au nom et pour le compte de producteurs, dindustriels, de commerants ou dautres agents commerciaux . Les trois premiers termes de lnumration sont puiss, mot mot, dans le dcret de 1958. Ladjonction du quatrime est le fait des travaux parlementaires, le Snat ayant rpar une omission du projet gouvernemental afin que la sous-agence soit expressment prvue (V. infra, no 54). Dans la formule lgale, les mots commerants et agents commerciaux ont une signification juridique prcise. En revanche, les mots producteurs et industriels expriment une fonction conomique. Le mot producteurs est particulirement utile pour reconnatre la qualification dagent commercial ceux qui oprent pour le monde agricole (agriculteurs, personnes physiques et personnes morales non commerantes) ou pour des artisans ayant une activit de production. La loi de 1991 exige donc que le mandant soit un professionnel. Le mandat donn par un particulier ne peut confrer la qualit dagent commercial. Les seuls professionnels qui ne peuvent donner ouverture lapplication de la loi de 1991 quand ils ont recours un mandataire permanent sont les civils non producteurs (par exemple, professionnels du spectacle ou du sport donnant mandat un impresario, mais en revanche un peintre ou un sculpteur sont des producteurs) ou des artisans non producteurs. Sous les rserves qui viennent dtre nonces, lagent commercial agit professionnellement pour des professionnels. Mais peut-il navoir quun mandant ?
D. Pluralit naturelle de mandants.

29. La loi de 1991 a envisag naturellement lagent commercial comme ayant plusieurs mandants : larticle 1er, cest le pluriel qui est employ pour dsigner les mandants ( ... au nom et pour le compte de producteurs, dindustriels, de commerants ou dautres agents commerciaux ) ; larticle 3, le principe est
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nettement tabli ( Lagent commercial peut accepter sans autorisation la reprsentation de nouveaux mandants ). La formule, ici encore, est recopie du dcret de 1958. La rgle tait dj prsente dans larrt de 1946 comme dans la proposition Michelet. Elle reoit aussitt sa limite par la deuxime phrase de larticle 3 : Toutefois, il ne peut accepter la reprsentation dune entreprise concurrente de celle de lun de ses mandants sans accord de ce dernier . La formule, ici encore, est recople du dcret de 1958 une modification de syntaxe prs ( de lun de ses mandants au lieu de dun de ses mandants ). Cest la notion mme dintrt commun qui impose cette limite la libert de lagent : le mandat dintrt commun tant un mandat permanent confr en vue dune finalit commune aux deux contractants, il nest pas possible que lun dentre eux favorise des intrts contraires aux intrts de lautre. Il y a tant de vigueur dans le concept dintrt commun que la Cour de cassation a appliqu la prohibition nonce aujourdhui larticle L. 134-3, auparavant larticle 2 du dcret de 1958, en dehors mme du domaine de lagence commerciale (Cass. com. 16 mars 1993, visant les articles 1134-3, 1135 et 2003 du code civil, Bull. civ. IV, no 109, D. 1993, IR 95). En mme temps, larticle 3 confirme la pluralit naturelle de mandants ( ... entreprise concurrente de celle de lun de ses mandants ). Cette pluralit est dailleurs bien conforme aux objectifs des parties au contrat : lagent par la pluralit des produits offerts acquiert une connaissance approfondie de chacun de ses clients, peut leur prsenter des produits nouveaux ou saisonniers pour lesquels une force de vente intgre serait trop coteuse. Entreprise de services de vente, lagent commercial offre ses partenaires lampleur de vue dun prestataire oprant sur plusieurs marchs puisque chacune des firmes quil reprsente a son propre march. 30. Cette pluralit naturelle de mandants ne fait cependant pas obstacle ce que le statut dfini par la loi de 1991 bnficie au professionnel nayant quun seul mandant. Cette situation se rencontre chez les nouveaux venus dans la profession et peut survenir dans dautres circonstances de la vie professionnelle. Elle met lagent dans une grande vulnrabilit. Cette situation ne peut tre impose lagent par son unique mandant. Larticle L. 134-3 du code de commerce nest pas une disposition imprative et le contrat peut prvoir que lagent commercial aura besoin de lautorisation du mandant avant daccepter de nouveaux mandants. Mais il nest pas possible de contraindre lagent navoir quun mandant, ce serait contraire lindpendance caractristique de la profession dagent commercial. Le mandant qui mettrait fin au contrat parce que lagent aurait accept une nouvelle reprsentation, nonobstant une clause interdisant tout nouveau mandat, serait mal fond reprocher lagent la violation de cette clause. Si une telle clause, ou des contraintes de fait quivalentes (prsence obligatoire au sige de lentreprise des heures fixes, prospects dtermins par lentreprise, rapports dont le rythme contraignant et lobjet sont imposs), pesait sur une personne physique, cela pourrait mme conduire la disqualification du contrat dagence en contrat de travail. Cette disqualification, classique, est expressment prvue par larticle L. 120-3 du code du travail, d larticle 49 de la loi no 94-126 du 11 fvrier 1994 (D. 1994.194). Elle est couramment prononce par les tribunaux (Cass. soc. 12 juill. 2001, CDG Concept c/ CPAM de Roubaix, Journagence 11 fvr. 2002, p. 3). 3. Profession civile. 31. Dans leur commentaire du dcret de 1958, quelques auteurs ont opin en faveur de la commercialit de la profession dagent commercial. Pourtant, la tradition du droit franais est en faveur de son caractre civil (Arr. 5 nov. 1946, art. 17). Lensemble du dispositif lgislatif dress en 1958-1959 confirme ce caractre
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civil : le dcret de 1958 institue un registre spcial qui et t inutile si lagent avait t commerant puisquen ce cas, il et t inscrit au registre du commerce ; lordonnance du 3 janvier 1959 est justiciable du mme raisonnement : si les agents commerciaux avaient t commerants, cette ordonnance leur tendant la loi du 30 aot 1947 (V. supra, no 14) naurait pas eu de sens ; larrt du 22 aot 1968 (JO 17 sept.) prvoit linscription au registre spcial des socits civiles ; cela exclut la commercialit de la profession. La Cour de cassation, par deux arrts du 29 octobre 1979 (Gaz. Pal. 1980.1.87, note J. Dupichot) et du 28 octobre 1980 (D. 1981, somm. 196), a confirm la nature civile de la profession par lanalyse du mandat, de caractre civil, puisque le mandataire agit au nom et pour le compte du mandant (V. supra, no 23 et s.). La controverse est teinte dsormais : au cours des dbats parlementaires prcdant la loi de 1991, un amendement visant confrer la qualit de commerant aux agents commerciaux a t rejet (JOAN, 23 mai 1991, p. 2240). La codification de la loi de 1991 dans les articles L. 134-1 L. 134-17 du code de commerce na aucune incidence sur le caractre civil de la profession dagent commercial, pas plus que linsertion dans les articles L. 251-1 et suivants des dispositions relatives aux groupements dintrt conomique na entran la commercialit de plein droit de ces groupements. 32. Les consquences de la nature civile de la profession sexpriment dans les domaines administratif, fiscal et judiciaire. Dans le domaine administratif, lagent na pas sinscrire au registre du commerce et des socits. Il nest pas lecteur, ni ligible aux chambres de commerce, ni aux tribunaux de commerce. Fiscalement, lagent commercial est impos aux bnfices non commerciaux. La tenue de sa comptabilit obit aux rgles de la comptabilit civile (comptabilit dencaissements et non de crances), plus simples que celles de la comptabilit commerciale. La comptence judiciaire pour lagent dfendeur est celle des tribunaux civils. Lagent commercial demandeur peut opter entre la juridiction civile et la juridiction commerciale. Aucune clause attributive de comptence territoriale ne peut lui tre oppose dans un contrat de droit interne (NCPC, art. 48). Mais la modification de larticle 2061 du code civil par la loi NRE du 15 mai 2001 a rendu possible linsertion dans les contrats dagence dune clause compromissoire, traditionnellement interdite aux civils et dsormais valide entre professionnels. La preuve ne peut tre faite contre lagent commercial que selon les rgles du droit civil (Cass. com. 24 oct. 1995, Bull. civ. IV, no 248) alors que lagent peut, contre le mandant commerant, prouver par tous moyens lexistence ou le contenu du contrat (Cass. com. 25 juin 2002, Journagence 14 oct. 2002, p. 6). Mais lindpendance qui caractrise la profession en permet lexercice sous toutes les formes sociales, civile ou commerciales (V. supra, no 15) et que lagent commercial soit une personne physique ou une personne morale, il a droit au respect de la dnomination de sa profession. 4. Profession lgalement rglemente. 33. Bien que le terme agent commercial semble appartenir au langage courant, ne peuvent sen prvaloir que ceux qui rpondent la dfinition donne par larticle L. 134-1. La profession dagent commercial est lgalement rglemente. Cela permet aux agents commerciaux de constituer un groupement dintrt conomique ou dy participer (C. com., art. L. 251-2). Il en rsulte ainsi que les entreprises qui pour dsigner certains de leurs salaris emploient le terme agents commerciaux sont passibles dune condamnation comme cela est arriv la SNCF qui prtendait, un temps, dnommer par ce terme les contrleurs de ses trains (TGI Paris, 2 dc. 1997, Journagence 26 avr. 2001, p. 10). Le tribunal remarque lappui de sa dcision que le dcret du 23 dcembre 1958, modifi le 10 juin 1992, prvoit
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des sanctions pnales en cas de dfaut dinscription au registre spcial des agents commerciaux (V. infra, no 39). ART. 3. REGISTRE
SPCIAL DES AGENTS COMMERCIAUX.

rle de centre de formalits des entreprises (V. Centres de formalits des entreprises) pour les agents commerciaux, personnes physiques. 37. Pour les personnes morales, la justification du contrat est la mme, les autres documents exigs des personnes physiques le sont : des associs dans les socits civiles et les socits en nom collectif ; des commandits dans les socits en commandite ; des prsidents et membres du directoire de socits anonymes ; du prsident dans les SAS ; des grants dans toutes autres formes sociales, tant prcis que, selon le rgime social provoqu par le type de socit, la caisse de retraite laquelle le dirigeant social doit adhrer peut tre une caisse de salaris ou de non-salaris. En outre, un extrait K bis datant de moins de trois mois doit tre fourni par toute socit. 38. Le greffier informe du dpt de la dclaration le juge commis la surveillance du registre du commerce et des socits qui demande le bulletin no 2 du casier judiciaire des personnes physiques nonces supra, no 36 et 37. la rception du B2, le greffe attribue un numro dimmatriculation au dclarant et lui dlivre rcpiss de sa dclaration. Ce numro doit figurer sur tous documents et correspondances usage professionnel de lintress (Dcr. 1958, art. 10). 3. Sanctions de lobligation dimmatriculation.
A. Sanctions pnales.

34. Le registre spcial des agents commerciaux a t institu par le dcret no 58-1345 du 23 dcembre 1958 (D. 1959.132), prcis pour lAlsace-Moselle par le dcret no 64-29 du 10 janvier 1964 (D. 1964.74), remani par un dcret no 68-765 du 22 aot 1968 (D. 1968.268) et complt par un arrt du mme jour (JO 17 sept.). La loi du 25 juin 1991 na pas touch le registre spcial, toujours rgi par les articles 4 14 du dcret de 1958. Cette partie du texte de dcembre 1958 demeure donc alors que les trois premiers articles ont t remplacs par les dispositions contenues dans le dcret no 92-506 du 10 juin 1992 (D. 1992.320). Larrt du 22 aot 1968 a t abrog et remplac par celui du 8 janvier 1993 (JO 10 mars) sans que cela apporte de bouleversement dans les modalits dimmatriculation. Le registre spcial parat donc quasiment inchang au regard de lobligation dinscription et de ses formalits, mais sa porte est considrablement amoindrie du fait de la suppression de la sanction que la Cour de cassation attachait labsence dinscription (V. supra, no 7 et s.). 1er. Obligation dimmatriculation. 35. Les agents commerciaux doivent se faire immatriculer avant de commencer lexercice de leurs activits (Dcr. 1958, art. 4, al. 2) auprs du greffe de la juridiction commerciale dans le ressort de laquelle ils sont domicilis (en Alsace-Moselle, auprs du greffe du tribunal dinstance). Limmatriculation est valable cinq ans (Dcr. 1958, art. 5). Elle doit tre renouvele avant lexpiration de ce dlai. Au cours du dlai, tout fait de nature modifier la dclaration initiale doit faire lobjet dune dclaration (Dcr. 1958, art. 4, in fine). La radiation doit tre demande par tout agent commercial qui cesse dexercer la profession (Dcr. 1958, art. 6), ou, en cas de dcs, par ses hritiers (art. 8). Elle peut tre ordonne par toute juridiction de lordre judiciaire prononant une dcision entranant lincapacit ou linterdiction dexercer (art. 9). 2. Formalits de limmatriculation. 36. Le dclarant, personne physique, doit apporter justification : de son tat civil ; sil est tranger, dun titre de sjour (ressortissant de lUnion europenne) ou dune carte de rsident ou dune carte de commerant tranger (qui nentrane pas commercialit) ; dun crit sign avec un mandant, mentionnant le contenu du contrat dagence ou dfaut dun document tablissant lexistence dun tel contrat. La problmatique des modalits dinscription se limite deux questions. La premire est de savoir sil faut justifier dun contrat avec un mandant ou de tous les contrats avec tous ses mandants. Un seul contrat suffit videmment, les greffes succomberaient sous laffluence sil fallait que les agents commerciaux produisent tous leurs contrats et effectuent des dclarations modificatives loccasion dun nouveau contrat ou de la cessation dun contrat communiqu au greffe. La seconde question est de savoir ce quil faut entendre par document tablissant lexistence dun contrat dagence : des lettres, des factures de commissions pour autant quelles fassent rfrence aux textes lgaux gouvernant le contrat dagence, des documents quelconques manant du mandant indiquant la qualit de lagent. Le dclarant doit galement apporter une preuve de laffiliation une caisse dassurance-vieillesse de non-salaris et une caisse dallocations familiales. Le registre spcial est fondamentalement un instrument de dtection des assujettis pour ces organismes sociaux. Ainsi, le tribunal de commerce joue le
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39. Ajoutes au texte initial par le dcret du 22 aot 1968, elles sont de trois ordres : emprisonnement dun mois et amende de la cinquime classe, ou lune de ces peines seulement pour les dclarations inexactes (Dcr. 1958, art. 11) ; amende de la cinquime classe pour lomission de dclaration, de dclaration modificative, de renouvellement, de radiation (art. 12) ; amende de la troisime classe pour lomission du numro dimmatriculation sur la papeterie professionnelle (art. 13).
B. Abolition de la sanction civile.

