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Contrats commerciaux

Intrt du cours : C'est un cours important pour certains master 2 professionnel (Master 2 juriste d'entreprise ou droit de la distribution). Il peut tre utile pour des carrires d'avocat, du juge, de notaire.

Partie 1 : Les rgles communes aux diffrents contr ats commerciaux


Les contrats commerciaux sont par essence soumis aux grandes rgles du droit des contrats ainsi qu'aux grands principes : autonomie de la volont, libert contractuelle, foirce obligatoire des contrats, principe de bonne foi dans la formation, l'excution et la rutpure et le principe de l'effet relatif des conventions. Les contrats commerciaux sont aussi des contrats d'affaire, cela va avoir un certain impact sur la strucutre du contrat commercial. En effet, le plus souvent il y a au moins l'une des parties qui est un professionnel et qui sera accompagn par un professionnel du droit. Cela se traduit par des contrats sur mesure c'est dire des contrats qui comprennent un certain nombre de clauses particulires qui vont s'loigner de certaines rgles des codes (dans la limite des rgles d'ordre public). Cela se traduit par quatre aspects tudis dans cette partie : La formation du contrat d'affaire sera le plus souvent ngocie (phase pr-contracuelle importante) Il y aura de nombreuses clauses contractuelles qui ne dcoulent pas ncessairement des prescriptions lgales (contrat sur mesure) Les contrats d'affaires sont le plus souvent des contrats de dure, d'o une organisation structure de la dure dans le contrat (rengociation, renouvellement du contrat, encadrement de la rupture) Les contrats tant passs entre professionnels et en prsence de professionnels du droit, il y aura une anticipation du traitment des diffrends (dsignation du juge, concilitation, arbitrage...) Bibliographie pour la premire partie : Le clausier, William Dross, chez Litech 2011 1

Les principales clauses des contrats d'affaire, Jacques Mestre et Jean-Christophe Rhoda, chez l'Extenso 2011 Les contrats d'affaires, F-X Testu, Dalloz Rference 2010-2011 Techniques contractuelles, Jean-Marc Mousron, chez Francis Lefevre 2010 La revue des contrats, chez l'Extenso, dirig par Denis Mazeaud (trimestrielle) L'essentiel des contrats, chez l'Extenso (mensuel) Codes : civil, commerce, consommation

Chapitre 1 : L'importance de la phase pr-contracuelle Section 1 : Les pourparlers


Le principe de base, qui ne figure pas dans la code civil, c'est que le contrat se forme par la rencontre d'une offre et de l'acceptation soit la rencontre de deux volont (policitant/offrant et acceptant/bnficiaire de la l'offre). L'offre et l'acceptation sont les lments de base pour la formation du contrat, les pourparlers se situent juste avant cette offre et cette acceptation, c'est un ensemble de propositions et de contrepropositions qui ne sont pas suffisamment fermes et prcises pour que le contrat soit conclu. Les pourparlers sont rgis par les articles 1382 s. C. civ. S'il existe une faute dlictuelle pendant les pourparlers, une responsabilit dlictuelle peut tre mise en jeu. Rappels : L'offre est une proposition qui peut tre expresse ou tacite, elle doit tre ferme et prcise cela signifie que les lmnts essentiels du futur contrat sont prsents dans l'offre (prix, chose et caractristiques de la chose, etc.) et le policitant sait qu'il sera engag en cas d'acceptation. L'acceptation doit tre ferme et prcise et elle doit exactement correspondre au contenu de l'offre. Si celle-ci ne porte pas exactement sur le mme prix, (par exemple), il s'agit alors d'une contre-offre. Il existe des rgles spcifiques lorsque l'offre et l'acceptation se formulent par voie lectronique (articles 1369-4 1369-6 C. civ.). Dans les rapports entre commercants, la fermet de l'offre doit tre expressment dclare i.e. que s'il n'est pas prcis que l'offre est tout fait ferme il s'agit alors d'une simple proposition non ferme d'engager des ngociations (Cass. com. 6 Mars 1990 ; Convention de Vienne sur la vente internationale de marchandises du 11 Avril 1980). Le principe reste la totale libert de conduite des pourparlers et totale libert de rupture des pourparlers, il n'y a que dans l'hypothse o une faute dans les circonstances de la rupture peut tre caractrise qu'il y aura mise en jeu de la responsabilit dlictuelle (article 1382 C. civ.). Le principe de la libert de conduire et de rompre les pourparlers trouve sa source dans deux principes gnraux : principe de la libert individuelle (article 4 DDHC) principe de la libert contractuelle avec pour seule limite la faute cite plus haut. Il faut ncessairement une faute, un lien de causalit et un prjudice.

