Informativo N: 0426

Perodo: 8 a 12 de maro de 2010.

As notas aqui divulgadas foram colhidas nas sesses de julgamento e elaboradas pela Assessoria das Comisses Permanentes de Ministros, no consistindo em repositrios oficiais da jurisprudncia deste Tribunal. Primeira Seo

SMULA N. 423-STJ. A Contribuio para Financiamento da Seguridade Social Cofins incide sobre as receitas provenientes das operaes de locao de bens mveis. Rel. Min. Eliana Calmon, em 10/3/2010.

SMULA N. 424-STJ. legtima a incidncia de ISS sobre os servios bancrios congneres da lista anexa ao DL n. 406/1968 e LC n. 56/1987. Rel. Min. Eliana Calmon, em 10/3/2010.

SMULA N. 425-STJ. A reteno da contribuio para a seguridade social pelo tomador do servio no se aplica s empresas optantes pelo Simples. Rel. Min. Eliana Calmon, em 10/3/2010.

REPETITIVO. TRANSPORTE IRREGULAR. PASSAGEIROS. A Seo, ao apreciar o recurso representativo de controvrsia (art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ), reafirmou que a liberao do veculo retido por transporte irregular de passageiros, com base no art. 231, VIII, do Cdigo de Trnsito Brasileiro (CTB), no est condicionada ao pagamento de multa e despesas. Anotou-se que a questo no se confunde

com a julgada no REsp 1.104.775-RS (DJ 1/7/2009), que, tambm sujeito ao regime dos recursos repetitivos, cuidou da necessidade de pagamento de encargos em caso de remoo de veculo conduzido sem licenciamento (art. 230, V, do CTB). Isso posto, a Seo negou provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 1.129.844-RJ, DJe 2/12/2009, e AgRg no REsp 1.027.557-RJ, DJe 26/2/2009. REsp 1.144.810-MG, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 10/3/2010.

REPETITIVO. HONORRIOS. INDBITO TRIBUTRIO. A Seo, ao apreciar o recurso representativo de controvrsia (art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ), reafirmou que, vencida a Fazenda Pblica, a fixao dos honorrios no est adstrita aos limites percentuais de 10% e 20%, podendo ser adotado como base de clculo o valor dado causa ou condenao nos termos do art. 20, 4, do CPC ou mesmo um valor fixo, segundo o critrio de equidade. Nas demandas de cunho declaratrio, at por inexistir condenao pecuniria que possa servir de base de clculo, os honorrios devem ser fixados com referncia no valor da causa ou em montante fixo. Tratando-se de ao ordinria promovida pelo contribuinte para obter a declarao judicial de seu direito compensao tributria segundo os critrios definidos na sentena no havendo condenao em valor certo, j que o procedimento dever ser efetivado perante a autoridade administrativa e sob os seus cuidados , devem ser fixados os honorrios de acordo com a apreciao equitativa do juiz, no se impondo a adoo do valor da causa ou da condenao, seja porque a Fazenda Pblica foi vencida, seja porque a demanda ostenta feio nitidamente declaratria. Diante disso, a Seo negou provimento ao recurso. Precedentes citados: EREsp 644.736-PE, DJ 17/12/2007; REsp 1.002.932-SP, DJe 18/12/2009; EREsp 747.013-MG, DJe 3/3/2008; REsp 1.118.774-RS, DJe 10/2/2010; REsp 1.000.106-MG, DJe 11/11/2009; REsp 779.524-DF, DJ 6/4/2006; REsp 726.442-RJ, DJ 6/3/2006; AgRg nos EDcl no REsp 724.092-PR, DJ 1/2/2006; REsp 1.117.685-MT, DJe 11/2/2010; AgRg no REsp 844.572-DF, DJe 18/11/2009; REsp 1.137.738-SP, DJ 1/2/2010; REsp 707.795-RS, DJe 16/11/2009; REsp 1.000.106-MG, DJe 11/11/2009, e REsp 857.942-SP, DJe 28/10/2009. REsp 1.155.125-MG, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 10/3/2010.

RCL. PRECATRIO. Cuida-se de reclamao ajuizada por esplio em que aponta suposto descumprimento de decises proferidas em REsp e em outra Rcl por este Superior Tribunal. O reclamante pretende o pagamento do precatrio resultante de condenao do Estado nos autos de ao rescisria que julgou procedente ao de desapropriao indireta intentada pelo referido esplio. No obstante a peculiaridade da situao narrada no petitrio, que revela uma disputa jurdica de vrios anos, a apreciao empreendida, no caso, sujeita-se s condicionantes do art. 105, I, f, da CF/1988, e dos arts. 13 a 18 da Lei n. 8.038/1990, isto , se houve infringncia aos

comandos judiciais deste Superior Tribunal. A suspenso do pagamento do precatrio foi determinada por deciso da Presidncia do TJ e confirmada pelo rgo plenrio daquela Corte, ao negar provimento ao agravo regimental interposto pelo reclamante. Isso posto, a utilizao de medidas judiciais para fazer prevalecer o interesse estatal no caracteriza o descumprimento da autoridade da deciso proferida pelo STJ. Os provimentos judiciais supostamente desrespeitados envolveram contexto ftico diverso do decisum ora reclamado. O STJ manteve acrdo do TJ que ratificou deciso do magistrado de piso proferida liminarmente, ou seja, no exerccio de um juzo perfunctrio, provisrio, no exauriente. O sobrestamento do precatrio determinado pela Corte a quo assentou-se em novo momento da demanda, isto , aps sentena de procedncia da ao declaratria que anulou o registro de propriedade e os demais ttulos judiciais que referendaram a indenizao pela desapropriao indireta, ante a existncia de superposies na rea desapropriada. A deciso tomada no mbito de um provimento liminar no vincula o magistrado no julgamento do mrito da demanda. No tocante ao fundamento contido no acrdo daquela primeira reclamao julgada pelo STJ, segundo o qual o precatrio havia de ser pago "a quem de direito", o aludido aresto no impossibilitou que o TJ examinasse o direito percepo dos valores contidos no requisitrio e decidisse, luz dos novos elementos trazidos lide, pelo sobrestamento de seu processamento. Ademais, os fundamentos da deciso no esto acobertados pela coisa julgada, o que se verifica apenas na parte dispositiva do julgado. Dessa feita, em regra, no h precluso hierrquica quanto fundamentao adotada pelo acrdo proferido pelo STJ. A reforma da sentena proferida na mencionada ao declaratria pelo TJ no repristina os efeitos das decises tomadas pelo STJ nos julgados acima referenciados, nem autoriza, no mbito desta reclamao, que se imponha autoridade competente, para o processamento dos precatrios, a obrigao de prosseguir com o requisitrio. Trata-se, na verdade, de provimento judicial distinto, passvel de impugnao pelos meios recursais cabveis. Diante disso, a Seo julgou improcedente a reclamao. Precedentes citados: REsp 748.996-AM, DJ 7/11/2005, e Rcl 2.383-AM, DJ 30/4/2007. Rcl 3.678-AM, Rel. Min. Castro Meira, julgada em 10/3/2010.

