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RUAN DIDIER BRUZACA ALMEIDA VILELA FICHAMENTO ANTECIPAO DA TUTELA NO PROCESSO CIVIL SERGIO SAHINE FADEL Primeira parte

e Antecipao da Tutela no Procedimento Comum 1. Introduo O legislador processual, observado, em varias oportunidades, que a filosofia de que o nus da durao do processo sempre foi suportado pelo autor injusta e desigual, buscou reequilibrar a situao litigiosa de fato, resultando em um estado ideal de e quilbrio. Para tal, foi criado o instituto da antecipao da tutela (art. 273 do Cdigo de Proce sso Civil). Com isso, houve o reconhecimento de que ao autor impunha-se nus maior , pois, alm dos riscos do litgio, o mesmo era obrigado a suportar a leso sofrida po r todo o tempo do processo. 2. O texto legal Trata-se do art. 273 do Cdigo de Processo Civil. 2.1. A questo terminolgica O instituto em questo se refere antecipao da tutela ou tutela antecipada. No se tra tutela antecipatria, pois a tutela no produz efeito de antecipar, pelo contrrio, a t utela o objeto da antecipao. O que pode ser considerada antecipatria a deciso judici al. 3. Efetividade do processo O legislador no pode se manter inerte realidade dinmica da vida moderna, para tal, o judicirio vem adotando instrumentos eficazes a repara ou evitar o dano.Com iss o, deve o legislador buscar uma maior aproximao entre a justia e a populao. 3.1. O nus do tempo O autor, no mais das vezes, o que mais se interessa pela rpida soluo do litgio. A le ntido do judicirio incide direitamente na violao do princpio da igualdade, logo que o autor fica em posio de inferioridade perante o ru, pois o tempo decorrido somente q uele onerava. E com a antecipao da tutela que busca a mitigao dessa desigualdade. 3.2. A antecipao da tutela A antecipao da tutela estabelece adiantamento efetivo e satisfativo, ou seja, uma prestao jurisdicional provisria (anterior ao julgamento definitivo da lide). Com is so, busca atender os anseios de uma justia clere e o escopo principal do processo, que alcanar a paz social. 3.3. Medidas cautelares satisfativas A idia central seria a de possibilitar a antecipao da tutela pretendida pela parte, antes da sentena e diferenciada da genrica, adequando-se realidade ftica e social da vida moderna. 3.4. A frmula de cognio parcial Tal frmula se d no sentido de permitir ao juiz decidir provisoriamente, com base n os elementos que constam nos autos no limiar da demanda, sendo que tal instrume nto no novidade no sistema jurdico brasileiro (na ao popular, nos interditos possessr ios etc.). 3.5. Provimento provisrio A antecipao da tutela representa um mecanismo de agilizao da justia e, por se provisri o, tem um carter reversvel, sendo distinto da cognio exauriente, sendo que esta ulti ma pe fim ao processo. Sendo necessrio que o magistrado se baseie, to-somente, em j uzo de verossimilhana e prova convincente. 4. Direito Comparado Trata-se do exame de legislaes processuais estrangeiras quem adotaram o instituto em questo, antes do Brasil. 4.1. Direito francs A antecipao poderia ocorrer em dois casos: 1) o autor se funda em razes tais que pe rmitem que no se chame a parte contrria, que no ouvida nem previamente advertida (d eciso tomada sem contraditrio); 2) pressupe anterior contraditrio. Aqui no existe sol uo definitiva do litgio. 4.2. Direito alemo Somente so admitidas as medidas antecipatrias dentro do processo de conhecimento, em casos urgentes, no sendo cabvel nas hipteses de abuso do direito de defesa do ru. 4.3. Direito italiano