40. On sait linterprtation donne par la Cour de cassation, sous lempire du dcret de 1958 ancien, lobligation dimmatriculation : la perte du bnfice du dcret (sur cette jurisprudence et ses commentaires, V. supra, no 7 et s.). Mais cette conception restrictive a t dfinitivement carte par la directive communautaire (V. supra, no 10), dont larticle 1er ordonne que les mesures dharmonisation quelle prescrit sappliquent aux dispositions lgislatives, rglementaires et administratives des tats membres qui rgissent les relations entre les agents commerciaux et leurs mandants . Linscription au registre spcial nest donc plus quune simple mesure de police professionnelle, sans incidence sur les rapports de droit priv (V. Cass. com. 15 oct. 2002, St Marcel Lenne, pourvoi no 00-18.122, et St Mach 1 c/ St ITC, pourvoi no 99-15.164, Journagence 26 mai 2003, p. 2 et 3). Le droit franais a ainsi parfaitement mis en uvre le droit communautaire alors quil a fallu trois arrts de la Cour de Justice pour faire renoncer lItalie aux effets civils du Ruolo (CJCE, 30 avr. 1998, aff. C.215/97, Barbara Bellone c/ Yokohama spa, Rec. CJCE I, p. 2151 et s. ; 13 juill. 2000, aff. C.454/98, Centrosteel srl c/ Adipol Gmbh, Journagence 26 avr. 2001, p. 3 ; 6 mars 2003, aff. C.485/01, Francesca Caprini c/ CCIAA).

SECTION 2 Contrat dagence commerciale.


41. La singularit de la profession dagent commercial est de reposer tout entire sur un pouvoir juridique confr par autrui.
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Lagent commercial ne peut exercer sa profession que parce quil a reu mandat dagir au nom et pour le compte dautrui. Ltude du contrat dagence revt en consquence une particulire importance. ART. 1er. FORMATION
ET PREUVE DU CONTRAT DAGENCE.

1er. Consensualisme du contrat. 42. Mme sous le rgime du dcret du 23 dcembre 1958 ancien, la Cour de cassation a toujours considr le contrat dagence comme un contrat consensuel (Cass. com. 19 janv. 1993, Bull. civ. IV, no 11). La directive, en son article 13, offrait aux tats membres le choix de faire du contrat un contrat solennel ou non : un tat membre peut prescrire quun contrat dagence nest valable que sil est constat par crit . La loi de 1991 a tout naturellement cart cette solennisation et ne fait pas de lcrit une condition de validit du contrat (V. JO Snat 1991, p. 544 et JOAN, p. 220). On sait dj que les formalits dimmatriculation au registre spcial tiennent compte de lexistence du contrat hors de sa formalisation crite puisque, faute dun instrumentum, il suffit de prsenter au greffe un document tablissant lexistence du contrat (V. supra, no 36). Le consensualisme du contrat dagence fait que lagent qui, dans le couple quil constitue avec le mandant, est le plus souvent la partie la plus faible, ne peut tre priv du bnfice de la loi de 1991, alors quil ltait trop souvent du bnfice du dcret de 1958 ancien, par la rticence du mandant signer un contrat crit. Tout au contraire, lcrit est devenu une exigence protectrice de lagent. 2. Lcrit, mode de protection de lagent. 43. Le code de commerce prvoit deux situations, prilleuses pour lagent, dans lesquelles un crit est exig pour la validit de stipulations minorant ses droits.
A. Renonciation lapplication de la loi.

de la loi si lactivit dagence (le mandat de vendre des automobiles au nom et pour le compte du concessionnaire) est accessoire une autre activit exerce en vertu dun contrat pass avec le mme cocontractant (lappartenance au rseau de la marque, gnrant un courant daffaires dentretien et de rparations). Mais la loi institue un formalisme protecteur de lagent. Il faut pour oprer la renonciation au bnfice des articles L. 134-1 et suivants du code de commerce : un contrat crit, conclu titre principal pour un autre objet que lagence commerciale, contenant renonciation expresse lapplication des articles L. 134-1 et suivants du code de commerce pour lactivit dagence commerciale accessoire cet autre objet. Si lactivit dagence, quoique secondaire par rapport une autre activit, fait lobjet dun contrat spcifique, elle ne peut tre considre comme accessoire au sens de larticle 15 (V. M. HUCHON, rapport au Snat, no 268). En outre, la renonciation, exprime dans lunique contrat organisant les deux activits, est nulle si lexcution du contrat fait apparatre que lactivit dagence commerciale est exerce, en ralit, titre principal ou dterminant . Ainsi un triple mcanisme protecteur de lagent est mis en place par la loi pour viter des renonciations abusivement obtenues : formalisme de lcrit unique pour les deux activits ; contrle de la qualification du principal et de laccessoire en raison du caractre dordre public attach au texte de larticle L. 134-15 par larticle L. 134-16 ; contrle de lexcution du contrat pour apprcier le principal et laccessoire, selon des critres qui ne sont pas seulement quantitatifs, mais aussi qualitatifs et finalistes ( titre dterminant).
B. Stipulation dune clause de non-concurrence post-contractuelle.

44. Larticle L. 134-15 du code de commerce met en uvre la facult, inscrite dans larticle 2-2 de la directive, de ne pas appliquer le statut des agents commerciaux ceux qui exercent les activits dagent commercial considres comme accessoires selon la loi de cet tat membre . Cette mesure du principal et de laccessoire dans lactivit globale des professionnels est trangre au droit franais coutumier de lagence qui a toujours admis que la profession pouvait se cumuler avec dautres professions, par exemple celle de courtier, de commissionnaire (V. Courtiers et Commissionnaire), de ngociant (sur le cas du cumul avec la profession salarie de VRP, V. supra, no 21). Pourtant larticle L. 134-15, alina 1er, dispose : Lorsque lactivit dagent commercial est exerce en excution dun contrat crit pass entre les parties titre principal pour un autre objet, celles-ci peuvent dcider par crit que les dispositions de la prsente loi ne sont pas applicables la partie correspondant lactivit dagence commerciale . Cette disposition a t vote en considration de la situation de personnages qui cependant staient auparavant toujours abstenus de se rclamer de la profession dagent commercial ou du mandat dintrt commun : les garagistes dits agents de marque , cest--dire recevant des concessionnaires la mission de vendre, au nom et pour le compte du concessionnaire, un quota de vhicules neufs de la marque dont ils ont le panonceau. La profession de lautomobile sest mue la pense que ces garagistes pourraient demander une indemnit de cessation de contrat aux concessionnaires, qui nauraient pas manqu dy puiser un argument pour faire pression sur les constructeurs afin de tenter dtre eux-mmes indemniss nonobstant leur qualit de concessionnaire (V. Concession commerciale). Le texte de larticle L. 134-15 permet donc de renoncer lapplication
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45. Cette clause vise neutraliser lagent aprs le contrat pour une dure qui ne peut excder deux ans aprs la cessation du contrat (C. com., art. L. 134-14). Elle nest valable que si elle a t tablie par crit et concerne seulement lunivers commercial et les produits ou services qui constituaient lobjet du contrat. Cette rglementation de la clause de non-concurrence post-contractuelle doit-elle tre considre comme autonome et se suffisant elle-mme, ou doit-elle se combiner avec le droit commun des clauses de neutralisation post-contractuelles qui exige pour la validit de ces clauses la constatation par le juge de leur ncessit concrte pour la protection des intrts du crancier de la clause ? Un arrt du 4 juin 2002 (Cass. com. CB c/ Camara e.a., Journagence 14 oct. 2002, p. 4) semble indiquer lorientation de la Cour de cassation vers cette dernire solution. En dehors des deux clauses qui viennent dtre tudies, aucun crit nest requis pour la validit du contenu du contrat dagence. Il reste que la prconstitution de la preuve du contenu du contrat est bien utile. 3. Prconstitution de la preuve. 46. Larticle 2 de la loi la prvue dans des termes identiques ceux de larticle 13-1 de la directive : Chaque partie a le droit, sur sa demande, dobtenir de lautre partie un crit sign mentionnant le contenu du contrat dagence, y compris celui de ses avenants . La loi organise ainsi une obligation de coopration dans la prconstitution de la preuve du contrat. Cette obligation est : conforme lintrt commun qui est lme du contrat dagence (V. art. L. 134-4, obligation de loyaut ) ; rciproque, les deux contractants y sont tenus ; qurable, il nest pas exig de proposer lcrit, mais on ne peut refuser de le fournir ; permanente, lobligation demeure tout au long du contrat, par la signature davenants ; non formaliste, lobligation est limite la signature dun crit, sans autre exigence. Mais la loi na pas prvu quelle serait la sanction du refus de fournir lcrit sign. Vaincre, par une dcision de justice, la rticence de lautre partie nest pas trs convivial et ne facilitera pas la collaboration laquelle sattache le demandeur. La pratique confirmera sans
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doute que la meilleure mthode est, pour celui qui veut acter le contenu du contrat, de le faire connatre par crit au partenaire rticent (pour un modle succinct, V. J.-M. LELOUP, Agents commerciaux. Statuts juridiques. Stratgies professionnelles, 5e d., 2001, Delmas-Dalloz, no 3103). Il y a lieu de ne pas oublier que le droit commun de la preuve sapplique : le mandant ne peut prouver que par crit contre lagent personne physique, alors que le mme agent peut prouver par tous moyens contre le mandant commerant (V. supra, no 32). Le consensualisme du contrat dagence ne doit pas faire oublier les intrts dune rdaction des accords, pour viter tout conflit de qualification du contrat, et pour guider son excution. ART. 2. EXCUTION
DU CONTRAT DAGENCE.

peut tre responsable du rsultat de la ngociation, dont lissue dpend non seulement de lui, mais aussi du client, de lenvironnement, de lintrt des offres quil a mandat de transmettre, et des offres concurrentes. Le succs, en affaires, nest jamais sr. Aussi, mme en prsence dune clause de quota, fixant un volume daffaires atteindre, lagent nest pas en faute si la non-ralisation de lobjectif nest pas due sa carence prouve (Cass. com. 28 mai 2002, Arkopharma e.a. c/ Gravier, Journagence 14 oct. 2002, p. 2 ; CA Amiens, 19 dc. 2000, Schwartz c/ Max Perles & Cie, Journagence 30 juill. 2001, p. 3).
b. Diversit des pouvoirs de lagent commercial.

47. Larticle L. 134-4 du code de commerce affirme les principes directeurs de lexcution du contrat par une progression bien construite. Lalina 1er recopie textuellement larticle 3, alina 1er, du dcret du 23 dcembre 1958 ancien : Les contrats intervenus entre les agents commerciaux et leurs mandants sont conclus dans lintrt commun des parties . La loi nouvelle place cette phrase en tte de larticle consacr aux devoirs des contractants. Elle marque bien ainsi la nature du contrat dagence, tout entier inspir par le concept dintrt commun. Les obligations des contractants sont ordonnes par la finalit commune laquelle, en excution dun mandat permanent, ils doivent consacrer lun et lautre leurs efforts durables : la part de march quil leur faut conqurir ou maintenir. Ayant ainsi rappel, en son alina 1er, la qualification du contrat dagence, mandat dintrt commun, larticle L. 134-4 se poursuit, par lnonc lalina 2 des corollaires de lintrt commun : Les rapports entre lagent commercial et le mandant sont rgis par une obligation de loyaut et un devoir rciproque dinformation . Nous sommes l en prsence de devoirs rciproques vidents. Les contractants se doivent ncessairement la loyaut puisquils sont attachs une valeur commune, dont chacun doit tirer profit ; le mandant, parce que la part de march, qui est lobjet du contrat, est sa part du march ; lagent parce que cette part de march reprsente un potentiel de commissions et mesure la valeur de son mandat, valeur transmissible un successeur ou gnrateur dune indemnisation en fin de contrat. La loyaut, outre le fait daccomplir fidlement ce que chacun a faire, cest informer lautre afin que chacun puisse tout au long de la collaboration agir au mieux pour lintrt commun. Enfin, en un alina 3, larticle L. 134-4 applique laccomplissement du mandat par chaque partie les principes qui viennent dtre exposs : Lagent commercial doit excuter son mandat en bon professionnel ; le mandant doit mettre lagent commercial en mesure dexcuter son mandat . Tels sont les principes directeurs, combins avec les usages professionnels et les rgles du code civil relatives au mandat, qui gouvernent les obligations de chaque partie. 1er. Obligations de lagent commercial. 48. Schmatiquement, on peut les regrouper autour de deux ides : lagent doit accomplir son mandat et informer le mandant.
A. Accomplir son mandat. a. Nature des obligations de lagent commercial.

