La Sucesin Testamentaria1

El artculo 952 seala que si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se llama testamentaria o testada y si es en virtud de la ley, intestada o abintestato. Lo que caracteriza a este tipo de sucesin es la existencia del testamento mediante el cual, el causante ha dispuesto todo o parte de sus bienes. Sucesin testada: es la transmisin que hace el causante de sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles a la persona o personas que designa en su testamento. Otra definicin puede ser que es la determinacin de los asignatarios y de las asignaciones hechas por el causante mediante testamento. Esta definicin tiene el carcter ms exacto, ya que, la primera comparte un elemento propio de la sucesin intestada al hablar de la transmisibilidad y tambin este es el efecto propio que establece la ley y lo hace siempre al fallecer una persona. Sin embargo, el mrito de definicin lo tiene, puesto que, pone sobre la mesa los elementos propios de la sucesin testada que al fin y al cabo es la voluntad del causante que se manifiesta. Trata del testamento el ttulo III del libro III del CC, artculo 999 y siguientes. Este artculo 999 define lo que es el testamento. El origen etimolgico del trmino testamento deriva de 2 expresiones latinas testatio y mentis que quiere decir en general testimonio de la voluntad y es por eso que en el testamento se manifiesta la ltima y real voluntad de quien otorga. Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva. Tambin podemos decir y tomando en cuenta sta definicin, es en general un acto jurdico unilateral y personalsimo que tiene por objeto principal la disposicin futura de bienes del causante de manera solemne, mientras vive y cuyos efectos se dan en forma plena con la muerte otorgante. De todo lo dicho, podemos analizar la definicin que da el cdigo Civil en sus caractersticas ms fundamentales del acto testamentario: 1. Es un acto jurdico unilateral Se perfecciona por la sola manifestacin de voluntad del testador, sin que pueda intervenir otra persona. De la sola lectura del artculo 999 se dice expresamente acto y

Apuntes del profesor David Cuba Abarca al curso Derecho Civil IV de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad de Antofagasta.

no contrato o convencin, terminologa propia de los actos jurdicos bilaterales. Lo unilateral es deducible de la propia definicin. Somarriva seala que es un acto jurdico porque es una declaracin de voluntad llamada a producir efectos jurdicos, hecha con la intencin de generar dichos efectos y tambin es unilateral, puesto que, para nacer a la vida del derecho requiere la sola voluntad del testador. Este es el caso ms ejemplificador de los actos jurdicos unilaterales. En nuestra legislacin son nulos absolutamente los testamentos otorgados en forma conjunta por 2 o ms personas al mismo tiempo y que sus clusulas se den en beneficio de los otorgantes o de terceros. Esto lo seala el artculo 1003 CC. Por tanto, estos testamentos conjuntos o mancomunados desvirtan la naturaleza del acto al condicionar o fundir libertades. Adems, la ley sanciona tambin con nulidad absoluta las llamadas disposiciones captatorias por tratarse de un acto prohibido por la ley. El artculo 1059 define estas disposiciones captatorias. No es otra cosa que sancionar expresamente los pactos sobre sucesin futura, debido a que es evidente que se trata de un acuerdo de voluntades para sucederse recprocamente, de modo que una asignacin tendra por causa la asignacin del otro. Es por ello, que sabemos que estos pactos adolecen de objeto ilcito y es por ello que su sancin ser la nulidad absoluta. 2. Es un acto solemne Esto es que est sujeto a la observancia de ciertas formalidades, de manera que sin ellas no produce efectos civiles el acto. La naturaleza de estas formalidades es que son formalidades ad-solemnitatem, se establecen por imperativo legal para que el acto produzca efectos y sea vlido. Normalmente causa confusin cuando se habla de formalidad y solemnidad, normalmente se dice que es testamento es un acto jurdico solemne, quizs esto no es tan exacto pero la definicin as lo menciona. En trminos generales la doctrina ha llegado a un acuerdo sealando que los actos jurdicos son formales o no formales (actos consensales). Las formalidades tienen a su vez, ciertas clasificaciones como de prueba, habilitantes, administrativas y ad-solemnitatem, que son las que se establecen en virtud del propio acto o contrato cuya inobservancia acarrea la nulidad absoluta, principalmente porque es la forma por la que se canaliza la voluntad. Diremos que el artculo 999 al sealar que el testamento es un acto ms o menos solemne, quiere decir que el testamento es siempre solemne y estas solemnidades podrn ser mayores algunas veces y menores en otras. El artculo 999 no hace otra cosa que recoger la clasificacin de testamentos solemnes y testamentos privilegiados, estos segundos son los menos solemnes porque

tienen por objeto permitir que una persona enfrentada en un trance extremo o peligro de muerte pueda disponer de sus bienes omitiendo o simplificando alguna de las formalidades requeridas ordinariamente por la ley. Como corolario de lo dicho, el artculo 1002 CC establece que cualquier documento o papel fuera del testamento no forma parte de l. Art. 1002. Las cdulas o papeles a que se refiera el testador en el testamento, no se mirarn como partes de ste, aunque el testador lo ordene; ni valdrn ms de lo que sin esta circunstancia valdran La razn de esta norma es que el testamento es un acto completo de principio a fin y debe cumplir con todas las formalidades que establece la ley, se hace en un solo acto, siempre con el mismo notario y los mismos testigos. Esta norma se justifica porque quizs estos papeles o cdulas no fueron hechos con las formalidades propias que la ley establece al testamento, o sea, no garantizan que la voluntad del testador se encauce y se formalice por los medios que imperativamente la ley le da cuando se establece la ltima voluntad a la hora de disponer de los bienes. Siempre se va a resguardar que la voluntad del testador sea la autntica, la verdadera Estas solemnidades objetivas, es decir, establecidas en atencin al acto, tienen por fundamento esencialmente dos cosas: a) porque el testamento es un acto de importancia en la vida jurdica y da origen a la sucesin por causa de muerte, es por ello, que las solemnidades hacen que la voluntad se encauce, se manifieste en forma clara y reposada, evitando la concurrencia de vicios en ella. b) Por medio de estas exigencias, siempre queda preconstituida una prueba de cual fue la real voluntad del causante. Es evidente que tiene un carcter probatorio. 3. Su objeto primordial es determinar el destino de los bienes del causante para despus de sus das. Esta disposicin de bienes puede ser total o parcial. Si es total, la sucesin es ntegramente testamentaria. Si es parcial, la sucesin ser mixta, es decir, sucesin en parte testada y en parte abintestato. Con todo, el acto de disposicin de bienes parece ser lo fundamental pero no es de la esencia del testamento, ya que, bien puede otorgarse ste, limitndose el testador a formular declaraciones sean algunas revocables o irrevocables. Un ejemplo de meras declaraciones revocables y no disposiciones de bienes puede ser el nombramiento de un partidor, curador, albacea o un desheredamiento. Las declaraciones irrevocables seran por ejemplo que por testamento se puede reconocer un hijo o se puede restablecer en sus derechos a sus progenitores. No solo entonces, puede hacerse disposicin de bienes en el testamento, aunque esa ha sido su razn de ser, pero la ley le da otros usos como las declaraciones.

Sin embargo, el artculo 999 que define al testamento, pareciera ser que en sta definicin solamente aluda a esta caracterstica que es la disposicin de bienes. 4. caracterstica, el testamento es esencialmente revocable. No es otra cosa que decir que el testamento puede ser dejado sin efecto por la sola voluntad de quien lo otorga. Esta es una caracterstica fundamental mencionada directamente de la definicin de testamento (artculo 999). Es una caracterstica fundamental porque debemos tener presente que en el testamento siempre hay una cuestin de afectos y sentimientos. Pero esta revocabilidad se refiere slo a sus disposiciones que asignan bienes pero no en sus declaraciones en que s tiene el carcter de irrevocable. (Inciso 2 del artculo 189). La revocabilidad est entonces, dispuesta para las disposiciones de los bienes. Tanta trascendencia ha dado la ley a la facultad del testador de revocar el testamento que el artculo 1001 se encarga de no dar valor a las clusulas que impidan o limiten la revocacin del testamento o alguna de sus clusulas (artculo 1001 CC). En el inciso primero, en general, la ley est diciendo que no vale cualquier disposicin que tenga como fin impedir la revocacin tanto del testamento como de sus clusulas, inclusive, cuando habla de las clusulas derogatorias nos estamos poniendo en el caso que como el testamento es un acto que se basta a s mismo, en el fondo toda declaracin de voluntad debe ser manifestada, no valen las cosas o clusulas de cosas sobre el futuro. Si bien, en el inciso segundo el testador no est impidiendo la revocacin del acto testamentario s est limitando, esto por lo menos viene a ser la manifestacin de la revocabilidad del acto testamentario. Pareciera ser que nuestro cdigo se hace eco de la volubilidad de las intenciones humana, porque ya que aquello en que algn momento parece ser definitivo e incontrarrestable con el correr del tiempo pasa a ser o se transforma en algo efmero e intrascendente. Por lo tanto, esta caracterstica de la revocabilidad parece ser la ms eficaz de las medidas que aseguran la libertad e independencia de testar. Se desprende que el testamento con sus disposiciones se hace definitivo a partir o con el fallecimiento del causante. Pero hay otras cosas que lo haran definitivo sin el fallecimiento del causante, por ejemplo: cuando se hace un testamento, y luego el testador es declarado interdicto por demencia o cae en imposibilidad de dar a entender su voluntad. caracterstica: el testamento es un acto personalsimo. Esto es una peculiaridad propia del testamento; as como lo dice el artculo 1003 inciso 1. Es por ello que el legislador prohbe los testamentos mancomunados o conjuntos, as como tambin las disposiciones captatorias 5.

El artculo 1059 se refiere a las disposiciones captatorias, estas disposiciones comprenden a 2 personas testando, en que un testamento pasa a ser la causa de la asignacin de otro (estn condicionados) Otra consecuencia de esta caracterstica est dada en que aqu no cabe la representacin, as lo seala el artculo 1004 del CC. (La facultad de testar es indelegable). Esto hace excepcin a la regla general de los actos jurdicos en que casi todos los actos jurdicos admiten la representacin. Es por esta razn y caracterstica que los relativamente incapaces pueden testar. Caracterstica: es un acto que debe bastarse a si mismo. El acto de testar viene a ser uno solo, sujetndose siempre a las formas propias de ste, as una persona no podra otorgar dos o ms testamentos incompatibles entre s. Tambin, podemos sealar conforme a esta caracterstica que como lo establece el artculo 1002 la ley exige que el testamento no est complementado o integrado por otros documentos, papeles o cedulas, aunque el testador diga que lo van a complementar, la ley no les dar valor, no es otra cosa que respetar la autoridad de la ley. Requisitos del testamento Distinguimos 3 tipos de requisitos: 1.- Requisitos internos: se refiere fundamentalmente a la capacidad para testar y que la voluntad se encuentre exenta de vicios. 2.- Requisitos externos: se refiere a la manera en que el testamento debe ser otorgado. 3.- Requisitos de las disposiciones testamentarias: dice relacin esto con que se encuentre conforme a derecho y su infraccin no produce la nulidad del testamento en su totalidad, sino que la respectiva clusula solamente. 1. Requisitos internos: 6.

a) Capacidad de testar: por regla general todas las personas son capaces de testar, esto conforme a una regla ms general de que la capacidad viene a ser siempre la norma general, y la excepcin la incapacidad. La capacidad de testar consiste en la aptitud o habilidad para otorgar validamente un testamento Conforme al artculo 1446 del CC podemos deducir que los incapaces son de derecho estricto y por lo tanto, el estudio de la capacidad de testar se traduce en el examen de estas excepciones.