MS. LISTA. DESMATADORES. AMAZNIA. O impetrante pretende a excluso de seu nome da "lista dos 100 maiores desmatadores" da Floresta Amaznica publicada no site oficial do Ministrio do Meio Ambiente. Sustenta, em suma, que a lista flagrantemente falsa, pois no traz os cem maiores desmatadores, ela aponta, no mximo, os possveis cem maiores autos de infrao lavrados pelo Ibama; nem mesmo os autos de infrao mencionados na lista tratam de desmatamento, e o ato impugnado viola os princpios constitucionais do devido processo legal, da ampla defesa, do contraditrio e da presuno de inocncia. Para o Min. Relator, analisar a veracidade ou no das informaes contidas na referida lista, levando em considerao os critrios adotados em sua elaborao, demandaria dilao probatria, invivel em mandado de segurana, instrumento para tutela de direito lquido e certo. Ademais, no que tange apontada violao do devido processo legal, entende o Min. Relator no assistir razo ao impetrante, tendo em

vista que a incluso de seu nome teve como fundamento auto de infrao em relao ao qual lhe foi oportunizado o exerccio do contraditrio e da ampla defesa. O ato da autoridade impetrada tem suporte no art. 4 da Lei n. 10.650/2003. A circunstncia de o auto de infrao ainda no ter sido julgado definitivamente no bice para sua utilizao na lista impugnada. No entanto, tal informao deve constar da divulgao por fora do disposto no pargrafo nico do art. 149 do Dec. n. 6.514/2008. Diante disso, a Seo concedeu parcialmente a segurana apenas para determinar autoridade impetrada que inclua, na lista impugnada, as informaes previstas no mencionado dispositivo legal. Precedentes citados: RMS 23.079-TO, DJ 28/5/2007; MS 13.921-DF, DJe 6/4/2009, e MS 13.934-DF, DJe 18/6/2009. MS 13.935-DF, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 10/3/2010.

Segunda Seo

SMULA N. 426-STJ. Os juros de mora na indenizao do seguro DPVAT fluem a partir da citao. Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, em 10/3/2010.

SMULA N. 427-STJ. A ao de cobrana de diferenas de valores de complementao de aposentadoria prescreve em cinco anos contados da data do pagamento. Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, em 10/3/2010.

QO. PREVENO. CC. Em questo de ordem, a Seo entendeu que as regras de preveno incidem na distribuio dos conflitos de competncia (notadamente nos referentes falncia de grandes grupos econmicos). Ressalvou-se, porm, que no haver redistribuio dos conflitos: os que j esto distribudos devem ser decididos pelos respectivos ministros relatores. QO no CC 105.345-DF, Rel. Min. Fernando Gonalves, em 10/3/2010.

PRESCRIO. CDC. CONSUMO. CIGARRO.

O recorrido props ao de indenizao por danos morais e materiais contra conhecida companhia fabricante de cigarros, ao fundamento de que, por ser fumante desde os 15 anos de idade, hoje, sexagenrio, portador de vrias doenas decorrentes dessa conduta (carcinoma, enfisema, infeco e fibrose pulmonares). Alega que o consumo do tabaco sempre foi alimentado pela publicidade abusiva e enganosa da recorrente, que incentivava o uso de cigarro sem sequer esclarecer sobre o potencial viciante da nicotina e os possveis danos que seu uso contnuo acarreta sade dos usurios. V-se, ento, que a questo circunscreve-se ao Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), enquanto esse codex cuida especificamente dos vcios de segurana e de informao, nos quais se apoia a pretenso do autor. Ambos os vcios determinam a responsabilidade pelo fato do produto (art. 12 do CDC) e a aplicao do prazo prescricional quinquenal ao que visa seu reconhecimento (art. 27 do mesmo cdigo). Temse, desse contexto, que, como h essa legislao especial a regular a prescrio relativa matria, no h como cogitar aplicar o prazo prescricional geral do Cdigo Civil, tal qual j decidiu este Superior Tribunal. Da interpretao do referido art. 27 do CDC extrai-se que o prazo prescricional comea a fluir do conhecimento do dano. No caso, o prprio autor afirma que, em 1994, por padecer de cansao, buscou ajuda mdica, momento em que foi aconselhado a parar de fumar sob pena de reduzir sua expectativa de vida. Da que a ao, de 2000, foi atingida pela prescrio. Com esse entendimento, a Seo, ao prosseguir o julgamento, deu provimento ao recurso remetido, mediante questo de ordem, pela Quarta Turma. A Min. Nancy Andrighi (vencida) negou provimento ao recurso ao fundamento de que a definio do prazo prescricional a incidir no caso deve atentar para o mandamento constitucional do direito sade e, por isso, considerar o chamado dilogo das fontes apregoado pela doutrina consumerista. REsp 489.895-SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 10/3/2010.

SUSPENSO. RCL. JUIZADOS ESPECIAIS. A suspenso liminar prevista no art. 2, I, da Resoluo n. 12/2009-STJ no atinge os processos com decises j transitadas em julgado nos juizados especiais estaduais, ainda que pendente execuo judicial. certo que a citada resoluo disciplinou o ajuizamento de reclamao com o fim de impugnar as decises daqueles juizados que fossem contrrias jurisprudncia, smula ou orientao (tomada em recurso repetitivo) firmadas no STJ. Contudo, a resoluo lastreia-se mesmo na possibilidade de, ao suspender os processos em trmite nos juizados, permitir s turmas recursais conformar suas decises ao que decidido na reclamao. Dessarte, se j julgada a causa, a suspenso no pode cumprir esse seu especial objetivo, pois no se pretendeu dar reclamao feies de ao rescisria sui generis, com eficcia erga omnes, de cabimento mais amplo do que os previstos no art. 485 do CPC. MC 16.568-TO, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgada em 10/3/2010.

MENOR. GUARDA PROVISRIA. A criana, de poucos dias de vida, foi entregue pelo prprio genitor aos cuidados de uma famlia amiga (tios de considerao) residente em outro Estado-membro, em razo dos pssimos cuidados que a genitora dispensava a ela e a outros irmos (faltavam-lhes condies condignas de higiene, sade, alimentao, educao e moradia, afora a suspeita de negociao de entrega da criana aos traficantes de drogas locais e o aluguel de outro irmo para a mendicncia). O prprio pai alega estar impossibilitado de assumir a guarda do infante frente relutncia de sua atual companheira, que j cuida de outro filho seu. Por sua vez, em poucos meses, o casal que acolheu a criana recebeu intimao para que prestasse testemunho em carta precatria e, ainda, entregasse a criana ao oficial de justia em razo de pedido de providncias formulado em juzo pelo conselho tutelar do local onde reside a me biolgica. Ao se dirigirem ao frum daquela cidade, surpreenderam-se com o aparato policial que os obrigou a entregar a criana ao abrigo local. Da vem o conflito de competncia em questo, pois houve a concesso de guarda em pleito ajuizado pelo casal no juzo ora suscitante, que confronta com a determinao do juzo suscitado de entrega da menor, feita no referido pedido de providncias. H conexo entre a ao de guarda e o pedido de providncias porquanto, embora sejam dois processos com partes distintas, ambos versam sobre direitos de um nico e s bem a ser protegido e preservado: a vida da menor, a determinar que sejam reunidos e julgados conjuntamente. Anote-se que, nesses casos de aes que versem sobre o interesse de crianas, h que se dar primado preservao dos direitos do infante, com a ateno redobrada, no caso, por fora das particularidades que revestem a situao acima descrita. Se a guarda provisria j foi deferida em favor do casal (que j a exercia de fato at a deciso judicial que colocou o menor em abrigo), define-se a competncia pelo seu foro de domiclio (art. 147, I, do ECA), sobretudo se nem o pai ou a me possuem condies de cuidar da criana. Outrossim, no trato de guarda de menor, no se observa o direito dos pais ou terceiros de terem para si a criana, mas o direito da criana de ser cuidada pelos pais ou famlia que os substitua (art. 227 da CF/1988 e arts. 3 a 5 do ECA). Visto demonstrado no haver estabilidade afetiva, social, material e espiritual dos genitores dessa criana, ela deve ser novamente inserida provisoriamente na famlia substituta da qual foi retirada. Com esse entendimento, a Seo definiu como competente o juzo suscitante e determinou a expedio de imediato mandado de entrega da criana ao casal substituto independentemente de trnsito em julgado. Precedentes citados: CC 92.473-PE, DJe 27/10/2009; CC 94.897-DF, DJe 2/2/2009; CC 86.187-MG, DJe 5/3/2008; CC 54.084-PR, DJ 6/11/2006, e CC 62.027-PR, DJ 9/10/2006. CC 108.442-SC, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 10/3/2010.

