MATERIAL DE APOYO UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

TEORIA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Elaborado por: Lic. Doryan Rodas

MATERIAL DE APOYO UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA CUNOC - USAC

TEORIA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

EXISTEN 2 TIPOS DE SOCIEDADES MERCANTILES 1. SOCIEDADES DE PERSONAS 2. SOCIEDADES DE CAPITALES Dentro de las Sociedades de Personas se encuentran las siguientes: La Sociedad Colectiva La Sociedad En Comandita Simple Dentro de las Sociedades de Capitales estn: La Sociedad Annima La Sociedad En comandita por acciones Cabe sealar que la Sociedad de Responsabilidad Limitada, es una Sociedad considerada como una Sociedad intermedia entre la Sociedad de Personas y la Sociedad Annima (de capitales).

LA SOCIEDAD COLECTIVA
Esta forma de sociedad mercantil fue conocida desde la Edad Media, con el nombre de "compaa colectiva" en el Derecho espaol; "sociedad en nombre colectivo" en el Derecho francs y mexicano; y "sociedad colectiva" en el Derecho guatemalteco. Pese a esas diferentes denominaciones, las caractersticas fundamentales de esta sociedad son las mismas en el Derecho Comparado, al menos en los de inspiracin latina. 1. EVOLUCIN HISTRICA El origen de la sociedad colectiva, como primigenia expresin del Derecho societario, tiene su nacimiento en la prctica mercantil medieval que, entre otros aportes, consolid, a la par de la sociedad en comandita, a la compaa o sociedad colectiva que durante largo tiempo fue la sociedad tipo en el Derecho Mercantil. El antecedente de la sociedad colectiva hay que buscarlo en la copropiedad que ejercan los herederos de un comerciante sobre el patrimonio relicto, por el cual adquiran una responsabilidad comn, cuantitativa y cualitativamente, frente a los acreedores del causante. Esta comunidad hereditaria es, en el Derecho romano, el germen de lo que posteriormente devino en una sociedad prevista para servir en el campo civil y en el campo mercantil.

En el comercio medieval la sociedad del Derecho romano se convirti en la llamada "compaa", asentndose su finalidad lucrativa, su domicilio propio, su razn social como forma de identificarse, su patrimonio propio y la responsabilidad ilimitada de los socios. A partir de esta reestructuracin, la sociedad colectiva gener casi todo el original Derecho de sociedades. En el Derecho guatemalteco, desde el Cdigo de Comercio de 1877 hasta el vigente, la sociedad colectiva ha sido tratada como una forma de sociedad que debe considerrsele de naturaleza mercantil, en obsequio a su origen y tradicin histrica. Pero su regulacin jurdica, muy amplia en el cdigo de 1877, ha sido mermada considerablemente por el legislador, al grado que en el Cdigo de Comercio que nos rige nicamente se le dedican nueve artculos: del 59 al 67, inclusive, estando afecta a todas las normas generales que el cdigo tiene para cualquier tipo de sociedad. En la actualidad, podemos afirmar que la sociedad colectiva ha perdido importancia, sobre todo por haberse fortalecido en definitiva el concepto de responsabilidad limitada del socio frente a las obligaciones sociales, concepto que tambin trata de abrirse campo en el terreno de la empresa individual. Y es que en este aspecto, la sociedad colectiva ofrece muy poco atractivo, pues los socios prefieren no correr los riesgos que implica la responsabilidad ilimitada que se adquieren en la sociedad colectiva, en la que se compromete el aporte y el patrimonio particular; al contrario de la responsabilidad limitada, en las que nicamente se compromete el aporte al capital social. Esta situacin fundamental ha determinado que la sociedad colectiva haya cado en desuso; y si bien la ley la contempla, aunque sea en forma escueta, la doctrina en gran parte se inclina por vaticinar su desaparicin. Este fenmeno lo confirma la prctica mercantil: de todas las sociedades que se organizan en Guatemala, un reducidsimo nmero son colectivas; la gran mayora son sociedades de responsabilidad limitada o sociedades annimas. 2. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE ESTA SOCIEDAD Desde el punto de vista de la organizacin empresarial, a la sociedad colectiva se le atribuyen ventajas y desventajas que reseamos a continuacin: 2.1 VENTAJAS a) su organizacin es fcil y econmica; b) la responsabilidad ilimitada de los socios es una garanta para los acreedores sociales; c) el crdito personal del socio puede contribuir al xito econmico de la empresa; d) tiene una administracin flexible; y e) su funcionamiento no es complicado. 2.2 DESVENTAJAS a) la responsabilidad ilimitada no es atractiva para los socios; b) por su carcter personalista, la falta de unidad en el criterio social, crea dificultades y divergencias que hacen incierta e inefectiva su existencia.1 3. CONCEPTO Tomando en cuenta lo que afirma en la doctrina y lo que se establece en el Cdigo de Comercio de Guatemala, podemos dar un concepto de sociedad colectiva, as:

"Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razn social, en la que los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente". Analicemos ese concepto en sus elementos: 3.1 ES UNA SOCIEDAD MERCANTIL Decimos que es una sociedad mercantil y lo es por su forma, independiente de la actividad a que se dedique. 3.2 ES DE TIPO PERSONALISTA Porque sin olvidar la importancia del capital para la vida de cualquier sociedad, la calidad personal del socio contribuye a que las relaciones de la sociedad con terceros sean slidas, lo que se evidencia en el procedimiento usado para formar la razn social. De ah que se afirme que la sociedad colectiva es una sociedad intuito personae. Ver Organizacin y financiamiento de empresas de Antonio Maero, p. 95. 3.3 SE IDENTIFICA CON RAZN SOCIAL La razn social es a la colectiva, lo que el nombre es a la persona individual: su forma o modo de identificarse frente a las dems sociedades. Segn el artculo 61 del Cdigo de Comercio, se integra: "...con el nombre y apellido de uno de los socios o con los apellidos de dos o ms de ellos, con el agregado obligatorio de la leyenda: y Compaa, Sociedad Colectiva, leyenda que podr abreviarse: y Ca. S.C". El origen de la razn social debemos encontrarlo en el recproco mandato de los socios, primero expreso y luego sobreentendido, que se daba en la compaa medieval resultante de un contrato en la que los socios unan sus nombres para identificar a la sociedad. Posteriormente se fue simplificando su formacin al permitirse que se usara el nombre de los socios, con el agregado y compaa, como es usual en la actualidad. Por otro lado, la idea de incluir los nombres de los socios en la razn social, tiene como fin dar a conocer a terceros, total o parcialmente, cul es la composicin individual de la persona jurdica. El tratadista Joaqun Rodrguez, con relacin a la razn social, nos dice que se encuentra sujeta a dos principios: de veracidad y de objetivacin. Por el primero, se entiende que la sociedad debe expresar en su razn social la forma en que est integrada en el terreno individual. Es decir, que los terceros sabrn as quines son los socios; o al menos conocern a uno o alguno de ellos. Este principio se encuentra implcito en el artculo 62 de nuestro cdigo, pues si una persona que no es socio, permite que su nombre aparezca en la razn social, adquiere responsabilidades patrimoniales como si realmente lo fuera. Por otro lado, si un socio se retira de la sociedad o fallece, y su nombre o apellido sigue formando parte de la razn social, porque as conviene a los socios, debe agregrsele la palabra "sucesores", lo que permite que los terceros sepan que la composicin individual de la sociedad ha variado; que los socios que originalmente la fundaron, ya no son los mismos. Esta palabra puede abreviarse "Sucs.". Como se puede notar, la previsin de la ley tiende a garantizar la veracidad de la razn social y es un elemento que da seguridad a las relaciones jurdicas en que interviene la sociedad como sujeto de derechos y obligaciones. Por el segundo, o sea el principio de objetivacin, la razn social adquiere crdito y fama comercial frente al