50. La formule de larticle L. 134-1 exprime aussi une distinction dans les pouvoirs des agents selon que le contrat leur donne le pouvoir de seulement ngocier, auquel cas les ordres quil transmet doivent tre accepts par le mandant, ou de ngocier et conclure, et alors le mandant, dj engag, ne peut se refuser les excuter (V. C. civ., art. 1998). La distinction entre le mandat restreint et le mandat complet, pour reprendre les termes employs par larrt de 1946, est bien attnue en pratique par la communication constante entre lagent et le mandant. Elle conduit souvent donner une tendue variable, selon les affaires, aux pouvoirs du mandataire.
c. Diversit des missions de lagent commercial.

51. Cette diversit a dj t prsente (V. supra, no 13). Elle est impose par la nature des produits vendus et les caractristiques de la clientle auprs de laquelle lagent a la charge de reprsenter le mandant. Les missions dentreposage, de marchandisage, de maintenance technique peuvent tre importantes dans certains secteurs professionnels, dnues de tout sens dans dautres. Cest pourquoi la mise en forme par crit des obligations de lagent est utile pour prciser son obligation dagir en bon professionnel (C. com., art. L. 134-4). La rdaction dun contrat adapt au march sur lequel lagent opre, aux moyens mis en uvre par lagent, aux exigences du mandant est toujours recommande (V. modles in J.-M. LELOUP, op. cit., no 1301 et s.). En labsence dun tel crit, les usages guideront, de faon gnrale, lapprciation des obligations de lagent. Le devoir de loyaut des partenaires doit sexprimer dans la mise en uvre de larticle L. 134-2, qui, prvoyant le droit lcrit, tend faciliter la bonne comprhension des tches incombant chacun des contractants (V. supra, no 46).
d. Permanence de la reprsentation.

49. Larticle L. 134-1 indique que lagent commercial... est charg de ngocier et ventuellement de conclure... . Cette rdaction provient de larrt de 1946, via le dcret de 1958. La formule est amphibologique. Elle signifie dabord que celui qui ngocie nest jamais sr de conclure laffaire. Lagent commercial est tenu dune obligation de moyens. Il doit accomplir dans la ngociation toutes les diligences dun bon professionnel. Il ne
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52. La permanence du mandat est un critre de lintrt commun. Il est indispensable que laction des contractants sinscrive dans le temps pour parvenir laccroissement dune chose qui soit leur bien commun selon lexpression du professeur J. GHESTIN (Le mandat dintrt commun, Mlanges Derrupp, 1991, p. 112 et s. ; V. aussi A. BRUNET, Clientle commune et contrat dintrt commun, tudes ddies A. Weill, p. 85 et s. ; J.-M. LELOUP, op. cit., no 342, 1211 1216 et s.). Cette permanence impose donc lagent une vigilance constante de sauvegarde des intrts du mandant dans lunivers commercial pour lequel il a reu mandat. Lagent commercial est le charg daffaires permanent du mandant dans cet univers. Lorigine diplomatique du terme agent commercial rvle bien cette mission de reprsentation (V. J.-M. LELOUP, op. cit., p. 26). Ainsi, lagent doit transmettre fidlement et rapidement les demandes ou les rclamations de la clientle qui lui sont tout naturellement adresses puisque, par sa qualit de mandataire, il est le reprsentant du mandant et se voit identifi lui (on peut signaler dans cette ligne de pense quen raison des codes informatiques de rfrencement des grandes centrales dachat, il est de plus en plus frquent que les agences commerciales ngociant les rfrencements utilisent le papier en-tte des industriels sur lequel
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est repique ladresse de lagent). Il va de soi que, pour donner un contenu oprationnel prcis ce devoir gnral de reprsentation, un crit est bien souhaitable (V. CA Paris, 15 fvr. 1990, Juris-Data no 020578, qui dcide que ne peut constituer un motif lgitime de rsiliation le refus de lagent commercial de suivre les instructions du mandant en labsence dun contrat crit fixant les normes de la collaboration).
e. Obligation de non-concurrence.

53. Cest la consquence naturelle de lintrt commun : les contractants doivent unir leurs efforts pour conqurir ou maintenir une part de march. Il nest pas concevable que, pendant le contrat, lun deux porte atteinte lintrt commun en favorisant une entreprise qui peut rduire la valeur, commune au mandant et lagent, qui forme lobjet du mandat. La rgle nonce larticle L. 134-3 selon laquelle lagent ne peut accepter la reprsentation dune entreprise concurrente de celle de lun de ses mandants sans accord de ce dernier est dans la droite ligne de la qualification du contrat dagence. Cest donc une faute grave de la part de lagent de reprsenter une entreprise concurrente de celle de lun de ses mandants (Cass. com. 21 juin 1967, Bull. civ. III, no 259 ; CA Grenoble, 4 avr. 1991, Juris-Data no 041428 ; CA Montpellier, 16 janv. 1991, ibid., no 0613). Lobligation de non-concurrence est une manifestation du devoir de loyaut ; le crancier peut donc dlier le dbiteur de son obligation ; le mandant ne peut reprocher lagent une activit concurrente quil a connue et tolre (CA Bordeaux, 4 dc. 1969, Gaz. Pal. 1970.1.27). cet gard, la rdaction de larticle L. 134-3 ( Lagent commercial peut accepter sans autorisation la reprsentation de nouveaux mandants ) suggre, par lemploi du mot nouveaux que le mandant a ncessairement connu et donc approuv les mandats dj confis lagent au moment o il contracte avec ce dernier.
f. Excution des obligations de lagent par des sous-agents.

et reconnatre au sous-agent une action directe contre le mandant ? La Cour de cassation la admis (Cass. com. 5 oct. 1993, Bull. civ. IV, no 302 ; D. 1995, 169, note F. Auckentheler ; 24 mars 1998, Contrats. conc. consom. 1998, no 87, obs. L. Leveneur) instituant ainsi une bilatralisation de laction directe (V. p. MALAURIE et L. AYNES, Les contrats spciaux, par P.-Y. GAUTIER, 12e d., Cujas, no 561). Toutefois, par un arrt du 3 dcembre 2002 (Contrats, conc., consom. 2003, no 55, obs. L. Leveneur), la chambre commerciale exclut laction du sous-mandataire contre le mandant quand laction du mandataire contre le mandant est teinte. Il faut observer que cette jurisprudence relative laction du sous-mandataire contre le mandant sest dveloppe propos des commissionnaires en douane et contraste avec les habitudes daccomplissement des contrats dagence, pour lesquelles le mandant na connatre que lagent qui, lexclusion des sous-agents, rend compte au mandant.
B. Informer le mandant.

54. Lagent commercial est libre de lorganisation de son entreprise (V. supra, no 20 et s.). Il peut donc recruter un personnel salari. Il peut aussi mettre en place un ou plusieurs sous-agents. La sous-agence est la mise en uvre de la facult donne au mandataire de se substituer un sous-mandataire (C. civ., art. 1994). Elle consiste pour un agent, qui demeure responsable lgard du mandant de la bonne excution du contrat dagence, confier certaines missions ou certains clients un (ou plusieurs) autre(s) agent(s) dnomm(s) sous-agent(s). Cette technique de collaboration entre agences commerciales est un usage constant, mentionn par larrt du 5 novembre 1946 (art. 45) et le contrat type de 1954 (art. 4, al. 2). Elle permet la couverture rapide du march national, favorise la spcialisation, prpare des regroupements dagences ou la constitution de socits. Elle est prvue par larticle L. 134-1 qui dcide que lagent commercial peut agir au nom et pour le compte dautres agents commerciaux . Le sous-agent a donc la plnitude des droits et devoirs de lagent commercial. Mais le contrat qui le lie lagent est accessoire au mandat principal entre le mandant et lagent. Il ne porte que sur une partie, qui doit tre bien dlimite, du domaine du contrat principal. Celui-ci demeure inchang. Lagent doit assumer lgard du mandant lensemble de ses obligations et demeure son seul interlocuteur. Le mandant, de son ct, ne peut traiter directement avec les sous-agents (Cass. 1re civ. 10 janv. 1979, Bull. civ. I, no 17). Ce serait une atteinte la loyaut que se doivent les contractants. Toutefois, le cloisonnement oprationnel et dontologique entre le mandant et le sous-agent nexclut pas une possibilit de rencontres judiciaires. Larticle 1994 du code civil dispose que le mandant peut agir directement contre la personne que le mandataire sest substitue . Faut-il admettre la rciproque
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55. Obligation habituelle de tout mandataire (V. C. civ., art. 1993), le devoir dinformer est la consquence naturelle du professionnalisme et de la loyaut qui incombent lagent. Il reste dterminer les informations que lagent doit porter la connaissance du mandant. Le dcret du 10 juin 1992 a insr dans le dcret du 23 dcembre 1958 un texte dapplication de larticle 4 de la loi : Lagent commercial doit communiquer son mandant toute information ncessaire lexcution de son contrat . Cette formule, laquelle larticle 3-1 nouveau du dcret de 1958 donne valeur imprative, restreint heureusement le champ infini des informations susceptibles dtre communiques au mandant : lobjet de lobligation dinformer est ce qui est ncessaire au mandant pour donner des instructions lagent, permettant ainsi une excution convenable du contrat dagence qui les unit. Les informations donnes au mandant se classent le plus souvent dans les rubriques : diligences de lagent, rsultats de ces diligences, souhaits de la clientle, tat du march, actions de la concurrence. Un change constant entre les deux contractants est en effet ncessaire la bonne excution des obligations de lagent, mais aussi du mandant. 2. Obligations du mandant. 56. Les obligations du mandant peuvent tre rassembles sur deux axes. Le mandant doit mettre lagent en mesure dexcuter le contrat dagence, le mandant doit payer lagent la rmunration convenue.
A. Mettre lagent commercial en mesure dexcuter son mandat.

57. Cest par cette formule synthtique que larticle L. 134-4 in fine rsume les obligations du mandant. La rdaction est heureuse : elle contient de multiples aspects de lexcution du contrat quil faut maintenant analyser.
a. Communication dinstructions.

58. Agissant au nom et pour le compte du mandant, lagent commercial ne peut le reprsenter que sil reoit tout au long de la vie contractuelle des instructions compltes. Aussi, larticle 3-1 nouveau du dcret de 1958 (rd. Dcr. no 92-506 du 10 juin 1992, D. 1992.320) assortit dun caractre impratif lobligation faite au mandant par larticle 2, alina 2 : Il doit communiquer lagent commercial les informations ncessaires lexcution du contrat . Le contenu prcis de cette obligation varie en fonction du degr de dlgation commerciale consentie lagent. Le dcret de 1958, dans sa rdaction due celui de juin 1992, donne un caractre impratif certaines informations, qui doivent tre
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fournies dans un dlai raisonnable : acceptation, refus ou inexcution dune commande, restriction prvisible du volume des oprations. Ce sont l des applications dune ide plus gnrale : le dialogue avec le commettant doit permettre lagent de rpondre tout instant aux questions de la clientle.
b. Fourniture de documentation et prestations de formation.

prtend imposer une modification unilatrale, il provoque la rsiliation du contrat par son fait (V. dj, sous lempire du dcret de 1958 : Cass. com. 22 oct. 1996, JCP 1996, d. E, panor. no 1333 ; CA Rennes, 1er dc. 1993, D. 1994, IR 127). Ces modifications affectent le plus souvent les produits vendre, lunivers commercial confi lagent, le taux de la rmunration.
B. Payer la rmunration convenue. a. Formes et taux de rmunration.

59. Mettre lagent commercial en mesure dexcuter son mandat, cest lui permettre de connatre et de convaincre. Connatre les produits ou services qui font lobjet du contrat, convaincre les clients potentiels. La documentation utile que le mandant doit remettre lagent (Dcr. 23 dc. 1958, art. 2, mod. par Dcr. 10 juin 1992) a cette double finalit. Il faut que lagent puisse informer la clientle laide des supports habituels de la communication commerciale (brochures, catalogues, chantillons, notices techniques). Il faut que lagent soit lui-mme inform par le mandant, notamment sur la technologie des produits nouveaux lgard desquels le mandant a une vritable obligation denseignement. Larticle 2 prcit revt galement un caractre impratif.
c. Excution des contrats traits par lagent avec les clients.