EMBARGOS. EXECUO. SENTENA. NOVA LEI. Os embargos execuo (de ttulo judicial) foram ajuizados antes do advento da Lei n. 11.232/2005 e foi prolatada sentena posteriormente a esse diploma. Diante disso, a via recursal adequada para remeter a causa apreciao da instncia ad quem a apelao, no o agravo de instrumento. Contudo, nesse caso, no caracteriza erro grosseiro a interposio do agravo, que, pelo princpio da fungibilidade, pode ser apreciado como apelao. Precedentes

citados: REsp 1.044.693-MG, DJe 6/8/2009; REsp 1.033.447-PB, DJe 5/3/2009; REsp 1.075.468MG, DJe 30/3/2009, e REsp 1.103.044-PR, DJe 5/2/2009. EREsp 1.043.016-SP, Rel. Min. Massami Uyeda, julgados em 10/3/2010.

Terceira Seo

APOSENTADORIA. IDADE. IRRELEVNCIA. PREENCHIMENTO SIMULTNEO. REQUISITOS. A Seo reiterou o seu entendimento e acolheu os embargos ao afirmar que no exigida a implementao simultnea dos requisitos legais para a concesso da aposentadoria por idade. devido o benefcio independentemente da posterior perda da qualidade de segurado poca em que preenchido o requisito da idade, desde que o obreiro tenha recolhido Previdncia Social o nmero de contribuies previstas na tabela disposta no art. 142 da Lei n. 8.213/1991, como demonstrado pela anlise soberana das provas realizadas pelo tribunal a quo. Precedentes citados: REsp 800.860-SP, DJe 18/5/2008; AR 1.776-SP, DJe 6/8/2008; AgRg no REsp 637.761-SC, DJ 18/2/2008, e EREsp 649.496-SC, DJ 10/4/2006. EREsp 776.110-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgados em 10/3/2010.

INCIDNCIA. IUJ. CONDIO. DESEMPREGADO. AUSNCIA COMPROVADA. A Seo, em incidente de uniformizao de jurisprudncia (IUJ) instaurado nos autos da ao ordinria contra o INSS ajuizada na vara previdenciria e Juizado Especial Federal, entendeu que, para a comprovao da situao de desempregado (art. 15, 2, da Lei n. 8.213/1991), o registro no rgo prprio do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social pode ser substitudo por outros meios legais de prova. No caso, a Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais considerou mantida a condio de segurado apenas com base no registro na CTPS da data de sua sada no emprego, bem como na ausncia de registros posteriores. Contudo a referida ausncia no suficiente para comprovar a situao de desempregado, pois no afasta a possibilidade do exerccio de atividade remunerada na informalidade. Assim, concluiu que o requerido no comprovou nos autos a condio de desempregado, o que leva reforma do acrdo recorrido, sem prejuzo, contudo, de promoo de outra ao que enseja a produo de prova adequada. Logo, a Seo, ao prosseguir o julgamento, proveu o incidente de uniformizao. Pet 7.115-PR, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgada em 10/3/2010.

Primeira Turma

MC. IMPROBIDADE. INDISPONIBILIDADE. BENS. A Turma decidiu que lcita a concesso de liminar inaudita altera parte (art. 804 do CPC) em medida cautelar preparatria ou incidental, antes do recebimento da ACP, a fim de decretar a indisponibilidade e o sequestro de bens necessrios adquiridos antes do ato de improbidade, inclusive o bloqueio de ativos do agente pblico ou de terceiro beneficiado (arts. 7 e 16 da Lei n. 8.429/1992). Tais medidas assecuratrias de resultado til da tutela jurisdicional so para a reparao do dano ao errio ou restituio de bens e valores havidos ilicitamente por ato de improbidade, caracterizado o fumus boni juris. Precedentes citados: AgRg no Ag 1.144.682-SP, DJe 6/11/2009; REsp 1.003.148-RN, DJe 5/8/2009; REsp 535.967-RS, DJe 4/6/2009, e REsp 806.301-PR, DJe 3/3/2008. REsp 1.078.640-ES, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 9/3/2010.

ACP. MP ESTADUAL. LEGITIMIDADE. A Turma proveu o recurso, reiterando o entendimento de que o Parquet estadual tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica (ACP) por atos de improbidade administrativa anteriores CF/1988, em defesa do patrimnio pblico e social (art. 1, IV, da Lei n. 7.347/1985). Precedentes citados: REsp 839.650-MG, DJe 27/11/2008; REsp 226.912-MG, DJ 12/5/2003; REsp 886.524-SP, DJ 13/11/2007; REsp 151.811-MG, DJ 12/2/2001; REsp 686.993SP, DJ 25/5/2006; REsp 815.332-MG, DJ 8/5/2006, e REsp 631.408-GO, DJ 30/5/2005. REsp 1.113.294-MG, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 9/3/2010.

ACP. BENS. INDISPONIBILIDADE. MULTA. A Turma decidiu que a indisponibilidade de bens decretada em ao civil pblica (ACP) por ato de improbidade administrativa para assegurar o ressarcimento integral de danos causados ao errio pode abranger a multa civil, caso fixada na sentena condenatria (arts. 7 e 12 da Lei n. 8.429/1992). Precedentes citados: AgRg nos EDcl no Ag 587.748-PR, DJe 23/10/2009; AgRg no REsp 1.109.396-SC, DJe 24/9/2009; REsp 637.413-RS, DJe 21/8/2009; AgRg no REsp 1.042.800MG, DJe 24/3/2009, e REsp 1.023.182-SC, DJe 23/10/2008. REsp 957.766-PR, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 9/3/2010.

AR. VCIOS. LICITAO. A Turma negou provimento ao recurso, entendendo que, ao procurador-geral estadual, ainda que com autorizao de governador, no compete contratar diretamente servios de

advogado com a fixao de honorrios para patrocnio de ao do ente estatal contra a Unio e a Funai. No caso, no basta o simples de acordo aposto pelo governador em correspondncia em que foi solicitada autorizao expressa para que o procurador-geral pudesse tomar as medidas judiciais necessrias em defesa de interesses do Estado motivadas por ocupao de terras estaduais de reservas indgenas. O acrdo ad quem, ao considerar o signatrio competente para firmar contratos sem licitao com advogado para aes dessa natureza, ainda que levando em conta a notria especializao do ru, feriu dispositivo literal de lei (art. 5 da Lei estadual n. 4.280/1980), ensejando a resciso (art. 485, V, do CPC). Ademais, todo o procedimento de contratao deu-se sem nenhuma motivao e publicidade, requisitos de eficcia de qualquer ato administrativo (art. 24 do ento vigente DL n. 2.300/1986). Outrossim, no mbito de ao rescisria, no h empecilho quanto constatao de violao de normas estaduais, conforme evidenciam os fatos e os fundamentos do julgado. REsp 703.656-MT, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 9/3/2010.

