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DA DETRAO PENAL Irving Nagima Advogado, formado pela Faculdade de Direito de Curitiba.

"No houve um que se erguesse, seno fracamente, contra a barbrie das penas que esto em uso em nossos tribunais. No houve quem se ocupassem em reformar a irregularidade dos processos criminais, essa parte da legislao to importante quo pouco cuidada em toda a Europa. Pouqussimas vezes se procurou desarraigar, em seus fundamentos, as sries de erros acumulados h muitos sculos; e raras pessoas procuraram reprimir, pela fora das verdades estveis, os abusos de um poder ilimitado, e extirpar os exemplos bem comuns dessa fria atrocidade que os homens poderosos julgam um de seus direitos(1).

Conceitua-se detrao penal como sendo o clculo de reduo da pena privativa de liberdade ou de medida de segurana aplicada ao final da sentena, do perodo de priso provisria ou de internao para tratamento psiquitrico em que o sentenciado cumpriu anteriormente. No ensinamento de Ren DOTTI (2): Consiste a detrao no abatimento na pena privativa de liberdade e na
medida de segurana, do tempo em que o sentenciado sofreu priso provisria, priso administrativa ou internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, ou mesmo em outro estabelecimento similar.

Em outras palavras: o tempo em que o sentenciado permaneceu preso durante o processo, seja em razo de priso em flagrante, preventiva ou temporria, ou permaneceu internado em hospital de custdia ou em tratamento psiquitrico, ser descontado do tempo da pena (ou medida de segurana) imposta no final da sentena. Em sntese, o magistrio do mestre BITENCOURT (3): "Atravs da detrao penal permite-se descontar, na pena ou na medida de segurana, o tempo de priso ou de internao que o condenado cumpriu antes da condenao".

A mero ttulo ilustrativo, o exemplo dado por Victor GONALVES (4): Assim, se algum foi condenado a 3 anos e 6 seis meses e havia ficado preso por 6 meses aguardando a sentena, ter de cumprir apenas o restante da pena, ou seja, 3 anos. A previso legal da detrao penal encontra-se no artigo 42 do Cdigo Penal:
Art. 42. Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior.

Dessa definio encontramos os seguintes elementos caractersticos da detrao: (a) verbo ncleo: computar; (b) que seja aplicada, ao final da sentena, pena privativa de liberdade ou medida de segurana; (c) o perodo do clculo deve abranger a priso provisria ou referente a internao ou tratamento psiquitrico. Computar significa calcular, contar, orar, isto , fazer o clculo referente ao tempo em que o acusado esteve preso anteriormente e o tempo em que foi imposto na sentena final. O principal fundamento desta contagem o princpio clssico no qual ningum poder ser punido por duas vezes pelo mesmo fato: Para Ren DOTTI (5): A detrao visa impedir que o Estado abuse de poder-dever de punir,
sujeitando o responsvel pelo fato punvel a uma frao desnecessria da pena sempre que houver a perda da liberdade ou a internao em etapas anteriores sentena condenatria.

Ademais, para que possa fazer esta contagem de tempo, retirando do tempo total imposto na sentena o perodo em que esteve preso anteriormente (6), h necessidade de que haja uma relao entre esta priso e a deciso definitiva (7). Neste sentido explica Damasio de JESUS (8): Para a aplicao do princpio da detrao penal deve existir o nexo de
causalidade entre a priso provisria (...) e a pena privativa de liberdade. Suponha-se que o sujeito se encontre processado em duas comarcas, estando preso preventivamente na primeira. Nesta, aps permanecer preso durante trs meses, absolvido, sendo condenado no outro processo a trs meses de

deteno. O tempo de cumprimento de priso preventiva no processo A, em que foi absolvido, pode ser computado na pena privativa de liberdade imposta na ao penal de B? O CP vigente omisso. Entendemos que ao caso no pode ser aplicada a detrao penal. Do contrrio estaria estabelecido conta corrente, ficando o ru absolvido com um crdito contra o Estado, a tornar impunveis possveis infraes posteriores. Havendo, porm, conexo formal entre os delitos, admite-se o benefcio.