A : La faute dans les circonstances de la rupture des pourparlers


Selon la terminologie de la Cour de cassation, le droit de rompre les pourparlers ne dgnre en abus que si l'auteur de la rupture commet une faute dans l'exercice de ce droit . Exemple : rupture brutale des pourparlers aprs des ngociations qui ont dur trs longtemps. C'est une faute qui peut tre intentionnelle ou non, il n'y a pas d'exigence de caractrisation 2

de l'intention de nuire. De la mme manire, la pure mauvaise foi n'est pas requise, on ne retient que la lgret blamable de l'auteur de la rupture (arrt de principe : Cass. com. 22 Fvrier 1994). Cette lgret blamable est plus facilement carctris avec des pourparlers qui durent longtemps (Cass. 1re civ. 14 Juin 2000 sur l'importance de la dure). Dans d'autres cas, la rupture a pu tre juge fautive alors mme que la dure n'tait pas longue (Cass. com. 8 Novembre 2005, nonce que certes le contrat n'tait pas encore conclu mais certaines relations commerciales s'taient institues entre le sparties de sorte que le fait de rompre les pourparlers traduisiait une mauvaise foi). En outre, ct de la dure proprement parler, il se peut que des pourparlers ayant dur peu de temps soient trs avancs (tous les points du futur contrat ont t ngocis). Dans ces cas l, s'il y a rupture alors on peut caractriser une faute (Cass. com. 12 Janvier 1999). Nombre d'arrts de la Cour de cassation illustrent le devoir de cohrence qui incombe aux parties en pourparlers. Pour viter le risque de voir sa responsabilit dlictuelle engage, il peut tre conseill de conclure un avant-contrat comme l'accord de principe pour encadrer la ngociation en prcisant par exemple que certaines conditions doivent absoluement tre atteintes pour que le contrat dfinitif soit conclu.

B : Le prjudice
Il est absoluement ncessaire pour engager la responsabilit de l'auteur de la rupture que celle-ci ait caus un prjudice l'autre partie. Ce prjudice peut tre de diffrente nature : Il peut y avoir prjudice quand la partie victime avait engag de nombreux frais pour la ngociation (tudes, dplacements, etc.) Il peut y avoir prjudice pour l'atteinte l'image commerciale de la victime de la rupture (manque de srieux apparent, etc.), comme l'a retenu CA Versailles, 1er Avril 1999. Cependant, la Cour prcise qu'il ne peut pas y avoir d'indemnisation de la perte de chance de raliser les gains escompts en cas de conclusion du contrat (Cass. com. 26 Novembre 2003 ; Cass. 3me civ. 28 Juin 2006 ; Cass. 3me civ. 7 Janvier 2009)

C : Le lien de causalit
En effet, seul le prjudice caus par la faute dans les circonstances de la rupture doit tre indemnis (frais, etc.). En revanche la perte d'une chance des gains escompts en cas de conclusion du contrat n'est pas cause par la faute dans les circonstances de la rupture, elle est cause par le droit de rompre les pourparlers, or ce droit relve de la libert contractuelle.

Section 2 : Les accords prparatoires au contrat dfinitif


Dans certaines circonstances leur excution ressemble des pourparlers mais en principe on est en matire contractuelle, en cas d'inexcution du contrat prparatoire il y aura une atteinte au principe de la force excutoire du contrat engagement de la responsabilit contractuelle et non plus dlictuelle. Ces accords prparatoires au contrat d'affaire sont multiples et varis, beaucoup d'entre eux soient Sui Generis. Parmi ceux qui sont les mieux identifis on trouve : Les promesses unilatrales et synallagmatiques de contrat (promesse de vente, de bail, de mandat, etc.) Les pactes de prfrence On trouve d'autres figures moins bien identifies : les accords temporaires et les accords de principe.

A : Les accords temporaires


Ce sont des contrats prparatoires qui le plus souvent vont permettre une ngociation contractuelle et qui les orgnanisent. Au moment de la conclusion de l'accord temporaires, les parties ne font que prciser le cadre contractuel de la ngociation. L'accord de confidentialit : les parties pourront pour la ngociation divulguer des informations stratgiques qui pourraient ventuellement nuire aux parties en ngociation si elles venaient devenir publiques. Ces accords de confidentialit, pour tre utiles, doivent prvoir les moyens matriels mis en place pour viter une divulgation trop large des informations. Exemple : raison pour laquelle l'information doit tre protge, le caractre stratgique de cette information, qui peut connatre cette information dans l'une et l'autre entreprise, etc. Sera prcis l'interdiction pour les contractants d'utiliser les informations d'autres fins que pour les ngociations, voire l'obligation de dtruire les informations stratgiques divulgues en cas d'chec de la ngociation. Enfin, est prcise la dure de la confidentialit, que le contrat soit conclu ou non. Le contrat d'exclusivit temporaire de ngociation : les parties en ngociation s'offrent du temps et se garantissent l'une l'autre qu'elles ne vont pas mener d'autre ngociation en parallle. Dans ces deux cas, s'il y a violation des obligations, il y aura mise en jeu de la responsabilit contractuelle de l'auteur de la violation.