La ley establece los inhbiles para testar, materia que debe ser tratada restringidamente ya que el artculo 1005 del CC establece inhabilidades especiales de ejercicio que son: 1.- Impber: se refiere al varn menor de 14 aos y a la mujer menor de 12 aos; la ley presume una total falta de discernimiento para testar y cuya voluntad no es apta para generar efectos jurdicos o para el derecho carecen de voluntad. 2.- interdiccin por demencia: el demente tambin es absolutamente incapaz pero hay una diferencia con el artculo 1447 CC, porque aqu se habla del demente interdicto, no del demente al que se refiere el articulo 1005 CC. El demente es una persona privada de razn. La ley se refiere ac al demente interdicto porque por medio de la interdiccin se estara relevando de la prueba de su demencia. La interdiccin debe inscribirse en el libro de prohibiciones e interdicciones del Conservador de Bienes Races. 3 El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa. Esta regla es ms amplia que la anterior, que hablaba del demente interdicto, y comprende a toda persona que no se encuentre en su sano juicio. Adems no se requiere aqu una privacin indefinida, permanente o habitual de la razn, porque la expresin que dice la ley actualmente se refiere a que la falta de juicio o discernimiento o privacin de la razn, debe ser contempornea al otorgamiento del testamento. A ttulo de ejemplo, el artculo 1016 exige expresar en el testamento abierto, que el testador se encuentre en su sano juicio, por tanto esto es algo que le debe constar a las personas que intervienen en la confeccin del testamento (testigos, notario, etc.). El artculo 1005 N 4, seala que la privacin de la razn puede deberse a ebriedad u otra causa. Dentro de estas otras causas perfectamente cae aqu el demente no interdicto, o tambin puede ser una causa de hipnotismo, o aquellas que consumen sustancias psicotrpicas. En lo referente al demente no interdicto, el artculo 465 inc. 2 que seala lo que a contrario sensu menciona el inc. 1, Art. 465/2 Y por el contrario los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente. Este inciso 2 no hace otra cosa que decir que el acto siempre ser vlido, sin perjuicio de probarse en juicio, que la persona estaba demente. Esto est estrechamente relacionado con la nulidad, por cuanto debe ser alegada, ya que mientras no sea alegada surtir todos los efectos como si hubiere nacido vlido, sin vicios. 4 Se refiere a todo el que no pudiere manifestar su voluntad claramente. Diremos que una causal como sta es siempre infaltable en toda enumeracin, por qu?, porque si tenemos en cuenta la importancia del acto testamentario, y la importancia que significa resguardar la libertad de testar. Por esta razn, parece lgico que aquellos que no puedan dar a conocer claramente su voluntad se les permita testar.

Aqu no estamos hablando de los dementes, oligofrnicos o cualquier persona que sufra alguna atrofia en sus facultades intelectuales e inclusive volitivas; son personas que en este punto se encuentran sin problemas. Ms, por diversas razones no pueden exteriorizar su querer de manera unvoca y sobre todo inequvoca, por ejemplo el sordo mudo que no pueda darse a entender por escrito (el analfabeto). Precisamente la Corte Suprema en este punto resolvi en un fallo que una persona sorda y analfabeta no podra otorgar testamento en circunstancias normales, es decir, no podra testar por testamento abierto ni por testamento cerrado. No podra testar por testamento abierto, por no estar en condiciones de cumplir el trmite de la lectura (artculo 1017) en cuanto a que el testador debe or la lectura que el escribano haga a viva voz, una exigencia que es una solemnidad y por lo tanto no se puede prescindir de ella. Y el artculo 1022 seala que el que no sepa leer y escribir, no podr otorgar testamento cerrado. Tomando en cuenta otra norma que es la del artculo 1060, que en trminos simples no da valor a ninguna disposicin que se de a conocer por un s o un no, o por una seal de afirmacin o negacin contestando una pregunta. Aun cuando pareciera clara la intencin del testador, bajo esta circunstancia, no vale la disposicin; ello porque toda la voluntad tiene que nacer del testador quien debe expresar claramente sta. El inciso final del artculo 1005 seala que las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar, por lo que esta numeracin tiene carcter taxativo. Si nos damos cuenta no son ms que las incapacidades absolutas para realizar actos jurdicos. Adems debemos decir que la capacidad debe existir al momento de testar. De esto podemos concluir, que si una persona inhbil otorga testamento y esta incapacidad posteriormente desaparece, el testamento seguir siendo nulo. A contrario sensu, si una persona hbil otorga un testamento, ste no se invalida por una incapacidad sobreviniente. En este ltimo caso, el testamento se hara irrevocable en vida del causante (ello porque si la persona lo revoca se necesitara otro testamento y si es inhbil no podra hacerlo). Excepcin, respecto de la irrevocabilidad del testamento en vida del causante y se presenta en los incapaces relativos: menor adulto y el disipador interdicto quienes pueden perfectamente testar sin las autorizaciones legales (de los padres y del representante legal respectivamente). Qu pasa con la mujer casada bajo sociedad conyugal? La mujer casada bajo sociedad conyugal no necesita autorizacin del marido para testar (ello porque el artculo 1005 es taxativo slo son esas las inhabilidades y no otras y por otro lado est la libertad de testar). b) Voluntad exenta de vicios: Se habla precisamente de voluntad en los actos jurdicos unilaterales (y en los actos jurdicos bilaterales, se habla de consentimiento). El consentimiento es un acuerdo de voluntades que origina un pacto, un contrato o una convencin. Al estudiar los actos jurdicos, nos dimos cuenta que la voluntad es la piedra

angular de stos, los fundamenta y es la expresin en lo jurdico de nuestra libertad y la libertad es signo de lo racional del hombre y que a fin de cuentas estas notas son lo que le dan al hombre su dignidad, o sea la autonoma de la voluntad. Dicho esto entonces, por mucho que una persona est cercana a la muerte, no significa que no es merecedor de toda esta proteccin jurdica que otorga la ley. Por ello, la ley otorga el mximo de precauciones a la manifestacin de voluntad, creando incapacidades e indignidades para suceder a los que atentan contra ellos. Sancionando tambin con la nulidad las disposiciones que se encuentren viciadas o influenciadas por factores extraos y adems la ley reviste de las solemnidades necesarias que el acto testamentario requiere. Y como acto jurdico y como toda declaracin de voluntad, el testamento requiere que sta se encuentre sin vicios. Los vicios de la voluntad siempre se han estudiado a propsito de los vicios del consentimiento que habla el artculo 1445 que seala aquellos vicios como el error, la fuerza y el dolo, y el artculo 1451, precisamente as lo detalla. Art. 1445 Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. Art. 1451 Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo. Si bien es cierto estamos frente normas regulan los actos jurdicos bilaterales, la doctrina siempre ha dicho que estas normas son la regla general y que se utilizan tanto para los actos jurdicos bilaterales como unilaterales, por cuanto los vicios de la voluntad van a ser iguales en todas partes. Con todo, el libro III en su ttulo III y IV reglamenta de forma especial la fuerza y el error, ms no se ocupa del dolo. a) La Fuerza.

El artculo 1007, slo se limita a decir que el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. Este simple precepto ha dado pie a diversas formas de interpretar, sobre todo en la frase de cualquier modo. Art. 1007 El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. Podramos decir primero, que aunque parezca estar dems, dejamos inmediatamente la frase aludida de cualquier modo, no se est refiriendo al hecho de que estara incluida tambin aqu la fuerza fsica, que es el quebrantamiento muscular ocasionado por la potencia fsica mayor producida por un tercero que encausa de cierta

forma el obrar (aqu derechamente no hay voluntad y por tanto no habra acto). Y la fuerza moral no es otra cosa que la bis compulsiva, que es aquella que se ejerce en la esfera de la psiquis con el objeto de producir un fuerte temor o miedo que induce bajo presin, a actuar en la forma querida por aquel que lo utilice. Aqu hay voluntad pero est viciada. Aqu entonces se quiere dejar claro que la frase de cualquier modo no comprende la fuerza fsica y ello simplemente porque no hay voluntad. Ya sentndose que es la fuerza moral la que es vicio de la voluntad, lo que si merece aqu detenernos es que la frase ya aludida de cualquier modo se est alejando de las normas, es decir, de los artculos 1456 y 1457 que definen a la fuerza como vicio del consentimiento. En este sentido bastara para viciar la voluntad, cualquier presin en el nimo del testador que le prive de su independencia a la hora de testar. Art. 1456 La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento. Art. 1457 Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento. Una segunda posicin est dado por un sector que plantea que la fuerza s se debe ceir a los requisitos de los artculos 1456 y 1457, porque es aqu donde se define a la fuerza como vicio del consentimiento (debiendo ser grave, injusta y determinante). Por tanto, la frase de cualquier modo significa que no importa el medio ni en quien provenga; sea un beneficiario o un tercero. Esta frase tiene por fin reflejar que no importa cmo sea, por qu medios ni de quien provenga la fuerza y tambin aludiendo de que estamos hablando de un acto jurdico unilateral (por cuanto los artculos 1456 y 1457 estn orientados a los actos jurdicos bilaterales). As tambin lo ha entendido la Corte Suprema que al fin y al cabo se ha inclinado por esta segunda posicin, aduciendo que esta presin ilegtima, debe ser tomando en cuenta la edad, sexo y condicin del testador, siendo determinante en su resultado. Se ha considerado que el temor reverencial tambin estara incluido dentro de esta frase, pero siempre y cuando revista caracteres de gravedad y que sea determinante, por lo menos. Otra cuestin que debemos sealar, es que el testamento viciado por la fuerza es nulo en todas sus partes. La mayora de la doctrina entiende que no existe razn para no

aplicar el artculo 1682, por lo que la sancin sera nulidad relativa, sta sera la regla general. Art. 1682 La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. Sin embargo, hay una posicin que seala que la nulidad sera la absoluta, por una razn de texto, cuando dice que ser nula en todas sus partes. (Postura de Jos Clemente Fabres). Digamos que esta visin es errada, ya que la disposicin significa solamente que el testamento queda en forma ntegra afectado por la nulidad y que son nulas aquellas clusulas que no han sido producto de la fuerza. Entonces queda sentado que la sancin es la nulidad relativa (opinin que tambin comparte la Corte Suprema), porque precisamente se aplican las reglas generales, estamos hablando de la fuerza moral, puesto que si se habla de la fuerza fsica la sancin sera la nulidad absoluta (en estricto rigor es la inexistencia, pero para quienes la niegan, la sancin es la nulidad absoluta) b) El error.

En general, puede ser definido como: la representacin falaz que se tiene de la realidad, dada por un falso concepto que pueda tenerse acerca de un hecho o el derecho. Precisamente, este vicio carece de sentido y aplicacin, tratndose del testamento o del acto de testar en su totalidad. Es difcil concebir la hiptesis de que todo el testamento pudiera ser anulado por error, si se tiene en cuenta que en l se instituyen tanto herederos a ttulo universal como a ttulo singular, se formulan declaraciones y designaciones, en fin. Tal situacin parece inimaginable, por ello es que el CC no se refiere a este vicio al regular la manifestacin de voluntad en el testamento. De lo que s trata el Cdigo, es del error respecto de las asignaciones. De stas trata el CC en los artculos 1057, 1058 y 1132. Art. 1057 El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona. Art. 1058 La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita.

Art. 1132 Si el testador manda pagar lo que cree deber y no debe, la disposicin se tendr por no escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella importa, no se deber el exceso a menos que aparezca la intencin de donarlo. Sabemos que el acto de testar, al mismo tiempo parece ser un acto en que la persona del asignatario cobra especial relevancia, por lo que es uno de los casos en que el error en la persona, por regla general, vicia la disposicin o asignacin. La regla general es que s la vicia, a menos que no exista duda acerca de la persona. Por lo tanto, el nombre del asignatario aqu es esencial, por eso es que la regla general es que vicia el consentimiento el error, puesto que no da lo mismo dejar una asignacin a Juan que dejrsela a Pedro, pero si est perfectamente determinado a quin se le deja la asignacin no lo hace vicio en estas circunstancias. El artculo 1057 del Cdigo Civil se refiere al error en el nombre o calidad del asignatario, se establece que ste no vicia la disposicin testamentaria si no hubiera duda acerca de la persona. Lo que interesa realmente es la identidad fsica del asignatario, es decir, que este sea quien el testador cree que es. Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona. Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Sin embargo el artculo siguiente, el artculo 1058 del CC, prescribe que la asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Al analizar estas 2 normas e interpretarlas armnicamente se llega a la conclusin de que un error en la calidad de la persona an cuando no haya error en la identidad fsica de ella, vicia la asignacin si esta calidad fue un motivo determinante para hacerlo. El artculo 1058 trata de forma ms amplia el error, exigiendo un solo requisito para que traiga aparejada la nulidad de la asignacin y es que el error recaiga sobre hechos que motivaron y determinaron instituir asignatario a una determinada persona. Este artculo 1057 no se puede entender por s mismo, sino que se debe enlazarse con el artculo 1058. Por ejemplo, si se instituye asignataria a una persona determinada en consideracin a que es hijo de una persona x, y finalmente se sabe que ese asignatario no es hijo de ese x, si solo aplicamos el articulo 1057 la asignacin parece que sera vlida, porque se erra en la calidad y no en la persona fsica como tal. Pero si aplicamos el artculo 1058, an en el supuesto que no haya duda respecto de la persona de que se trataba una asignacin motivada por un error sustancial en la calidad de la persona del asignatario vicia la asignacin por la nulidad. Entonces el articulo 1058 ms que hablar de error en la persona, se habla de un error en los motivos de la asignacin y que sea determinante en este punto. Por lo que es un precepto ms amplio que el solo error en la persona del artculo 1455 y que es muy difcil de darse en un testamento, ya que lo normal ser error en el nombre o calidad del