PIS. COFINS. ALQUOTA ZERO. ONCOCLNICA. A Turma, no mrito, entendeu que descabe excluir da base de clculo do PIS e da Cofins, com a aplicao da alquota zero sobre o faturamento da prestao de servios de clnicas mdicas, hospitais, prontos-socorros, odontologia, fisioterapia, fonoaudiologia, laboratrios de anatomia patolgica, citolgica ou de anlises clnicas, conforme o art. 2 da Lei n. 10.147/2000, prevista para as pessoas jurdicas que no ostentam a qualidade de importadores ou fabricantes de produtos nela referidos. Assim, inexiste ofensa ao princpio da legalidade, consoante os limites do citado dispositivo, no art. 2, pargrafo nico, do Ato Declaratrio Interpretativo n. 26/2004, expedido pela Secretaria da Receita Federal, vedando a utilizao de alquota zero das contribuies sobre parcelas da receita bruta relativa prestao de servios que consomem medicamentos como insumos indispensveis para o desempenho das atividades, de modo que o custo dos servios dessas entidades hospitalares e clnicas engloba o valor dos remdios. REsp 1.133.895-RN, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 9/3/2010.

CELULARES. TRANSCEPTORES. ALQUOTAS. A Turma desafetou o recurso do rito do art. 543-C do CPC (repetitivo), por falta de processos similares quanto matria especfica. No caso, entendeu-se que o Ato Declaratrio Normativo (ADN) n. 28/1994, da Coordenao-Geral do Sistema de Tributao (COSIT), com efeito, tem carter interpretativo (art. 106, I, do CTN), ao dispor que o aparelho celular (alquota 20%) difere do sistema de transceptores (alquota zero), tal como o julgamento da apelao. O referido ADN no instituiu ou majorou tributo, apenas confere interpretao tcnica, por isso retroage para alcanar fato pretrito, quanto incidncia do art. 106 do CTN, respaldado mormente em entendimento do Poder Judicirio, por ser guardio e intrprete dos

enunciados normativos produzidos pelo legislador. REsp 1.157.097-AM, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 9/3/2010.

Segunda Turma

EXTRAO ILEGAL. MADEIRA. INTERPRETAO. ART. 25, 2, DA LEI N. 9.605/1998. Na espcie, discute-se a possibilidade de doao de toras de madeira apreendidas pelo Ibama (art. 25, 2, da Lei n. 9.605/1998) que, no caso, foram extradas por invasores, sem qualquer contribuio dos proprietrios do terreno. Houve crime ambiental (extrao ilegal de madeira) e os criminosos no so os proprietrios da plantao ou do terreno no qual esta foi erguida. No caso, h dvida apenas quanto propriedade do imvel donde retirada a madeira. A Turma, ao prosseguir o julgamento, entendeu que, na busca de conciliar a mencionada norma com o direito de propriedade, em regra, aplica-se aquele dispositivo independentemente de autorizao judicial. Contudo, havendo fundada dvida sobre a dominialidade dos bens apreendidos e no sendo caso de os proprietrios ou terceiros de boa-f estarem diretamente envolvidos com a prtica da infrao (penal ou administrativa), a alienao deveria ser onerosa, com o depsito dos valores lquidos auferidos (descontadas as despesas de apreenso, transporte, armazenagem e processamento da venda) em conta bancria disposio do juzo, cuja destinao final (se a Unio ou quem ela determinar, se os proprietrios da terra) ser auferida aps incidente processual cabvel. Na hiptese de inviabilidade (tcnica, de fato ou por ausncia de compradores) da alienao onerosa, o rgo ambiental poder doar, de imediato, os bens apreendidos conforme disposto no art. 25, 2, da mencionada lei, garantindo-se aos prejudicados o direito de indenizao contra os criminosos. REsp 730.034-PA, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 9/3/2010.

AGRAVO DE INSTRUMENTO INCABVEL. DECISO. SOBRESTAMENTO. RESP. ART. 543-C. DO CPC. A Turma entendeu que a deciso do presidente do Tribunal de origem que determina o sobrestamento do recurso especial sob o regime do art. 543-C do CPC (recurso representativo de controvrsia) no tem carter decisrio. Ademais, na espcie, sequer foi realizado o juzo de admissibilidade do recurso especial, portanto no o agravo de instrumento a via processual adequada para impugnar aquela deciso. AgRg no Ag 1.223.072-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 9/3/2010.

REMATRCULA. POSSIBILIDADE. ESCOLA DIVERSA. RESIDNCIA. O Estado no tem o direito de oferecer ensino pblico e gratuito prximo residncia do aluno, isso um dever seu. Logo no pode alegar violao do art. 53, V, da Lei n. 8.069/1990 (ECA), pois a violao do direito no pode ser afirmada pela pessoa que tem o dever de implement-lo, cabendo apenas ao titular, caso queira, ou ao MP exercer tal prerrogativa. O direito de acesso de ensino prximo residncia do estudante no prevalece sobre o direito do bom desenvolvimento fsico e psicolgico do menor resultante de sua manuteno na escola, uma vez que l est acostumado com o ambiente, professores e programa escolar, bem como mantm lao de amizade e afetividade. REsp 1.178.854-PR, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 9/3/2010.

Terceira Turma

NOME COMERCIAL. REGISTRO. CONFUSO. Trata-se de REsp em que se pretende o reconhecimento do uso exclusivo do nome comercial e da marca formada pelo vocbulo Fiorella, alegando-se, para tanto, que o termo foi devidamente registrado, em momento anterior, como marca e parte do nome empresarial da recorrente, circunstncia suficiente para elidir seu uso pela recorrida, tendo em vista o carter absoluto da proteo conferida pelo registro. A Turma entendeu que, no caso, conquanto haja um vocbulo idntico na formao dos dois nomes empresariais, no se verifica seu emprego indevido, tendo em vista as premissas estabelecidas pelo tribunal de origem ao analisar colidncias, tais como, ausncia de possibilidade de confuso entre consumidores e atuao empresarial em atividades diversas e inconfundveis. Desse modo, no obstante a existncia de registro anterior da recorrente, esse no tem a capacidade de elidir, de forma absoluta, o uso do referido vocbulo pela recorrida, visto que, na hiptese, no se vislumbra infringncia s finalidades ensejadoras da proteo ao nome empresarial, porquanto as atividades econmicas das empresas do-se em campos distintos. Some-se a isso a utilizao da palavra Txteis no nome da recorrente, circunstncia que manifesta distino entre as espcies e obsta eventual confuso. Destarte, a tutela do nome comercial deve ser entendida de modo relativo, pois o registro mais antigo gera a proteo no ramo de atuao da empresa que o detm, mas no impede a utilizao do nome em segmento diverso, sobretudo quando no se verifica qualquer confuso, prejuzo ou vantagem indevida em seu emprego. Diante disso, negou-se provimento ao recurso. Precedente citado do STF: RE 115.820-RJ, DJ 19/2/1993. REsp 262.643-SP, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 9/3/2010.