pblico, al grado de constituir un bien sujeto a valoracin; y es determinante en el xito econmico de la empresa. Estos principios son valederos para toda sociedad. 3.4 RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA, ILIMITADA Y SOLIDARIA POR LAS OBLIGACIONES SOCIALES Cuando se habla de responsabilidad del socio, debemos entender como tal la que tiene el socio frente a terceros por todas las obligaciones que contrae la sociedad. Esta responsabilidad se da con tres caractersticas en el socio colectivo, a saber: es subsidiaria, es ilimitada y es solidaria. Explicaremos cada uno de estos caracteres. 3.4.1 SUBSIDIARIA Por subsidiaria debemos entender que la responsabilidad del socio nica-mente adquiere el carcter de principal, cuando la sociedad est incapacitada econmicamente para responder con sus bienes, de las obligaciones sociales. Es decir, que la obligacin del socio deviene en defecto de la sociedad. Esto tiene singular importancia porque, en todo caso, el socio puede alegar orden y excusin en el momento que se quisiesen ejecutar sus bienes, si antes no se ha ejecutado el haber social y establecida su insuficiencia para el pago. Pero, debe quedar claro que si bien la responsabilidad es subsidiaria en cuanto a la posible ejecucin del patrimonio particular del socio, la legitimacin para ser demandado debe tenerse como principal y as lo debe entender el acreedor, quien debe accionar en contra del conjunto (sociedad y socio) para evitar un nuevo proceso. 3.4.2 ILIMITADA Como tal debemos entender que la responsabilidad del socio colectivo se extiende a su patrimonio particular, adems de su aporte de capital, pero con carcter subsidiario; contrario a lo que sucede en otro tipo de sociedades en que el socio responde nicamente con su aporte. Esta ilimitacin de la responsabilidad es de carcter imperativo y ningn efecto produce frente a terceros, si se pacta lo contrario. Sin embargo, dentro de los mismos socios y con efecto exclusivo para ellos, pueden acordarse limitaciones a la responsabilidad (Art. 60). 3.4.3 SOLIDARIA En contraposicin a la responsabilidad simple que resulta de las obligaciones mancomunadas, la responsabilidad del socio colectivo deviene en obligaciones solidarias, lo que, segn Rodrguez y Rodrguez, quiere decir dos cosas: "Una, que cualquiera de los socios responde del importe total de las obligaciones; y otra, que todos ellos responden solidariamente con la sociedad".3 Completando lo expuesto anteriormente, podemos decir que si se-pact una limitacin de la responsabilidad entre ellos mismos, el socio que paga la totalidad de una obligacin tiene derecho a repetir en contra de los dems socios para que Le reintegren las cantidades a que cada uno se oblig; de lo contrario, la responsabilidad es en proporcin igual para todos. 4. RGANOS DE LA SOCIEDAD COLECTIVA 4.1 RGANO DE SOBERANA En esta sociedad, la voluntad social se expresa por medio de la junta general de socios, la que toma las resoluciones que le corresponden de conformidad con la ley y su escritura social. La convocatoria a junta general la pueden hacer los administradores o cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una simple citacin por escrito con cuarenta y ocho

horas de anticipacin, en la que se exprese con claridad los asuntos que se van a tratar. Si se cumplen estos presupuestos, se puede decir que la junta general est legalmente convocada y sus resoluciones tienen fuerza de ley entre los socios. A dichas juntas los socios pueden comparecer por s o por medio de representante acreditado con mandato o carta poder, salvo pacto en contrario. No obstante lo anterior, en la sociedad colectiva puede darse, accidentalmente, la llamada junta totalitaria, la que se celebra cuando todos los socios, sin excepcin, se encuentran reunidos por s o por medio de representantes debidamente acreditados; no han sido citados previamente para el efecto; deciden celebrar sesin o junta de socios; y, aprueban la agenda por unanimidad. Esta junta no es necesario que est prevista en la escritura social como forma de deliberacin, porque es un accidente de la vida social, permitida por la ley y slo es vlida y trascendente si se cumplen fielmente los requisitos indicados en este prrafo. 4.2 RGANO ADMINISTRATIVO La administracin de la sociedad puede ser confiada a una o ms personas que pueden o no ser socios, debiendo constar en la escritura constitutiva el nombre o los nombres de los sujetos que desempearn dicha funcin, tal como lo establece el Cdigo de Notariado. La designacin no es indispensable ni se vicia el instrumento pblico al omitirla, ya que el Cdigo de Comercio establece que a falta de sealamiento expreso, todos los socios son administradores. 4.3 RGANO DE VIGILANCIA Con el objeto de controlar los actos de la administracin, cuando hay socios que no desempean tal funcin, se puede nombrar un delegado que a costa de los designantes controle los actos de los administradores. Este rgano se diluye en una funcin de los socios cuando todos son administradores, ya que se vigilaran entre s por su actuacin conjunta. BASE LEGAL Artculos del 59 al 67 Del Decreto 2-70 emitido por el Congreso de la Repblica de Guatemala Cdigo de Comercio de Guatemala