60. Excuter les oprations traites par lagent est pour le mandant un devoir vident (C. civ., art. 1998). Cest pour parvenir cela que le mandant a mis en uvre lagent. Sil ne le fait pas, ne le fait pas bien, ou le fait avec retard, le mandant engage sa responsabilit contractuelle lgard des tiers, ses clients. Mais il lengage aussi lgard de lagent puisque celui-ci, au contact direct des clients, voit la confiance place en lui entame par la dception que leur cause la mauvaise fourniture ou la mauvaise prestation du mandant. En consquence, le mandant qui fait mal son propre mtier nuit ses clients, lui-mme et ses agents commerciaux, qui peuvent faire constater judiciairement que linexcution par le mandant des obligations lui incombant lgard des clients les met dans limpossibilit dexcuter le mandat.
d. Loyaut lgard de lagent dans la politique commerciale du mandant.

63. Bien que rien ne limpose, il est de pratique quasi unanime de rmunrer lagent commercial par une commission. Ce mode de rmunration vite toute charge fixe et stimule le zle du rseau de vente. La commission est dfinie dans larticle L. 134-5, alina 1er, comme tout lment de la rmunration variant avec le nombre ou la valeur des affaires . La loi y consacre les articles L. 134-6 L. 134-9. Mais auparavant, elle supple le silence du contrat sur la rmunration de lagent commercial. En ce cas, lagent commercial a droit une rmunration conforme aux usages pratiqus dans le secteur dactivit couvert par son mandat, l o il exerce son activit. En labsence dusages, lagent commercial a droit une rmunration raisonnable qui tient compte de tous les lments qui ont trait lopration . La forme et le taux de la rmunration sont donc dtermins par lusage sils ne lont pas t par la convention, et par le juge sils ne le sont pas par lusage. Mais, ds lors que la rmunration consiste en une commission, la loi a prvu, avec prcision, le droit la commission, le fait gnrateur de la commission et son paiement.
b. Droit commission.

64. Pour rendre compte du mcanisme lgal, il faut envisager les affaires conclues pendant le contrat et celles conclues aprs sa cessation. 65. Pendant le contrat, lagent commercial a droit la commission, ds lors quil est charg dun secteur gographique ou dun groupe de personnes dtermin... pour toute opration conclue... avec une personne appartenant ce secteur ou ce groupe (art. L. 134-6, al. 2), ceci mme si lagent nest pas intervenu dans lopration, ainsi que la Cour de Justice la confirm le 12 dcembre 1996 (D. 1997.438, note J.-M. Leloup). Cest la consquence naturelle de la permanence du mandat, critre de lintrt commun (V. supra, no 24) : reprsentant permanent de ses mandants dans un univers commercial, lagent commercial a la responsabilit de lintgralit de cet univers ; les oprateurs ny sont pas isols mais dterminent souvent leur comportement en fonction de celui des autres oprateurs. On observera que la loi nexige pas que le mandant confre lagent lexclusivit de la reprsentation du mandant dans cet univers. Deux raisons justifient labsence de cette exigence : le souci de lefficacit commerciale impose de ne donner chaque client quun seul interlocuteur, lexclusivit est donc une ncessit pratique ; mais exiger une stipulation sacramentelle de lexclusivit et t incohrent alors que lcrit nest pas ncessaire la validit du contrat (V. supra, no 42). Outre le cas o lagent est ainsi charg dun univers commercial dfini, il a droit la commission : lorsque lopration a t conclue grce son intervention ou lorsquelle a t conclue avec un tiers dont il a obtenu antrieurement la clientle pour des oprations du mme genre (L. 134-6, al. 1er). 66. Aprs la cessation du contrat dagence, lagent commercial a droit la commission : si lune des trois conditions nonces supra, no 65 tant remplie, lordre du tiers a t reu par le mandant ou par lagent commercial avant la cessation du contrat dagence (art. L. 134-7), ce qui est bien normal puisque, si le paiement de la commission est postrieur la cessation du travail, le rsultat de lactivit de lagent est acquis auparavant ; si
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61. Ayant mis en place une organisation de vente en la personne de lagent, le mandant ne peut sapproprier indment ses efforts, par exemple en faisant faire des prospects, par une socit lie, des offres diffrentes de celles quil autorise lagent proposer. De mme, peut tre considr comme une entorse la loyaut, le fait de visiter la clientle confie lagent hors la prsence de celui-ci. Cest coup sr une faute lorsque le mandat est confr lagent avec bnfice dexclusivit. Ainsi que lcrit M.-F. NICOLAS-MAGUIN, la garantie de son pouvoir de reprsentation est pour le mandataire leffet direct de lexclusivit (Le mandat exclusif, D. 1979, chron. 265). Ainsi, lintrusion dun animateur prescription , prsent comme devant seulement fournir des informations aux prescripteurs dun matriel dont la vente est confie en exclusivit un agent commercial, est un manquement lobligation de loyaut... ne pouvant aboutir qu troubler limage de lagent en tant que reprsentant exclusif du mandant (CA Rennes, 1er dc. 1993, D. 1994, IR 127). Dans le cas dun agent entrav dans son action par les ventes parallles dun client du mandant, la Cour de cassation a dcid que le mandant devait prendre les mesures concrtes permettant lagent commercial de pratiquer des prix concurrentiels proches de ceux pratiqus pour les ventes parallles (Cass. com. 24 nov. 1998, RTD civ. 1999.646, obs. P.Y. Gautier).
e. Respect des conditions contractuelles.

62. Lvolution des circonstances commerciales, souvent le dveloppement du chiffre daffaires, peut inciter le mandant souhaiter modifier les conditions du contrat dagence. Ces modifications doivent tre dcides dun commun accord et ne peuvent tre imposes unilatralement lagent. Lorsque le mandant
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lopration est principalement due son activit au cours du contrat dagence et a t conclue dans un dlai raisonnable compter de la cessation du contrat (art. L. 134-7). Cette fois, le rsultat de lactivit antrieure ne se produit quaprs la fin du contrat, mais dans un dlai raisonnable . Comment lentendre ? La formule est interprter compte tenu des donnes concrtes, notamment le rythme habituel des commandes. Il va de soi que le mandant ne doit pas payer deux fois la commission et, si le prcdent agent reoit la commission sur une affaire en vertu de larticle L. 134-7, le nouvel agent ne peut y prtendre moins que les circonstances rendent quitable de partager la commission entre les agents commerciaux (art. L. 134-8). Il sagit donc des cas o la commande est due principalement lagent ancien, mais avec un concours accessoire et utile du nouveau.
c. Fait gnrateur.

ART. 3. FIN

DU CONTRAT DAGENCE COMMERCIALE.

1er. Dure du contrat.


A. Contrats dure dtermine. a. Sous lempire du dcret de 1958 ancien.

67. Il ne suffit pas de dire quelles affaires ouvrent droit commission. Il faut encore dterminer le moment de lacquisition du droit commission. Pour larticle L.134-9 de la loi, le droit commission nat ds que le mandant a excut lopration ; ou devrait lavoir excute en vertu de laccord conclu avec le tiers ; ou bien encore ds que le tiers a excut lopration . Il nest pas possible contractuellement de diffrer lacquisition du droit commission aprs lexcution de lopration par le tiers et, pour prmunir lagent commercial contre la carence du mandant, la loi dispose mme que la commission est acquise au moment o le tiers aurait excut le contrat si le mandant lavait excut lui-mme (art. L. 134-9, al. 2) ; ainsi, dans lexemple dune vente, la commission est acquise au moment o le client aurait d payer si le mandant avait livr bonne date. 68. Lextinction du droit la commission est traite larticle L. 134-10, alina 1er, par une rgle dordre public : seule la certitude de linexcution du contrat entre le tiers et le mandant peut teindre le droit commission, pour autant que linexcution ne soit pas due des circonstances imputables au mandant.
d. Paiement de la commission.

69. Cest au moins chaque trimestre que le paiement de la commission doit tre effectu : au plus tard le dernier jour du mois qui suit le trimestre au cours duquel elle tait acquise (art. L. 134-9, al. 2). La rgle est imprative, tout comme celle organisant la justification des commissions dues lagent. 70. Larticle 1er du dcret du 10 juin 1992 a inclus dans le dcret du 23 dcembre 1958 (art. 3 nouv.) des dispositions crant la charge du mandant des obligations dinformation au bnfice de lagent commercial. Certaines informations sont portables : le mandant doit les fournir spontanment, un relev des commissions dues, au plus tard le dernier jour du mois suivant le trimestre au cours duquel elles sont acquises. Ce relev mentionne tous les lments sur la base desquels le montant des commissions a t calcul (art. 3, al. 1er). Dautres informations sont qurables, il faut que lagent les demande, mais le mandant ne peut alors les refuser : toutes les informations, en particulier un extrait des documents comptables, ncessaires pour vrifier le montant des commissions qui lui sont dues (art. 3, al. 2). Cest la conscration expresse du principe selon lequel la partie qui dtient les donnes de calcul de la rmunration de lautre doit les lui communiquer (V. V. FORTIER, Le prix proportionnel, thse, Montpellier, 1986). Cest la bilatralisation imprative de larticle 1993 du code civil, le mandant ayant, au sens comptable, plus de comptes rendre lagent que celui-ci au mandant.
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71. Les contrats dagence commerciale dure dtermine sont moins nombreux que ceux dont la dure est indtermine : lvolution des phnomnes commerciaux se prvoit difficilement avec la prcision ncessaire la fixation de la dure dune collaboration contractuelle. Aussi bien le contrat type de 1954 navait retenu que la dure indtermine (art. 4, al. 1er), plus souple pour le mandant. La catgorie des contrats dure dtermine a t cependant artificiellement nourrie par une interprtation donne au dcret de 1958, selon laquelle la survenance du terme dun contrat dure dtermine nouvrait pas droit indemnit au profit de lagent ; larticle 3 du dcret prvoyait en effet louverture du droit indemnit en cas de rsiliation du contrat par le mandant. Or, la survenance du terme dun contrat dure dtermine nest pas une rsiliation (Cass. com. 24 avr. 1974, D. 1975.765, note V. Delaporte ; 7 mars 1977, JCP 1979. II. 19072, note J.-J. Hanine). Cette jurisprudence a t critique au nom de la fraude la loi : larticle 3 du dcret de 1958 prohibe toute clause contraire au droit indemnit de lagent commercial ; stipuler une dure dtermine avec clause de tacite reconduction et la reconduire pour prtendre, la fin dune priode, quil ny a pas rsiliation, mais simple chance du terme contractuel est une fraude la loi (J. HMARD, Les agents commerciaux, RTD com. 1959.573, no 69), puisque les reconductions dmontrent que la dure dtermine navait pas de justification commerciale. Elle a galement t critique au nom de lintrt commun ; les traits caractristiques du mandat dintrt commun, permanence du mandant, finalit commune de laction de chacun des contractants, se retrouvent aussi bien dans le contrat dure dtermine que dans le contrat dure indtermine ; dans lun et lautre cas, la part de march qui est lobjet du contrat revient au mandant lors de la cessation du mandat (A. BRUNET, Clientle commune et contrat dintrt commun, tudes ddies Alex Weill, p. 85 et s., no 11 et 24). Aussi, la Cour de cassation a-t-elle pris en compte ces critiques : tout en maintenant son interprtation, elle en neutralisa les effets dans un arrt du 9 octobre 1990, par un recours la thorie de labus de droit, sanctionnant un industriel davoir abus du droit qui tait le sien de ne pas renouveler son expiration le contrat dure dtermine liant les parties (Cass. com. 9 oct. 1990, JCP, d. E, 1991. II. 211, note J.-J. Hanine). Cette solution qui voque la situation des agents commerciaux avant le dcret de 1958 (Cass. req. 4 juin 1930, DH 1930.362) a opr transition vers la loi du 25 juin 1991.
b. Depuis la loi de 1991.

72. Dsormais, lindemnisation de lagent commercial est provoque par la cessation du contrat, elle est donc due aussi bien pour un contrat dure dtermine venu chance que pour un contrat dure indtermine (C. com., art. L. 134-12, al. 1er ; Cass. com. 28 mai 2002, Arkopharma e.a. c/ Gravier, Journagence 14 oct. 2002, p. 2). La cessation anticipe dun contrat dure dtermine par dcision unilatrale du mandant ouvre mme droit pour lagent commercial non seulement lindemnit de cessation de contrat, mais encore la compensation des commissions quil aurait touches jusqu lchance convenue (Cass. com. 23 avr. 2003, D. 2003.1362, note Chevrier). En outre, le passage de la dure dtermine la dure indtermine est favoris par larticle L. 134-11, alina 1er : Un contrat dure dtermine qui continue tre excut par les deux parties aprs son terme est rput transform en contrat dure
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indtermine . Cette disposition na pas de caractre impratif, mais pour renverser la prsomption, un crit est ncessaire (Rapp. de J.-P. BOUQUET, no 2028, Assemble nationale, ann. au P.-V. de la sance du 7 mai 1991, no 23 ; D. FERRIER, Commentaire de la loi du 25 juin 1991 sur lagence commerciale, Cah. dr. entr. 1991, no 6, p. 30, no 30). Si le contrat devient dure indtermine, la dure dtermine qui a prcd cette transformation est prise en compte pour le calcul de la dure du pravis (L. 134-11, al. 2).
B. Contrats dure indtermine. a. Pravis obligatoire.