SEGURO. INDENIZAO. CLUSULA RESTRITIVA. Trata-se de REsp contra o acrdo que manteve sentena que julgou procedente o pedido de indenizao securitria sem limitao de valor. Sustenta a recorrente violao dos arts. 1.434 e 1.460 do CC/1916, pois o tribunal de origem, ao apreciar a demanda, no considerou a clusula restritiva sob a alegao de ela no constar da aplice do contrato de seguro. Alega, ainda, que, no obstante a ausncia da referida restrio na aplice, as condies gerais do seguro fazem parte do contrato, podendo-se, assim, limitar os riscos previamente ajustados. Inicialmente, observou-se que a literalidade dos supracitados dispositivos legais no pode desvirtuar a natureza do contrato de seguro, bem como a inteno das partes ao contratarem. Assim, entendeu-se que o emprego literal dos mencionados dispositivos, da maneira utilizada pela instncia a quo, transmuta a natureza do contrato de seguro de consensual para formal, uma vez que a aplice de seguro no o prprio contrato, mas sim o instrumento dele, motivo pelo qual a clusula restritiva de cobertura deve ser levada em considerao na soluo do litgio. Ademais, na hiptese, a parte contratante tinha conhecimento da clusula restritiva de indenizao, e este Superior Tribunal, ao analisar avenas securitrias anlogas ao caso em foco, tem dado prevalncia ao ajuste entre as partes, aos rigores formais do contrato. Com esses fundamentos, a Turma deu provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 742.881PB, DJe 2/4/2009; REsp 755.718-RJ, DJ 30/10/2006; REsp 131.804-PR, DJ 15/3/2004, e REsp 485.760-RJ, DJ 1/3/2004. REsp 595.089-MG, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 9/3/2010.

FALNCIA. ATOS. FALIDO. AO REVOCATRIA. A questo do REsp cinge-se, essencialmente, necessidade ou no de ao revocatria para o reconhecimento da ineficcia de uma cesso de direitos firmada entre a empresa falida, ora recorrida, e o ora recorrente, na qual se transferiram a ele crditos obtidos pela falida em outra ao judicial, j em fase de execuo, contra o municpio tambm recorrido. Note-se que tal ato deu-se a menos de 30 dias da decretao da falncia da empresa que firmou a mencionada cesso de direito. A Turma deu provimento ao recurso por entender que o caminho para considerar ineficazes os atos praticados pelo falido, dentro do termo legal, a ao revocatria, que pode ser proposta pelo sndico da massa falida ou por qualquer credor nos prazos estipulados no art. 55 do DL n. 7.661/1945. Salientou-se que as transaes realizadas pelo falido continuam tendo eficcia enquanto no forem declaradas ineficazes, o que somente pode ser obtido por meio da propositura de competente ao revocatria, prevista no referido artigo da antiga Lei de Falncias, sendo que a nica exceo regra a do art. 57 da referida lei, que possibilita que a ineficcia do ato seja oposta como defesa em ao ou execuo. Observou-se que a declarao de ineficcia no pode ser unilateral, sem que se abra a oportunidade do contraditrio. Precedentes citados: REsp 200.717-SC, DJ 9/4/2001; REsp 241.319-RJ, DJ 26/8/2002, e REsp 259.265-SP, DJ 20/11/2000. REsp 881.216-RS, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 9/3/2010.

CORRIDA. CAVALOS. APOSTA. EMPRSTIMO. O cerne da questo do REsp cinge-se possibilidade de exigir dvida resultante de emprstimo da prpria banca exploradora do jogo para apostas em corridas de cavalos, sendo que, no caso, a aposta foi efetuada mediante contato telefnico entre o recorrente e o recorrido. Inicialmente, observou-se que, a despeito da previso de no obrigatoriedade de pagamento das dvidas de jogo, contida nos arts. 1.477 e 1.478 do CC/1916 (correspondentes aos arts. 814, 1, e 815 do CC/2002), tais dispositivos no se aplicam a jogos legalmente permitidos. Na hiptese, trata-se de aposta em corrida de cavalos, atividade regulamentada pela Lei n. 7.291/1984 e pelo Dec. n. 96.993/1988, no incidindo, pois, as vedaes contidas na lei substantiva civil a esse tipo de jogo. Diante disso, ao prosseguir o julgamento, a Turma, por maioria, entendeu que inexiste nulidade de ttulo extrajudicial na execuo promovida pelo recorrido, porquanto, embora os referidos diplomas legais prevejam a realizao de apostas em dinheiro nas dependncias do hipdromo, em nenhum momento eles probem a realizao delas por telefone e mediante o emprstimo de dinheiro da banca exploradora ao apostador. O entendimento de ser abusiva tal prtica levaria ao enriquecimento ilcito do apostador e violaria o princpio da autonomia da vontade, que permeia as relaes de Direito Privado, no qual, ao contrrio do Direito Pblico, possvel fazer tudo aquilo que a lei no probe. Assentou-se, por fim, que as instncias ordinrias concluram que inexistiam provas de que as apostas deixaram de ser efetuadas em dinheiro; o valor das apostas feitas pelo recorrente integrou o rateio dos preos em que ele apostou; as apostas realizadas por telefone foram confirmadas pelo prprio recorrente quanto sua realizao; o ttulo que fundamentou o ajuizamento da ao de execuo foi assinado pelo recorrente e o contrato e as notas promissrias tiveram valor certo e determinado. Assim, tais constataes corroboram que no houve qualquer vcio no procedimento das apostas. Todavia, a Min. Relatora, entre os fundamentos de seu voto vencido, destacou que a concesso de emprstimo ao jogador por aquela banca de apostas uma prtica claramente abusiva, que toma a fraqueza do apostador como oportunidade de lucro, sendo vedada nos termos do art. 39, IV, do CDC. Observou que o prprio art. 1.478 do CC/1916 (art. 815 do CC/2002) revela muito sobre a questo, ao estipular que no se pode exigir reembolso do que se emprestou para jogo ou aposta no ato de apostar ou jogar. Destarte, no se trata de premiar a m-f do jogador que toma o emprstimo e se recusa ao pagamento, mas simplesmente de reconhecer que a banca de apostas no poderia conceder emprstimos e, se quisesse obter a tutela jurisdicional, deveria tambm demonstrar a lisura de sua conduta. Assim, constatado pelo tribunal a quo que houve mtuo, certo que o valor cobrado no se inclui entre as dvidas lcitas de jogo. REsp 1.070.316-SP, Rel. originria Min. Nancy Andrighi, Rel. para acrdo Min. Massami Uyeda, julgado em 9/3/2010.

COISA JULGADA. ORDEM JUDICIAL. MULTA COMINATRIA.