II LAS SOCIEDADES EN COMANDITA

Las sociedades en comandita constituyen un tipo especial de sociedad mercantil, que se sale de las formas tradicionales, sobre todo en lo que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a las obligaciones sociales. Esta sociedad tiene, por un lado, mucho parecido con la colectiva; y por otro, con la limitada y con la annima. La reunin aparente de dos estructuras societarias diferente hace que sean de complicado funcionamiento, al grado de que, desaparecidas las motivaciones de su origen, es una clase de sociedad que ha entrado en franca decadencia. Pero, por ser una sociedad de histrico abolengo mercantil, las legislaciones la siguen regulando, aunque muy escuetamente. 1. ORIGEN HISTRICO La mayora de mercantilistas que se han ocupado de la sociedad en comandita coinciden en que el origen de esta sociedad es el antiguo contrato de "commenda", que era en la Edad Media, el contrato por el que una persona confiaba en otra un capital en efectivo o en otra clase de bienes, con el objeto de realizar una explotacin econmica y dividirse posteriormente las ganancias. Aun cuando este contrato ms pareciera el germen de lo que hoy se conoce como contrato de participacin o de cuentas en participacin, se dice que la sociedad comanditaria no es ms que el perfeccionamiento del contrato de commenda. En la Edad Media esta sociedad cumpli una funcin bastante especfica y permita que, indirectamente, toda persona que tuviese impedimento moral o jurdico para dedicarse al comercio, pudiera hacerlo por medio de la sociedad en comandita, la que se manifestaba frente a terceros nica y exclusivamente por medio del socio gestor o comanditado. Los derechos medievales, el cannico por ejemplo, prohiban el inters producido por el prstamo, o sea que el dinero no deba generar dinero; pero con la sociedad en comandita el inters se presentaba en forma de dividendos y con ello no se violaban tales prohibiciones. As tambin, por mucho tiempo, la actividad comercial fue considerada en forma despectiva y la nobleza no se dedicaba directamente al comercio, pudindolo hacer por medio de la sociedad en comandita. Luego lleg a considerarse que la sociedad comanditaria permita la colaboracin del capital aportado por el socio comanditario o capitalista y el trabajo aportado por el socio comanditado o industrial. Con el desarrollo del Derecho Mercantil fueron apareciendo otras sociedades de ms simple estructura, al extremo que son pocas las sociedades que se forman como comanditarias. Lo ms complicado, a nuestro juicio, es la coexistencia de socios que tienen una posicin jurdica diferente. Y la prctica comercial que se inclina por la facilidad en el fluir de sus relaciones, ha ido eliminando paulatinamente a la sociedad en comandita. En el Derecho guatemalteco vigente, la sociedad en comandita se encuentra contemplada en sus dos formas: comandita simple y comandita por acciones.

La sistematizacin del Cdigo de Comercio nos indica que el legislador ha querido semejar, a la simple, con la sociedad colectiva; y a la accionada, con la annima. Esto lo decimos porque la simple est regulada inmediatamente despus de la sociedad colectiva (artculos 68 al 77), mientras que la comandita accionada est regulada despus de la sociedad annima (artculos 195 al 202). La idea, que tiene su lgica, no me parece del todo acertada, pues siendo que la sociedad comanditaria, en sus dos formas, tienen rasgos comunes, lo mejor hubiese sido redactar un captulo dedicado exclusivamente a la sociedad comanditaria, dividindolo en tres secciones: la primera para regular lo que es comn a ambas sociedades; la segunda para la comandita simple en lo que le es propio; y la tercera para la comandita por acciones. La sistematizacin del cdigo, pues, podra cambiarse, porque al fin y al cabo, en lo que a la accionada se refiere, nicamente hay un artculo, el 196, que la relaciona con la sociedad annima, en lo que fuere compatible. Esta relacin lo mismo dara que estuviese regulada en otra parte del cdigo. De acuerdo con esta idea, en esa forma sistematizaremos el estudio de la sociedad en comandita. 2. CONCEPTO GENERAL Podemos decir que la sociedad en comandita es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se identifica con razn social, que requiere de un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios con diferente grado de responsabilidad. Es una sociedad mercantil por su forma, ya que en el sistema jurdico guatemalteco esa circunstancia es la que califica la mercantilidad de la sociedad, sin tomar en cuenta a qu actividades se dedica. Es de tipo personalista. Ya ha quedado aclarado que las sociedades llamadas personalistas son aquellas que se organizan tomando en cuenta circunstancias personales de los socios, como por ejemplo, el crdito comercial. Esta sociedad se puede considerar dentro de ese grupo de sociedades, ya que el elemento personal de los socios comanditarios es predominante. La sociedad en comandita por ser una sociedad de inspiracin persona-lista, se identifica con razn social; esta razn se forma con los nombres y apellidos de uno o ms socios comanditados, en el mismo orden que se establece para la sociedad colectiva y con el agregado "y Compaa, Sociedad en Comandita"; esta expresin puede abreviarse as: "y Ca., S. en C". Ahora bien, como hay dos clases de sociedades en comandita, la anterior forma de razn social se adapta a la comandita simple; y para la accionada sera: "y Compaa, Sociedad en Comandita por Acciones", expresin que se puede abreviar: "y Ca. S.C.A.". En todo caso, debe tenerse muy en cuenta que en la razn social es prohibido incluir nombres de los socios comanditarios; y si se diera este hecho o se omitiera decir en la razn social que se trata de una sociedad en comandita, el comanditario adquiere las mismas responsabilidades del socio comanditado.

4. ELEMENTOS COMUNES DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA 1. Es comn en ambas sociedades la existencia de dos tipos de socios con diferente grado de responsabilidad. 2. Para las dos sociedades existe la obligatoriedad de identificarse con razn social, y sta nicamente se puede formar con los nombres y apellidos de los socios comanditados. 3. En las dos sociedades la administracin est confiada exclusivamente a los socios comanditados; y los comanditarios tienen prohibicin expresa de ejecutar actos de administracin. Por lo tanto, la representacin de la sociedad la tiene con exclusividad el o los socios comanditados. 5. LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Repetimos que una nota distintiva de esta sociedad comanditaria es que su capital se forma por aportes que no se representan por ttulos; nicamente constan en la escritura. Todo lo dicho en los aspectos generales es aplicable a la sociedad en comandita simple. Nos interesa, entonces, hacer resaltar los elementos propios de esta forma societaria. 5.1 CAPITAL

El capital social en esta sociedad debe pagarse completo. Por eso se dice que es de capital fundacional total y el pago del mismo es requisito indispensable para poderse otorgar la escritura constitutiva. 5.2 RGANO DE SOBERANA