asignatario o en los motivos de la asignacin. El artculo 1455 establece que el error no vicia, mientras que el artculo 1058 es ms amplio que el artculo 1455. Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato. El artculo 1132 tiene que ver al momento de tratar sobre las asignaciones a titulo singular, estableciendo que si el testador manda a pagar lo que ste debe y no debe nada, la disposicin se tendr por no escrita. Esta regla es aplicacin del principio del enriquecimiento sin causa que nuestro Cdigo Civil recoge especialmente a propsito del cuasi contrato del pago de lo no debido. El inciso segundo del artculo 1132 se paga ms de lo debido, y el exceso no se debe. Art. 1132. Si el testador manda pagar lo que cree deber y no debe, la disposicin se tendr por no escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella importa, no se deber el exceso a menos que aparezca la intencin de donarlo. Sancin: Otro problema interesante es determinar Cual es la Sancin? De que nulidad se est hablando? Hay quienes plantean que la sancin sera la nulidad relativa aplicando las reglas generales del artculo 1682 de la misma forma como se aplica a propsito de la fuerza como vicio. Pero tambin y con mucha razn otro sector agrega que la sancin aplicable seria la inexistencia jurdica o la nulidad absoluta, lo cual depender si se acoge o no la teora de la inexistencia jurdica. En efecto el error tratndose de una asignacin testamentaria est regido por los artculos 1057, 1058, 1132 del CC. Estos artculos sealan que la sancin consiste en que la disposicin se tendr por no escrita, esta expresin denota una sancin ms fuerte que la nulidad relativa y por lo tanto, alude sin dudas a la inexistencia o nulidad absoluta. Adems, si dos de las tres disposiciones ya analizadas sealan esta sancin de forma precisa no se justifica razn para aplicar una sancin distinta sobre todo en el artculo 1057. Tambin la ley no ha indicado de forma clara para el caso que se trate de nulidad relativa quien es el titular de la sancin, esto por cuanto no se sabe cul de los herederos ser titular de la accin. Respecto al artculo 1058 podramos preguntarnos cuando se habla de cual es la forma u orden a que se debe interpretar el artculo 1058?, en orden a que la motivacin que tuvo el causante deba o debe expresarse en el testamento o ello no es necesario. Parece evidente que el error de hecho debe manifestarse en el testamento siendo insuficiente toda clase de pruebas extrnsecas al acto, entonces el motivo determinado y errneo debe constar en el acto mismo que es mortis causa, rechazndose entonces la prueba extrnseca encaminada a demostrar cul fue el motivo que llevo al testador a efectuar una determinada asignacin.

Dolo Nada dice el legislador del dolo como vicio de la voluntad en los testamentos. La aplicacin de las reglas generales resulta impracticable, ya que de acuerdo al articulo 1458 para que el dolo vicie la voluntad debe ser obra de una de las partes, lo cual veremos no sucede tratndose de actos jurdicos unilaterales como el testamento. De ah que tratndose de otros actos jurdicos unilaterales, como el caso de la aceptacin o repudiacin de una asignacin, la ley lo haya reglamentado, expresamente en los artculos (artculos 1234 y 1237). La regla general ser que en los actos jurdicos unilaterales, el dolo no tiene aplicacin como vicio de la voluntad. La nica disposicin relacionada con esta materia es la contemplada en el artculo 968 N4, segn el cual es indigno de suceder al difunto, como heredero o legatario, el que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto o le impidi testar. Esta norma contiene la solucin al problema, ya que sanciona al que dolosamente obtiene una disposicin en su favor, aqu obra con dolo la persona favorecida con la asignacin, quien obtiene el beneficio, o el que impide testar al causante. Esto es, entraa un cierto beneficio, ya que tambin se ve el dolo, ya que quizs el causante quera testar para beneficiar a alguien especfico. La nica particularidad, en consecuencia, es que en lugar de sancionarse con la nulidad el testamento se sanciona con la indignidad al que fragua este vicio de la voluntad. As el asignatario doloso perder su asignacin o el provecho que le reporta el que el causante haya dejado de testar. En materia testamentaria el dolo como vicio de la voluntad no tiene cabida. Pero la ley seala una indignidad en el artculo 968 N 4. Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: 4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar; Sin embargo, esta materia tiene un vaco porque si una persona impide testar al causante, dolosamente, puede hacerlo en provecho propio o en provecho de un tercero y en tal caso la indignidad no le afectara personalmente, pero su dolo favorecer a un tercero que ser el asignatario. Qu sancin queda al que impide testar al causante en beneficio de un tercero? Aqu hay un vaco, porque como el dolo no cabe como vicio de la voluntad, por las razones ya dichas, en materia testamentaria, en este caso no hay sancin para l, no hay perjuicio, no cabe sancin alguna, nadie puede presumir que en el evento de que hubiere testado lo habra perjudicado o favorecido, de modo que el dolo en este caso queda impune y nadie podra reclamar su expectativa (No se puede presumir que se hubiere favorecido). Otro problema es determinar qu sancin corresponde al que dolosamente induce al causante a instituir heredero a un tercero. Aqu no se le impide testar, aqu se le induce a testar. Desde luego el beneficiado no puede ser sancionado por la indignidad, dado que el artculo 968 N 4 debe interpretarse restrictivamente por establecer indignidades. La cuestin dice relacin con la aplicacin de lo previsto en el artculo 1458 inc. 2, estimndose que en este caso indudablemente el que fragu el dolo responder de todos

3.

los perjuicios que causa y el que se beneficia del dolo sin haber tomado parte en l, responde hasta la concurrencia del provecho que le haya reportado el dolo. Las razones que da la doctrina para afirmar lo ya dicho se pueden sintetizar en cinco puntos: 1. No parece posible admitir que quien es instituido asignatario pueda aprovecharse del dolo ajeno. Lo que significa amparar la mala fe y una posible colusin entre el que fragua el dolo y el beneficiario. Aqu hay una razn poderosa en que la ley no podra ser burlada. 2. El artculo 1458 consta de 2 incisos. El inciso 1 se refiere a las condiciones que debe reunir el dolo para que vicie el consentimiento. Y el inciso siguiente (inciso 2) se refiere a los dems casos lo que se erige como regla general que puede ser, aqu s, interpretada de una forma extensiva. 3. Esta expresin en los dems casos del artculo 1458 inc.2 esta referida al hecho de que el dolo no sea obra de una de las partes o no sea determinante, y es precisamente el caso que nos ocupa. Lo que quiere decir es que, cuando se refiere a en los dems casos este se erige como un principio general que s puede ser interpretado extensivamente, y ahora en esta tercera razn, interpretando bien el artculo 1458 el inc. 1 slo describe situaciones (o condiciones) para que el dolo vicie la voluntad y el consentimiento, pero el inciso 2 se erige como regla general, es decir, cuando no rena los requisitos de que venga de la otra parte y que sea determinante. 4. Si aceptamos que el beneficiario no responda de acuerdo al artculo 1458, la ley permite contrariar la verdadera voluntad del causante que por lo menos no era la de favorecer a este asignatario. 5. Todo lo mencionado coincide plenamente con el artculo 2329 del CC. que ms que un precepto es un principio general del derecho, ya que por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia de otra persona debe ser reparado por sta. El problema planteado no se presenta en el caso de la fuerza moral, por cuanto aqu todo el testamento se acumula, aunque la fuerza solo incide en una clusula y provenga de un tercero. Como hemos sentado que el dolo slo puede ser vicio de la voluntad en los actos jurdicos bilaterales, no puede ser entonces, vicio de la voluntad del testador y que las clusulas obtenidas no acarrean la nulidad por este medio. Diremos que, sin embargo directamente relacionado con este tema, se encuentra el artculo 1058 CC. En efecto, el dolo es una maquinacin engaosa y fraudulenta, en este caso destinada a obtener una asignacin testamentaria. Es indudable que para estos efectos deber inducirse a error al causante hacindole creer un hecho o antecedente falso, de suerte que si el mal intencionadamente le hace creer algo falaz al testador en los trminos del artculo1058 para inducirlo a instituir una asignacin, ella puede ser invalidada por error que ser el efecto o resultado obligatorio de la maquinacin fraudulenta. Es necesario tambin sentar que no comparten esta visin del problema un sector de la doctrina que sostiene que s son aplacables derechamente los artculos 1458 y 1459 del CC aunque las particularidades del testamento impongan ciertas alteraciones, es

decir, deben aplicarse las reglas generales del dolo como vicio del consentimiento que en nuestro caso vician la voluntad del testador con una pequea salvedad. Este criterio es sostenido por: Domnguez Benavente, Somarriva, Abeliuk, Meza Barros, entre otros. Sostienen que el dolo como vicio del consentimiento debe ser determinante y obra de una de las partes, esta ltima exigencia debe ser entendida racionalmente, en consecuencia, se debe llegar a la conclusin de que no tiene cabida en el testamento por ser un acto unilateral. Por tanto, el dolo para viciar la voluntad del testador, puede ser obra de cualquier persona, ya que no existe contraparte, aqu quien quiera que sea el que se haya valido del dolo para obtener una clusula testamentaria en su favor, ser nula la disposicin y aplicando el artculo 1682, la sancin ser la nulidad relativa y por tanto, el dolo s vicia la voluntad del testador y la sancin es la nulidad relativa. Clasificacin del Testamento. Nos referimos a los requisitos externos del testamento, es decir, se hace mencin a las solemnidades de que est revestido el testamento. Recordando el artculo 999 que define testamento, seala que la gran clasificacin de los testamentos emana precisamente de las solemnidades, por ello el testamento que es siempre solemne puede ser clasificado en: Solemne Menos solemne o privilegiado, como se llama a esta ltima. El testamento Solemne, es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere. Este puede ser otorgado en Chile o en pas extranjero. En Chile, puede ser abierto o cerrado. As el testamento solemne abierto pblico o nuncupativo es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos y funcionarios si lo hubiere. El testamento cerrado, mstico o secreto, es aquel en que no se da a conocer el contenido si no que el testador presenta al funcionario y testigos en escritura cerrada expresando que en ella se contiene el testamento. El testamento solemne otorgado en el extranjero puede ser extendido en conformidad a la ley chilena, en cuyo caso puede ser abierto o cerrado. O puede otorgarse en conformidad a la ley extranjera, artculos 1027 y 1028 CC. Por ltimo el testamento menos solemne o privilegiado es aquel donde pueden omitirse alguna de las solemnidades por consideracin exclusiva a circunstancias particulares expresamente determinadas por la ley. Son especies de testamentos privilegiados: Verbal Militar Martimo.

Ley que rige las solemnidades del testamento: El artculo 18 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes, de 1861; dispone que las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento. De modo que si una ley posterior exige nuevos y mayores requisitos para la validez del testamento, no por ello el otorgado bajo la legislacin anterior, sin dichas solemnidades, deja de ser vlido. Testamento Solemne: A. Testamento Solemne otorgado en Chile: Existen requisitos comunes a todo testamento solemne otorgado en Chile, que son dos: La Escrituracin del testamento: Es requisito fundamental de todo testamento solemne otorgado en Chile. El artculo 1011 precisamente seala que el testamento solemne es siempre escrito. Debe contar con la presencia de testigos hbiles: As los testigos de un testamento deben reunir ciertos requisitos que se resumen en la habilidad para serlo. La habilidad siempre ser la regla general, por tanto, la habilidad para ser testigo debe ser entendida como la que goza toda persona no comprendida en la enumeracin que hace el artculo 1012 del CC. Este artculo dispone que no podrn ser testigos en un testamento solemne otorgado en Chile, las siguientes personas (son diez casos en total): N 1: Derogado N 2: Los menores de 18 aos. N 3: Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia. En esta causal de interdiccin por causa de demencia, para probar la inhabilidad bastar acreditar la interdiccin, si se trata de un demente no interdicto, quien alegue la inhabilidad deber probar la demencia, la cual debe ser actual o coetnea al acto testamentario, situacin propia del numeral siguiente; artculo 465 N 4: Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn. Situacin en la que cae el demente no interdicto, la persona ebria, el que haya ingerido alucingenos, en general cualquier sustancia psicotrpica, el sonmbulo o el hipnotizado. El vicio tiene que estar al momento del acto N 5: Los ciegos N 6: Los sordos N 7: Los mudos Aqu nos da a entender que la importancia para ser testigo radica en que ste debe dar fe de todo lo que est pasando a su alrededor; respecto de ellos, quiz el mudo

podra dar fe de lo que est pasando, pero la forma de prestarlo dara lugar a dudas. Por tanto, la ley precave cualquier duda que se pueda suscitar. N 8: Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267 N 7, y en general los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos. Si leemos el artculo 267 nos damos cuenta de que no calza la remisin, puesto de que el artculo 267 se trata de la suspensin de la patria potestad y no dice nada referente con una pena o condena. Lo que sucede es que la referencia al artculo 267 N 7 no corresponde actualmente, despus de haber entrado en vigencia la ley 19585, y hoy debe considerarse hecha al artculo 271 N 3 CC, que se refiere a la pena aflictiva, y no al nmero de aos que comprende el presidio, como lo sealaba el antiguo artculo 267 N 3. En otras palabras, haba ciertos delitos que en el plano del derecho de familia imponan penas, pues bien el artculo 271 N 3 se refera a los condenados por delitos que merezcan pena aflictiva; pero aqu el CC tiene un error de remisin. La segunda parte de este numeral, en general no tiene aplicacin en el campo civil actual, porque estas inhabilidades son de derecho estricto, y no hay sentencias condenatorias que inhabiliten para ser testigo de un testamento N 9: Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento. En otras palabras, no es ms que el personal de la notara N 10: Los extranjeros no domiciliados en Chile N 11: Las personas que no entiendan el idioma del testador, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024. el artculo 1024 se refiere al testamento cerrado, que es el nico que pueden otorgar las personas que no pueden entender o ser entendidas de viva voz; caso en el cual hace excepcin al N 11. Por tanto, cabe la situacin en que el testador no puede ser entendido verbalmente Requisitos colectivos de los testigos: Estos requisitos que establece el inciso final del artculo 1012, no son requisitos para la habilidad de los testigos, ya que stos se toman en forma individual a cada uno. En cambio, estos requisitos son colectivos, es decir, que se deben cumplir en conjunto por los testigos, satisfaciendo las expectativas que impone la ley, y que son dos: Que a lo menos dos de los testigos deben estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorga el testamento Que un testigo a lo menos debe saber leer y escribir, cuando concurran tres, y dos cuando concurren cinco