In casu, a ora recorrente (seguradora de plano de sade) foi compelida, por ordem judicial emanada de ao civil pblica (ACP), a no impor novos aumentos injustificados a seus associados, integrantes de um dos seus planos, e seu recurso de apelao foi negado pelo tribunal a quo, deciso que transitou em julgado. Transcorrido bastante tempo, mediante nova determinao judicial, a seguradora foi novamente compelida, desta vez a juntar, nos autos daquela ao, relatrios e planilhas de reajustes acompanhados de boletos de pagamento daqueles associados e mais dez contratantes que ainda fossem usurios daquele plano de sade, sob pena de multa diria no valor de R$ 50 mil. Relativamente a essa determinao, a recorrente informou no poder cumpri-la da forma que lhe foi imposta, alegando, para isso, impossibilidade ftico-material de sua realizao; mesmo assim, juntou poucos documentos relativos a alguns associados. Mas, pouco tempo depois, o MP requereu a aplicao da multa, o que foi aceito pelo juiz sob o fundamento de que os documentos antes oferecidos eram diversos daqueles requisitados e no atingiram a finalidade deles esperada. O agravo de instrumento interposto dessa deciso foi negado, ocorrendo o mesmo com os consequentes embargos de declarao. Da adveio o REsp no qual, em sntese, a recorrente insurgiu-se contra o que entende ser uma indevida ampliao do ttulo executivo judicial, na medida em que o acrdo julgou existente neste, ainda que implicitamente, um provimento condenatrio relativo devoluo das parcelas cuja cobrana foi considerada ilegal, provimento que no constaria realmente do ttulo. Insurgiu-se, tambm, contra a incidncia da multa cominatria. Nesse contexto, a Turma entendeu, entre outras questes, que inadmissvel a ampliao do ttulo executivo a respeito de questo j decidida nos termos do art. 471 do CPC. E, quanto multa cominatria, ela deve ser afastada quando h impossibilidade ftico-material de cumprir a ordem judicial. Assim, deu-se provimento ao recurso, para excluir do ttulo executivo a condenao referente devoluo das parcelas indevidamente cobradas e afastar a multa cominatria. REsp 743.185-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 9/3/2010.

QO. COMPETNCIA. REMESSA. SEGUNDA SEO. A Turma, em questo de ordem, decidiu remeter o julgamento do feito Segunda Seo. Trata-se, no caso, de definir qual a justia competente para julgar as aes de complementao de aposentadoria que visam cobrana do auxlio cesta alimentao. AgRg no Ag 1.225.443-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, em 9/3/2010.

Quarta Turma

DANO MORAL. BANCO. RESTRIES. CLIENTE.

O banco recorrente permitiu que a autora pagasse dbito antigo originrio de adiantamento a depositante em conta-corrente conjunta com seu ex-marido, para isso lhe ofereceu abatimento e liberao de restries cadastrais. Sucede que, mesmo aps o pagamento da dvida, persistiram restries internas impostas pelo banco, como a no concesso de tales de cheques e crditos, alm de limites dos servios de CDC. Para o Min. Relator, se o banco permitiu autora a composio de seu dbito, inexiste razo de ele restringir o uso de talonrio de cheques para movimentao de valores existentes em sua conta, pois se cuida de saque usual e no havia qualquer arresto ou penhora sobre tais depsitos. Assim concluiu que, bloquear ou dificultar a retirada dos valores depositados em conta-corrente pertencentes ao cliente via cheque causa constrangimento, aborrecimento acima do admissvel, por isso deve ser reparado pelo banco por configurao de dano moral. Por outro lado, afirma ser razovel, aps a inadimplncia (inclusive, poca, houve a inscrio em rgo cadastral) e pelo abalo na confiana antes depositada na cliente, que haja outras restries, como a no concesso de crdito, CDC etc., que no so necessrios para a manuteno e movimentao da contacorrente da cliente. O Min. Luis Felipe Salomo tambm observou que, mesmo se houvesse inadimplemento, absolutamente ilegal impor restrio ao uso de talo de cheque ou reter carto que viabiliza o acesso para movimentao de numerrio da conta de cliente. Diante do exposto, a Turma deu parcial provimento ao recurso do banco para adequar o valor da indenizao e a multa fixada. REsp 732.189-RS, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 9/3/2010.

JULGAMENTO EXTRA PETITA. In casu, o pedido inicial dos autos pugna por dano moral pela morte do av em decorrncia de maus tratos sofridos em nosocmio. Entretanto, observa o Min. Relator que, distanciando-se dessa premissa, o tribunal a quo concluiu pelo dever de indenizar em razo das ms condies da clnica e dos maus tratos ao idoso, o que configura julgamento extra petita, e tal discordncia seria caso de anulao do julgado por afronta aos arts. 128 e 460 do CPC. Porm, aponta que, na espcie, h uma particularidade. Diante da impossibilidade de estabelecer o nexo causal entre a morte e o tratamento recebido pelo idoso que aquele tribunal trouxe outro motivo para justificar uma condenao por danos morais. Por outro lado, na contestao, os recorrentes afirmaram, como causa extintiva de direito dos autores recorridos, a impossibilidade de imputar o resultado morte em consequncia do internamento, j que o idoso encontrava-se em estgio terminal de sade e essa clusula excludente foi reconhecida no acrdo recorrido. Nesse contexto, concluiu o Min. Relator que, embora se reconhea julgamento extra petita, no hiptese de anulao, mas de ausncia de nexo causal, tal como j firmado no acrdo recorrido, com a consequente ausncia do dever de indenizar, em ateno aos princpios da celeridade e economia processual, alm da razovel durao do processo. Diante do exposto, a Turma deu provimento ao recurso para restabelecer a sentena. REsp 613.220-RJ, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 9/3/2010.

DANO MORAL. INSETO. REFRIGERANTE. O dano moral no pertinente pela simples aquisio de refrigerante com inseto, sem que seu contedo tenha sido ingerido, por se encontrar no mbito dos dissabores da sociedade de consumo, sem abalo honra, ausente situao que produza no consumidor humilhao ou represente sofrimento em sua dignidade. Com esse entendimento, a Turma deu provimento ao recurso da sociedade empresarial, invertendo o nus da sucumbncia. Precedentes citados: AgRg no Ag 276.671-SP, DJ 8/5/2000; AgRg no Ag 550.722-DF, DJ 3/5/2004, e AgRg no AgRg no Ag 775.948-RJ, DJe 3/3/2008. REsp 747.396-DF, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 9/3/2010.

CDULA. CRDITO COMERCIAL. ENCARGOS. O banco pretende com o REsp a cobrana de encargos contratados at a liquidao da cdula de crdito comercial, e no apenas at o ajuizamento da execuo. Este Superior Tribunal j firmou a jurisprudncia de que, quando h inadimplncia, o termo final para a cobrana dos encargos contratados no o ajuizamento da ao executiva, mas o efetivo pagamento do dbito. Dessa forma, a Turma conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento, admitindo a cobrana dos juros contratados at o efetivo pagamento do dbito. REsp 402.425-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 9/3/2010.

MDICO. SUS. HONORRIOS. COISA JULGADA. Trata-se de pedido de indenizao por danos materiais e morais combinado com o de repetio de indbito e cancelamento de protesto de cheque em razo de sua cobrana indevida por procedimento cirrgico (bucomaxilofacial) no filho do autor, porquanto realizado em hospital pblico e pago pelo Sistema nico de Sade (SUS). Noticiam os autos que, apesar de o mdico ter recebido do SUS, cobrou em ao o cheque tambm dado em pagamento pelo autor. No REsp, o autor aduz violao da coisa julgada, isso porque, na ao ordinria de cobrana anteriormente ajuizada pelo ru, o tribunal a quo reconheceu que estava configurada a ilicitude da cobrana e, agora na ao de indenizao, declarou a dvida existente e o protesto regular, pois, a seu ver, o autor deixou de comprovar a conduta antijurdica do mdico. Para o Min. Relator, houve ofensa coisa julgada (art. 472 do CPC), porquanto caberia ao juzo a quo, na ao de indenizao, apenas verificar se a conduta ilcita descrita foi de responsabilidade do ru (art. 159 do CC/1916) e quantificar os danos suportados pelo autor. Explica que ficou comprovada a responsabilidade civil do ru pelo ato ilcito cujo reconhecimento transitou em julgado na ao de cobrana, bem como o dano sofrido pelo autor e o nexo de causalidade. Assim, conforme definido na sentena, devida a

indenizao por danos materiais equivalente ao dobro do indevidamente cobrado na ao anteriormente ajuizada pelo ru e danos morais pela cobrana ilcita e protesto indevido. Ante o exposto, a Turma deu provimento em parte ao recurso para restabelecer a sentena. Precedentes citados: RMS 23.535-MT, DJ 22/6/2007; REsp 757.160-RS, DJe 18/12/2009, e REsp 1.057.808-PR, DJe 9/9/2009. REsp 593.154-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 9/3/2010.