El rgano deliberante de la sociedad es la junta de socios y debe reunirse mediante convocatoria anticipada para tomar las determinaciones que le compe-tan conforme la ley y la escritura social. Es de advertir que a estas juntas de socios concurren tanto los comanditados como los comanditarios, pero stos ltimos no tienen derecho a voto. En esta sociedad puede darse tambin la junta totalitaria. 5.3 RGANO ADMINISTRATIVO La administracin de la sociedad est confiada a los socios comanditados, pero la escritura puede autorizar que desempeen esa funcin personas extraas a la sociedad. En todo caso, hay prohibicin expresa para que el socio comanditario administre la sociedad. Con relacin a esto ltimo, hay una excepcin en el artculo 75 del Cdigo de Comercio, en donde se establece que, ante la ausencia de administradores, si no se pact la forma de sustituirlos, el socio comanditario puede ejercer actos de administracin durante un mes, contado a partir de la fecha de la vacancia de la administracin. Esta disposicin existe para que la sociedad no quede acfala por falta de administrador. El socio comanditario, sin embargo, no es ajeno totalmente al desarrollo de la empresa social. Por eso la ley le faculta para realizar una serie de actos que por imperativo legal no se consideran funciones administrativas. A eso se refiere el artculo 74 del Cdigo de Comercio, en donde se dice que dicho socio puede:

a) Asistir a las juntas de socios, con voz, pero sin voto; b) Examinar, inspeccionar, vigilar y fiscalizar la contabilidad y los actos de los administradores; c) Celebrar contratos por cuenta propia o ajena con la sociedad, siempre que los mismos no afecten la libre administracin de la sociedad; d) Dar autorizaciones, dictmenes e informes para determinadas operaciones sociales; y e) Participar en la liquidacin de la sociedad. Con relacin a los socios comanditados, en la escritura deber establecerse el nombre o los nombres de las personas que van a ejercer la administracin, en caso contrario, lo sern todos. 5.4 RGANO DE FISCALIZACIN Puede esta sociedad tener un consejo de vigilancia con el objeto de fiscalizar la accin de los administradores. En caso que no se establezca, la fiscalizacin la ejercen todos los socios comanditarios. Y, aunque la ley no lo dice expresamente, debe inferirse que el consejo de vigilancia se nombra con la participacin nica de socio comanditario, porque su finalidad es fiscalizar al comanditado administrador.

BASE LEGAL Artculos del 68 al 77 Del Decreto 2-70 emitido por el Congreso de la Repblica de Guatemala Cdigo de Comercio de Guatemala

LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

La caracterstica de la sociedad comanditaria consiste en que el capital social se divide y representa por ttulos llamados acciones; por lo tanto, el rgimen jurdico de la sociedad annima en lo que fuere compatible, norma a esta sociedad. Por lo dems, todo lo dicho con anterioridad es aplicable a la comanditaria accionada, con las caractersticas propias siguientes: 6.1 CAPITAL El capital fundacional puede ser parcial, al igual que en la annima, el que debe pagarse en una cantidad no menor de Q 5,000.00; y lo aportan los socios comanditarios o los comanditados y los comanditarios a la vez. Este capital, como ya se dijo, se representa y se divide en acciones. 6.2 RGANO DE SOBERANA

En esta sociedad el rgano deliberante se llamara asamblea general y su forma de operar se rige por las normas de la asamblea en la sociedad annima. 6.3 RGANO ADMINISTRATIVO

La administracin de la sociedad est siempre a cargo del socio comanditado, quien ejerce su funcin conforme al rgimen jurdico de los administradores de la sociedad annima. Estos administradores pueden ser removidos por la asamblea general de socios, la que tambin tiene facultades para sustituir a los que por cualquier causa hayan cesado en sus cargos. La ley dice que el socio comanditado que hubiese sido removido o sustituido de la administracin, mantendr sus derechos y obligaciones como comanditado, salvo lo relativo a la administracin. 6.4 RGANO DE FISCALIZACIN

Una peculiaridad de la sociedad en comandita por acciones es la obligatoriedad de constituir el rgano de fiscalizacin, el que deber integrarse por uno o varios contadores, auditores o comisarios, personas que son nombradas exclusivamente por los socios comanditarios y cuya funcin se rige por las disposiciones de la sociedad annima en materia de fiscalizacin. 6.5 LIMITACIONES AL DERECHO DE VOTO

Como el derecho al voto es uno de los que se conceden a los socios en general, en esta sociedad la ley prev una limitacin al ejercicio del mismo en cuanto al socio comanditado. Este socio, conforme al artculo 202 del Cdigo de Comercio, no puede votar cuando se trate del nombramiento o remocin de los fiscalizadores, para el caso de

que se les deduzcan acciones de responsabilidad y cuando se trate de aprobar los actos de la administracin. Esto es explicable porque en los tres casos el socio comanditado tiene inters directo y su intervencin desvirtuara cualquier imparcialidad en el esclarecimiento de su actuacin al frente de la sociedad.

BASE LEGAL Artculos del 195 al 202 Del Decreto 2-70 emitido por el Congreso de la Repblica de Guatemala Cdigo de Comercio de Guatemala

III LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

1. ORIGEN A fines del siglo XIX las sociedades colectivas, las comanditarias y las annimas eran los tipos de sociedades mercantiles ms frecuentes en la prctica comercial. La colectiva, que serva para negocios de poco volumen, tena el inconveniente de establecer una responsabilidad que comprometa al patrimonio particular del socio; y la annima, estaba reservada para los grandes negocios. Ante esa disyuntiva y la necesidad de encontrar un tipo de sociedad que limitara la responsabilidad del socio y fuera apropiada para pequeas empresas, surgi la "sociedad de responsabilidad limitada", como una forma intermedia entre la colectiva y la annima, elemento que constituye el fundamento de su naturaleza jurdica. Los primeros pases que practicaron esta forma de sociedad fueron: Alemania en el ao de 1892, con el nombre de sociedad de responsabilidad ilimitada; e Inglaterra en el mismo ao, con el nombre de compaa. Despus, este tipo societario se extendi a todas las legislaciones; y, en la actualidad constituye una de las sociedades ms importantes por el nmero que se organizan y porque representa el tipo ideal para las empresas pequeas que quieren simplificar su organizacin y limitar la responsabilidad del socio, cuidando la legislacin de que estas caractersticas esenciales estn preservadas. 2. NATURALEZA JURDICA En cuanto a la naturaleza jurdica de la sociedad de responsabilidad limitada, se han vertido varios criterios que los resumimos as: a) debido a la limitacin de la responsabilidad del socio trente a las obligaciones sociales, se dice que la sociedad de responsabilidad limitada es una variedad de la sociedad annima: que os una sociedad annima sin acciones: o bien, una sociedad annima de estructura simplificada: b) es una sociedad de perfil propio y no tiene equivalente mediato o inmediato en los dems tipos de sociedad, por lo que debe ser explicada por su particular naturaleza: y c) por ltimo, se dice que es una sociedad constituida como un punto intermedio entre la sociedad colectiva y la sociedad annima. Por lo tanto, es personalista y capitalista a la vez. Este criterio encuentra su justificacin en los motivos que impulsaron su aparecimiento y en lo que las legislaciones modernas estipulan con respecto a esta sociedad. En el Derecho guatemalteco es evidente que la sociedad de responsabilidad limitada sea un ente intermedio entre la annima y colectiva. As, por ejemplo, el artculo 80 del Cdigo de Comercio establece que la sociedad de responsabilidad limitada puede denominarse con razn social o con denominacin, lo que demuestra su carcter intermedio. As tambin, el hecho de que el artculo 78 limite el nmero de socios a veinte y que el artculo 82 excluya la existencia del socio