No son requisitos de habilidad. Inciden en la validez del testamento, pero no en cuanto inhabilidad del testigo. Conforme al inciso final, la ley no exige como requisito general, que todos los testigos sepan leer y escribir, o que todos estn domiciliados en el lugar de otorgamiento del testamento. La habilidad putativa de un testigo no anula el testamento:

Respecto a la aptitud de los testigos, a su habilidad, hay una norma especial de enorme importancia que dice relacin con la habilidad aparente o putativa; esto lo seala el artculo 1013 CC. Esta norma est inspirada en el llamado error comn; se trata de una situacin especial desconocida por el testador y por quienes lo rodean; as de las apariencias externas se puede deducir que el testigo es hbil, como sinnimo de no estar dentro de la enumeracin del artculo 1012. Este criterio de recoger el error comn, muchas veces ha sido utilizado por nuestra jurisprudencia nacional para resolver situaciones en que pueda ser inducida a error la comunidad, por un hecho que escapa al conocimiento y control de sta; de esta forma se protege un principio bsico que es el de la buena fe. Pero en el caso de la habilidad putativa del testigo, la ley ha sido exigente, ya que para aceptar la habilidad putativa la ley exige requisitos de carcter copulativo: Que no se manifieste la inhabilidad en el aspecto o conducta del testigo, su comportamiento Que se ignore la inhabilidad generalmente en el lugar donde el testamento se otorga Que la opinin de considerar hbil al testigo, se funde en hechos positivos y pblicos. Hecho positivo significa que no basta que ste no exhiba un comportamiento anormal, sino que se trata de que exhiba un comportamiento normal, hecho positivo, hacer

En resumen, se debe tratar de un testigo cuyo aspecto, comportamiento y fama demuestran una habilidad que no tiene. El inciso final seala que esta habilidad putativa ser aplicable slo a uno de los testigos. Testamento solemne abierto Esta clase de testamento llamado tambin pblico o nuncupativo, se caracteriza porque el testador da a conocer sus declaraciones de ltima voluntad al escribano, si lo hubiere, y a los testigos. Entonces, el cdigo le da una gran importancia en su desarrollo, el cual lo define en su inciso final del artculo 1008 y en otra disposicin, en el inciso primero del artculo 1015. De lo dicho, el testamento puede otorgarse de 2 formas conforme lo establece el artculo 1014 inciso primero, el cual establece que en Chile el testamento solemne y abierto debe otorgarse ante competente escribano y 3 testigos o ante solo 5 testigos. Por lo mismo, el testamento puede otorgarse: 1. 2. ante funcionario publico competente y 3 testigos y el que se otorga solo ante 5 testigos.

En el primer caso ste constituye un instrumento pblico, y en el segundo caso es un instrumento privado que debe ser reconocido como veremos ms adelante. En virtud de esto trataremos primero el que se otorga ante funcionario competente y 3 testigos. A partir de esto es inevitable preguntarse quin es el funcionario competente? Segn el artculo 1014 sera el escribano, pero esta expresin es bastante antigua, por lo tanto, hoy estaramos hablando de notario. El escribano antes era un funcionario pblico que cumpla la funcin de dos auxiliares de la administracin de justicia, es decir, de secretario (porque firmaba las resoluciones judiciales emanadas del juez) y cumpla el rol de notario. Esta situacin se termin no hace mucho, ms o menos en el ao 1875 en que se dict una ley referida a las atribuciones de los tribunales que vendra siendo un antecedente del Cdigo Orgnico de Tribunales. Pero el inciso 2 del artculo 1014 seala que tambin podrn hacer las veces de notario el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar de otorgamiento, dice adems que todo lo visto en este ttulo acerca del escribano (notario) se entender respecto del juez de letras en su caso. Existe un tercer funcionario que es el oficial del registro civil, as la ley 4808 sobre registro civil, seala que har las veces de tal (es decir de escribano) el oficial del registro civil, siempre que en la comuna en que se otorgue el testamento no sea asiento de notara, as lo seala el artculo 86 de la ley 4808. Por lo tanto, los oficiales del registro civil son competentes dadas estas circunstancias. Como se determina la competencia respecto del notario? Este debe ejercer su funcin de tal siempre dentro de su respectivo territorio, ahora cual es su territorio? Este est determinado por la comuna o agrupacin de comunas que constituya territorio jurisdiccional de jueces de letras, se encontrar por lo menos siempre un notario. Ahora respecto del juez de letras debe ser el del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento y respecto al oficial del registro civil tiene como territorio de su competencia la respectiva comuna, pero es condicin siempre que en su comuna no tenga su asiento el notario. La competencia est en general determinada por la sede del funcionario y no por el domicilio del testador. La titularidad la tiene por lo tanto el notario, y en su defecto concurrirn el juez de letras o el notario cuando corresponda. Como se otorga el testamento? En cuanto al otorgamiento mismo del testamento, nos viene la pregunta como se confecciona?, se refieren a esta materia los artculos 1016, 1017 y 1018 CC, los cuales pueden descomponerse en 3 etapas que son:

1. 2. 3. 1.

Escrituracin Lectura visible Firma del testamento

Escritura del testamento Todo testamento solemne debe constar por escrito, no es menester que se escriba el testamento en presencia del notario y testigos, sobre el particular el artculo 1017 inciso primero establece que el testamento abierto podr haberse escrito previamente. Este documento deber contener adems de las disposiciones testamentarias y dems declaraciones, los datos necesarios para individualizar al testador y a los testigos, esto lo dispone el artculo 1016 que seala que expresar fecha y lugar e individualizacin de escribano si lo hubiere, y el artculo 1012 dice que se debe dejar constancia de la hora. 2.

Lectura del testamento El testamento se materializa con este trmite, y sobre el particular el artculo 1017 inciso 2 establece que debe leerse por el funcionario competente y si fue otorgado slo ante testigos ser por el que designe el testador El inciso tercero de este artculo seala los detalles de su formalidad. En razn de estas formalidades surge la pregunta si es necesario dejar constancia de la lectura? en este aspecto hay dos posiciones. Una obviamente est a favor de que se deje constancia y otra que dice necesariamente que no. Jurisprudencialmente ha ganado la doctrina que impone la negativa. Se argumenta que la ley no impone esta exigencia y las solemnidades deben ser de derecho estricto. Adems, debemos tener presente que si se dejara constancia en el mismo testamento de haberse dado cumplimiento a esta formalidad se dificultara la prueba para quin alegue la nulidad del testamento, porque una cosa es la solemnidad y otra cosa es la prueba de ella. Como ltimo argumento podemos sealar que esta exigencia s se seala expresamente para el testamento del ciego. 3. Firma del testamento El acto termina con la firma de los presente, as lo seala el artculo 1018 CC. En cuanto al hecho de que los testigos deban firmar se exige que al menos uno de ellos sepa leer y escribir si son tres y al menos dos de ellos deben saber leer y escribir si son 5. Existen personas que slo pueden otorgar testamento abierto lo que claramente es una particularidad y excepcin, ya que normalmente pueden a su eleccin otorgar testamento solemne abierto o cerrado y estas personas son: el ciego el que no sabe leer y escribir. De esto ltimo llama la atencin, en relacin a lo que deca el artculo 1022. El articulo 1029 seala que el ciego, el sordo y sordomudo que puedan darse a entender claramente aunque no por escrito, slo podrn testar nuncupativamente y ante escribano o funcionario competente que hagan las veces de tal. Esto llama la atencin

cuando hablbamos de la capacidad para testar, y hablamos en general de las personas que no puedan darse a entender claramente, en relacin con el artculo 1005 y la jurisprudencia dice que para estar inhabilitado para testar basta que una persona no sepa leer ni escribir o que sea sordo, ya que en el caso del testamento cerrado es necesario saber leer y escribir, y en el testamento abierto al existir el trmite de la lectura a viva voz es necesario escuchar, por lo tanto, son inhbiles los sordos aunque puedan darse a entender claramente. Hay personas que slo pueden otorgar testamento abierto, circunstancias especiales, se debe a una excepcin. dado sus

Estas son personas limitadas en ciertas facultades o habilidades, pero no por ello son incapaces de testar, pero este derecho lo pueden ejercer slo en la forma que establece especialmente la ley para ellos. La finalidad es la de precaver un posible fraude (toda la doctrina en Chile esta conteste) Estas personas son: siguiendo los artculos 1049 y 1022 CC El ciego El sordo o sordo mudo que no puede darse a entender claramente El que no sabe leer y escribir. Por tanto, por mandato legal solo pueden otorgar testamento abierto pero con pequeas diferencias a la regla general, el caso del ciego, el sordo o sordo mudo que no puede darse a entender claramente. Testamento del Ciego. El artculo 1019 es claro al disponer que el ciego podr slo testar nuncupativamente (testamento abierto). Las reglas que debe seguir en forma especial son las siguientes: 1. Debe ser siempre otorgado ante funcionario pblico competente y tres testigos (no podr ser ante 5 testigos, esta es la 1 diferencia). 2. El testamento est sometido a una doble lectura, la 1 por el funcionario pblico que ser normalmente el notario, el juez de letras o el oficial del registro civil. La 2 lectura debe ser hecha por uno de los testigos elegidos al efecto por el testador. 3. En el testamento se dejar constancia expresa del cumplimiento de esta solemnidad, es decir, de la doble lectura. Lo que nos lleva a sealar que la doble lectura es la solemnidad y se agrega otra que es la constancia. Se debe pre constituir una prueba. Testamento del Sordo o Sordo Mudo que pueda darse a entender claramente. Diremos que son las mismas reglas del caso anterior pero con una particularidad en el trmite de la doble lectura, y es que ambas lecturas debern efectuarse adems ante un perito especializado en lenguaje de seas, quien deber en forma simultnea dar a conocer al otorgante el contenido de la lectura (esta ley fue sustituida por la ley 19.904 del 3 de octubre del 2003) Esta frase que dice en forma simultnea significa que debe tratarse de un experto capaz de llevar el ritmo de la lectura.