QO. COMPETNCIA. TAC. Em questo de ordem, a Turma declinou de sua competncia para remeter os autos a uma das Turmas da Primeira Seo. Trata-se de matria para saber quem detm legitimidade para executar termo de ajustamento de conduta (TAC): se somente o Ministrio Pblico, o rgo pblico que o celebrou ou o sindicato. No caso, houve uma celebrao de TAC envolvendo um sindicato, uma farmcia e o prprio Ministrio Pblico. REsp 1.020.009-RN, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 9/3/2010.

FURTO. CARTO. CRDITO. RESPONSABILIDADE. Cuida-se de ao declaratria de inexistncia de dbito cumulada com indenizao por danos morais em que a autora alega o furto de seu carto de crdito e, apesar de avisar a administradora do carto no mesmo dia, os valores das compras realizadas no comrcio mediante assinatura falsa entre o momento do furto e a comunicao no foram assumidos pela instituio financeira. Por essa razo, teve seu nome inscrito no cadastro de proteo ao crdito. Para o Min. Relator, o consumidor no pode ser responsabilizado por despesas realizadas mediante falsificao de sua assinatura. Ademais, o acrdo recorrido, ao afastar a responsabilidade da administradora de cartes pela falta de tempo hbil para providenciar o cancelamento dos cartes, em realidade, acabou por imputar consumidora a culpa pela agilidade dos falsificadores, transformando-a de vtima em responsvel, esquecendo o risco da atividade exercida pela administradora de cartes. Dessarte, cabe administradora de cartes, em parceria com a rede credenciada, a idoneidade das compras realizadas e o uso de meios que dificultem ou impossibilitem fraudes e transaes realizadas por estranhos em nome do cliente, tudo isso, independentemente de qualquer ato do consumidor, tenha ou no ocorrido furto. Outrossim, embora existam precedentes que entendam que a demora em ajuizar a ao de indenizao pode amenizar o dano moral, essa demora, para o Min. Relator, no possui qualquer relevncia na fixao do dano, pois a ao no deve ser intentada sem que o lesado, como ocorreu no caso, procure composio amigvel junto r. Com esse entendimento, a Turma restabeleceu a sentena. Precedentes citados: REsp 348.343-SP, DJ 26/6/2006, e REsp 237.724-SP, DJ 8/5/2000. REsp 970.322-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 9/3/2010.

EMBARGOS INFRINGENTES. LIMITES. Na origem, trata-se de ao rescisria que pleiteava a resciso do acrdo atacado e, no novo julgamento da apelao em embargos de terceiros, que eles fossem julgados improcedentes para manter imvel arrecadado na falncia. Nesse contexto, a Turma conheceu de ambos os recursos e, na extenso, deu-lhes provimento para que os embargos infringentes opostos por ambos os recorrentes sejam parcialmente conhecidos no limite da divergncia. Explica o Min. Relator que o limite cognitivo dos embargos infringentes, nos termos do art. 530 do CPC, a divergncia estabelecida pelo voto vencido. Por isso, as razes dos embargos devem-se limitar divergncia. Mas, se as razes do recurso ultrapassarem a divergncia do voto vencido, por si s, isso no deve ensejar seu no conhecimento, seno na parte que ultrapassa o voto vencido, isto , devem ser conhecidos parcialmente para que se proceda ao julgamento da parte que se harmoniza com a divergncia. Por outro lado, esclarece que o art. 494 do CPC determina um julgamento bifsico da ao rescisria, sendo que somente o acolhimento da pretenso de resciso viabiliza a fase posterior, tal como ocorreu na espcie. Precedentes citados: REsp 255.224-MG, DJ 21/3/2005, e REsp 55.352-PA, DJ 20/2/1995. REsp 615.201-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 9/3/2010.

Quinta Turma

HC. TRFICO. DROGAS. A Turma denegou a ordem e concedeu habeas corpus de ofcio to somente para excluir o art. 18, III, da Lei n. 6.368/1976 da acusao formulada em desfavor do paciente, tendo em vista que tal dispositivo foi revogado pela nova Lei de Txicos (Lei n. 11.343/2006). Na espcie, a denncia imputa ao paciente a suposta prtica dos crimes de formao de quadrilha, trfico de entorpecentes, leso corporal, crcere privado, reduo condio anloga de escravo, tortura, submisso de adolescentes a vexame e constrangimento, fornecimento de substncias que causam dependncia fsica ou psquica a adolescentes, maus tratos, corrupo de menores, exerccio ilegal da medicina, da odontologia e do ofcio de farmacutico, todos em concurso material. Os impetrantes sustentam, no entanto, que o paciente alvo de constrangimento ilegal ante a ausncia de justa causa para a ao penal, uma vez que a denncia embasou-se unicamente nos depoimentos prestados pelas supostas vtimas, nos quais o nome do acusado sequer foi mencionado. Para o Min. Relator, no h que se falar em inpcia da denncia, visto que ela foi formulada em obedincia aos requisitos traados no art. 41 do CPP, descrevendo perfeitamente os fatos tpicos (crimes em tese), razo bastante para afastar a alegada inpcia da exordial. In casu, h provas da ocorrncia do delito e indcios da autoria imputada ao paciente, no havendo razo para o trancamento da ao penal, e, de

uma superficial anlise dos elementos probatrios contidos no mandamus, no se evidencia a alegada falta de justa causa para o prosseguimento do feito, que depende de profunda anlise das provas. HC 147.371-PR, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 9/3/2010.