Em sentido contrrio ao ensinamento damasiano (9) (10) o magistrio de Rene DOTTI (11): No colhe a objeo fundada no argumento de que em tal hiptese haveria
um tipo de conta corrente pela qual o ru absolvido em um processo teria um crdito contra o Estado relativamente prtica de uma infrao futura. Com efeito, se a imputao pelo fato anterior tenha sido julgada improcedente, por falta de justa causa ou por outro fundamento, ou se, antes mesmo da denncia, o inqurito for arquivado pela demonstrao da inocncia ou causa diversa, a priso cautelar caracterizou um erro judicirio que obriga o Estado a pagar uma indenizao (CF, art. 5, LXXV). Essa responsabilidade objetiva fiadora da admissibilidade da detrao, no houvesse outros argumentos a justific-la, como o precedente do STF relatado pelo Min. Rodrigues de Alkmin e colecionado por Silva Franco (Cdigo Penal, p. 787), Tambm o STJ, em deciso relatada pelo Min. Vicente Leal abriga o mesmo entendimento (RT 733/537). (12)

De priso provisria, tambm chamada de priso processual, sem-pena ou cautelar, podemos retirar o seguinte significado, conforme ensina Fernando CAPEZ (13): Trata-se de priso de natureza puramente processual, imposta com finalidade
cautelar, destinada a assegurar o bom desempenho da investigao criminal, do processo penal ou da execuo da pena, ou ainda a impedir que, solto, o sujeito continue praticando delitos. Depende do preenchimento dos pressupostos do periculum in mora e do fumus boni iuris. a chamada priso provisria, compreendendo as seguintes espcies: priso em flagrante, priso preventiva, priso decorrente da pronncia, priso em virtude de sentena condenatria recorrvel e priso temporria.

Nesta mesma linha de raciocnio, Luiz Regis PRADO (14), interpreta a expresso priso provisria de modo extensivo, abrangendo todas as modalidades de privao de liberdade antes da sentena transitada em julgado que podem ou no ter carter cautelar:

preciso esclarecer, por oportuno, que a priso provisria mencionada pela


lei priso processual, ou seja, a priso que pode ocorrer previamente sentena condenatria irrecorrvel. Esse termo priso provisria deve ser interpretado de modo amplo, abarcando todas as medidas cautelares de restrio da liberdade. Engloba, pois, a priso em flagrante, a priso temporria, a priso preventiva e tambm a priso decorrente de sentena de pronncia e de deciso condenatria recorrvel.

Como se tem conhecimento, o Cdigo Penal (Decreto Lei n 2848/40) cuja Parte Geral foi alterada em 1984, pela Lei 7209/84, previa a priso administrativa, consoante o Cdigo de Processo Penal (Decreto Lei 3689/41). Diz-se da priso administrativa aquela decretada por autoridade administrativa para compelir o devedor ao cumprimento de uma obrigao. Todavia, com a Constituio Federal de 1988, tal instituto foi abolido:
Art. 5. LXI. Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei.

E assim tambm descreve o professor Francisco de ASSIS (15): O Cdigo de Processo Penal previa essa espcie de segregao da liberdade individual, abolida, no entanto, pela Carta Poltica de 1988. Assim, fica sem efeito a expresso de priso administrativa descrita no artigo 42 do codex substantivo penal por expressa previso constitucional. Em relao a possibilidade de detrao penal referente medida de segurana, MIRABETE (16) ensina: Computa-se, tambm, por razes humanitrias, o tempo em que o condenado
esteve internado em estabelecimento destinado ao desconto de medida de segurana, inclusive quando a transferncia para este estabelecimento decorreu da supervenincia de doena mental. Quando, todavia, a doena mental ou a perturbao da sade mental eclodir durante e a execuo da pena privativa de liberdade, o juiz poder determinar a substituio dessa pena por medida de segurana (art. 183 da LEP). Nessa hiptese, o prazo do recolhimento do sentenciado passar a ser regulado de acordo com as normas que regem a medida de segurana e no mais de acordo com os dispositivos relativos execuo da pena.