Estabelece condies para que fundado motivo para temer, no decorrer do processo, pr ejuzo iminente e irreparvel, pode o autor pleitear ao juiz, as medidas de urgncia q ue se mostrem aptas para assegurar provisoriamente os efeitos da deciso de mrito. 4.4. Direito ingls Dentro dos chamados judiciais writs (que buscam assegurar o cumprimento de uma o rdem jurisdicional), encontram-se os writs interlocutrios e os writs of execution . O primeiro empregado no decorrer da ao e antes do julgamento final e o segundo so deferidos para compelir o ru a atacar decises proferidas em seu desfavor. 5. O Campo de Tutela Antecipada o Processo de Conhecimento principalmente no processo de conhecimento que o juiz cumpre a sua funo jurisdicio nal. O processo de execuo configura-se pela forma coativa de materializao do direito , j o cautelar configura-se como meio seguro de garantia do resultado til do proce sso. A regra que somente atravs da sentena que se alcana o resultado do processo de cogn io exauriente. Mas, o legislador permitiu que o magistrado com base em um juzo de v erossimilhana e provas convincentes, quando houvesse risco de uma leso grave ou de difcil reparao, utilizando-se a antecipao da tutela, de forma provisria. 6. Moderna Classificao das Aes O Cdigo de Processo Civil determina ser a ao um direito abstrato, sendo existente o direito de ao mesmo que o autor no seja titular di direito material que diz possui r. As condies da ao so: interesse de agir, possibilidade jurdica do processo e legitim idade ad causam (na falte de um deles, extingui-se o processo). 6.1. Espcies de aes Segundo Chivenda, distinguem-se em: declaratria, condenatria e constitutiva. Esta ultima caracteriza-se por: 1) modificar, extinguir ou formar uma relao jurdica; 2) possibilidade de exercer um direito potestativo; 3) esgota-se com o provimento j udicial que cria.

6.2. Categorias dos direitos Existem dois tipos de direitos: 1) subjetivo: direito de exigir de outrem determ inada prestao ou obrigao; 2): potestativo: direito do titular, mediante declarao de vo ntade, de influir na situao jurdica de outrem. 7. Requisitos da Antecipao da tutela 1) Requerimento da parte: o objeto da antecipao ser igual ou menor que o pedido da p etio inicial, devendo o requerimento estar presente na mesma (necessitando-se pree ncher os requisitos da antecipao). 2) Prova inequvoca: deve-se atribuir significado de equivoca, sendo que a antecipao s exige cognio sumria e no exauriente. 3) Verossimilhana da alegao: conformao da verdade das afirmaes contidas na petio in sendo que alm do fumus bone juris, necessita-se de uma viso lgica e de bom senso. 4) Dano irreparvel ou de difcil reparao: trata-se de leso irreparvel que posteriorment no poder ser recompensada. 5) Abuso de direito de defesa ou intuito protelatrio do ru: necessita-se ser exteri orizado nos autos. 6) Reversibilidade dos efeitos do provimento: impede-se o provimento antecipatrio quando houver risco de se tornarem irreversveis os seus efeitos, ocorrendo leso ir reparvel para com o ru (devendo haver proporcionalidade entre os dois riscos do de ferimento e do no deferimento- de que ano pode ser irreversvel). 8. Tutela dos Direitos em Estado de Periclitao So os direitos de periclitao pela demora da prestao jurisdicional, ou seja, que os fa tos so contra a demora, sendo que no sendo atendidos, restaro totalmente inutilizad os pela demora do provimento jurisdicional. 9. Tutela dos direitos evidentes A tutela de urgncia se d pela verossimilhana e prova dos fatos, no descartando o ins tituto protelatrio do ru. 10. Antecipao de Tutela Declaratria A ao declaratria configura-se pelo reconhecimento ou no de uma relao jurdica ou da aut nticialidade ou no de um documento. 10.1. Argumentos contrrios tutela antecipada em ao declaratria