HC. AUDINCIA. VIDEOCONFERNCIA. ARMA. PERCIA. O paciente foi condenado, por infrao ao art. 157, 2, I e II, do CP, pena de recluso em regime inicial fechado, alm de pena pecuniria. O impetrante pretende a nulidade do processo em razo de a audincia de instruo, na qual foram colhidos os depoimentos das testemunhas, ter sido realizada sem a presena fsica do acusado. Porm, a jurisprudncia deste Superior Tribunal no sentido de que a ausncia do ru na mencionada instruo no configura nulidade, se a ela tiver comparecido seu defensor e no lhe tenha sobrevindo qualquer prejuzo, como no caso. Contudo, quanto alegao de impossibilidade de majorao da pena do crime pelo emprego de arma ante a ausncia de percia, entendeu o Min. Relator que a splica procedente. O exame de corpo de delito , em regra, indispensvel quando a infrao deixar vestgios. Apenas quando invivel sua realizao ou no caso de desaparecimento dos vestgios, poder a prova testemunhal suprir-lhe a falta (arts. 158 c/c 167, ambos do CPP). No caso, o afastamento da majorante do emprego de arma medida que se impe em face da viabilidade da realizao de tal exame e, pelo que foi exposto na denncia, a arma utilizada no crime foi apreendida pela polcia na residncia do ru e reconhecida pela vtima. Dessa forma, no tendo sido realizada percia como determina o CPP, no haveria como reconhecer a qualificadora do emprego de arma. J quanto ao alegado equvoco no aumento da pena, tambm o Min. Relator entendeu comportar acolhimento o pedido, tendo em vista o disposto no pargrafo nico do art. 68 e no 2 do art. 157, ambos do CP. O aumento de pena acima do patamar mnimo, pela ocorrncia de duas majorantes especficas, no pode dar-se pela simples constatao da existncia delas, como no caso, mas deve ser feito com base nos dados concretos em que se evidenciou o fato criminoso. E quanto fixao do regime mais gravoso somente em razo da gravidade do crime, o Min. Relator entendeu tambm assistir razo impetrante, uma vez que, atendidos os requisitos constantes do art. 33, 2, b, e 3, c/c o art. 59, todos do CP, quais sejam, a ausncia de reincidncia, a condenao por um perodo superior a quatro anos e no excedente a oito e a existncia de circunstncias judiciais favorveis, deve o paciente cumprir a pena privativa de liberdade no regime inicial semiaberto. A gravidade genrica do delito, por si s, insuficiente para justificar a imposio do regime inicial fechado para o cumprimento da pena. indispensvel a criteriosa observao dos preceitos inscritos nos arts. 33, 2, b, e 3, do CP. Diante disso, a Turma concedeu parcialmente a ordem. Precedentes citados do STF: HC 69.591-SE, DJ 29/9/2006; HC 72.283-SP, DJ 9/6/1995; HC 76.420-SP, DJ 14/8/1998; HC 89.330SP, DJ 22/9/2006; HC 83.927-SP, DJ 4/6/2004; HC 83.508-SP, DJ 6/2/2004; do STJ: HC 96.319MS, DJe 8/9/2008; HC 79.080-SP, DJe 26/5/2008; REsp 336.553-SP, DJ 24/3/2003; HC 37.900RJ, DJ 1/8/2005; HC 25.097-RS, DJ 16/6/2003; HC 1.257-PE, DJ 14/9/1992; HC 101.005-SP, DJe 1/9/2008; HC 91.162-SP, DJe 16/6/2008; HC 97.882-SP, DJe 5/5/2008; HC 59.370-SP, DJ

13/8/2007, e HC 64.817-SP, DJ 6/8/2007. HC 131.655-SP, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 9/3/2010.

HC. PRISO PREVENTIVA. GARANTIA. ORDEM PBLICA. A Turma conheceu parcialmente da ordem de habeas corpus e, nessa parte, denegou-a ao entendimento de que o pedido de trancamento da ao penal fundado na irregularidade e ilicitude dos procedimentos realizados durante a investigao, alm de ausncia de justa causa para a instaurao de persecutio criminis, no foi sequer suscitado no Tribunal de origem, ficando impedido este Superior Tribunal de examinar tal questo sob pena de supresso de instncia. No que se refere alegada falta de fundamentao da priso preventiva, o Min. Relator destacou que, na hiptese, a priso est satisfatoriamente fundamentada na garantia da ordem pblica. A priso preventiva justifica-se desde que demonstrada sua real necessidade com a satisfao dos pressupostos a que se refere o art. 312 do CPP, no bastando a mera explicitao textual de tais requisitos. No se exige, contudo, fundamentao exaustiva, sendo suficiente que o decreto constritivo, ainda que de forma sucinta, analise a presena, no caso, dos requisitos legais da priso preventiva. Assim, o STF tem reiteradamente reconhecido como ilegais as prises preventivas decretadas, por exemplo, com base na gravidade abstrata do delito, na periculosidade presumida do agente, no clamor social decorrente da prtica da conduta delituosa, ou, ainda, na afirmao genrica de que a priso necessria para acautelar o meio social. Mas, na hiptese, o paciente acusado de pertencer faco criminosa cuja atuao controla o trfico de entorpecentes de dentro dos presdios e ordena a prtica de outros crimes como roubos e homicdios, tudo de forma organizada. De fato, a periculosidade do agente para a coletividade, desde que comprovada concretamente, apta a manuteno da restrio de sua liberdade. Precedentes citados do STF: HC 90.862-SP, DJ 27/4/2007; HC 92.069-RJ, DJ 9/11/2007; RHC 89.972-GO, DJ 29/6/2007; HC 90.858-SP, DJ 22/6/2007; HC 90.162-RJ, DJ 29/6/2007; HC 90.471-PA, DJ 14/9/2007; HC 84.311-SP, DJ 8/6/2007; HC 86.748-RJ, DJ 8/6/2007; HC 89.266-GO, DJ 29/6/2007; HC 88.608-RN, DJ 6/11/2006, e HC 88.196-MS, DJ 18/5/2007. HC 134.340-SP, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 9/3/2010.

Sexta Turma

REMESSA. TERCEIRA SEO. JUIZ CONVOCADO. A Turma, em razo da relevncia da questo, entendeu remeter o julgamento do habeas corpus Terceira Seo. Trata-se de apelao julgada por rgo fracionrio de Tribunal

Regional Federal composto majoritariamente por juzes federais de 1 grau convocados para integr-lo. QO no HC 113.288-DF, Rel. Min. Og Fernandes, em 9/3/2010.

JRI. DESAFORAMENTO. certo que o ru deve ser julgado no lugar em que supostamente cometeu o delito. Da, mostra-se inconveniente o desaforamento de jri por simples alegao de dvida quanto imparcialidade dos jurados, gravidade dos crimes cometidos ou periculosidade dos rus. HC 106.102-SP, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em 9/3/2010.

SUPERIORIDADE NUMRICA. FURTO QUALIFICADO. O paciente, acompanhado de dois menores, subtraiu a mochila da vtima. Ento, foi denunciado pela prtica de roubo qualificado pelo concurso de agentes (art. 157, 2, II, do CP), ao se considerar a superioridade numrica tambm como a grave ameaa inerente quele crime. Nesse contexto, a Turma, ao prosseguir o julgamento, apesar de conceder a ordem unanimidade, entendeu, por maioria, tratar-se, sim, de furto qualificado, pois a denncia no narrou qualquer violncia ou grave ameaa, sendo demasiado dizer que ela estaria consubstanciada na causa que qualifica o crime. O Min. Nilson Naves entendia estar-se diante de roubo simples; pois, aceito tratar-se a superioridade numrica de grave ameaa, ela no poderia ser utilizada para tambm qualificar o roubo, sob pena de bis in idem. HC 147.622-RJ, Rel. originrio Min. Nilson Naves, Rel. para acrdo Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 9/3/2010.

INTERROGATRIO. CORRUS. ADVOGADO. H julgados da Turma e do STF no sentido de ser possvel, em casos de delao, a interveno de advogado em interrogatrio de ru diverso daquele que defende. Contudo, esse entendimento deve ser estendido a casos em que no houve a referida delao, isso em respeito ao devido processo legal. Anote-se que todas as partes devem contribuir para a busca da verdade, conforme se extrai do art. 188 do CPP. No caso, a Turma refutou as alegaes de excesso de prazo e falta de acesso ao teor da interceptao telefnica realizada; contudo, ao adotar o entendimento acima descrito, anulou a sentena e converteu o julgamento em diligncia para que se intimem os defensores com o fim de se manifestarem sobre o interesse na arguio dos rus que no defendem, designar data para a dita complementao e, aps, retomar a marcha processual a partir do art. 402 do CPP. Precedentes citados do STF: HC 94.601-CE, DJe 11/9/2009; HC 94.016-SP, DJe 27/2/2009; HC 91.292-PR, DJ 24/8/2007; do STJ:

HC 83.875-GO, DJe 4/8/2008. HC 112.993-ES, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 9/3/2010.