B : L'accord de principe
Il intervient quand les parties en ngociations ont quelques points d'accords mais o ces points sont largement insuffisants pour conclure. Cet accord de principe ne fait n'atre qu'une seule obligation la charge des parties : ngocier de bonne foi pour parvenir la conclusion du contrat dfinitif. Ici, on entrera dans une ngociation contractuelle, de ce fait en cas de faute (mauvaise foi, rupture), alors c'est la responsabilit contractuelle qui sera engage. Cass. 10 Janvier 2012 : un accord de principe, en l'espce donn par une banque sous les rserves d'usage, pour la conclusion d'un contrat de prt, ne fait natre pour la banque que l'obligation de poursuivre les ngociations de bonne foi et que les conditions dfinitives du contrat de prt restaient dfinir au moment de l'accord de principe. L'accord de principe se trouve principalement dans la conclusion de contrats dits stratgiques, aux enjeux financiers importants. Il peut avoir l'avantage de permettre une ngociation par phase.

C : Les contrats de promesse


Ces contrats sont la figure la plus classique du contrat prparatoire, elle est pour l'instant peu rglemente dans le Code civil (hors promesse de vente). Les projets de rformes envisagent de les encadrer, et mme des projets europens but d'unification du droit de la vente dans l'UE. Ils font l'objet d'un grand contentieux.

1 : La promesse synallagmatique
La promesse synallagmatique est une promesse par laquelle chacun des contractants s'engagent, c'est pourquoi dans le Code civil il est dit que la promesse synallagmatique de vente vaut vente (article 1683 C. civ.). la promesse synallagmatique de contrat est donc dj un contrat. 4

Mais parfois il y a des lments qui empchent que le contrat dfinitif soit d'ores et dj form. Ainsi, il se peut qu'une condition suspensive ou un terme suspensif ait t intgr dans la promesse (situation classique). De mme, la promesse synallagmatique peut ne pas correspondre au contrat dfinitif lorsqu'elle prvoit que ce dernier soit conclu selon un formalisme donn. Mais encore, elle ne vaut pas contrat dfinitif lorsque l'engagement du vendeur et l'engagement de l'acheteur ne sont pas exactement identiques (absence de concordance/correspondance des engagements). Parfois, la promesse unilatrale est assortie pour l'autre contractant d'une obligation de verser une indemnit d'immobilisation. Il y a une obligation de chaque ct, mais ce ne sont pas des obligations compltement rciproques, on est entre la promesse unilatrale et la promesse synallagmatique [dbat].

2 : La promesse unilatrale
Cette promesse unilatrale est un contrat (et non pas un engagement unilatral de volont /!\), un seul des contractant a une obligation.Le bnficiaire de la promesse n'a aucune obligation mais a une facult de lever l'option, cela signifie qu'il peut s'il se souhaite acheter le bien que le promettant lui a propos. Nombre de promesses unilatrales sont assorties d'une indemnit d'immobilisation i.e. si le bnficiaire de la promesse ne lve pas l'option, il doit verser une indemnit d'immobilisation. En outre, il y a parfois des promesses unilatrales croises, c'est dire qu'il y a deux contrats de promesses qui sont conclus, Exemple : dans la premire promesse l'un des contractants s'engage vendre, et dans la deuxime l'autre contractant s'engage acheter. Si les deux promesses ont exactement le mme contenu, la Cour de cassation requalifie en promesse synallagmatique (Cass. com. 22 Novembre 2005). Pour qu'il n'y ait pas de requalification, il faut absolument qu'il y ait des contenus partiellement divergents entre les promesses (sur l'objet ou la condition/modalit du contrat, etc.). B:

Partie 2 : Les contrats commerciaux nomms et rglements par les codes et lois franais

Partie 3 : Les contrats commerciaux nomms et labors par la pratique professionnelle

Partie 1 : Les institutions reprsentatives du personnel


Chapitre 1 : La mise en place des institutions reprsentatives Section 1 : Le champ dapplication de la reprsentation du personnel
Pour mettre en place des reprsentants du personnel il faut un effectif suffisant et un cadre appropri.

1 : Un effectif suffisant A : Le seuil deffectif


Le personnel de lentreprise doit tre suffisamment important pour justifier la mise en place des institutions reprsentatives du personnel (IRP). Pourquoi un nombre minimum ? Cest une logique dconomie, on ne peut demander une TPE de supporter les cots dune IRP. Ce seuil deffectif varie en fonction de linstitution en cause.

1 : Les dlgus du personnel (DP)