industrial, permite que los socios se conozcan entre s (como sucede en la colectiva) y hace que el capital se integre nicamente con bienes efectivamente aportados (como sucede en la annima). En conclusin, nuestro derecho se inclina por considerar que la naturaleza jurdica de esta sociedad es la de ser un ente intermedio entre la colectiva (sociedad personalista) y la annima (sociedad capitalista). 3. CONCEPTO Conforme la ley mercantil guatemalteca, la sociedad de responsabilidad limitada, es una sociedad mercantil que se identifica con razn social o con denominacin; que tiene un capital fundacional dividido en aportes no representables por ttulos valores; y en la que los socios limitan su responsabilidad por las obligaciones sociales., hasta el momento de sus aportaciones y de otras sumas que hayan convenido en la escritura social (Art. 78 del Cdigo de Comercio). Decimos que es una sociedad mercantil, y lo es por su forma, cualquiera que sea la actividad a que se dedique. As tambin cabe decir que esta sociedad, al igual que la annima, en toda su historia legislativa comparada, siempre ha sido considerada como sociedad mercantil, circunstancia que no se da en otro tipo de sociedades. En cuanto a su identificacin, esta sociedad puede tener razn social o denominacin. La razn social se formar con el nombre completo de uno de los socios o con el apellido de dos o ms de ellos; y la denominacin se forma libremente, con la obligatoriedad de hacer referencia a la actividad social principal. En ambos casos es obligatorio agregar la palabra "limitada", o la leyenda "y compaa limitada", que pueden abreviarse "Ltda." o "Ca. Ltda.", segn el caso. Si se omiten estos agregados, el efecto producido es que los socios responden subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones de la sociedad, como si fueran socios de una colectiva, lo que ha sido introducido por el legislador en proteccin de terceros que tienen derecho a saber con qu tipo de sociedad estn contratando. (Art. 80 del Cdigo de Comercio). Sin embargo, creemos que el prrafo segundo del artculo que regula el procedimiento de identificacin de la sociedad limitada, no debiera hablar de responsabilidad subsidiaria, porque sta se sobreentiende al tenor del artculo 30 del Cdigo de Comercio. Veremos a continuacin algunas formas de razones sociales o denominaciones que podran presentarse en la prctica comercial. Antes comentamos que en la ctedra de Derecho Mercantil de la Universidad de San Carlos, hemos discutido el tenor del artculo 80 que habla de el apellido de dos o ms de ellos, y sobre cmo debe interpretarse este prrafo. Haciendo un procedimiento de integracin y acorde con la redaccin de la norma, cabe concluir que debe entenderse que el apellido se tomar en sus dos elementos, como lo manda el Cdigo Civil, pues as estn concebidos los artculos 61 y 69 del Cdigo de Comercio, que se refieren al mismo problema. Los ejemplos, pues, sern as: Denominacin: "Confecciones de Ropa El Cndor Limitada". "Confecciones de Ropa El Cndor y Compaa Limitada". Razn Social: "Manuel Prez Sobral y Compaa Limitada". "Prez Sobral-Garca Caldern y Compaa Limitada".

Advertimos que, de conformidad con nuestro derecho, si una persona extraa permite, no siendo socio, que su nombre figure en la razn social de la sociedad limitada, se le considera responsable de las operaciones sociales hasta por el monto mayor de las aportaciones. Esta disposicin hace efectivo el principio de veracidad que inspira a la razn social y sirve de garanta a terceros que deben estar ciertos sobre la verdadera composicin personal de una sociedad. Decimos que tiene un capital fundacional dividido en aportes que no pueden representarse por ningn ttulo ni llamrsele acciones. Una sociedad es de capital fundacional cuando la ley establece montos totales o parciales que deben realmente pagarse para considerar que la sociedad queda fundada. En el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, la ley establece que todo el capital debe estar pagado o sea que es de capital fundacional total. Para el efecto, el artculo 81 del Cdigo de Comercio dice que no podr otorgarse la escritura constitutiva de la sociedad si no consta de manera fehaciente que el capital ha sido ntegra y efectivamente pagado; y la violacin de este imperativo genera la nulidad del contrato y una responsabilidad ilimitada y solidaria frente a terceros que sufrieren daos y perjuicios por la falta de pago total del capital. Esta obligacin del pago ntegro del aporte subsiste durante toda la vida de la sociedad, de manera que si se va a aumentar el capital, tambin es obligatorio el pago total del aumento. Ahora bien, cmo se constata el pago fehaciente del aporte? Si se trata de aporte dinerario, depositando en un banco los aportes a nombre de la sociedad en formacin, debiendo transcribirse en la escritura social el comprobante bancario que pruebe tal circunstancia; y si se trata de aporte no dinerario, se detallarn y justipreciarn en inventario contable notarial o en la misma escritura, e inscribir esos aportes a nombre de la sociedad, segn se trate de bienes que estn sujetos a registro, como el de la propiedad o el industrial para el caso de las marcas y patente de invencin. En cuanto a la prohibicin de representar los aportes por medio de ttulos, la ley hace esta previsin para no semejar a esta sociedad con la annima; de manera que, si queremos saber el monto de los aportes, tendremos que recurrir al instrumento o escritura que contiene el negocio constitutivo. En cuanto al capital de la sociedad de responsabilidad limitada, la ley no establece un monto mnimo de capital. Se argumentara que establecer un mnimo es contrario a la finalidad de esta sociedad que se reserva para pequeas empresas. A pesar de esta razn, opinamos que s debera existir un monto mnimo, porque eso garantizara en cierta forma la solvencia de la sociedad frente a terceros. La otra solucin que podra drsele a este problema sera que el Registro Mercantil tuviese facultades para no inscribir una sociedad cuando su capital no est acorde con la magnitud del objeto social. Esto permitira la realidad del capital y no dara la posibilidad de que se organicen sociedades de raqutico capital. En esta sociedad los socios tienen una responsabilidad limitada, o sea que, por las obligaciones sociales, slo se responde con lo que el socio haya aportado a la cifra del capital social; ante una reclamacin a la sociedad, ser nicamente el patrimonio de sta, el que se ver afectado por la misma. Sin embargo, la ley prev aportes suplementarios para responder de las obligaciones sociales, los que tambin deben estar delimitados ya sea en cantidades expresas o bien en porcentajes determinados. El aporte suplementario, pues, no rompe el carcter limitado de la responsabilidad del socio, ni es obligatorio que se pacten, de manera que puede existir una sociedad en que no se acuerde la obligacin de ese aporte.