2. Indemnit de cessation de contrat. 77. la fin du contrat dagence, la part de march qui est lobjet du contrat, valeur commune au mandant et lagent commercial, est perdue pour lagent. Ainsi que lexprimait M. HUCHON au Snat : Lagent nagit pas pour son compte, mais pour celui des mandants auxquels il apporte le concours de son entreprise ; lorsque le mandat est rompu, il perd le bnfice de son activit antrieure et subit un prjudice important (sance du 18 avr. 1991, JO Snat, p. 540). Cest pourquoi, de longue date, depuis la cration prtorienne du concept dintrt commun par la jurisprudence du XIXe sicle (V. supra, no 3), la rvocation du mandat, sans faute de lagent, ouvre droit une compensation au profit de lagent. Le dcret de 1958 consacra lgislativement cette jurisprudence en son article 3 et lui donna un caractre impratif. La directive europenne a cart les distinctions nes de la formulation du texte du dcret (V. supra, no 71) pour prendre en compte la ralit de la situation conomique provoque par la fin du contrat dagence commerciale. La loi de 1991 a donc entran une gnralisation du droit lindemnit lgale de cessation de contrat, qui est la rgle et ne disparat que dans les cas limitativement noncs larticle L. 134-13.
A. Gnralisation du droit indemnit.

73. Le code de commerce organise en effet pour les contrats dure indtermine un pravis rciproque de cessation du contrat dont elle prvoit le dlai et le terme. Le dlai minimal du pravis est fix par larticle L. 134-11, alina 3 : un mois, la premire anne du contrat ; deux mois, la deuxime anne commence ; trois mois, la troisime anne commence et au-del. Ce dlai minimal peut tre augment, mais le dlai de pravis prvu pour le mandant ne doit pas tre plus court que celui qui est prvu pour lagent (C. com., art. L. 134-11, al. 4). En labsence de convention contraire, la fin du dlai de pravis concide avec la fin dun mois civil (C. com., art. L. 134-11, al. 3, in fine).
b. Excution du pravis.

74. Pendant la priode de pravis, le contrat se poursuit inchang et les obligations des parties demeurent telles quauparavant, notamment lexclusivit accorde lagent, si elle a t stipule, et lobligation de non-concurrence pesant sur lagent. Toutefois, la cessation prochaine du mandat suscite lgard de la clientle des problmes auxquels le contrat peut apporter des solutions : les modalits dinformation des clients, la transmission des consignes de lagent, la prsentation du professionnel destin le remplacer, peuvent faire lobjet de dispositions contractuelles utiles.
c. Inexcution du pravis.

78. Les travaux prparatoires de la loi de 1991 manifestent la volont du lgislateur de donner au droit indemnit lextension rsultant de la directive communautaire tout en maintenant les acquis de la jurisprudence construite sur le fondement du dcret de 1958. En effet, le Parlement a expressment cart les exemples, cependant purement nonciatifs, du prjudice de lagent, proposs par larticle 17-3 de la directive, et a prfr reprendre une rdaction inspire du dcret de 1958. Comme lindiquait le rapporteur lAssemble nationale : En matire de protection des agents commerciaux, le texte de 1958 a fait ses preuves et il ne parat pas souhaitable den modifier trop sensiblement la lettre (sance du 23 mai 1991, JOAN, p. 2244). En consquence, larticle L. 134-12 du code de commerce dispose, en son alina 1er : En cas de cessation de ses relations avec le mandant, lagent commercial a droit une indemnit compensatrice en rparation du prjudice subi . 79. Le principe de lindemnit est donc acquis, en vertu de la loi, du seul fait de la cessation du contrat : quil soit dure dtermine ou indtermine ; mme sil prend fin par le dcs de lagent (C. com., art. L. 134-12, al. 3), ou par son tat de sant lorsque lge, linfirmit ou la maladie, fait que la poursuite de son activit ne peut plus tre raisonnablement exige (art. 134-13, al. 4). Cette gnralisation du droit indemnit exprime de faon complte et cohrente le concept du mandat dintrt commun. M. HUCHON, rapporteur au Snat, la dmontr : lagent ne peut tre priv de sa part dans la valeur commune, qui est la finalit du mandat dintrt commun, que par sa faute grave ou sa dmission volontaire (Rapp. no 268, annex au P.-V. de la sance du 11 avr. 1991, p. 28). Ce sont l, en effet, les seules exceptions privant lagent commercial de la rparation de la perte de la part de march quil stait attach.
B. Exceptions au droit indemnit de cessation.

75. La loi dcide que les dispositions relatives au pravis ne sappliquent pas lorsque le contrat prend fin en raison dune faute grave de lune des parties ou de la survenance dun cas de force majeure . Il faut entendre par faute grave celle qui rend impossible le maintien du lien contractuel (J.-P. BOUQUET, rapport prc., p. 24). La partie qui allgue la faute grave de lautre, ou la force majeure, supporte la charge de la preuve. Larticle 1184 du code civil sapplique et le cocontractant, quel quil soit, qui rompt sans respecter le pravis, ni rapporter la preuve du fait justificatif de son abolition, commet une inexcution fautive du pravis. 76. Linexcution fautive du pravis se produit notamment quand, par similitude dplace avec le droit du travail, le mandant croit pouvoir dispenser lagent de lexcution du pravis en lui promettant les commissions quil aurait perues pendant sa dure. La situation ainsi cre est une rupture immdiate du contrat sans respect du pravis : le retrait du pouvoir de reprsentation confr lagent commercial entrane ncessairement la fin du contrat. La compensation financire promise ne suffit pas maintenir artificiellement en vie un mandat termin. Indpendamment des autres prjudices susceptibles dtre tablis, la compensation des commissions perdues est due, coup sr, pour rparer le prjudice caus lagent par le non-respect du pravis. Cette indemnit compensatrice du pravis non respect peut ainsi sajouter, sans se confondre avec elle, lindemnit de cessation du contrat.
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80. Larticle L. 134-13 dispose que la rparation prvu larticle L. 134-12 nest pas due dans les cas suivants : 1o La cessation du contrat est provoque par la faute grave de lagent commercial ; 2o La cessation du contrat rsulte de linitiative de lagent moins que cette cessation ne soit justifie par des circonstances imputables au mandant ou dues lge, linfirmit ou la maladie de lagent commercial, par suite desquels la poursuite de son activit ne peut plus tre raisonnablement exige ; 3o Selon un
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accord avec le mandant, lagent commercial cde un tiers les droits et obligations quil dtient en vertu du contrat dagence .
a. Faute grave de lagent.

81. Reprenant les dclarations des rapporteurs lAssemble (V. supra, no 75) et au Snat (V. supra, no 79), la Cour de cassation indique dans une formule synthtique que seule la faute grave, cest--dire celle qui porte atteinte la finalit commune du mandat dintrt commun et rend impossible le maintien du lien contractuel, est privatrice de lindemnit compensatrice du prjudice subi en cas de cessation du contrat dagence commerciale et quil appartient au mandant de rapporter la preuve dune telle faute (Cass. com. 15 oct. 2002, St Marcel Lenne, Journagence 26 mai 2003, p. 2). Cest typiquement la reprsentation dun concurrent du mandant sans accord de ce dernier (V. art. L. 134-3). Ce peut tre aussi la quasi-inexistence de sa prospection avec une insuffisance chronique dactivit (Cass. com. 4 juill. 2000, Deliencourt c/ St Siges dArgentat, Journagence juill. 2001, p. 2).
b. Dmission volontaire de lagent commercial.

1999, D. 2000, AJ 62, obs. J. F.). Lextinction de laction est bien dans la logique du mandat dintrt commun : la loyaut que se doivent les contractants exige que la demande dindemnit soit prsente sans tarder. On ne comprendrait pas quun agent commercial tarde demander rparation de la cessation du contrat qui le prive de sa part dans la part de march qui est la finalit commune du mandat. 3. Montant de lindemnit. 85. La cessation du mandat prive lagent de la part de march des produits du mandant, quil a conquise ou maintenue, par ses efforts communs avec le mandant (Cass. com. 9 janv. 2001, Sarl BGC Vinocor c/ Merlet, Journagence 12 nov. 2001, p. 2). Celui-ci conserve intgralement, en rgle gnrale, cette part de march. Lagent, lui, perd tout ce quil pouvait esprer de la reprsentation entreprise. En mme temps que le support de son activit pour le mandant, il perd un lment dactif de son agence. Cest pourquoi la cessation du contrat constitue en soi le prjudice : du seul fait de la cessation du contrat, lagent se trouve priv de son pouvoir de reprsentation, de la part de march quil avait constitue et du potentiel de commissions gnr par son activit. Cest ce prjudice qui fonde depuis le milieu du XIXe sicle le concept dintrt commun. Un usage sest donc cr qui value la valeur de deux annes de commissions le montant de lindemnisation due lagent commercial. Il faut examiner cet usage avant de prciser les modalits de calcul de lindemnit.
A. Indemnisation dusage.

82. La dmission de lagent lui fait perdre tout droit indemnit, mais il doit sagir dune dmission volontaire et non provoque par le mandant. La dmission est force et non volontaire si elle est due lge, linfirmit, la maladie (V. supra, no 79). La dmission est provoque si elle est due des circonstances imputables au mandant (art. L. 134-13-b). Il sagit de toutes les situations dans lesquelles le mandant nexcute plus le contrat ou ne met plus lagent en mesure de lexcuter, ou porte atteinte aux droits que lagent commercial tient de la loi ou du contrat (V. supra, no 62). Lagent sera prudent de recourir la rsolution judiciaire pour inexcution de larticle 1184 du code civil.
c. Transmission un tiers des droits et obligations de lagent commercial.

83. Cest la situation ne de la cession du mandat par lagent commercial un successeur dans ce contrat (cette cession est tudie infra, no 89 et s.). Il est net que lagent na pas, en ce cas, tre indemnis par le mandant puisquen cdant le mandat, lagent commercial en reoit le prix. Sa part dans la valeur commune cre par le mandat lui est ainsi attribue. Il faut observer que le texte de larticle L. 134-13, 3o , prvoit la suppression du droit indemnit quand lagent commercial cde un tiers les droits et obligations quil dtient en vertu du contrat dagence . Cest donc exactement les mmes droits et obligations qui doivent pouvoir tre transmis au cessionnaire. Si le mandant prtend apporter une modification au contrat dagence, rendant par l la cession plus difficile pour lagent commercial ou lexercice du mandat moins intressant pour son successeur, le droit indemnit ne disparat pas.
C. Extinction du droit indemnit.

86. Les juges du fond ont assurment un pouvoir souverain de fixation du montant de lindemnit de cessation du contrat. Mais depuis de nombreuses annes, la jurisprudence consacre lusage professionnel valuant la valeur de deux annes de commissions brutes le montant de lindemnit de cessation de contrat. Cet usage a acquis tant de force que lon peut dire du montant de lindemnit ce que la chambre des requtes disait en 1930 du principe de lindemnisation (Cass. req. 29 oct. 1930, DH 1930.554) : cest, conformment larticle 1135 du code civil, une suite que lquit et lusage donnent lobligation dindemniser. La consquence en est que de nombreuses dcisions considrent que cest au plaideur qui prtend scarter, en plus ou en moins, de cet usage, de rapporter la preuve des raisons de majoration ou de minoration de lindemnit (CA Riom, 8 oct. 1976, JCP 1978. II. 18941, note J.-J. Hanine ; 28 nov. 1995, Les Annonces de la Seine, suppl. au no 37 du 26 mai 1997). 87. Sans remonter au-del de larrt du 5 novembre 1946 qui indique, en son article 39, que le montant des deux dernires annes de commissions constitue une base quitable dapprciation, les rfrences cette jurisprudence trs largement dominante sont ncessairement trs nombreuses (par ex. : Cass. com. 26 fvr. 1958, Gaz. Pal. 1958.1.348 ; 14 oct. 1974, Bull. civ. IV, no 244 ; CA Paris, 17 janv. 1995, Les Annonces de la Seine, 1er juin 1995 ; 24 sept. 1999, Journagence 3 juin 2002 ; Amiens, 3 dc. 1999, Journagence 30 juill. 2001 ; 5 oct. 2001, Journagence 11 fvr. 2002 ; Nancy, 22 sept. 1999, D. 2000. AJ 62 ; Orlans, 4 fvr. 1999, Journagence 26 avr. 2001, p. 8 ; 18 fvr. 1999, Journagence, eod. loc., p. 7) (V. les rfrences cites dans le rapport de la Commission europenne, Com. [96], 364, final, p. 21, et dans J.-M. LELOUP, op. cit., no 1211 et s.). La Cour de cassation rejette les pourvois contre les arrts appliquant cet usage, que les pourvois soient forms sur la contestation de la rfrence lusage (V. Cass. com. 3 oct. 2000, Sineu Graf c/ Card, Journagence 12 nov. 2001, p. 4) ou sur la prtendue violation de larticle 5 du code civil (V. Cass. com. 14 oct. 1997, Vogelsang France c/ Lacauste, eod. loc., p. 7, RJ com. 2003.249). Ainsi se trouve respecte la volont du lgislateur
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84. Par transposition de larticle 17-5 de la directive, larticle L. 134-12, alina 2, du code de commerce dispose que lagent commercial perd le droit rparation sil na pas notifi au mandant, dans un dlai dun an compter de la cessation du contrat, quil entend faire valoir ses droits . Il sagit dune dchance : lagent perd son droit indemnit de cessation de contrat faute davoir exprim son intention de recevoir cette indemnit, mais la notification faite, le dlai de la prescription applicable nest pas modifi (dix ans contre un mandant commerant). La dchance encourue ne concerne que lindemnit de cessation de contrat et non les autres droits que lagent peut faire valoir la fin du contrat (commissions impayes ou compensation de pravis non effectu). La forme de la notification est celle dune lettre recommande (NCPC, arg. art. 651). Il a t admis que cette lettre peut maner du conseil de lagent (CA Nancy, 22 sept.
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de 1991 qui a souhait maintenir lapplication de cette fixation dusage du montant de lindemnit (Rapp. de J.-P. BOUQUET, cit supra, no 78) en mme temps que sont valides les modalits de calcul de lindemnit permettant cette fixation.
B. Modalits de calcul de lindemnit.