E continua (17): Tambm consagra a lei a detrao, quanto ao prazo da priso provisria e de
internao, quando o sentenciado for submetido a medida de segurana, para a contagem do lapso de um a trs anos, fixados em lei para a durao mnima desta. Nesse caso, a contagem do prazo de priso provisria computada no para o fim de cessar a medida de segurana, mas no prazo mnimo necessrio realizao obrigatria do exame de verificao de cessao de periculosidade.

Extrai-se dessas assertivas que o prazo a ser computado referente priso anterior ou internao provisria medida de segurana decretada pela sentena dever ser descontado para a percia inicial de verificao da periculosidade, em que o magistrado estabelece de acordo com a regra do artigo 97 e pargrafos da Lei Penal (18). Muito embora a detrao penal no faa referncias quanto possibilidade do clculo de abatimento da pena em relao s penas restritivas de direitos, a doutrina majoritria no entendimento de que perfeitamente cabvel esse instituto. Neste sentido ensina o professor Fernando CAPEZ (19): "como nosso Cdigo Penal somente fala em detrao na hiptese de pena
privativa de liberdade, a interpretao literal do texto poderia levar concluso de que o benefcio no deveria ser estendido pena restritiva de direitos. Deve-se considerar, no entanto, que , se a lei admite o desconto do tempo de priso provisria para a pena privativa de liberdade, beneficiando quem no fez jus substituio por penalidade mais branda, refugiria ao bom senso impedilo nas hipteses em que o condenado merece tratamento legal mais tnue, por ter satisfeito todas a s exigncias de ordem objetiva e subjetiva. Quando se mantm algum preso durante o processo, para ao final, aplicar-lhe pena no privativa de liberdade, como ainda maior razo no deve ser desprezado o tempo de encarceramento cautelar. Alm disso, a pena restritiva de direitos substitui a privativa de liberdade pelo mesmo tempo de sua durao (Cdigo Penal, art. 55), tratando-se de simples forma alternativa de cumprimento da sano penal, pelo mesmo perodo. Assim, deve ser admitida a detrao".

Quanto a aplicao da detrao em relao pena de multa, pacfico o entendimento da doutrina, aps a Lei n 9268/96, que proibiu a converso da multa em deteno, sendo, portanto, inadmitido em relao a pena pecuniria, consoante o

entendimento de Celso DELMANTO (20): "Pena pecuniria. No pode ser alcanada pela detrao, j que no mais existe a converso da pena de multa em privativa de liberdade (deteno) em face do atual art. 51 do Cdigo Penal". Do mesmo modo que no admitido (21) em relao ao sursis (22), consoante o ensinamento de Fernando CAPEZ (23): "O sursis um instituto que tem por finalidade impedir o cumprimento da pena privativa de liberdade. Assim, impossvel a diminuio de uma pena que nem sequer est sendo cumprida, por se encontrar suspensa. Observe-se, porm, que, se o sursis for revogado, a conseqncia imediata que o sentenciado deve cumprir integralmente a pena aplicada na sentena, e nesse momento caber a detrao, pois o tempo de priso provisria ser retirado do tempo total da pena privativa de liberdade". No outro o raciocnio de Victor GONALVES (24): Em relao ao sursis tambm incabvel a detrao porque se trata de pena
substitutiva que no guarda proporo com a pena privativa de liberdade aplicada na sentena. Com efeito, o sursis aplicado por um perodo de 2 a 4 anos para substituir pena privativa de liberdade no superior a 2 anos. Assim, se algum condenado a 1 ano de recluso e o juiz concede o sursis por 2 anos, no pode ser descontado o tempo de priso provisria. Veja-se, entretanto, que se o sursis for revogado a conseqncia ser o cumprimento da pena originariamente imposta na sentena (1 ano). Nesse caso poder ser feita a detrao.