Los aportes o cuotas son los valores dinerarios o no dinerarios que cada socio entrega para formar el capital social. Las diferencias cuantitativas entre los aportes no determinan poder poltico diferente, de manera que el socio tiene un solo voto, porque ste se ejerce por persona. En legislaciones diferentes a la de Guatemala est previsto que pueden dividirse los aportes que integran el capital, de manera que, con un valor uniforme, un socio puede adquirir o ser partcipe de varios aportes; y as tendran varios votos. En tal caso, como sucede en el Derecho argentino, la diferencia de la limitada con la annima viene a ser la ausencia de acciones. En la prctica notarial se ha pretendido normar esta divisin de aportes; pero consideramos que no es correcto al tenor del artculo 41 del Cdigo de Comercio. En resumen, conforme el Derecho de Guatemala, nicamente en las sociedades accionadas annima y comandita accionada puede darse la posibilidad de que un socio tenga ms de un voto, segn su nmero de acciones; en las dems, la frmula es: un socio, un voto. 4. LOS RGANOS DE LA SOCIEDAD 4.1 RGANO DE SOBERANA Al igual que en la colectiva, la junta general de socios reunida conforme la ley y el contrato, es el rgano que expresa la voluntad social. Los requisitos previos a la celebracin son los mismos que en la colectiva y puede darse tambin la junta totalitaria. 4.2 RGANO ADMINISTRATIVO En esta sociedad la ley no suple la forma de administrarla en el caso de que se hubiese omitido este aspecto en la escritura social. De manera que es obligatorio determinar la forma de administracin y el nombre o los nombres de las personas que van a desempear esa funcin. 4.3 RGANO DE FISCALIZACIN La fiscalizacin de la sociedad limitada puede hacerse por medio de un consejo de vigilancia cuya conformacin y facultades se determinarn en la escritura social. Si hubiese omisin sobre este consejo o vigilancia, la ley le asigna un derecho a cada socio para solicitar de los administradores cualquier informe sobre el desarrollo de los negocios de la sociedad y para consultar los libros en que se operen las relaciones mercantiles, siendo nulo cualquier pacto que limite ese derecho. Y es aplicable a esta sociedad lo establecido en el artculo 64 del Cdigo de Comercio, en donde se dice que la fiscalizacin tambin podr ejercerse mediante nombramiento de un delegado que controle los actos de administracin, siendo innecesario nombrarlo en la escritura social, porque su calidad emanara de una junta de socios. BASE LEGAL Artculos del 78 al 85 Del Decreto 2-70 emitido por el Congreso de la Repblica de Guatemala Cdigo de Comercio de Guatemala

IV LA SOCIEDAD ANNIMA
SECCIN PRIMERA: ASPECTOS GENERALES

1. ORIGEN Y EVOLUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA La sociedad annima constituye una de las formas societarias ms importantes de la actualidad, juntamente con la sociedad de responsabilidad limitada. Quiz a ninguna sociedad se le han reconocido tantos mritos y tantos defectos, como a la annima; y de ninguna se ha escrito tanta doctrina como de la que ahora nos ocuparemos. Su funcin prctica de captar pequeos capitales y crear slidos fondos de inversin le ha permitido ser el prototipo de sociedad mercantil, propio para el desarrollo y explotacin de grandes negocios. Y dentro de la economa capitalista, es la sociedad annima la que mejor le sirve, al grado de que la suerte de esta sociedad ha estado ligada al desenvolvimiento de la economa liberal en todo su proceso histrico. El antecedente de esta sociedad se suele encontrar en el Derecho romano, aunque hay quienes lo postergan hasta la Edad Media. En el primero se dice que existieron sociedades autorizadas por el Estado para recolectar impuestos, que tenan su capital dividido en partes cedibles entre los particulares; en la segunda, existieron instituciones bancarias como el Banco de San Jorge, fundado en Gnova en 1409, cuya organizacin era muy parecida a lo que hoy conocemos como sociedad annima. Sin embargo, el verdadero origen se encuentra en las sociedades que se formaron para las empresas de descubrimiento, conquista y colonizacin, las que con el auxilio del Estado, fueron generando la forma actual de la sociedad. "El mundo se extendi en sus horizontes, dice el maestro Cervantes Ahumada, y entonces la tcnica jurdica al servicio del Estado de aquel tiempo no produca los elementos suficientemente aptos para lograr la realizacin de la gran aventura de la conquista. Surgen entonces en auxilio del Estado, las grandes sociedades mercantiles: las sociedades que organizaron las flotas para los descubrimientos; las sociedades que trajeron a tierra de Amrica los primeros bancos". La Real Compaa Holandesa de las Indias y la Real Compaa Inglesa de Indias, son embriones de la sociedad annima en algunas de sus caractersticas peculiares: su personalidad jurdica y la limitacin de la responsabilidad del socio. Con el triunfo del liberalismo y el advenimiento de la Revolucin Francesa, esta sociedad fue encontrando mejores posibilidades para su organizacin, las que se vieron definitivamente incrementadas con el Cdigo de Comercio de Napolen en 1807. A partir de este cdigo, la formacin de sociedades annimas se desplaz a la empresa privada, reservndose el Estado su autorizacin y control permanente. De la ley napolenica pas a otras legislaciones, introducindole las innovaciones que la prctica mercantil ha ido aconsejando. En todo caso, podemos decir que el Cdigo de Napolen, en el aspecto comercial, es el ascendiente directo de la sociedad annima de la actualidad.