Otra particularidad es que la ley en este caso exige otro interviniente que es el perito o especializado en legua de seas. Testamento del que no sabe leer y escribir. El artculo1022 dice muy escuetamente el que no sepa leer y escribir no podr otorgar testamento cerrado no hay otra norma en el Cdigo Civil que se refiera a esto. Por ello, solo puede otorgar testamento abierto y por tanto, las reglas son las generales del testamento solemne abierto. Ejecucin del Testamento La ejecucin del testamento est sujeta a variados trmites que van a depender esencialmente de la forma en que el testamento se otorg, la gran divisin dice relacin a que si el testamento se otorg ante funcionario competente y testigos o solamente ante testigos. En el 1 caso ante funcionario y testigos, tambin importa si el testamento es incorporado en el registro del funcionario o fue otorgado en hojas sueltas, fuera de un registro (hojas sueltas segn el COT) Testamento otorgado ante funcionario e incorporado en su registro: Tal es el caso si el testamento ha sido otorgado ante notario pblico e incorporado en su registro pblico, que es el protocolo. En este evento, no se necesita ningn trmite posterior para los efectos de su cumplimiento. Esto debiera ser la forma ideal de otorgar testamento (que tambin es escritura pblica, ya que se incorpora al protocolo) as todo testamento sera escritura pblica. Testamento que se otorg ante funcionario y que no se incorporo en su registro. El testamento otorgado de esta forma debe ser protocolizado, debe ser agregado al final del registro pblico (protocolo) de un notario a peticin de la parte interesada. Tal es el caso del testamento otorgado ante el juez de letras, ya que ste no lleva registros pblicos. Pero tambin puede ser el caso del testamento otorgado ante notario en hojas sueltas. Esta exigencia rige solo para las escrituras pblicas como la define el artculo 1019, adems los artculos 866 CC y el artculo 420 COT se refieren a la protocolizacin del testamento abierto otorgado en hojas sueltas, sin distinguir al funcionario ante el cual se otorg, pudiendo ser el notario. No olvidemos que el artculo 1017 CC dispone que el testamento podr haberse escrito previamente, lo que indica que bien puede el testamento no ingresar al protocolo, ya que de lo contrario equivaldra a que ste registro pblico saliera de las notarias, lo que es jurdicamente imposible. Oficial del registro civil La ley 4.808 sobre registro civil estableca en su artculo 86 expresamente esta facultad, contando el oficial con un registro pblico al efecto. Pero la ley 19.477 que es la

ley orgnica del servicio del registro civil e identificacin, derog todo el ttulo VI de la ley 4.808 y aqu estaba el artculo 86. Con todo, la misma ley 19.477 consagra en su artculo 35 y 36 la facultad para los oficiales civiles titulares de oficinas ubicadas en circunscripciones en que no exista notario pblico, para intervenir como un ministro de fe autorizando firmas de instrumentos privados entre otras cosas. Por tanto, perfectamente sigue siendo funcionario para otorgar testamento pero sin un registro pblico, ya que no existe el artculo 86 de la ley 4.808. Entonces, ste es otro caso que se otorga testamento en hojas sueltas. Protocolizacin El testamento en hojas sueltas debe ser protocolizado. Existen 2 normas que se refieren al efecto y que son incompatibles entre s, por lo que tocar utilizar una de ellas dependiendo de si el testador se encuentra vivo o haya fallecido. (Hay 2 normas que hablan de la protocolizacin del testamento otorgado por funcionario en hojas sueltas y, estas normas son incompatibles porque se refieren a cosas distintas, porque en el primer caso se refiere si est vivo el testador y en el otro caso si ste ya ha fallecido) 1 caso: testador que est vivo El artculo 420 inc. 2 COT, seala que valdrn como instrumento pblico una vez protocolizados los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que su protocolizacin sea efectuada a ms tardar dentro del primer da hbil siguiente al de su otorgamiento. Este artculo seala perentoriamente un plazo para efectuar la protocolizacin so pena de que el testamento no pueda valer como instrumento pblico. Norma que tiene por fin resguardar la autenticidad e integridad del testamento. Esta norma que parece sencilla trae ciertas dudas de interpretacin. Algunos autores critican la norma diciendo que es absurda, ya que comprendera el testamento otorgado slo ante testigos y salvo que un instrumento privado (que no es el testamento mencionado) no puede convertirse en instrumento pblico por su sola protocolizacin. Tampoco se concibe que deje de ser instrumento pblico el testamento otorgado ante funcionario competente porque no se protocoliz. En opinin de este sector, ellos entienden la norma en el sentido que la ley exige un requisito ms para el valor del testamento otorgado en hojas sueltas, cuya omisin acarreara la nulidad del testamento completo. Por lo tanto, sera la nulidad absoluta porque se trata de una solemnidad que se omite. (Para darle una cierta lgica a la norma, los que los autores interpretan es que la protocolizacin viene a ser una solemnidad ms al testamento solemne abierto otorgado en hojas sueltas, cuya omisin hara nulo el testamento)

Otro sector opina que si el testamento no se protocoliza en los trminos indicados puede perfectamente protocolizarse despus, pero ste ya no valdr como instrumento pblico y slo gozar de las bondades que otorga la protocolizacin de un instrumento privado. (El testamento sigue siendo vlido). Adems bajo este mismo criterio, un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago acertadamente resolvi que el plazo fijado en el artculo 420 COT NO se refiere a testamentos que son otorgados ante 5 testigos. Este fallo se justifica, ya que si bien es cierto que estos testamentos se otorgan en hojas sueltas, no puede aplicarse el precepto porque, como se ver, antes de su protocolizacin es previo proceder al trmite de la publicacin y, ste es un trmite judicial que se lleva a cabo una vez fallecido el causante, por lo cual y por la fuerza de las cosas sera imposible cumplir con el artculo 420 COT.(entonces hay un sector de La doctrina que dice que el testamento sigue siendo vlido pero ya no valdr como instrumento pblico, pero si se hace dentro del marco legal efectivamente vale como instrumento pblico, pero fuera de ella no porque la norma busca mantener la autenticidad e integridad del testamento) Haciendo una reflexin de todo, sabemos que el testamento otorgado en hojas sueltas ante funcionario competente y con las solemnidades legales, es un testamento cuyo valor es de un instrumento pblico como lo seala el artculo 1699 CC, pero el artculo 420 del COT le da un plazo de caducidad al carcter de instrumento pblico del testamento, por lo que si ste no se protocoliza dentro del primer da siguiente hbil al de su otorgamiento no valdr o no seguir siendo instrumento pblico.(esta es la interpretacin jurisprudencial) (NO OLVIDAR que la protocolizacin da fecha cierta al instrumento) 2 caso: una vez fallecido el testador Aqu se aplica el artculo 816 CPC que prescribe que el testamento abierto otorgado por funcionario competente y que no se haya protocolizado en vida del testador ser presentado despus de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal para que ste ordene su protocolizacin. La disposicin tambin aade que sin este requisito no podr procederse a su ejecucin. Esta norma es ms clara que el 420 COT porque elimina el problema, porque se refiere al otorgamiento por funcionario pblico competente, o sea se refiere slo a esa situacin. En otras palabras lo que sugiere este artculo es saber que una vez fallecido el testador debe procederse a su protocolizacin previa orden judicial. Por lo tanto, a diferencia del artculo. 420 COT, aqu S se requiere orden judicial. (Slo se refiere al testamento solemne abierto otorgado por funcionario competente previa orden judicial, por lo tanto se hace en virtud de una orden judicial) Testamento solemne abierto otorgado slo ante 5 testigos Este tipo de testamento es derechamente un instrumento privado. Por qu es un instrumento privado?, Porque no autorizado por funcionario pblico competente y es otorgado slo ante 5 testigos. Para su ejecucin la ley establece 2 trmites imprescindibles que son:

La publicacin, La protocolizacin.

La publicacin tiene por objeto constatar la autenticidad del testamento, es decir, que ha sido realmente otorgado por las personas y en la forma que en l se expresa. Adems, como el testamento no se ha insertado en un registro pblico para fines de seguridad la ley impone que debe protocolizarse. El artculo 867 CPC dispone que, la publicacin y protocolizacin de los testamentos otorgados slo ante 5 testigos se hace conforme al artculo 1020 CC. Dicho artculo describe la forma en que se realiza la publicacin del testamento y que finalizada sta el juez lo mandar a protocolizar. Los referidos trmites para la ejecucin se reducen a 3 (es decir, se refiere a la formalidad), a saber: 1. 2. 3. Reconocimiento de las firmas del testador y testigos Rubrica del testamento por el juez y, Protocolizacin del testamento.

Las 2 primeras constituyen la publicacin, es decir el reconocimiento de las firmas del testador y testigos y la rubrica del testamento por el juez. Debe tenerse presente que el juez competente para conocer de estos asuntos es el del ltimo domicilio del testador, artculo 1009 CC. Puede pedir la publicacin cualquier persona capaz de comparecer en juicio, artculo 862 CPC. El artculo 1010 CC seala que,siempre que el juez haya de proceder a la apertura y publicacin de un testamento, se cerciorar previamente de la muerte del testador. Exceptundose los casos en que segn la ley deba presumirse la muerte. Quien lleva a publicar el testamento es algn interesado que puede ser un heredero o legatario. No olvidar que el testamento debe ir acompaado de la partida de defuncin. Primer trmite de la publicacin: Reconocimiento de las firmas del testador y testigos El artculo 1020 inc.2 CC dispone que el juez competente har comparecer a los testigos para que reconozcan sus firmas y las del testador, aqu se pueden dar 3 situaciones, a saber: 1.- si uno o ms de estos testigos no comparece por ausencia u otro impedimento, bastar que los testigos presentes reconozcan sus firmas, las del testador y la (s) firma (s) del (los) testigo (s) ausente (s).

2.- en caso necesario, siempre que el juez lo estime conveniente podrn ser abonadas las firmas del testador y de los testigos ausentes por declaracin jurada de otras personas fidedignas. 3.- si los testigos no reconocen sus firmas o la del testador, no podr considerarse el testamento como autntico. Por lo tanto, si no es considerado autntico el juez no pondr su rbrica y no mandar a protocolizar y, hasta ah llega la tramitacin. Segundo trmite de la publicacin: Rubrica del testamento por el juez Viene a continuacin del trmite anterior y consiste en que el juez pondr su firma al principio y fin de cada pgina del testamento. Artculo 1020 CC. Protocolizacin del testamento: Es la ltima fase y consiste en que una vez realizada la diligencia de la publicacin (reconocimiento de firma y rubricacin del testamento por el juez), la ley dice que el juez lo mandar a protocolizar al escribano actuario (notario) para que lo incorpore en sus protocolos, ltima parte inciso final artculo 1020 CC. La protocolizacin est sujeta a ciertas reglas especiales: 1. Tengamos claro que no solo se protocoliza el testamento si no como seala la ley (artculo1020 inc. final) a todo lo obrado, esto es la presentacin al juez para provocar la comparecencia de testigos, el acto en que constan las declaraciones de estos y toda resolucin atingente a sta tramitacin. 2. El testamento debe copiarse de forma integra en el registro del notario. El artculo417 COT dispone que la protocolizacin se verificar insertando el contenido ntegro del testamento en el registro del da en que se ejecute y agregando su original al final del registro respectivo, con todos los antecedentes que lo acompaen. La particularidad de esto es que se copia, esto para mayor seguridad en cuanto a la autenticidad. Una cosa es el hecho que sea una gestin judicial voluntaria, para darle autenticidad al documento y otra cosa es que el juez diga que es vlido, ya que el juez va ha ordenar su inscripcin y publicacin, pero slo para la seguridad de su integridad o autenticidad, pero no respecto de su validez, ya que por ello existen acciones que atacan la validez del testamento. Testamento Solemne Cerrado. Tanto el artculo 1008 inc. Final como el artculo 1023, insisten en que lo que caracteriza un testamento cerrado es el hecho de que el testador puede mantener en secreto sus disposiciones. Testamento solemne es el acto por el cual el testador presenta al funcionario competente y testigos una escritura cerrada declarando que en ella se contiene su testamento sin necesidad que los intervinientes tomen conocimiento de l. No es necesario, no existe obligacin de que sea secreto, ya que si el testador as lo desea puede dar a conocer sus disposiciones pero no es imperativo o de rigor que lo haga, caracterstica que es propia del testamento solemne abierto.

Se dice que no es indispensable el secreto, pero esto no es una obligacin, no es obligatorio que conozcan las disposiciones, por el contrario del testamento solemne abierto en que s es imperativo darlo a conocer, por ello el trmite de la lectura. Existe slo una forma de otorgar testamento cerrado, en este caso la ley exige en cuanto slo puede otorgarse ante notario pblico y 3 testigos (artculo1021 CC) ste en su inciso 2 seala Podr hacer las veces de notario el respectivo juez letrado, aqu tambin ponemos como funcionario competente al oficial de registro civil en aquellas comunas en que no exista notario pblico. Respecto a la escritura del testamento, el artculo 1023 inc. 2 establece que el testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador. Es conveniente sealar que en el testamento cerrado se distinguen dos partes: 1. El testamento mismo, llamado memoria testamentaria. 2. La cartula, llamado tambin sobre escrito o cubierta. La memoria testamentaria que constituye al testamento, debe escribirse o cuanto menos fijarse por el testador. Es aqu donde estn las disposiciones que hace el testador y que se guardan al interior de un sobre. La firma no es de rigor sino cuando el testamento no ha sido escrito por el testador. Hay autores que sealan que para que no sea necesaria la firma debe estar escrito el testamento de su puo y letra. La ley no seala ninguna norma para la escrituracin de la memoria testamentaria, por lo mismo puede estar escrito en cualquier idioma y no es necesario que el testador se individualice o indique fecha (Por qu? Porque este escrito va dentro de un sobre cerrado el cual s debe contener ciertas formalidades como la fecha) La cartula, nos referimos a las formalidades para el cierre y sellado del testamento. El artculo1023 inc.3 seala que la cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar exteriormente de manera que no pueda extraerse el testamento sin romper la cubierta. El legislador no ha dicho el modo en que debe cerrarse, solamente exige un resultado, el hecho que no pueda extraerse el documento sin que se rompa o viole el sello. As se garantiza que la memoria testamentaria sea la misma que el testador escribi, firm y coloc dentro del sobre. Conforme a la tecnologa actual queda al arbitrio del testador fijar la forma para que no se viole el sello. Cerrado el sobre o cubierta, el testador lo presentar ante notario y testigos y este acto es lo que constituye esencialmente el testamento cerrado (artculo 1023 inc.1) Dentro de este acto testamentario podemos distinguir los siguientes hechos: 1. Presentacin del sobre cerrado que debe ser hecha por el testador al notario y testigos. 2. Debe ser hecho esto de viva voz y en trminos tales que el notario y testigos le vean, oigan y entiendan. Y los mudos podrn hacer sta declaracin escribiendo en presencia de notarios y testigos.