No seria possvel determinar a antecipao no caso de ao declaratria, pois resultaria em onseqncias irreversveis no mundo ftico. 10.2. Cabimento da antecipao da tutela em ao declaratria possvel, devendo ser fundada em juzo de probabilidade e verossimilhana, salvo se a lei reservar sentena definitiva o efeito e o poder de declarar, constituir ou con denar. 11. Antecipao de Tutela Constitutiva A antecipao da tutela constitutiva impossvel, logo que a lei reserva com exclusivid ade sentena de mrito tal provimento (ocorre o mesmo nas aes de estado) 12. Antecipao de Tutela Condenatria Em tal caso, o que existe PE a antecipao do efeito condenatrio pedido pelo autor, q ue consiste em uma prestao ou em uma obrigao de dar, de fazer ou de no fazer. 13. Antecipao dos Efeitos do Pedido Inicial O juiz no antecipa a sentena, muito menos seu efeito, mas unicamente o pedido ou o s efeitos do pedido formulados pelo autor na petio inicial. O pedido pode ser medi ato (utilidade que se quer alcanar na sentena bem material ou imaterial pretendido pelo autor) ou imediato (providncia jurisdicional solicitada). O juiz antecipa a proteo pretendida pelo autor, ou seja, o pedido mediato, o fazen do pode deciso interlocutria, impugnvel por agravo, e no por deciso (que se sujeita a recurso). 13.1. Antecipao parcial dos efeitos do pedido Em relao ao alcance qualitativo, pode, nas aes constitutivas, em razo de disposio lega ou por poder, resultar a impossibilidade jurdica de se reverterem os efeitos do provimento, o juiz poder antecipar um ou alguns efeitos do pedido. J em um alcance quantitativo, se o juiz antecipar os efeitos da tutela pretendda no pedido inicial em parte, considerar-se- um juzo de mera probabilidade 14. Antecipao da tutela sem audincia da parte contrria S se d diante da probabilidade efetiva da perda ou frustrao do direito postulado, ca so o provimento no for, desde logo, expedido. A regra a audincia prvia do ru. 15. Ato judicial que defere ou indefere a Tutela A antecipao da tutela se d por uma deciso. Caso a lei exigir sentena para cria, modif icar, extinguir ou reconhecer a existncia de uma relao jurdica, jamais poder o juiz a ntecipar a tutela. 16. Recursos contra a concesso ou a denegao da tutela O recurso cabvel ser o de agravo. 16.1. Impugnao por agravo retido Caso a parte o faa, apenas possibilitar ao magistrado o juzo de retrao, reconsider-la ou no. A interposio do mesmo impedir a precluso da medida decidida, ficando, porm, a p arte interessada a reiterar-lhe o exame por parte do tribunal, ao introduzir ou responder a apelao da sentena em primeiro grau. 16.2. Impugnao por agravo de instrumento A parte, contra qual foi deferida a tutela antecipada, pode recorrer de agravo d e instrumento, levando, desde logo, ao conhecimento do tribunal o reexame da matr ia. Ao faz-lo, possibilitar a apreciao pelo rgo recursal da deciso recorrida, seja par revog-la ou anul-la. A tutela antecipada um direito subjetivo, sendo indispensvel recusar-se ao relator d o agravo atribuir a esse recurso um efeito inverso. 17. Revogao da tutela A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso f undamentada pelo mesmo que a proferiu. Tal fato se d quando seus requisitos genric os j no mais esto presentes. 18. Modificao da tutela Trata-se da modificao da tutela com o escopo de satisfazer o pedido do autor e no p rejudicar demasiadamente o ru. 19. Prosseguimento do processo A deciso acerca da antecipao da tutela no impede o prosseguimento do processo. A mes ma no pode ser dada ao mesmo tempo da tutela definitiva, sob pena de desdizer e r enegar a natureza do instituto. 20. Antecipao de tutela e sentena de 1 grau Apreciado o pedido de antecipao da tutela pode deciso que se pode ter tornado precl

usa, sobreviver sentena definitiva, logo que o processo deve prosseguir at o final. Depois de proferida a sentena, poder o pedido de a tutela antecipada ser confirma da ou no. 20.1. Sentena contrria tutela antecipada Deve-se saber se a sentena que julgou a imporcendencia do poedido do autor ou no e xeqvel, para, depois, verificar qual a influncia do efeito suspensivo da apelao sobre a sentena. 21. Execuo da tutela Deve o juiz adotar meios adequados para fazer valer sua deciso. Existem excees, reg uladas pelo artigo 588 do Cdigo de Processo Civil, incisos II e III. 21.1. Execuo conforme a natureza da tutela Na ao declaratria pura, ano h o que se executar. O mesmo ocorre na ao e pedido constit utivo. J nas aes condenatrias o cumprimento da tutela h de se corporificar mediante a expedio de ofcio ou mandado ao obrigado. 21.2. Pena pecuniria Ano obrigaes de fazer e no fazer poder o autor, para coagir o ru, pedira ao juiz a im posio de pena pecuniria por dia de atraso no cumprimento da obrigao.