En Guatemala, la sociedad annima apareci en el Cdigo de Comercio de 1877, promulgado durante la administracin del General Justo Rufino Barrios, teniendo como ejemplo el Cdigo de Comercio de Chile. Hasta 1942, fecha en que se emiti un nuevo Cdigo de Comercio, el legislador no hizo ms que sistematizar mejor el articulado, que se vio ampliado por una serie de leyes complementarias posteriores. En la poca actual la sociedad annima se rige por el Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica, que contiene el nuevo Cdigo de Comercio, en donde la sociedad que tratamos ocupa uno de los lugares ms importantes, adaptada a la vez, a la doctrina mercantil ms conocida. 2. CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y NATURALEZA JURDICA La sociedad annima es una sociedad formalmente mercantil, de carcter capitalista, se identifica con denominacin, tiene un capital dividido representado en ttulos llamados acciones, y los socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad. Expliquemos el concepto que hemos concebido al tenor de los que prescribe el Cdigo de Comercio. Decimos que es una sociedad formalmente mercantil, porque es una de las formas reconocidas en nuestro Derecho. Pero hay que hacer notar que la sociedad annima, en toda su historia, siempre ha sido conocida como de naturaleza mercantil, y esa calidad no se le ha discutido. Agregamos que es una sociedad capitalista porque lo importante para organizara es el elemento pecuniario; quin sea el socio no interesa; lo que tiene relevancia es su aporte. La forma de identificarse frente a terceros es por medio de la "denominacin", que es a la sociedad lo que el nombre es a la persona individual. La denominacin puede ser un nombre caprichoso y se forma libremente, a voluntad de los socios, debindosele agregar la leyenda "sociedad annima" que podr abreviarse "S.A.". En la denominacin puede tambin incluirse el nombre de un socio fundador o los apellidos de dos o ms de ellos, siendo obligatorio siempre incluir la actividad principal a que se dedicar la sociedad. Esta modalidad de formar la denominacin tiene como fin permitir que se d a conocer por medio de sus socios fundadores que tengan prestigio comercial individual, con el supuesto de que se indique el objeto de la sociedad, debindose tener muy claro que ese hecho no convierte la denominacin en razn social. La denominacin podra presentarse entonces as: "El Cndor, Transportes Urbanos, Sociedad Annima" "Juan Martnez Saca, Industria Textil, Sociedad Annima" "Serra Rojas-Lopez Tirzo, Transportes Terrestres, S.A.". En cuanto al capital social, decimos que se encuentra dividido y representado por ttulos llamados acciones, o sea que para saber cul es la cifra de ese capital, basta con sumar el valor nominal de los mismos. Y por ltimo, afirmamos que el socio limita su responsabilidad al monto nominal de las acciones que son de su propiedad, ya que se trata de una sociedad de responsabilidad limitada; o sea que, por las obligaciones de la sociedad, no responde con su patrimonio particular. Tmese en cuenta en todo caso, que la responsabilidad limitada no la relacionamos con el hecho de la suscripcin, como lo hace el cdigo, sino con el hecho de la propiedad, ya que as incluimos al socio que tiene esa calidad por habrsele transmitido ttulos anteriormente suscritos por otra persona. Esta limitacin a la responsabilidad tiene sus excepciones en el Derecho Comparado, pues en el Cdigo de Comercio de Nueva York y en el de Canad, si se trata de responder de obligaciones

laborales, el socio tiene responsabilidad ilimitada, disposicin sumamente acertada y que debe tomarse en cuenta para una futura reforma al Cdigo de Comercio de Guatemala. En cuanto a las caractersticas propias de la sociedad annima la doctrina le asigna las siguientes: a) b) c) d) es una sociedad capitalista; el capital se divide y representa por ttulos valores llamados acciones; la responsabilidad del socio es limitada; hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones; pero esa libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata de ttulos nominativos; e) los rganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene delimitadas sus funciones; y, f) se gobierna democrticamente, porque la voluntad de la mayora es la que da fundamento a los acuerdos sociales, sin perjuicio de los derechos de las minoras. Pero en este aspecto la doctrina peca de ingenua. Nosotros afirmamos que la sociedad annima se gobierna plutocrticamente, porque en las asambleas de socios predomina y determina las resoluciones el socio que es dueo de la mayora del capital. Por ltimo, para explicar la naturaleza jurdica de la sociedad annima, se han dado dos teoras que me parecen las ms importantes: la teora contractual y la teora institucional. Para la primera as como el concepto general de sociedad mercantil gira en torno a la idea del contrato, tambin la sociedad annima se puede decir que es un contrato. La teora institucional, en cambio, prescinde del acto contractual, que slo sirve de punto de partida, y afirma que la sociedad annima es una institucin que se desenvuelve en un medio comercial determinado. Esta teora, tomada del Derecho Pblico, es la que mejor explica todas las relaciones jurdicas que se originan ante la existencia de una sociedad, la que si bien surge de un contrato, tiene la cualidad de ser una persona jurdica que es sujeto de imputacin dentro del sistema jurdico. 3. SISTEMAS DE FUNCIONAMIENTO La sociedad annima ha acaparado siempre la atencin del poder pblico y se ha tratado de ejercer control sobre su existencia jurdica. No son pocos los argumentos vertidos para justificar dicho control, sobre todo si se toma en cuenta que esta sociedad, por sus especiales caractersticas, ha sido el vehculo apropia-do para desvirtuar la pretendida buena fe comercial y para violentar la libertad de competencia. El mayor o menor control que el Estado ejerza en materia de sociedad annima ha determinado que se hable de sistemas de funcionamiento, dentro de los cuales se estudian tres: sistema liberal, sistema de autorizacin y control permanente, y de normatividad imperativa. Explicaremos ms en detalle cada uno. El sistema liberal podemos decir que es aquel en que las sociedades annimas se organizan contractualmente con la sola intervencin de los particulares.

Celebrar un contrato para formar una sociedad es un acto confiado a la autonoma de la voluntad, como celebrar un contrato de compraventa. El Estado no tiene ninguna injerencia en la formacin de la sociedad, aun cuando exista una dependencia administrativa, como el Registro Mercantil, que lleva el registro de cada sociedad que se organiza. Al Estado no le es dable considerar si el capital de la sociedad es proporcional al tipo de negocios que se van a realizar; si conviene o no a los intereses del pas la existencia de determinada sociedad; si se trata o no de un monopolio. Su funcin en este sistema, que regularmente se ejerce por medio de un registro, se contrae a comprobar la legalidad de la constitucin; a establecer si el instrumento pblico que contiene el contrato, rene los requisitos formales que la ley ordene dentro de su carcter solemne. Este sistema es el que, en trminos generales, se sigue en Guatemala; aunque debemos recordar que hay algunas sociedades annimas que, por su carcter especial, se encuentran sujetas al Estado, tal es el caso de los bancos, las empresas de seguros, las sociedades financieras privadas y los almacenes generales de depsito, que estn bajo control de la Superintendencia de Bancos, tanto en su nacimiento como en su existencia y extincin. En el sistema de autorizacin y control permanente, la sociedad, como persona jurdica, no tiene ninguna explicacin contractual; la sociedad surge como tal cuando el Estado la autoriza. Este sistema, en parte, era el que segua nuestra legislacin anterior, pero slo para la sociedad annima, ya que las dems se organizaban sin intervencin estatal. La base de este procedimiento se encuentra en la teora del intervencionismo del Estado en la actividad privada, con el objeto de evitar que el afn de ganancia no cause perjuicio a la sociedad. A esto se le suma el hecho de que el Estado mantiene un control permanente sobre la sociedad para que sta ajuste su conducta al ordenamiento jurdico. Este sistema fue abandonado en Guatemala, con el pretexto de que el trmite burocrtico que se segua en el Ministerio de Gobernacin para obtener la autorizacin gubernativa de una sociedad annima, era una limitacin para organizar esta clase de sociedades. Pero, si bien es cierto que los trmites administrativos son lentos; tambin lo es que hay valores jurdicos de superior jerarqua que reclaman una adecuada proteccin. La sociedad annima puede ser, y de hecho lo es, un medio eficaz para la concentracin del poder econmico que en innumerables casos hace nugatoria la libertad de comercio. Por eso deca un poltico norteamericano: "La libertad no est segura en una democracia si el pueblo permite el incremento del poder de los particulares hasta el grado de llegar a ser ms fuerte que el Estado democrtico mismo". Y si bien la actividad comercial requiere de un sistema jurdico anti formalista, no por eso el Estado va a convertirse en un simple observador del sencillo orden de la libertad natural. En cuanto al sistema que llamamos de normatividad imperativa, se caracteriza por la existencia de un conjunto de disposiciones jurdicas que puedan constar en un Cdigo de Comercio o en una ley especial, en las que se establecen los aspectos que la sociedad debe cubrir para poder tener existencia legal, sin ninguna posibilidad de pactar lo contrario por los particulares. Este sistema tendra razn de ser si la estructura imperativa del rgimen jurdico estuviera orientada a evitar los desmanes que se cometen al amparo de una sociedad annima; de lo contrario, no tiene ninguna justificacin. El sistema no debe valer por su imperatividad, sino por los fines que persiga. La obligacin de cumplir un sistema