de vente salarie sa commercialisation), il doit lagent la valeur de la carte dont il a empch la cession. Cest ainsi que larrt de 1946, en ses articles 38 et 39, a recueilli lusage professionnel. 90. Dans la hte avec laquelle il a t rdig, le dcret du 23 dcembre 1958 omit la transmission des contrats. Cette omission naffecta pas le droit coutumier de lagence commerciale. Lusage des cessions de contrats sest poursuivi naturellement, comme lattestent la pratique et les dcisions de justice prononces : propos du patrimoine familial (Cass. 1re civ. 11 juill. 1967, D. 1968.4) ; entre agents et mandants, o, en prsence dune clause contractuelle, la Cour de cassation tient la main son respect par le mandant (Cass. com. 11 dc. 1990, Juris-Data no 003391 ; 17 fvr. 1987, Gaz. Pal. 1987.1, panor. 98 ; 22 mai 1967, JCP 1968. II. 15389, note P. L.) et o, hors de toute clause contractuelle, les tribunaux reconnaissent le droit prsentation dun successeur (V. T. com. Bordeaux, 18 sept. 1987, cit par le Dictionnaire permanent de droit des affaires, Vo Agents commerciaux, no 41) ; entre agents, la chambre commerciale de la Cour de cassation a affirm la valeur patrimoniale coutumire des contrats dagence dans sa dcision du 15 juillet 1969 : pour dterminer le prix de cession dune carte dagent commercial, le cdant et le cessionnaire peuvent dcider de sen remettre un usage constant et non dni fixant ce prix par rfrence aux deux tiers des commissions perues pendant les trois dernires annes (D. 1970, somm. 49). Cette patrimonialisation a t ensuite reconnue expressment par la loi de 1991. 2. Conscration de la patrimonialit du contrat dagence par la loi de 1991. 91. Deux articles de la loi de 1991 proclament la valeur patrimoniale du contrat dagence : larticle 12 assure la transmission successorale, larticle 13 organise la cessibilit. Larticle 134-12 dispose que les ayants droit de lagent commercial bnficient galement du droit rparation lorsque la cessation du contrat est due au dcs de lagent . Cest laffirmation explicite et non quivoque de la nature du bien patrimonial incorporel du contrat dagence. La mort de lagent met fin au contrat mais les hritiers trouvent dans le patrimoine successoral la valeur du contrat (V. T. com. Paris, 13 juin 1996, Laruncet, Juris-Data no 042845). Larticle L. 134-13, 3o , quant lui, dcide que lagent ne peut prtendre lgard du mandant lindemnit de cessation de contrat quand selon un accord avec le mandant, lagent commercial cde un tiers les droits et obligations quil dtient en vertu du contrat dagence . Ce texte doit tre lu en contemplation de larticle L. 134-16 qui rpute non crite toute clause ou convention qui drogerait au dtriment de lagent commercial ce texte (comme plusieurs autres textes issus de la loi du 25 juin 1991) ; or il nest pas possible de droger larticle L. 134-13, 3o , autrement quen faisant obstacle la cession (V. CA Orlans, 4 fvr. 1999, Journagence 26 avr. 2001, p. 8). Lexistence du caractre patrimonial du contrat dagence simpose ainsi tant par leffet de larticle L. 134-12 que par celui de larticle L. 134-13, 3o . La Cour de cassation la expressment jug le 23 juin 1998 rejetant le pourvoi dirig contre larrt de la cour de Montpellier du 24 octobre 1995 qui avait, bon droit, retenu que M. Debono tait titulaire dun droit ayant une valeur patrimoniale et par suite susceptible de cession (Journagence 3 juin 2002, p. 7). Il faut maintenant examiner comment sopre cette cession. 3. tude fonctionnelle de la cessibilit du contrat dagence. 92. Toutes les clauses tendant rduire ou supprimer la cession du contrat dagence par lagent sont rputes non crites. Sont ainsi inefficaces les clauses qui sopposent directement
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88. Lindemnit de cessation de contrat est habituellement calcule soit sur les deux dernires annes dexercice normal du contrat (addition des commissions de ces annes), soit sur les trois dernires (moyenne, multiplie par deux, des commissions de ces annes). Pour apprcier le montant des commissions, les cours et tribunaux prennent en compte les commissions acquises lagent (et non seulement les commissions payes, puisque le mandant ne peut videmment pas minorer lindemnit en retenant les commissions dues), sans distinguer selon lorigine de la clientle (Cass. com. 14 oct. 1974, Bull. civ. IV, no 244, D. 1974, somm. 141 ; 14 oct. 1997, prc. supra, no 87 ; 4 janv. 2000, Sicovar c/ Verger, arrt no 37, pourvoi no 96-22.372). Il ny a pas distinguer non plus selon les modalits de calcul de la rmunration de lagent ou la nature des missions accomplies par lagent. La rmunration du marchandisage doit entrer dans la base de calcul de lindemnit tout comme celle de lentreposage des marchandises du mandant (Cass. com. 1er dc. 1981, Bull. civ. IV, no 418) ou, plus gnralement, de tous les aspects de lactivit de lagent commercial dvelopps dans lintrt commun des parties (Cass. com. 25 janv. 1994, Les Annonces de la Seine, no 39, 1994, p. 12). Il ny a aucun abattement pour frais professionnels pratiquer sur le montant des commissions brutes requises lagent : ce serait dfavoriser les agents qui consacrent des frais importants la vente des produits du mandant. Cette analyse juridique est en parfaite cohrence avec la ralit conomique : lagent, ntant pas acheteur-revendeur des marchandises quil a reu mandat de commercialiser, nobtient pas de marge comme le fait le commerant qui achte pour revendre. Les modes comptables habituels dapprciation dune exploitation commerciale nont pas de sens pour un agent commercial qui est un mandataire, rmunr par une commission. Il ny a pas tenir compte des vnements postrieurs la cessation du contrat ; ce qui est perdu est une part de march au jour de la fin du contrat. Le prjudice de lagent est consomm ce moment-l (peu importe, par consquent, la cessation dactivit du mandant). Contrairement au reproche parfois adress ce mode de fixation de lindemnit de cessation de contrat, il na rien de forfaitaire puisquil est assis sur les commissions acquises lagent pendant les dernires annes dexercice normal du contrat. Cest en effet le seul lment certain, tranger toute supputation, pour mesurer la valeur incorporelle perdue par lagent. Avec cohrence, cest ce mme lment qui est pris en compte dans les transmissions du contrat entre agents. Cest lvaluation normale de la valeur patrimoniale des contrats dagence commerciale. ART. 4. PATRIMONIALIT
DES CONTRATS DAGENCE.

1er. Lusage de la transmission des contrats. 89. Cest un usage ancien que celui de la transmission de contrats entre agents commerciaux (V. GOMBEAUX, op. cit., p. 94). Entreprises de services de vente pour autrui, les agents commerciaux peuvent, comme tout autre entrepreneur, transmettre leur affaire. Mais la qualit de mandataire fait que le successeur doit tre agr par le cdant. Aussi, la mise en uvre de la cession ncessite-t-elle laccord du mandant. Si le mandant refuse toute succession (soit quil veuille choisir lui-mme son nouvel agent, soit quil veuille confier une force
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la cessibilit, mais galement les clauses de considration de la personne de lagent (CA Paris, 25e ch., 24 sept. 1999, Journagence 3 juin 2002, p. 4). Il en est de mme des clauses qui, lorsque lagent commercial est une socit, prtendent soumettre lagrment du mandant la cession des parts ou actions de la socit mandataire. En cas de refus dagrment auquel il a t pass outre par les actionnaires de la socit mandataire, la rsiliation dcide par le mandant ouvre droit indemnit de cessation de contrat (CA Paris, 3e ch, 28 juin 2002, Roux SA). 93. Lagent doit prsenter lagrment du mandant le cessionnaire propos. Ce nest jamais une faute pour lagent de prsenter au mandant un successeur ; cette prsentation ne peut tre interprte comme une dmission de lagent. Mais si lagent ne prsente pas le cessionnaire et transmet le contrat dagence sans mot dire, il commet une faute grave (Cass. com. 14 janv. 1997, D. 1997, IR 33). La faute ne rside pas dans le fait de transmettre le mandat, elle est constitue par la violation de lobligation de loyaut incombant chacune des parties au contrat par application de larticle L. 134-4. Cest cette mme obligation de loyaut qui interdit au mandant de prendre prtexte dune cession quil a connue sans protester pour ultrieurement dnoncer le contrat (V. pour une hypothse o le mandant, inform expressment par les factures du nouveau mandataire et par une recherche au greffe du tribunal de commerce, a attendu 7 mois pour rsilier le contrat ; le mandant est jug responsable de la rupture, la poursuite claire des relations commerciales avec [le nouveau mandataire] sanalyse en agrment tacite du successeur : Cass. com. 27 nov. 2001, Gamma Industrie c/ Derouin et St Derouin Diffusion, Journagence 3 juin 2002, p. 9). 94. Le mandant ne peut, en effet, refuser discrtionnairement le successeur prsent. Pour que son refus soit admissible, il doit justifier linsuffisance relle et prouve, au point de vue professionnel ou moral, du successeur dsign (Cass. com. 12 juin 1967, JCP 1968.15389, 2e esp., note P. L.). La preuve des griefs avancs contre le successeur propos doit tre faite au moment de la prsentation du successeur. Le refus et les raisons allgues pour le fonder sont donc soumis au contrle des tribunaux. Si ce refus nest pas justifi par des raisons srieuses et lgitimes et si le mandant a mis fin au contrat, il doit lindemnit de cessation de contrat et ventuellement la compensation du pravis non respect, aussi bien que sil refuse toute succession. 95. Le mandant ne peut non plus soumettre son agrment la condition dune modification du contrat. Larticle L. 134-13, 3o , indique, en effet, que ce sont les droits et obligations dtenus en vertu du contrat qui sont transmis. Il ne peut sagir que dune transmission droits constants. Rien nempche que le mandant et le cessionnaire saccordent sur de nouvelles modalits contractuelles, mais cette ventualit ne peut commander lagrment du mandant. Un agrment conditionnel quivaudrait un refus dagrment. Lorganisation des conventions tripartites (mandant, agent cdant, agent cessionnaire) ncessite des accords prcis, notamment sur la date deffet de la cession lgard du mandant et laffectation lancien ou au nouvel agent des commissions relatives aux affaires en cours. Les accords entre le cdant et le cessionnaire mritent galement une grande attention quant aux modalits de paiement de prix, aux garanties de ce paiement, la transmission des dossiers des clients et la prsentation du cessionnaire ceux-ci (V. modles dans J.-M. LELOUP, op. cit., no 922 932). 96. Enfin, il faut observer que par suite de la concentration industrielle, les cessions de contrats dagence par les mandants sont plus frquentes que les cessions dagent agent. Existe-t-il
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une diffrence de rgime des cessions entre mandants par rapport aux cessions entre agents ? Celle qui apparat immdiatement est quaucune disposition imprative nest inscrite larticle L. 134-16 pour protger le mandant dune clause qui interdirait la cession du contrat par le mandant. Mais est-ce vraiment une diffrence alors quon ne peut aucunement droger, que ce soit au dtriment de lagent ou du mandant, larticle L. 134-4, cest--dire lintrt commun ? La finalit du contrat dintrt commun est la cration ou la conservation dune part de march. Cette finalit requiert la permanence inscrite dans la dfinition de larticle L. 134-1. La cession du contrat permet dassurer cette permanence au-del de la personne des cocontractants initiaux. Il faut admettre que la cessibilit du contrat est de la nature du mandat dintrt commun et que les dispositions dordre public nonces larticle L. 134-16 visant les articles L. 134-12 et L. 134-13 sont l seulement pour protger le cocontractant le plus faible, lagent, contre les manifestations dimprialisme du mandant. Sous cette rserve de lordre public attach aux articles L. 134-12 et L. 134-13, il y a rciprocit des droits et devoirs dans la cession de contrat comme larticle L. 134-4 limpose dans lexcution du contrat. Cest dire que le mcanisme de la cession par le mandant est rciproque mais identique celui, expos supra, no 92 et s., de la cession par lagent : le mandant doit prsenter le cessionnaire propos lagent qui ne peut le refuser que pour des motifs srieux tenant des intrts lgitimes. Si le mandant passe outre un refus fond, il est responsable de la rupture (V. pour une hypothse o une multinationale voulant transmettre une branche dactivit une socit en formation, lagent commercial demanda en retour des prcisions sur la socit en cours de constitution ; la socit mandante ne les procura pas et prfra rompre le contrat : elle fut naturellement juge responsable de la rupture : T. com. Paris, 14 fvr. 2001, RG no 99056024). Le refus de lagent commercial dagrer le successeur propos est soumis au contrle des tribunaux, tout comme celui du mandant : si ce refus est jug abusif, il appartient lagent de poursuivre le contrat avec le successeur du mandant. Sil ne le fait pas et rompt le contrat, il ne peut percevoir lindemnit de cessation de contrat.