21.3. Sanes penais O devedor que no solve a dvida porque no pode, e por isso demandado, sofre as conse qncias civis de inadimplemento, com medidas constritivas sobre seus bens. 22. Responsabilidade pelos danos A conseqncia da revogao ou cassao da deciso que assegurou o provisrio comprimento da iso que a deferiu ser responsabilizar o autor pelos danos decorrentes da execuo da m edida (caso a deciso definitiva se contraponha). 22.1. Efeitos da deciso revogada Revogada a tutela antecipada ou tendo sentena final em contrrio, no se justifica de sfazer os efeitos da execuo suspensa. Seria necessrio se ocorrer o trnsito em julgad o da sentena contraria a antecipao da tutela, ou seja, irrecorrvel revogao da tutela. 23. Tutela antecipada nos tribunais Tal fato se d em quatro situaes: 1) deferida na deciso do agravo cabvel contra do den egado em primeiro grau; 2) subida dos autos do processo principal do grau de jur isdio superior para o julgamento de recurso interposto; 3) na interposio de recurso a outro rgo, hierarquicamente superior; 4) em processo originrio da competncia do tr ibunal. 23.1. Provimento de agravo Caso o mbito de agravo for igual ao contido no pedido de tutela antecipada, a dec iso do tribunal substituir a deciso recorrida. Caso a tutela seja negada, poder o rgo recursal conced-la. 23.2. Tutela requerida ao Tribunal Recursal Caso ocorra a subida dos autos do processo principal do grau de jurisdio superior para o julgamento de recurso interposto a antecipao seria invivel, pois a matria est aria quase preclusa. 23.3. Tutela antecipada nos embargos infringentes ou de divergncia Na interposio de recurso por outro rgo no possvel cogitar a tutela antecipada pelo me mo motivo do item anterior. 23.4. Tutela antecipada em ao originria do Tribunal Caso o processo seja originariamente proposta no tribunal possvel a tutela, desde que preencha os requisitos que a autorizam. 24. Antecipao de tutela e medida cautelar A antecipao da tutela antecipa para o autor o bem da vida que ele persegue com a d emanda. J a medida cautelar preserva, sem a entrega s partes, o que se objetiva co m o provimento final do juiz. A primeira assegura a efetividade do processo e a segunda garante a finalidade til do processo. 24.1. Utilizao indevida das cautelares O mrito da ao cautelar no pode ira alm da garantia e preservao do bem que objeto da incipal. 24.2. A tutela de urgncia Tal tutela j era consagrada no direito europeu, voltada para a efetividade do pro

cesso e busca da paz social. 24.3. Pontos de afinidade e de distino entre a cautelar e a tutela Ambas tm o requisito do periculum in mora, sendo que a antecipao da tutela vai alm ( verossimilhana e prova). A antecipao da tutela busca celeridade e rapidez da prestao jurisdicional, j o processo cautelar busca garantir e segurar o resultado til da p restao jurisdicional. Na medida cautelar o objeto diverso, sobre o prisma qualitativo, mas na tutela a ntecipada haver de coincidir. As medidas cautelares podem excepcionalmente ser co ncedidas de ofcio, sem audincia mesma das partes, s poder ser antecipada o requerim ento do autor. 25. Antecipao de tutela contra a fazenda pblica Estando sujeita a duplo grau de jurisdio, a eficcia contra a fazenda publica no se c ompatibilizaria com a tutela antecipada (restries). Entretanto, no h motivos para is so, logo que pode ocorrer contra as pessoas jurdicas de direito publico interno. Conta a fazenda pblica, s se d depois de reapreciada pelo tribunal. 25.1. Restries legais O STF vedou qualquer deciso antecipatria conta a fazenda pblica. 25.2. O problema dos precatrios Segundo o art. 100, que aludo o pagamento decorrente de sentena judicial, surge a interpretao proibitiva (a tutela antecipada no se d mediante sentena). 25.3. Outros casos em que se admite a tutela antecipada No caso de suspenso de efeitos do ato administrativo inibitrio ao pagamento de par cela vincenda, no decorrer esta de deciso, mas de relao jurdica subjacente, podendo-se ter a tutela antecipada. 25.4. Hipteses no alcanadas pelas restries Nas situaes em que a tutela liminar simplesmente suspende os efeitos do ato que im pede o exerccio do cargo pblico decorre no de deciso, mas de relao jurdica subjacente. 26. Antecipao de tutela nos embargos de devedor O campo da tutela antecipada o processo de conhecimento, pois nele que se busca uma prestao jurisdicional de composio de litgio (decorrendo da interpretao, seria inut lizvel o instituto em questo pelo processo de execuo). Admitir a antecipao em embargos de devedor execuo findada em ttulo jurisdicional, no significa sustar ou se opor ao s efeitos da coisa julgada. Segunda parte Da Antecipao da Tutela nos Procedimentos Especiais Previstas no CPC e em Leis Especiais 27. Ao de consignao em pagamento A ao de consignao em pagamento a adequada para o devedor ou terceiro, com efeito de pagamento (extinguindo a obrigao), a consignao da quantia ou coisa devida, nos casos expressos em lei. 27.1. Antecipao da tutela Pode-se valer da tutela antecipada, preenchido seus requisitos, para a quitao e de clarao da efetividade do pagamento. 28. Ao de depsito No contrato de depsito, o depositrio recebe um objeto mvel para guardar, at que o de positante o reclame. Caso o ru-depositrio restituir o valor em dinheiro e ocultou a coisa para furt-la execuo, pode o autor persegui-la, pleiteando ao juiz que force o ru a entreg-la. 28.1. Antecipao da tutela O juiz pode antecipar a ordem de entrega do bem mvel depositado ao autor da ao. 29. Ao de anulao e substituio de ttulos ao portador Na ao de anulao e substituio de ttulos ao portador existe a perda da posse, sendo que o caso de ttulo ao portador, assegura-se quele a reivindicao da coisa e anulao e subst ituio do ttulo. 29.1. Antecipao da tutela O instituto implica no deferimento imediato do pedido de entrega do ttulo, expedi ndo-se o competente mandado contra o ru. 30. Ao de prestao de contas A ao de prestao de contas tem natureza constitutiva, antes classificada como espcie d e gnero das cominatrias. Em tal relao, existem duas posies: aquele que exige as contas ; e aquele que tem obrigao de prest-las (obrigao personalssima).