Redaccin de la cartula: Es una tarea que compete exclusivamente al notario. Conforme al artculo1023 inc. 5 el notario expresara bajo el epgrafe o ttulo testamentario: La circunstancia de hallarse el testador en sano juicio El nombre y domicilio del testador y de cada uno de los testigo El lugar, da, mes y ao del otorgamiento. El COT en su artculo 414 agrega otro detalle que es la hora. El acto de otorgamiento termina por la firma del testador, de los testigos y por la firma y sello del notario sobre la cubierta. La ley no se pone en el caso que el testador no sabe firmar, pero sin embargo, sabemos que l que no sabe leer y escribir no puede otorgar testamento cerrado. Pero l que no puede firmar, la ley nada dice, por lo que se puede hacer valer el artculo 1018. Tampoco seala la situacin de si los testigos no saben o no pueden firmar, tambin se aplica por analoga lo anterior. Es necesario que el testador haga saber esta circunstancia. Al igual que el testamento abierto, el testamento cerrado se caracteriza por la unidad del acto, as el artculo 1023 establece que durante el otorgamiento no habr interrupcin alguna si no en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere. Esto busca darle unidad al acto, y que no haya interrupcin alguna salvo causa justificada. Caso en el cual otorga testamento aquella persona que no puede entender ni ser entendida El artculo 1024 inc.1 seala que slo pueden otorgar testamento cerrado en forma imperativa. Este es otro caso en que en circunstancias determinadas la ley restringe la capacidad para testar. Aqu slo en una modalidad (de las que existen) se puede otorgar testamento. Tal es el caso del mudo y de las personas que hablen un idioma que no entiende el notario y testigos. El testamento de estas personas est sujeto a reglas especiales: 1. Sabemos que, por regla general, no pueden ser testigos las personas que no entienden el idioma del testador (artculo 1012 N 11) pero este mismo artculo seala sin perjuicio (artculo 1024) por tanto aqu no rige esta regla. 2. El testador escribir de su letra en la cubierta la palabra testamento o la equivalente al idioma que prefiera y har de la misma manera la designacin de su persona, expresando a lo menos su nombre, apellido, domicilio y nacin a que pertenece. Esta es una norma especial, ya que la regla general es que esto es labor del notario. Aqu es el testador quien escribe. 3. En todo lo dems se observarn las reglas de todo testamento cerrado. Apertura y Publicacin del Testamento Cerrado. Por la naturaleza propia de esta clase de testamento, para recibir ejecucin requiere que se abra.

Como la medida de seguridad y para evitar que el testamento se pierda o destruya debe ser protocolizado. Para saber o para que pueda saberse si una persona ha otorgado testamento cerrado, cada notario deber llevar un ndice privado en el que anotar los testamentos que de esta clase se otorguen con indicacin del lugar del otorgamiento, nombre y domicilio de los testigos y slo podr ser obligacin exhibir este ndice por orden judicial. Segn el Art. 869 CPC, puede pedir la apertura, publicacin y protocolizacin del testamento, cualquier persona capaz de parecer en juicio. Entonces conviene recordar que se hace indigno de suceder el que detiene u oculta el testamento del difunto, esto es importante porque estamos dentro del lapso en que esta indignidad puede operar. Este peticionario deber acreditar la muerte natural o presunta del testador, esto conforme al art. 1010. Quin es el juez competente para proceder a la apertura? El Art. 1025 inciso 1 dispone que el testamento cerrado antes de recibir su ejecucin, ser presentado al juez, y ser juez competente el del ltimo domicilio del testador conforme a la regla del art. 1009. Pero el CPC establece que si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del ltimo domicilio del testador, podr ser abierto ante el juez del territorio jurisdiccional al que pertenezca dicho notario. Siguiendo ms adelante, la apertura del testamento requiere que previamente el notario y testigos reconozcan sus firmas y la del testador. Es preciso adems que estas mismas personas declaren que a su juicio el testamento se encuentra cerrado y sellado como al tiempo de su otorgamiento. En otras palabras el funcionario competente y los testigos depondrn sobre dos hechos: - Reconocern su firma y la del testador - Reconocern si el testamento est tal cual fue otorgado Gran importancia tiene esto, ya que se debe resguardar a ultranza la autenticidad del documento; ya que el testador puede a su arbitrio llevarse el testamento que ha otorgado y guardarlo en el lugar que desee, o bien dejarlo en custodia de la misma notara, ya que al respecto no hay obligacin alguna. En todo caso, todo notario debe llevar un ndice privado de todos los testamentos abiertos y cerrados que se realizan ante l, lo cual debe llevarse en secreto y slo puede darse a conocer por orden judicial. Cabe sealar que existe un ndice especial que se llama el ndice General de Testamentos, que se lleva en el archivo judicial de Santiago, que tambin puede ser exhibido por orden judicial. Esto es de mucha ventaja prctica, para encontrar un testamento en especial. Respecto de estos dos hechos a acreditar, el art. 1025 seala la circunstancia de que si falta alguno de los testigos, los otros abonarn la firma de los ausentes.

Si falta el notario o funcionario, ser reemplazado para la diligencia de la apertura por el notario que ha sucedido al que otorg el testamento; en caso necesario y siempre que el juez lo estime conveniente, podrn ser abonadas las firmas del notario y testigos por la declaracin jurada de otras personas fidedignas. Esto obviamente aludiendo al caso, por ejemplo, del fallecimiento del notario y de los testigos que concurrieron al otorgamiento, en este caso la jurisprudencia seala que el testamento no sera nulo pues el juez tiene la facultad de comprobar la autenticidad e integridad de aqul por otros testimonios autnticos. Tambin han declarado nuestros tribunales que no es necesario que la apertura se haga en un solo acto, porque al fin y al cabo lo que quiere es darle autenticidad respecto de los dos hechos que se afirman. Tambin nuestra jurisprudencia se ha inclinado en orden a que no cabe la oposicin a la apertura del testamento porque no cabe aqu el inters, por cuanto la apertura no se pronuncia sobre la validez del testamento, lo que trata de velar es la autenticidad y la integridad, por tanto, quedan a salvo estas otras acciones, como la de nulidad por ejemplo. El funcionario llamado a autorizar el acta de apertura del testamento cerrado, es el secretario del tribunal, ya que se trata de una actuacin judicial, por lo que no compete a ningn otro funcionario. Es menester que el testamento se protocolice, el art. 420 N 1 COT, seala que valdrn como instrumentos pblicos desde su protocolizacin los testamentos solemnes cerrados y abiertos en forma legal. Pues bien, esta protocolizacin est sujeta a la regla especial, de los arts. 1020 inciso 5 CC, y 417 COT; estos arts. hacen referencia al hecho de que debe protocolizarse el testamento y todo lo obrado judicialmente, y debe copiarse en forma ntegra en el registro del notario; son las mismas normas respecto del testamento otorgado ante cinco testigos. Nulidad del Testamento Solemne: La omisin de cualquier solemnidad del testamento acarrea su nulidad. Segn lo seala el art. 1026 inciso 1, por regla general cualquier solemnidad que se omita en el testamento trae consigo la nulidad absoluta del mismo, lo que se comprende y justifica en vista de que estamos ante un AJ solemne, por tanto, el art. 1026 no hace otra cosa que aplicar la regla general del art. 1682. En consecuencia, en todo lo no previsto por el Cdigo en materia de nulidad testamentaria se aplican las reglas generales de la nulidad. Con todo, como ha dicho la doctrina y la jurisprudencia, cuando hay oposicin entre la norma del art. 1026 y las reglas generales establecidas para la nulidad, priman las primeras, por su especialidad. Lo que esto quiere decir, que entonces, para determinar cuando un testamento es nulo, y cuando es vlido, debemos examinar cada una de las solemnidades exigidas por la ley, ya que la omisin de cualquiera de ellas acarrea la nulidad. Sin perjuicio, de las excepciones o del inciso 2 del art. 1026 que mitiga el rigor del inciso 1, que no es otra cosa que la regla general del art. 1682.

Principales causales de nulidad del testamento solemne: - Ser nulo de nulidad absoluta, el testamento abierto o cerrado que no se otorga por escrito - Es nulo el testamento si no se otorga ante el nmero de testigos hbiles exigidos por la ley (testamento abierto otorgado ante funcionario pblico son tres testigos, y el otorgado slo ante testigos, son cinco; y en el testamento cerrado, como siempre es otorgado ante funciona pblico, son tres testigos). No debemos olvidar lo sealado respecto de la habilidad putativa, en que por lo menos a uno se le permite que tenga esta habilidad putativa. La jurisprudencia establece que este nmero es un requisito exigido como un mnimo, que est hecho principalmente para dar fe de este acto que es solemne - Tambin es nulo el testamento otorgado ante el funcionario que no sea el autorizado por la ley para intervenir en dicho acto - Es nulo el testamento cuando se infringen las reglas dadas por la ley para su otorgamiento, esto a propsito de la forma en que se otorgan - Es nulo el testamento en el cual no se deja constancia de que el testador no supo o no pudo firmar, aunque no es necesario expresar la causa, sino que slo se debe dejar constancia del hecho - Es nulo el testamento cerrado si al momento de su apertura aparece violada la cubierta del mismo - Tambin ser nulo el testamento de las personas que estando obligadas a otorgar testamento cerrado otorgan testamento abierto y viceversa Conforme a las reglas del art. 1682 el juez las puede declarar de oficio cuando aparezca de manifiesto en el documento mismo. Todo lo dicho hasta el momento debe ser entendido sin perjuicio de que el testamento solemne pueda ser anulado de acuerdo a las reglas generales de los testamentos; tal sera el caso, por ejemplo, de un testamento otorgado por una persona incapaz. Se ha fallado por nuestros tribunales que esta nulidad, la nulidad absoluta, slo puede solicitarse por aquellos a quienes pasaran a pertenecer los bienes si el testamento se anula; pensamos en este caso en los herederos abintestato. Debe tenerse presente que de acuerdo al inciso 2 del artculo 1026, que trata la nulidad; la omisin en el testamento, de las menciones que en cada caso estipula la ley no trae consigo la nulidad del testamento, siempre y cuando no existan dudas sobre la identidad de las personas que intervienen en l, o sea, el testador, testigos y el funcionario que interviene.

La norma se remite expresamente al artculo 1016, artculo que trata de las menciones que debe contener el testamento abierto. Tambin seala el inciso 5 del artculo 1023 que se refiere a las menciones de la cartula del testamento cerrado. Y el inciso 2 del artculo 1024, que se refiere a las menciones de la cartula del testamento cerrado, pero referido al que no puede entender ni ser entendido de viva voz. En general todas estas designaciones, tienen por finalidad identificar a los intervinientes, sobre todo al testador y sus circunstancias personales; o sea, al testador, los testigos y el funcionario. O sea, se pueden omitir entonces, como dice el artculo 1026, una o ms de estas designaciones, pero para que no se acarree la nulidad, lo que se debe siempre dejar en claro es que no debe haber duda acerca de la identidad personal de los intervinientes, del testador, escribano y testigos. Aqu salimos de la regla general porque son solemnidades, pero la ley les est dando otra regulacin que en el fondo se traduce en que la sancin no ser la nulidad, sino que ser perfectamente vlido, siempre y cuando quede completamente individualizada la identidad personal de los intervinientes. Cabe preguntarnos respecto de la habilidad putativa del funcionario La habilidad putativa del funcionario anula el testamento? Esta es una cuestin de gran trascendencia prctica, con todo la jurisprudencia no lo tiene tan claro. En este punto es vacilante a la hora de juzgar la suerte de un testamento otorgado ante un funcionario cuyo nombramiento adolezca de vicios legales. Como bien podra darse el caso de un notario suplente nombrado por decreto, nombramiento que resulta ser nulo por no haber sido abogado el notario. Pues bien, la Corte Suprema en un fallo declar que en este caso el testamento era nulo, ya que el vicio en la designacin se comunicara con el testamento, por tanto, el notario sera incompetente. Esta teora desde el punto de vista estrictamente jurdico, de una coherencia jurdica parece ser acertada, porque hay una comunicacin del vicio hacia el testamento, por lo que fallara en el ejercicio de la fe pblica, que da este mismo cargo pblico. Sin embargo, no es menos cierto decir, que llevar a cabo esta visin trae consigo una serie de dificultades de tipo prcticas, sobre todo con una, que obligara a cada particular en cada caso a verificar la designacin de un funcionario a ver si cumple o no con todos los requisitos legales exigidos. Pero quiz ms moldeado a la vida real es otro fallo del mismo tribunal, que declara que tales vicios (vicios del nombramiento del funcionario) no repercuten en la validez del testamento. Este fallo recoge clara y derechamente la teora de que el error comn constituye o hace derecho. Pues si el notario cumple su funcin o rol pblico, y en definitiva existe un defecto en su designacin, estaramos ante un tpico caso de error comn. Recodemos que si el CC perdona la inhabilidad desconocida en un testigo, principalmente por su actuar parece justo llegar a la conclusin en igual sentido respecto del funcionario, y con mayor razn aun ya que ste acta de una forma ms convincente