97. Cest bien le concept dintrt commun qui inspire tout le contrat. Cest la considration de la finalit commune au mandant et lagent qui justifie la sauvegarde de la valeur patrimoniale du contrat dagence quelle que soit la cause de la cessation du contrat, sauf la faute grave de lagent ou sa dmission volontaire. La volont de protger lagent en raison de sa qualit de mandataire (V. L. DEPREZ, JOAN, 23 mai 1991, p. 2285) a t conduite dans une parfaite cohrence avec lanalyse conceptuelle du mandat dintrt commun. La continuit cohrente de lvolution du contrat dagence commerciale, n de la pratique, nourri par ses usages, fortifi par lanalyse prtorienne, consacr par la loi, recevant delle sur plusieurs points une force imprative (V. art. L. 134-16), a suscit en faveur de la notion de mandat dintrt commun une attention notable. Mais on ne saurait transposer la notion dintrt commun hors du mandat. Lintrt commun est intransposable aux autres contrats puisquil se dduit du ou des contrats que le mandataire est charg de conduire (M. CABRILLAC, Remarques sur la thorie gnrale des contrats et les crations rcentes de la pratique commerciale, Mlanges Marty, p. 2110 et s.). Cest pourquoi la jurisprudence, malgr la rfrence incantatoire faite dans larticle 1er de la loi du 31 dcembre 1989 lintrt commun (C. com., art. L. 330-3), en refuse juste titre lextension dautres situations que celle de mandataire. La notion dintrt commun na pas de contenu juridique en dehors du mandat (CA Paris, 17 fvr. 1992, Contrats, conc., consom. mars 1992, comm. no 52, obs. L. Vogel). Mais, ne du droit franais, cette notion reoit aujourdhui la protection
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de lordre public communautaire dans le contrat international dagence commerciale. 2. Loi dautonomie ou lois rsultant des dispositions conventionnelles suppltives. 100. La primaut de la volont des contractants est nonce larticle 5 de la Convention de La Haye : La loi interne choisie par les parties rgit le rapport de reprsentation entre le reprsent et lintermdiaire. Le choix de cette loi doit tre exprs ou rsulter avec une certitude raisonnable des dispositions du contrat et des circonstances de la cause. La Convention de Rome, o souffle lesprit libral du droit communautaire, admet lefficacit de la volont des parties, que son choix soit exprs ou certain (art. 3.1), unique (sappliquant la totalit du contrat) ou multiple (chaque partie du contrat pouvant tre rgie par une loi diffrente), et il est rvisable (art. 3.2) jusqu clture des dbats devant le juge de premire instance ayant connatre du litige. 101. Le choix de la loi devant rgir le contrat suppose la connaissance du contenu et de linterprtation des droits nationaux en concurrence et mme des autres : les Conventions de La Haye et de Rome sont des conventions dites universelles, cest--dire nexigeant aucune rciprocit ; leur mise en uvre peut conduire la dsignation de la loi dun tat nayant pas sign la convention applicable. Il ne faut pas oublier que mme aprs transposition de la directive no 86/653 ayant harmonis les droits nationaux en matire dagence commerciale (V. Rp. communautaire, Vo Agents commerciaux) des divergences subsistent entre les droits des tats-membres (V. J.-M. LELOUP, op. cit., no 1707 1766). Ce nest en effet que dans la mesure utile laccomplissement des buts de la directive (harmonisation des conditions de concurrence entre industriels vendant leurs productions par le canal dagents commerciaux, protection de ceux-ci) quelle a inflchi les droits nationaux. Ainsi, lindustriel qui souhaite imposer son cocontractant agent commercial une clause de non-concurrence post-contractuelle vitera la loi autrichienne qui frappe de nullit une telle clause, mais aussi la loi allemande qui impose une contrepartie financire la neutralisation, ou encore la loi belge qui exige pour leffectivit de la clause de non-concurrence un manquement grave de lagent ou une circonstance rendant dfinitivement impossible toute collaboration avec lui. 102. Faute de dsignation par les contractants de la loi applicable, celle-ci rsulte des dispositions suppltives des conventions internationales. La Convention de La Haye soumet le contrat dagence la loi du pays dans lequel lagent a, au moment de la conclusion du contrat, son tablissement principal ou dfaut sa rsidence habituelle (art. 6, al. 1er). Mais on retient la loi de ltat dans lequel lagent doit exercer titre principal son activit si le mandant a, dans cet tat, son tablissement principal ou, dfaut, sa rsidence habituelle (art. 6, al. 2). 103. Le juge tranger charg dappliquer la Convention de Rome dispose dune grande libert. La loi normalement comptente est celle avec laquelle le contrat prsente les liens les plus troits (art. 4, 1er). Larticle 4, paragraphe 2, prsume que cette loi est celle de ltablissement principal de lagent, puisque cest lui qui fournit la prestation caractristique (art. 4, 2). On entend par prestation caractristique celle de la partie qui reoit une somme dargent en contrepartie de cette prestation (V. M.-E. ANCEL, La prestation caractristique, 2002, d. Economica). Cest donc celle de lagent dans le contrat dagence. titre exceptionnel, le juge peut carter les prsomptions des paragraphes 2, 3 et 4 de larticle 4 lorsquil rsulte de lensemble des circonstances que le contrat prsente des liens plus troits avec un autre pays (art. 4, 5). Cest le plus souvent le pays o sexerce le mandat. 104. Ainsi, faute de dsignation dune loi dautonomie, que soit applicable la Convention de La Haye ou celle de Rome, si lagent
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SECTION 3 Contrat international dagence commerciale.


98. Le contrat dagence commerciale est un instrument fondamental du commerce international : la chambre de commerce internationale le prsente comme le moyen le plus simple et probablement le plus frquent dorganiser la distribution de marchandises en dehors du pays dorigine (V. contrat-type propos par la CCI). La simplicit voque tient au fait quil suffit, sans investissement particulier, de donner mandat un agent bien introduit dans le pays o lon veut vendre pour y disposer dun charg daffaires permanent. La politique mener par cet ambassadeur doit lui tre clairement dfinie, ce qui ncessite une bonne prcision de linstrument contractuel (V.J.-M. LELOUP, op. cit., no 1830 et s.) et comme dans tout contrat international, se posent les questions de la loi gouvernant la relation et du tribunal comptent pour connatre ventuellement du contentieux du contrat. ART. 1er. LOI
APPLICABLE.

1er. Conventions internationales. 99. La France est partie deux conventions internationales de conflits de lois intressant le contrat dagence, celle de Rome du 19 juin 1980 et celle de La Haye du 14 mars 1978. La Convention de Rome a un champ dapplication dpassant largement lagence commerciale : instrument unificateur des systmes de conflits de lois au sein de lUnion europenne, en vigueur en France depuis le 1er avril 1991, elle permet de dsigner la loi applicable aux obligations contractuelles (JO 3 mars 1991, p. 3072 ; DPCI 1995.178, avec la prsentation de M. Beraudo). Sous rserve des exclusions portes aux paragraphes 2 4 de son article 1er, elle constitue le systme de conflits de lois que le juge franais doit appliquer en labsence de conventions internationales, antrieures ou postrieures, ayant un objet plus spcifique et lemportant sur la Convention de Rome par application de la rgle de spcialit specialia generalibus derogant (V. art. 21). Cest prcisment le cas de la Convention de La Haye du 14 mars 1978 sur la loi applicable aux contrats dintermdiaire et la reprsentation (JO 8 mai 1992, p. 6307, D. 1992.285, DPCI 1992.227, avec la prsentation de M. Beraudo ; V. p. LAGARDE, Rev. crit. DIP 1978.31). Son domaine est donc plus rduit, son succs aussi : alors que la Convention de Rome est applicable dans tous les tats-membres de lUnion europenne, la Commission envisage mme de lui substituer un rglement (V. Livre vert sur la transformation de la Convention de Rome en instrument communautaire, COM. [2002] 654, janv. 2003), la Convention de La Haye nest entre en vigueur que dans quatre pays, la France, lArgentine, les Pays-Bas et le Portugal. En vertu du principe de spcialit, le juge franais est tenu de rgler les conflits de lois en matire dagence commerciale conformment la Convention de La Haye du 14 mars 1978, mais la Convention de Rome reste subsidiairement comptente pour les questions non traites par celle de La Haye, la preuve par exemple (V. Conv. Rome, art. 14). Quant aux juges des pays de lUnion autre que la France, les Pays-Bas et le Portugal, ils doivent mettre en uvre la Convention de Rome. Ces deux conventions affirment la libert des contractants (Conv. Rome, art. 3 ; Conv. La Haye, art. 5). Ce nest qu titre suppltif quelles organisent le rattachement du contrat une ou plusieurs lois.
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a son tablissement principal dans le pays o il doit excuter son mandat, cest, dans la majorit des cas, la loi de ce pays qui va gouverner le contrat. En revanche, des discordances apparaissent quand ltablissement professionnel de lagent ne se trouve pas dans le pays o lagent doit excuter le contrat : sous rserve de la mise en uvre de lexception de larticle 4, paragraphe 5, la Convention de Rome donne la prfrence au lieu de ltablissement de lagent (art. 4, 2) alors que la Convention de La Haye (art. 6, 1er) retient le lieu dexcution du contrat si le mandant y a son propre tablissement professionnel (V. un exemple concret chez J.-M. LELOUP, op. cit., no 817). Mais que la loi applicable au contrat soit dsigne par lune ou lautre des deux conventions internationales tudies ou quelle soit choisie par les parties, elle peut tre limite dans ses effets par des dispositions impratives. 3. Rle des dispositions impratives : lordre public communautaire. 105. Les Conventions de La Haye et de Rome rservent toutes deux la possibilit pour le juge dcarter tel aspect de la loi dsigne (par les contractants aussi bien que par les dispositions conventionnelles suppltives) si cette loi heurte manifestement lordre public (Conv. de La Haye, art. 17 ; Conv. Rome, art. 16). Il faudrait des circonstances exceptionnelles pour que soit relev en notre matire une incompatibilit manifeste avec lordre public du pays du juge saisi, mais demeurent les lois de police. La doctrine franaise les dnomme souvent lois dapplication immdiate, en ce sens quelles vitent tout conflit de lois par la ncessit de les appliquer (V. P.-H. FRANCESCAKIS, Quelques prcisions sur les lois dapplication immdiate et leurs rapports avec les rgles de conflits de lois, Rev. crit. DIP 1966.1). La Cour de Justice les a dfinies comme les dispositions nationales dont lobservation a t juge cruciale pour la sauvegarde de lorganisation politique, sociale ou conomique de ltat, au point den imposer le respect toute personne se trouvant sur le territoire ou tout rapport juridique localis dans celui-ci (CJCE, 23 nov. 1999, aff. C-369/96 et C-374/96, Arblade). La Convention de La Haye indique quil peut tre donn effet aux dispositions impratives de tout tat avec lequel la situation prsente un lien effectif (art. 16). Plus restrictive, la Convention de Rome oblige le juge mettre en uvre les lois de police de son pays (art. 7.2) et lui permet de donner effet aux dispositions impratives de la loi dun autre pays avec lequel la situation prsenterait un lien troit mais cette permission est entoure de tellement de prcautions quelle parat devoir tre bien alatoire (J. FOYER, JDI 1991.601). 106. Bien quil nous ait paru vident que le dcret du 23 dcembre 1958 possdait ce caractre de loi de police (J. STOUFFLET, J.-Cl. com., ann. fasc. XXV ; RIGAULT, Cah. jur. fisc. de lexportation 1985, p. 981 ; J.-M. LELOUP, op. cit., no 1806) car on ne voyait pas pourquoi un agent commercial aurait t protg dans un rapport de droit interne et ne le serait pas dans un contrat international excut par lui sur le territoire franais, beaucoup dauteurs se refusaient voir dans le dcret de 1958 une loi de police lemportant sur la loi dautonomie (V. V. DELAPORTE, JDI 1978.697 ; P. LEVEL, Rev. crit. DIP 1971.700 ; F. COLLART DUTILLEUL et Ph. DELEBECQUE, Contrats civils et commerciaux, 2000, Dalloz, no 675, note 4). Mais le dbat est aujourdhui renouvel et tranch par la directive de 1986. 107. Cest le quatrime recours prjudiciel soumis, en matire dagence commerciale, la Cour de Justice qui lui a permis daffirmer la notion de loi de police communautaire par son arrt Ingmar GB Ltd c/ Eaton Leonard Technologies Inc., du 9 nov. 2000, aff. C-381/98 (Journagence 26 avr. 2001, p. 2). Une socit tablie en Angleterre a reu en 1989 mandat de vendre au Royaume-Uni les produits dune socit californienne. Le
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contrat est soumis la loi de Californie qui ne prvoit aucune indemnisation de lagent en fin de contrat. Cette fin se produit en 1996. Dboute dune demande dindemnisation par la High Court, Ingmar fit appel devant la Cour dappel dAngleterre et Pays de Galles, laquelle soumit la Cour de Justice la question prjudicielle de savoir si les articles de la directive garantissant lagent commercial des droits indemnisation la fin du contrat devaient trouver application ds lors que lagent a exerc son activit dans un tat-membre, alors que le commettant est tabli dans un pays tiers et que le contrat est rgi par la loi de ce pays tiers. La Cour de Justice, sur conclusions conformes de lavocat gnral Ph. LGER, rpond affirmativement. Elle relve que le rgime instaur par les articles 17 et 18 de la directive a un caractre impratif tant pour les tats-membres que pour les contractants, que ce rgime a pour objectif de protger, travers les agents commerciaux, la libert dtablissement et le jeu dune concurrence non fausse, que ds lors lobservation de ce rgime sur le territoire de la Communaut est ncessaire pour la ralisation des objectifs du Trait. 108. Ainsi que Sylvaine PERUZZETTO la observ, cet arrt fonde une source communautaire des lois de police : chaque fois quil est essentiel pour lordre communautaire de faire appliquer une disposition, celle-ci devient une loi de police communautaire et invitablement une loi de police nationale pour les tats-membres de lUnion en raison de la primaut du droit communautaire sur le droit national (cette constatation suffit mesurer lerreur commise par la Cour de cassation le 28 novembre 2000 dans un arrt Allium SA c/ Alfin Inc et Interparfums, Bull. civ. IV, no 183, Journagence 26 avr. 2001, p. 4, dclarant que la loi du 25 juin 1991 nest pas une loi de police applicable dans lordre international). 109. En consquence, aucun juge dun pays de lUnion ne peut, par la mise en uvre de la loi dun pays tiers, priver un agent commercial, exerant son mandat sur le territoire dun ou plusieurs tats-membres, de la protection quil tient, au travers de la loi nationale du pays dexercice du mandat, des dispositions impratives de la directive. Cest dire limportance du juge saisi. ART. 2. JURIDICTION
COMPTENTE.