Quanto possibilidade de aplicao da detrao priso civil, Ren DOTTI (25) considera aceitvel: Apesar da omisso do texto legal, a detrao tambm opera no caso da priso civil, i.e., a decretada contra o devedor de alimentos ou o depositrio infiel, admitida pela CF (art. 5, LXVII). A lacuna tem sido resolvida favoravelmente pela doutrina. Em conseqncia, na execuo da sentena condenatria pelo crime de abandono material ou de apropriao indbita, deve ser abatido o tempo em que o ru sofreu a priso civil decorrente do mesmo fato. Em relao detrao para fins de prescrio, o entendimento que pode ser aplicada, computando-se a prescrio sobre o restante da pena, ou seja, desconta-se o

perodo em que o agente permaneceu preso provisoriamente da pena aplicada no caso concreto, calculando-se a prescrio do restante a ser cumprido (26). A competncia para apreciao desse instituto exclusivamente do juzo da execuo, consoante o artigo 66, inciso III, aliena c (27), da Lei de Execues Penais. Neste sentido a Jurisprudncia:
E M E N T A: HABEAS CORPUS - DETRAO PENAL (CP, ART. 42) COMPETNCIA DO JUZO DAS EXECUES CRIMINAIS - FIXAO DO REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA - APELAO QUE MANTEVE REGIME PRISIONAL MAIS SEVERO - AUSNCIA DE FUNDAMENTAO PERTINENTE AO EXAME DAS CIRCUNSTNCIAS DE ORDEM SUBJETIVA (CP, ART. 59) - PEDIDO DEFERIDO, EM PARTE. (28)

Por fim, a detrao penal consiste no cmputo de reduo na pena ou medida de segurana imposta no final da sentena, do tempo em que o agente cumpriu em priso ou internao antes de seu julgamento, tendo como principal fundamento o princpio de que ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato. NOTAS 1 BECCARIA, C. Dos delitos e das penas. Trad. Torrieri Guimares. So Paulo: Hemus. P. 12. 2 DOTTI, R. A. Curso de Direito Penal: parte geral. 1 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 604. 3 BITENCOURT, C. R. Tratado de Direito Penal. parte geral. 8. Ed. So Paulo: Saraiva, 2003. Vol. 1. P. 440. 4 GONALVES, V. E. R. Direito Penal Parte Geral. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. Coleo Sinopses Jurdicas. Vol. 7. p. 112. 5 DOTTI, R. A. idem. P. 605. 6 "Quando o ru sofre duas condenaes em processos que no guardam conexo, ou em que inexiste continncia, ainda que em relao ao primeiro haja sido decretada a prescrio da ao, aps o cumprimento de grande parte da pena, este tempo no se

computa na pena imposta pelo segundo" (STF HC - Rel. Djaci Falco RTJ 43/385 e RDP 1/110). No mesmo sentido: RJTJSP 96/516, RT 407/252, JUTACRIM 30/94. 7 Neste mesmo sentido v. PRADO, L. R. Curso de Direito Penal Brasileiro, pp 553/554. 8 JESUS, D. E. de. Direito Penal. 25. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. Vol.1. pp. 526/527. 9 Segundo CEZAR BITENCOURT "A interpretao mais liberal, da doutrina e da jurisprudncia, tem admitido a detrao por priso ocorrida em outro processo, isto , sem nexo processual, desde que por crime cometido anteriormente". (Tratado, p. 441). 10 "A detrao do perodo de priso a que se seguiu a absolvio do ru pode ser concedida se se trata de pena por outro crime anteriormente cometido, No, porm, em relao pena por crime posterior absolvio" (STF HC Rel. Aliomar Baleeiro RTJ 70/324). Nesse sentido: RJTJRGS 196/66, RT, 751/625, RT 622/304. 11 DOTTI, R. A. op. Cit. P. 605. 12 Tambm o entendimento de ZAFFARONI e PIERANGELLI: O texto vigente nada diz a respeito, mas a lgica indica que quando uma pessoa est privada da liberdade, em razo de uma cautelar decorrente de um crime, e ao mesmo tempo sujeita a processo por outro crime, sem estar neste submetida a uma cautelar, desde que a submisso a processo por um dos delitos e a medida cautelar pelo outro sejam coetneos, total ou parcialmente, deve-se computar esse tempo na pena privativa de liberdade fixada no processo em que no estava submetido a cautelar, se absolvido no outro. Isto decorre do fato de que, em um momento, o sistema penal est exercendo uma ao coetnea sobre a pessoa que, embora responda por dois delitos diversos, estes no podem ser considerados inteiramente independentes, porque a pessoa nica. (in. Manual de Direito Penal brasileiro. 4. ed. So Paulo: RT, 2002. p. 794). 13 CAPEZ, F. Curso de Processo Penal. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 224. 14 PRADO, L. R. Curso de Direito Penal Brasileiro. Parte Geral. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. Vol. 1. p. 551. 15 ROCHA, F. de A. do R. M. Curso de Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 425.