inclusive que un simple particular, por cuanto sera ms fcil caer en el error. Cabe recordar que el error siempre ser el reverso del dolo. B. Testamento Solemne otorgado en el extranjero: Nuestra legislacin permite que un chileno o un extranjero domiciliado en Chile otorguen testamento en pas extranjero, en conformidad a las leyes chilenas o en conformidad a las leyes del pas en que se extiende. Debemos recordar que ni el chileno ni el extranjero pueden desconocer las asignaciones forzosas, artculo 15 N 2 y 998 CC, respecto del cnyuge o parientes chilenos que sean legitimarios. Lo que nos interesa es el domicilio, puesto que la sucesin se abre en el ltimo domicilio que haya tenido el testador. Se refiere a esta materia el Prrafo III del Ttulo III del Libro III, artculos 1027, 1028 y 1029. Lo primero que debemos decir es que existen dos formas de otorgar testamento en el extranjero: De acuerdo con la ley extranjera, artculo 1027 De acuerdo con la ley chilena, artculos 1028 y 1029

a. Testamento otorgado en conformidad a la ley extranjera: Conforme al artculo 1027 se infiere que son tres los requisitos que debe cumplir el testamento para que tenga valor en Chile: * Debe ser solemne y por escrito. Tal es la conclusin que se infiere en cuanto al trmino de la denominacin del Prrafo III. Sin lugar a dudas, la escrituracin es un requisito fundamental en todo testamento solemne. Por tanto, a contrario sensu el testamento verbal otorgado en el extranjero carece de valor en Chile, de todo valor. Debe ser solemne, y la mayor manifestacin de esta solemnidad es que se debe escriturar * Debe acreditarse que se han cumplido las solemnidades exigidas por la ley extranjera. Art. 1027; esta alusin que hace el artculo no es otra cosa ms que la acreditacin que se han cumplido dichas solemnidades. Por regla general, la prueba recae sobre los hechos, y el derecho no necesita ser acreditado, ya que se presume que el juez lo conoce. Pero por excepcin, hay ciertos casos en que la prueba va a recaer sobre el derecho como el evento en que se quiera aplicar en nuestro pas una ley extranjera. Lo cual se da en este caso, ya que las formalidades se encuentran contenidas en la ley extranjera. Otro caso en que se debe probar el derecho respecto de la legislacin interna es la costumbre * Debe acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria. La autenticidad del testamento se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado por la persona y en la forma que en l se expresa; artculo 17 CC; no es otra cosa que demostrar la fidelidad del documento, que sea verdico, que no sea falso.

Esta autenticidad se prueba en conformidad a las reglas establecidas en el artculo 345 CPC, que se refiere a la legalizacin de los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero; este artculo seala que estos instrumentos deben presentarse debidamente legalizados, entendindose que lo estn cuando en ellos consta el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que lo han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que segn la ley deben acreditarlos Tengamos presente que el artculo 1027 se aplica el principio de lex locus regit actum, que es una aplicacin de los artculos 17 y 18 CC. El primero de ellos consagra este principio universal que la ley del lugar rige el acto, por tanto el testamento que se otorga en el extranjero de acuerdo a las leyes del pas respectivo, est bien otorgado y la ley chilena le reconoce pleno efecto. El artculo 1027 visto, pone una pequea excepcin o limitacin al principio ya que exige que el testamento sea escrito, no reconociendo valor al verbal, cualquiera sea su eficacia en el pas extranjero. El artculo 1027 expresa 3 ideas claves: El testamento extranjero vale, pero debe ser solemne, es decir, contar por escrito. Estas solemnidades deben probarse, acreditando la ley extranjera (puede hacerse por medio de peritos) Acreditar la autenticidad. Vale el testamento olgrafo en nuestra legislacin? Este testamento es aquel que es confeccionado de puo y letra por el testador. En general la doctrina seala 3 requisitos esenciales para este testamento: 1. Ser otorgado ntegramente y en forma personal por el testador (manuscrito) 2. Se establezca la fecha y lugar. 3. Rubrica o firma del testador. En nuestra legislacin no tiene cabida este testamento, como testamento solemne otorgado en chile. Esto por que, si es testamento abierto o cerrado requiere la presencia de testigos y si es cerrado requiere la presencia de un funcionario pblico. Pero respecto al testamento otorgado en el extranjero, otorgado bajo su legislacin, esto cambia, por cuanto hay legislaciones que reconocen validez a los testamentos olgrafos, sin necesidad de cumplir ninguna otra formalidad. En este punto hay quienes piensan que este testamento carece de valor en Chile porque el artculo1027 dice que debe probarse su autenticidad (el artculo 345 CPC nos da el concepto de autenticidad, evoca la nocin de instrumento pblico, y esto por la definicin) La mayora de los autores si reconocen validez a este testamento otorgado en el extranjero, principalmente porque la nica exigencia de fondo que contiene el artculo 1027 es que el testamento debe constar por escrito, lo que ya lo hace ser solemne. Y el testamento olgrafo es tpicamente un instrumento escrito.

Bastara probar que el testamento olgrafo cumple las formalidades necesarias y exigidas para tener valor en el pas en que se otorgo. La Corte Suprema se ha inclinado por darles valor cuando ha sido en pas extranjero, siempre y cuando en tal pas tengan validez. Testamento otorgado en pas extranjero de acuerdo a la legislacin chilena. Para que un testamento otorgado bajo esta situacin tenga efectos en chile, el artculo 128 exige la concurrencia de las siguientes circunstancias: 1.- El testador debe ser chileno o extranjero domiciliado en Chile. La idea y concepto de domicilio debe entenderse conforme el artculo 59 y siguientes del CC. Por tanto, los que carezcan de domicilio no estn capacitados o estn inhabilitados para otorgar esta clase de testamentos. 2.- Los testigos que intervienen en este testamento debern ser chilenos o extranjeros domiciliados en la ciudad en que se otorgue el instrumento. 2.- El testamento debe ser otorgado ante un representante diplomtico chileno o un cnsul chileno. Con todo, en la prctica lo ordinario ser que estos testamentos se otorguen ante el cnsul de Chile, no es correcto que se haga ante un representante diplomtico en conformidad al N 5 del artculo 1028, el instrumento llevar el sello de la legacin o consulado dependiendo ante quien se haga. 4.- En lo dems se observarn las reglas del testamento solemne otorgado en Chile (artculo 1028 N 4 CC) y segn nuestra legislacin existen dos tipos de testamento solemne, abierto y cerrado, y por ello se deben otorgar con todas las solemnidades antes vistas. (las reglas de ejecucin de este testamento tambin se remiten a lo ya visto). Testamento Menos Solemne o Privilegiado. Este se ubica en el prrafo IV, titulo III, libro III, artculos 1030 y siguientes. El testamento privilegiado se define como: aquel en que pueden omitirse o simplificarse algunas de las solemnidades establecidas por la ley ordinariamente, por consideracin a circunstancias especiales determinadas expresamente por el legislador. Son testamentos privilegiados: 1. Testamento verbal. 2. Testamento militar 3. Testamento martimo. El hecho de ser privilegiado no significa que deje de ser solemne.

Reglas generales y caractersticas comunes a estos testamentos. 1. Todos suponen situaciones especificas que consisten, ya sea en un peligro inminente para la vida, sea por la circunstancia propia en la que se encuentra el otorgante. El fundamento es slo uno, este peligro de perder la vida sin alcanzar a otorgar testamento solemne y deseando hacerlo. 2. Existe una caracterstica diferenciadora con el testamento solemne y es que estos testamentos CADUCAN sin necesidad de que ellos sean revocados. El testamento verbal caduca si el testador falleciere despus de 30 das subsiguientes al otorgamiento o si habiendo fallecido antes no se hubiere puesto por escrito el testamento con las formalidades que la ley exige. Esto porque el testamento privilegiado es un testamento de URGENCIA, pasado lo cual deja de justificarse su existencia. Respecto al testamento militar, caduca si transcurren 90 das subsiguientes a aquel en que hubieren usado respecto del testador las circunstancias que lo habilitan para testar militarmente. El testamento martimo caduca si el testador sobrevive 90 das al desembarco del buque de guerra chileno o al buque mercante bajo bandera chilena. Aqu desparece la justificacin del peligro inminente que habilita a testar privilegiadamente. As la ley entiende que ha tenido tiempo suficiente para testar de la forma ordinaria. 3. El testamento privilegiado que revocare un testamento solemne no surtir efecto alguno si caduca, en cuyo caso subsistir el testamento solemne temporalmente revocado. Este efecto revela la precariedad del testamento privilegiado, ya que en caso de caducar no afecta al del testamento anterior, regla que no tiene aplicacin en cuanto a los testamentos solemnes (un testamento solemne no hace revivir al anterior). 4. Los testamentos privilegiados pueden impugnarse de la misma manera y forma que los testamentos solemnes, principalmente porque se cumplen todas las formalidades de la ley y va ha recibir ejecucin de la misma forma y pueden impugnarse de la misma forma que un testamento solemne. 5. Por su propia naturaleza el testamento privado tiene menos exigencias formales que un testamento solemne. El artculo 1032 seala que son solemnidades fundamentales: - La manifestacin expresa de la intencin de testar. - Consagra la unidad del acto, que los intervinientes sean los mismos de principio a fin. - Presencia de testigos de sano juicio que vea, oiga y entienda al testador. Interpretacin del Testamento. El testamento debe ser interpretado con el objeto de determinar el verdadero alcance y sentido de la voluntad del testador.

Cuando surge una discrepancia entre los interesados, corresponde esta labor exclusivamente al Juez. Esta operacin que es de una naturaleza intelectual, es una cuestin de hecho que queda entregada a la decisin de los Tribunales del Fondo y escapa por lo mismo al Tribunal de Casacin. Ahora, una vez establecida la voluntad del testador, su calificacin jurdica es una cuestin de derecho susceptible de revisarse en sede de Casacin. El CC se encarga de esta materia; con preferencia en los artculos 1056 a 1069. Si bien estos dos artculos establecen reglas para determinar la correcta interpretacin de un testamento, el artculo 1069 sobresale, ya que establece una regla o principio fundamental dentro de esta operacin de interpretar el testamento. Art. 1069 Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido. Pareciera que el inciso 1 y el 2 se contraponen (el inciso 1 pareciera que habla de una voluntad declarada y el inciso 2 habla de la voluntad real). Pues bien, se plantea aqu la siguiente cuestin, en primer lugar, no es que se contradigan el inciso 1 con el inciso 2, ya que el inciso 1 no hace otra cosa que decir que se dar mayor importancia a la voluntad claramente expresada, lo que quiere decir que ante la claridad de una disposicin; o si el testamento es claro, no habra mayor dificultad a la hora de interpretarlo. Por tanto, se debe seguir literalmente el sentido puesto en el testamento. Ac derechamente no hay una interpretacin, simplemente hay una aplicacin derechamente de lo que est escrito, por qu, porque est claro. Pero en el inciso 2 se presenta la siguiente cuestin, el CC al tratar de la interpretacin de los contratos, fija el mismo criterio en su artculo 1560, conforme al cual dice conocida la intensin de los contratantes debe estarse a ello mas que a lo literal de las palabras. Es decir, prima el criterio de la voluntad real. Por tanto, si bien es cierto no es lo mismo hablar de voluntad que de consentimiento, no es menos cierto que este ltimo se forma por el concurso real de las voluntades. Y aqu surge la interrogante pueden aplicarse subsidiariamente las normas del artculo 1560 y siguientes para escudriar la voluntad real del testador? Digamos que a juicio de la Jurisprudencia es perfectamente posible; pero hay una salvedad y es siempre y cuando exista compatibilidad entre los elementos de interpretacin de los contratos y la naturaleza misma del acto testamentario. En otras palabras, no todos los elementos que contienen los artculos 1560 a 1566 del CC sirven para desentraar el verdadero sentido y alcance del testamento, slo se consideran aquellos que no vulneren la esencia del acto testamentario, por ejemplo la regla del artculo 1563 no es acorde a los testamentos, son propios de los contratos.