110. Succdant la Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968 (qui continue cependant sappliquer lgard du Danemark et dans les territoires des tats-membres auxquels le trait sur la Communaut europenne ne sapplique pas, V. J.-P. BRAUDO, JDI 2001.1033 et s.), le rglement no 44/2001 du 22 dcembre 2000, concernant la comptence judiciaire, la reconnaissance et lexcution des dcisions en matire civile et commerciale , reprend lessentiel des dispositions des Conventions de Bruxelles et de Lugano (sur le rglement, V. J.-P. BRAUDO, op. cit. ; G. DROZ et H. GAUDEMET-TALLON, Rev. crit. DIP 2001.601 et s.). Il est entr en vigueur le 2 mars 2002, pour les actions judiciaires intentes aprs cette date quant la dtermination du tribunal comptent. 1er. Clause attributive de comptence. 111. la diffrence du droit interne o larticle 48 du nouveau code de procdure civile prohibe les clauses attributives de comptence territoriale, la validit des clauses attributives de comptence a toujours t reconnue dans les contrats internationaux dagence. Larticle 23 du rglement no 44/2001 organise la dsignation par les parties de la juridiction de leur choix en traitant de la forme et de la porte de cette dsignation. La forme requise est envisage avec souplesse : crit ou dclaration verbale avec confirmation crite, toute transmission lectronique permettant de consigner durablement la convention tant considre comme revtant une forme crite. Laccord des parties
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dans la forme requise donne comptence exclusive la juridiction dsigne, mais cette comptence nest pas dfinitive : une convention contraire des parties peut modifier ou abolir le choix initial. Faute de clause attributive de juridiction, le demandeur peut exercer une option. 2. Option offerte au demandeur. 112. Le principe gnral pos par le rglement est celui de la comptence du juge naturel, celui du domicile du dfendeur. Mais des comptences spciales sont prvues par larticle 5 : en matire contractuelle, le demandeur peut porter son action devant le tribunal du lieu o lobligation qui sert de base la demande a t ou doit tre excute (art. 5, 1er. a). Cette rdaction figurant dj dans la Convention de Bruxelles a donn lieu pour linterprtation de celle-ci une srie de dcisions de la Cour de Justice dfinissant une mthode rigoureuse de raisonnement (CJCE, 6 oct. 1976, aff. 12/76, Tessili, Rec. CJCE, p. 1473, D. 1977.616, note G. Droz ; 26 sept. 1999, Groupe Concorde ; 5 oct. 1999, Leathertex) : Le juge doit dterminer la loi applicable au contrat, puis selon cette loi quelle est lobligation ou quelles sont les obligations servant de base la demande, puis le lieu dexcution de cette ou de ces obligations, en distinguant celles qui ne sont que lexcution du contrat et doivent tre localises au lieu de cette excution et celles qui sont autonomes de cette excution et dpendent, selon la loi applicable, de la qurabilit ou de la portabilit du paiement (V., par ex., pour lapplication du raisonnement : CA Orlans, 19 sept. 2002, Journagence 26 mai 2003, p. 6). Souvent critique par la doctrine, cette mthode a cependant lavantage de sa rigueur, mais linconvnient dobliger lagent diviser ses recours (commissions arrires et indemnit rparant labsence de pravis relevant du lieu dexcution du contrat, lindemnit de cessation de contrat tant localise au lieu de son paiement). 113. Aussi le rglement no 44/2001 est enrichi, en son article 5, dune nouvelle disposition indiquant que le lieu de lobligation qui sert de base la demande est pour la fourniture de services, le lieu dun tat-membre o, en vertu du contrat, les services ont t ou auraient d tre fournis (art. 5, 1. b in fine). Ce texte se rapproche de celui de larticle 46 du nouveau code de procdure civile franais : sil est interprt comme lui, le contentieux international du contrat dagence va pouvoir se trouver rassembl au sige de lentreprise dagence.

INDEX ALPHABTIQUE
Abus de droit 71. Achat 26 s. Activit accessoire 44. Agent gnral dassurances 17. Agent de marque 44. Agent de voyage 17 (renvoi). Agrment de successeur 92 s. Agriculteur 28. Alsace-Moselle 34. Amende 39. Artisan 28. Bnfices non commerciaux 33. Caisse dallocations familiales 36. Caisse dassurance-viellesse de non-salaris 36. Carte (au sens de contrat) 5, 89 s. Carte de commerant tranger 36. Carte de rsident 36. Centre de formalits des entreprises 36. Chambre de commerce 33. Clause attributive de comptence 32, 111. compromissoire 32. de non-concurrence post-contractuelle 45, 101 . de quota 48. de reprsentation dune entreprise unique 30. Code de commerce 2, 12. Commerant qualit (non) 31. Commission 11, 63 s. documents comptables, communication 70. droit la commission : aprs la cessation du contrat 66 ; extinction 68 ; fait gnrateur 67 ; pendant le contrat 65. paiement 69 s. : trimestriel 69. relev trimestriel 70. usage 63. Commissionnaire 2, 44. Comptence clause attributive 32, 111. internationale 110 s. des tribunaux civils 32. des tribunaux de commerce 32. Comptabilit civile 32. Concession commerciale 44 (renvoi). Concurrence clause de non-concurrence 45. obligation de non-concurrence 29, 52. Contrat activit accessoire 44. cession 3, 8 s., 89 s. consensuel 7, 42. disqualification en contrat de travail 30. dure 71 s. : dtermine 71 s. ; indtermine 73 s. [pravis 73 s. V. ce mot]. crit 42 s., 45, 51 : moyen de preuve 11, 36, 46 ; refus, sanction 46. excution 47 s. international 98 s. ngoci par lagent, nature 26 s . preuve 11, 32, 46, 99. rupture. V. Indemnisation, Pravis . transmission un successeur 7, 89 s. : agrment du successeur 89, 96. valeur 3, 5, 85 s., 91 s. V. Indemnisation, Mandat, Obligations de lagent, Obligations du mandant, Pravis. Contrat de travail 4, 20, 30. Contrat type 5, 54, 71. Convention de La Haye 99 s. Convention de Rome 99 s. Courtier 2, 44. Dcs de lagent 11, 79, 91. Dchances 14. Dfinition 1. Dmission 82. Dnomination de la profession 33. Dpt 88. Directive du 18 dc. 1986 1, 10, 40, 101. Distribution 13, 26. crit V. Contrat. Emprisonnement 39. Entre en vigueur 12. Etablissement professionnel 102 s. tranger 36. Exclusions 16 s. Exclusivit 61, 64. Faute grave consquence 75, 101. dfinition 81. indemnit, privation 81, 91. pravis, dispense 75. Fdration nationale des agents commerciaux 5. Fiscalit 32. Force majeure pravis, dispense 75. Frais professionnels 88. Garagiste 44. Greffe 35. Hritiers de lagent, indemnisation 11, 79, 91. Historique 2 s. Immatriculation au registre spcial. V. ce mot. Immobilier ngociateur 19. Incapacits dexercer 14, 34. Indemnisation (en cas de cessation du contrat) 3, 6 s., 11, 77 s. calcul, modalits 88. cession du mandat 83, 84, 89 s. dcs de lagent 79. demande, dlai 84. dmission volontaire 82. droit indemnit 78 s. faute grave de lagent 81. gnralit 72, 77. montant 7, 85 s. : usage 86 s. Indpendance 20 s. reprsentation dune entreprise concurrente 22, 29. Industriel 28. Information de lagent 58 s. du mandant 52, 55. rciproque 47. Interdictions dexercer 14, 34. intermdiaire en oprations de banque 17. Juge commis la surveillance du registre du commerce 38. Lgislation 5 s. arrt du 8 janv. 1993 12. communautaire. V. Directive. dcret du 10 juin 1992 12 s . dcret du 23 dc. 1958 6 s . loi du 25 juin 1991 11 s. : entre en vigueur 12. Location 26 s. Loi dautonomie 100 s. Loi de police 105 s. Louage de services V. Contrat de travail. Loyaut obligation 47, 51, 53. Mandant action directe contre le sous-agent 54. information par lagent 55. pluralit 29 s. qualit 28. unique 30. Mandat 2 s. cessibilit 5. civil 31. dure 23 s. dintrt commun 3, 5 s., 9 s., 25, 29, 44, 47, 65, 77, 79, 81, 85, 91 s., 97 : communaut dintrts 25 ; reprsentation dune entreprise concurrente (non) 29. permanent 23 s., 52, 65, 98. rvocabilit : ad nutum 3 ; cause lgitime 3. rupture : indemnisation 3, 5 s., 11. V. ce mot ; pravis 11, 72 s. V. ce mot. transmission 7, 89 s. V. Contrat, Mandant. Marchandisage 88. Ngociateur immobilier 19. Obligations de lagent 48 s. information du mandant 55. loyaut 46, 50, 83. de non-concurrence 53. obligation de moyens 49 : clause de quota 49 ; ngocier et conclure 50 s. reprsentation permanente 52. sous-agent 54.

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AGENT COMMERCIAL
Obligations du mandant 56 s. commission, paiement. V. Commission. communication dinstructions 58. contrat dagence, respect des conditions 62 . contrats traits par lagent, excution 60. documentation utile, fourniture 59. loyaut 47, 53, 61, 93. Ordre public 6, 11, 44, 68, 71, 92 s. Ordre public communautaire 105 s. Papier lettres 39, 52. Part de march 29, 47, 53, 77, 85, 88. Patrimonialit 7, 11, 79, 88, 89 s. Pnalits relatives limmatriculation 38 s . Personne physique ou morale 16. Pravis 11, 73 s. dlai 73 : augmentation 73. excution 74. inexcution 75 s. : faute grave 75 ; fautive 76 ; force majeure 75. obligatoire 73. Prestation caractristique 103. Prestation de services 26 s., 113. Preuve du contrat dagence. V. Contrat. Producteur 28. Profession dagent commercial 13 s. civile 31 s. cumul avec VRP 21. exclusions 16 s. exercice, forme 32. indpendance 20 s. : limite, reprsentation dune entreprise concurrente 22, 29. interdictions dexercer 14. lgalement rglemente 33. personne physique ou morale 15, 32. Publicit 26. Rfrencement 52. Registre du commerce 31 s. extrait K bis 37. juge commis la surveillance 38. Registre spcial 6 s., 31, 34 s. arrt du 8 janv. 1993 12. immatriculation 35 s. : casier judiciaire, bulletin no 2 38 ; dure de validit 35 ; au greffe 35 ; mesure de police 9, 11 ; numro, dlivrance 38 ; pices justificatives 36 s. [personne morale 37] [personne physique 36] ; radiation 35 ; renouvellement 35 ; sanctions 39 s. [civile, abrogation 40] [pnales 39]. Rglement no 44/2001du 22 dc. 2000 111. Rmunration V. Commission. Renonciation lapplication de la loi 44 s. Reprsentant de commerce 2 s., 4, 20. cumul de professions 21. Rupture du mandat. V. ce mot. Salaris 19 s., 22, 30, 54. Sanctions relatives limmatriculation au registre 39 s. Socit 15, 37, 92. civile, registre 31. immatriculation au registre spcial, formalits 37. Sous-agent 22, 28, 54. mandant, action directe 54. Sous-agent dassurances 18, 27. Transmission du contrat dagence 7, 89 s. Tribunal de commerce 32. Usages du commerce 3, 5, 11, 47, 50, 63, 66, 85 s. commission, fixation 63. contrat, transmission 89 s. indemnit, montant 85 s. Vente 27 s. Voyageur-reprsentant-placier V. Reprsentant de commerce. VRP V. Reprsentant de commerce.

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