normativo debe ir aparejada con un conjunto de disposiciones que eviten aquellos actos que afectan a terceros y que han creado desconfianza para con esta sociedad. 4. FORMAS DE CONSTITUCIN Para organizar una sociedad annima existen dos procedimientos o formas de constitucin: constitucin sucesiva y constitucin simultnea. Hay legislaciones que contemplan las dos formas, y as estaba regulado en el Cdigo de Comercio derogado. Pero en el nuevo nicamente se conoce la forma simultnea. En el sistema de constitucin sucesiva la sociedad no queda fundada en un solo momento. Previamente a la celebracin del contrato, preceden una serie de actos organizativos y preparatorios que van a converger en el momento de la fundacin de la sociedad y que tienen relevancia para la existencia de la persona jurdica. Regularmente un grupo de socios fundadores desarrollan esos actos previos y se dedican a colocar las acciones entre el pblico; y cuando se han cubierto los requisitos que correspondan y se tiene el capital necesario, entonces se constituye la sociedad. Este procedimiento con mucho acierto, fue abandonado en el nuevo Cdigo de Comercio, porque se daba el caso de engaar al inversionista que compraba acciones de la futura sociedad, la que nunca llegaba a organizarse, porque personas sin escrpulos se apropiaban del capital recolectado. El sistema de constitucin simultnea se caracteriza porque el acto de fundar una sociedad annima es uno solo: se celebra el contrato con la comparecencia de todos los socios fundadores y se paga el capital en forma total o en los porcentajes establecidos en la ley. Creemos que esta forma de constitucin es ms adecuada, sobre todo por los defectos que se le atribuyen al sucesivo. 5. LA ESCRITURA SOCIAL Y LOS ESTATUTOS En la parte general de este libro se habl del carcter solemne del contrato de sociedad y se dijo que todo lo que incida en su existencia jurdica, debe constar en escritura pblica para que tenga validez legal. La idea de ampliar el tema obedece a que el Cdigo de Notariado, en sus artculos 46 y 47, establece requisitos especiales para el contrato de sociedad annima, de manera que la escritura debe contener lo siguiente: 1) nombres, datos personales y domicilio de los socios; 2) enunciacin clara y completa del objeto de la empresa o negocio del que tome su denominacin; 3) capital de la compaa, nmero de valores y clases de acciones en que se divide, las preferencias en el pago de dividendos y amortizaciones de las-distintas series de acciones, si las hubiere; las primas que se establecen en el caso de redencin y la forma y plazo en que los socios deben consignar su importe en la caja social; 4) el monto del capital suscrito en el momento de la organizacin de la sociedad y la parte que est efectivamente pagada; 5) la forma de administracin; forma de nombrarlos y facultades de los administradores; atribuciones de la junta general de accionistas;

6) fechas en que deben celebrarse las sesiones ordinarias de la junta general de accionistas; 7) poca en que debe formarse el inventario, el balance de inventario o cuadro del estado financiero y fecha en que se acordarn los dividendos; 8) parte de las utilidades que formarn el fondo de reserva; y 9) el tanto por ciento de prdida de capital social que causar la disolucin de la sociedad antes de su vencimiento. Fuera de que la terminologa que usa el Cdigo de Notariado no es la adecuada, hay que hacer notar que algunas exigencias no son necesarias en la escritura pblica, porque el Cdigo de Comercio las tiene reguladas en forma imperativa. Por ejemplo, la prdida de ms de sesenta por ciento del capital social, aunque no conste en la escritura, provoca la disolucin de la sociedad antes que expire el plazo; as tambin, si no se estableciera el porcentaje de utilidades que deben retenerse para formar el fondo de reserva, se entender que es el cinco por ciento como mnimo. Ahora bien, si los socios deciden ampliar las previsiones de la ley, es lgico que s debe hacerse constar en el contrato; empero, la sociedad ajustar su actuacin a la ley mercantil, al contrato y a los acuerdos sociales que tome la asamblea de socios dentro de sus facultades especficas. En cuanto a los estatutos, viene a ser un complemento de la escritura constitutiva para regir la vida interna de la misma. En el anterior cdigo era imperativo formular estatutos, que se hacan dentro de la escritura o en documento aparte; en el actual cdigo, una sociedad annima puede o no tener estatutos; no es requisito indispensable. Esto obliga a que, cuando se omiten, la escritura constitutiva debe ser toda una reglamentacin de la sociedad, de manera que el notario tiene que ser cuidadoso en su elaboracin para que no quede ningn aspecto sin contemplar y su funcionamiento sea lo mejor posible. BASE LEGAL Artculos del 86 al 194 Del Decreto 2-70 emitido por el Congreso de la Repblica de Guatemala Cdigo de Comercio de Guatemala SUERTE EN SUS EXAMENES QUE DIOS ILUMINE SU MENTE Y LES DE SABIDURA ID Y ENSEAD A TODOS

Bibliografa utilizada para la elaboracin de este material Decreto 2-70 Cdigo de Comercio de Guatemala DERECHO MERCANTIL GUATEMALTECO TOMO I Sptima Edicin Ren Arturo Villegas Lara.