La jurisprudencia ha sealado que no existe problema en aplicar las reglas de interpretacin de los contratos en forma subsidiaria al testamento siguiendo el inciso 2 del artculo 1069 buscando la real intencin ms que a lo literal de las disposiciones. Pero hay una salvedad, no todas estas reglas sirven para determinar la real intencin del testador, porque solo se deben considerar aquellas que no vulneren la esencia del acto testamentario. Entonces, se puede recurrir a ciertas reglas de interpretacin de los contratos, ya que, en ambos casos se persigue investigar la verdadera intencin de quien da vida al acto jurdico, eso es lo que tienen en comn y as lo ha entendido la jurisprudencia. Reglas aplicables En general la doctrina que ha tomado este punto y le ha dado importancia ve 4 reglas aplicables a la interpretacin de los contratos: 1. Regla de la armona; mencionada en el artculo 1564 inciso 1. Esto se parece al mtodo lgico de interpretacin de la ley. 2. Regla de la utilidad; tambin llamada del sentido efectivo, as lo seala el artculo 1562 CC. Se explica esto porque el testador siempre va a preferir que sus disposiciones tengan efecto. 3. Regla de la extensin; sealada en el artculo 1565 CC. esto es una interpretacin extensiva y por tanto, aplicable tambin a los testamentos, porque es posible que el testador ponga un ejemplo para ilustrar a quien tenga que aplicar el testamento y no quiere decir que a este efecto se est restringiendo la aplicacin de la disposicin. 4. Regla del sentido natural; la encontramos en el artculo 1563 inciso 1 del CC. Por tanto, es evidente la aplicacin general de esta regla, sean actos jurdicos unilaterales o bilaterales. A contrario sensu, todas las reglas no nombradas sean intrnsecas o extrnsecas a la interpretacin de los contratos, la doctrina y la jurisprudencia estiman que no le son aplicables porque estas otras reglas vulneran la esencia del testamento. Por tanto, cuestin cardinal es determinar cuando debe interpretarse un testamento? Sobre este punto hay que hacer una clara diferenciacin entre la interpretacin de una regla particular de una regla jurdica general y abstracta como lo es la ley. En este segundo caso de la ley, la finalidad de la interpretacin es diametralmente opuesta, porque se trata de un proceso complejo destinado a aplicar la norma jurdica y que implica la elaboracin de una regla particular, deducida, por tanto de una norma general y abstracta. Esto no ocurre al interpretar el testamento porque se trata de una regla particular y concreta que carece de toda abstraccin, por lo que su aplicacin es directa. Por ello, al contrario del principio establecido para la ley en que sta siempre debe ser interpretada, en el caso del testamento debe ser interpretado en tanto, en cuanto surjan 2 supuestos necesarios e ineludibles que son:

a) Que sea obscuro o dudoso el texto de las disposiciones b) Que exista controversia entre los interesados o terceros que aleguen derechos que sean estos excluyentes o compatibles. As la jurisprudencia ha fallado en que la facultad soberana para interpretar las disposiciones de un testamento corresponde a los jueces del fondo cuando el tenor sea oscuro o dudoso, pero no puede aplicarse al caso en que el texto de las disposiciones sea claro o preciso, porque como lo dice el inciso 1 del artculo 1069 sta manifestacin clara de la voluntad del testador prevalece sobre cualquier otra regla de interpretacin. El inciso 1 del artculo 1069 no es que se contradiga con el inciso 2 del mismo artculo, si no que ste ltimo ser el condicionante para que los jueces del fondo interpreten las disposiciones testamentarias. Qu es lo condicionante? El elemento dudoso u obscuro, porque de lo contrario se aplicara el inciso 1 que es la manifestacin clara. Por tanto, cuando es dudoso u obscuro Qu se busca? La voluntad real del testador, lo que realmente quiso decir ms que a lo literal. Parece contradictorio el inciso 1 con el inciso 2, pero es ste ltimo el que est detonando la condicin para establecer la interpretacin que se aplicar cuando exista el elemento dudoso u obscuro. (Los jueces del fondo son los que estn conociendo tanto los hechos como el derecho, seran por tanto, los jueces de primera y segunda instancia) Todas estas reglas y que se contienen en la regulacin de la interpretacin de los contratos y aplicables a los testamentos son de carcter subsidiaria, porque nuestro cdigo Civil establece normas y reglas preferentes sobre sta cuestin. Son reglas particulares y especficas de interpretacin solo aplicables a las disposiciones testamentarias. Observaciones del artculo 1056 CC Art. 1056. Todo asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada, natural o jurdica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignacin se tendr por no escrita.. Establece un principio general que todo asignatario debe ser persona cierta y determinada, so pena de que la asignacin se tenga por no escrita. Artculos 1057 y 1058 Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona. Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita.

Aqu debe tenerse en cuenta todo lo que vimos relativo al error. En el artculo 1057 debe interesar la identidad fsica pero el artculo 1058 hace excepcin, en cuanto a la calidad del asignatario, siempre y cuando el error sea determinante. Artculo 1059 Art. 1059. Las disposiciones captatorias no valdrn. Se entendern por tales aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos. Esta disposicin contradice la naturaleza del testamento como acto jurdico unilateral. Artculo 1060 Art. 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta. Para el legislador esta forma de expresar la voluntad es sospechosa, dudosa o insuficiente para indagar la verdadera voluntad del testador. Artculo 1061 Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo. No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados. Esto hace alusin a una incapacidad relativa de suceder y por tanto, no es una norma de interpretacin si no derechamente de aplicacin. Artculo 1062 Art. 1062. El acreedor cuyo crdito no conste sino por el testamento, ser considerado como legatario para las disposiciones del artculo precedente Esta regla es importante, ya que nos dice que no importa cual sea el tenor del testamento, ste asignatario es considerado legatario. Ms all de lo que se diga y de lo que se le deje a ste asignatario, si el acreedor cuyo crdito no conste si no en el testamento se le considerara legatario. Por ejemplo si se quisiera burlar la incapacidad de estos funcionarios, ponindolos como acreedor, el artculo 1061 siempre se va aplicar. Artculo 1063

Art. 1063. La eleccin de un asignatario, sea absolutamente, sea de entre cierto nmero de personas, no depender del puro arbitrio ajeno. Esto es una limitacin natural para ser coherente con la naturaleza jurdica del acto testamentario Cul es? Un acto jurdico unilateral. La norma tiene carcter prohibitivo, por tanto, su inobservancia acarrea la nulidad absoluta. Artculo 1064 Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. Esta norma la estudiamos como una excepcin aparente al derecho de representacin. Pero no solo eso, es tambin una regla interpretativa, pues se da un determinado sentido a una a una disposicin y que hace excepcin al artculo 1056 inciso 1 y ste sentido puede ser, incluso, diverso al que quiso posiblemente el testador. Artculo 1065 Art. 1065. Si la asignacin estuviere concebida o escrita en tales trminos, que no se sepa a cul de dos o ms personas ha querido designar el testador, ninguna de dichas personas tendr derecho a ella. Esto es una regla especfica ante la oscuridad e imprecisin de la disposicin, ya que, no se sabe a quien se quiere favorecer y el resultado ser que ninguna persona tendr derecho a ella. Es el mismo efecto que se tendr por no escrita pero dicho en otras palabras. De no existir esta disposicin se beneficiara a dos o ms involucrados en sta situacin. Artculo 1066 Art. 1066. Toda asignacin deber ser o a ttulo universal, o de especies determinadas o que por las indicaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de gneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendr por no escrita. Sin embargo, si la asignacin se destinare a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en l, valdr la asignacin y se determinar la cuota, cantidad o especies, habida consideracin a la naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del testador, y a las fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo disponer libremente. El juez har la determinacin, oyendo al defensor de obras pas y a los herederos; y conformndose en cuanto fuere posible a la intencin del testador.

As como est el principio de que el asignatario debe ser cierto y determinado, la ley ordena que toda asignacin debe ser determinada, cualquiera sea su naturaleza. Esta es una norma excepcionalsima debido a que se da valor a una asignacin de objeto indeterminado, porque aqu la ley prefiere el fin benfico al cumplimiento exacto que quizs dese el testador. Artculo 1067 Art. 1067. Si el cumplimiento de una asignacin se dejare al arbitrio de un heredero o legatario, a quien aprovechare rehusarla, ser el heredero o legatario obligado a llevarla a efecto, a menos que pruebe justo motivo para no hacerlo as. Si de rehusar la asignacin no resultare utilidad al heredero o legatario, no ser obligado a justificar su resolucin, cualquiera que sea. El provecho de un ascendiente o descendiente, de un cnyuge o de un hermano o cuado, se reputar, para el efecto de esta disposicin, provecho de dicho heredero o legatario. En este artculo prima el principio de la buena fe. As, es una forma til de velar por que la decisin que se adopte se haga en funcin del causante y no en funcin del inters propio del asignatario llamado a resolver. Artculo 1068 Art. 1068. La asignacin que por faltar el asignatario se transfiere a distinta persona, por acrecimiento, substitucin u otra causa, llevar consigo todas las obligaciones y cargas transferibles, y el derecho de aceptarla o repudiarla separadamente. La asignacin que por demasiado gravada hubieren repudiado todas las personas sucesivamente llamadas a ella por el testamento o la ley, se deferir en ltimo lugar a las personas a cuyo favor se hubieren constituido los gravmenes. Aqu la ley ordena el destino de una asignacin desestimada, ignorada u objeto de indiferencia de los que son llamados a aceptarla, sea por el testamento o la ley. Por lo general esta asignacin est sumamente gravada, se les deferir a las personas a cuyo favor se hubieren constituido los gravmenes. Artculo 1069 Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.

Por tanto, la ley en el inciso 1 nos est diciendo que cuando el texto es claro, este va a prevalecer sobre todas las normas ya estudiadas precedentemente y en este caso se vas ms all de la interpretacin del testamento, se atiende a su aplicacin. Pero siempre con un lmite que es que no se infrinjan las disposiciones legales. El inciso 2 contiene un principio general de interpretacin que es la primaca de la voluntad real del testador. El Artculo 996 da ciertas reglas respecto a esta ltima clase de sucesin. Este artculo establece una serie de cuestiones: a) tratndose de cmo se divide la herencia b) de los que van a suceder por testamento y abintestato c) la situacin de las asignaciones forzosas en esta sucesin. Comenzaremos: 1 regla: Cmo se divide la herencia? Tener en vista el inciso 1 del artculo 996 CC. Esta primera regla es muy simple, no es otra cosa que aplicar primero el testamento y el resto se rige por las normas sobre la forma de dividir las herencias abintestato. 2 regla: los que suceden a la vez por testamento y abintestato Inciso segundo del artculo 996 del CC. Este inciso trata de los asignatarios que suceden en doble calidad, es decir, por testamento y abintestato, con respecto a ellos si la porcin testamentaria es inferior a la que le correspondera abintestato, estos herederos participan en la sucesin testada hasta completar la porcin que les corresponda abintestato y si la porcin testamentaria excede a la que le correspondera abintestato llevar siempre la primera. Vamos a dar ejemplos para entender estas reglas del inciso segundo: 1 ejemplo: el causante deja a una masa partible $1000 y 5 herederos, de no haber testamento a cada heredero le correspondera $200. Pero si el causante deja por testamento al heredero 1 y al heredero 2 la cantidad de $50 a cada uno, al final de cuentas estos herederos 1 y 2 llevarn la cantidad de 50 por testamento y 150 abintestato, y los herederos 3, 4 y 5 llevaran 200. En la segunda situacin del inciso segundo, es el caso inverso: el causante deja en el testamento a los herederos 1 y 2 la cantidad de $250 a cada uno, sin decir nada al respecto de los otros herederos, aqu los herederos 1 y 2 conservan sus asignaciones de $250 cada uno y los herederos 3, 4 y 5 concurren abintestato en los restantes $500, y le correspondera a cada uno $166.6.

Sin perjuicio de todo esto, el inciso tercero del artculo 996 del CC dispone que prevalezca sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda. As por ejemplo el testador puede decir que deja $250 tanto al heredero 1 como al heredero 2 y sealando expresamente sin perjuicio de lo que les corresponda en la sucesin abintestato. De tal manera que finalmente los herederos 1 y 2 llevarn $350 cada uno y los herederos 3, 4 y 5 llevan $100 cada uno. De esta forma si se quiere favorecer a un asignatario como fue en este ltimo caso, hay que mencionar expresamente por parte del testador que la asignacin testamentaria es sin perjuicio de lo que les corresponda abintestato. 3 regla: referido a las asignaciones forzosas Este inciso 4 fue agregado por la ley 19585, que es como todos sabemos la ley de filiacin. Este inciso lo que seala es que cualquiera sean los clculos que se hagan conforme al inciso 1, primero tienen que estas pagadas las legtimos y mejoras de la herencia (en virtud de esta ley se le otorga la calidad de legitimario al cnyuge sobreviviente). Este artculo viene a reforzar la idea que las asignaciones forzosas estn sobre cualquier otra asignacin testamentaria.