16 MIRABETE, J. F. Manual de Direito Penal. Parte Geral. 18. ed. So Paulo: Atlas, 2002. Vol. 1. p. 263. 17 MIRABETE, J. F. idem. P. 266. 18 Art. 97. Se o agente for imputvel, o juiz determinar sua internao (art. 26). Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz submete-lo a tratamento ambulatorial. 1. A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdia, a cessao de periculosidade. O prazo mnimo dever ser de 1 (um) a 3 (trs) anos. 19 CAPEZ, F. Curso de Direito Penal. Parte Geral. 7.ed. So Paulo: Saraiva, 2004. Vol. 1. P. 362. 20 DELMANTO, C.; DELMANTO, R. et al. Cdigo Penal Comentado. 6. Ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. P. 83. 21 "No se pode considerar como integrante do tempo de cumprimento da pena perodo de no cumprimento de pena alguma. Isso porque a suspenso condicional da pena outra coisa no seno o benefcio de no cumpri-la, ou no receber a execuo da sano privativa de liberdade, mediante condies e em tempo que a lei e a sentena estabelecem" (TJSP HC Rel. Lucio Arantes DJU 18.8.80, p. 5987). No mesmo sentido: RT 566/280. 22 Segundo LUIZ REGIS PRADO: A suspenso condicional da pena a suspenso parcial da pena privativa de liberdade de curta durao por determinado prazo, desde que cumpridas certas condies e observados os requisitos previstos no art. 77 do Cdigo Penal. O magistrado poder suspender a execuo da pena privativa de liberdade satisfeito os pressupostos legais devendo, necessariamente, quer a conceda, quer a denegue, manifestar-se a esse respeito na sentena condenatria. (p. 640). 23 CAPEZ, F. op. Cit. P. 362. 24 GONALVES, V. E.R. op. Cit. p. 113. 25 DOTTI, R. A. op. Cit. P. 606.

26 "Deve ser descontado da pena total para efeito do clculo prescrional, perodo de tempo equivalente a parte da pena carcerria que o condenado cumpriu preso, em face do disposto no art. 42 do Cdigo Penal, j que a detrao aplica-se tambm para fins prescricionais" (TACRIM SP HC Rel. Gomes de Amorim RJD 8216). Contra: STF 1 T Rel. Sydney Sanches HC 77470-1 j. 15.09.1998 DJU 09.04.1999, p. 3. 27 Art. 66. Compete ao juiz da execuo: III decidir sobre: c) detrao e remisso da pena. 28 HABEAS CORPUS N. 75.119-9 (23) - RELATOR : MIN. CELSO DE MELLO - 1a. Turma, 13.05.97.

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BIBLIOGRAFIA BECCARIA, C. Dos Delitos e das Penas. Trad. Torrieri Guimares. So Paulo: Hemus. BITENCOURT, C. R. Tratado de Direito Penal. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. Vol. 1. CAPEZ, F. Curso de Direito Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. Vol. 1. Curso de Processo Penal. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. DELMANTO, C., DELMANTO, R. et al. Cdigo Penal Comentado. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002 DOTTI, R. A. Curso de Direito Penal. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. FRANCO, A. S.; STOCO, R. et al. Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial. 7. Ed. So Paulo: RT, 2001. Vol. 1. GONALVES, V. E.R. Direito Penal Parte Geral. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. Coleo Sinopses Jurdicas. Vol. 7. JESUS, D. E. de. Direito Penal. 25. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. Vol. 1. MIRABETE, J. F. Manual de Direito Penal. 18. ed. So Paulo: Atlas, 2002. vol. 1. PRADO, L. R. Curso de Direito Penal Brasileiro. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. Vol. 1. ROCHA, F. de A. do R. M. Curso de Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1999.

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ZAFFARONI, E. R.; PIERANGELLI, J. H. Manual de Direito Penal Brasileiro. 4. ed. So Paulo: RT, 2002.

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