30.1. Antecipao da tutela H previso de duas fases: 1) preliminar (controvrsia acerca do dever de prestar cont as); 2) superada controvrsia (concerne s prprias contas prestadas pelo ru). 31. Ao de nunciao de obra nova Na ao de nunciao de obra nova, possuindo o ttulo, a pretenso pode no ser exercida pelo dominius, como pelo possuidor latus sensu. Em qualquer caso, pressupe-se obra j in iciada.

31.1. Antecipao da tutela Constitui no s o embargo, mas tambm o pedido para que fique suspensa a obra e a ord em para reconstruir, demolir ou modificar o que est sendo feito, tendo cominao de p ena na sua inobservncia. 32. Aes possessrias As aes possessrias visam a tutela possessria, ou a proteo da posse advinda da res. A p osse da coisa de fato e no de direito, no podendo-se reintegrar a algum na posse de algo sem existncia fsica. 32.1. Manuteno de posse A manuteno tem cabimento quando o possuidor ainda ano perdeu a posse, mas est apena s sendo molestado nela. Caso no seja evitado, transforma-se em esbulho. 32.2. Reintegrao de posse A reintegrao pressupe perda da posse e objetiva recuper-la. A ao possessria nem sempre real. 32.3. Interdito proibitrio O interdito possessrio serve tanto para o possuidor imediato, quanto ao mediato, ou a ambos (litisconsrcio) na defesa de interesses comuns. Tal caso, trata-se de ao preventiva. 32.4. As possessrias so aes dplices A ao possessria tem carter dplice (busca proteo possessria mais a indenizao pelos p causados). No se discute o direito de propriedade, mas sim o direito da posse. 32.5. Antecipao da tutela A antecipao da tutela permite a cominao de pena para as hipteses de nova turbao ou esb lho, bem como condenar o desfazimento de construo ou plantao feita em desfavor da po sse do autor.

32.6. Antecipao da tutela nas aes possessrias de fora velha O instituto do art. 273 do CPC pode ser aplicado s aes petitrias, de natureza posses sria, mesmo que de fora velha, para desfazer esbulhos de mais de um ano e dia (des de que preencha os requisitos genricos e que os fatos sejam verossmeis). 33. Ao de usucapio Trata-se de ao que consubstancia pretenso do possuidor contra o proprietrio a respei to da propriedade de terras particulares (arts. 550, 551 e 698 regulam o uso capo de terras particulares). 33.1. Antecipao da tutela O instituto em anlise s se presta defesa da posse do autor em tal ao. 34. Ao civil pblica e ao coletiva do cdigo de defesa do consumidor Os direitos ou interesses difusos (antecipao da tutela), tutelveis pela ao civil publ ica, so caracterizados por: a) transindividualidade; b) indivisibilidade; c) inde terminabilidade; d) ligam seus titulares por um simples fato. Os interesses cole tivos (medida cautelar), embora transindividuais e indivisveis so de titularidade de um grupo. 35. Ao Rescisria A ao rescisria desconstri a coisa julgada, sendo exceo do princpio da autoridade da co sa julgada, e, por s-lo, no lhe so aplicveis os princpios gerais do processo de conhe cimento, inclusive o da antecipao da tutela, sendo que alguns sustentam se possvel. 36. Mandado de Segurana Tal ao destina-se proteo de direito liquido e certo, devendo tambm os ser as provas e os fatos alegados pelo autor.

36.1. Liminar em mandado de segurana Em tal ao, admissvel a concesso da medida liminar, sem audincia da parte contrria, su pendendo ou impedindo a pratica do ato de autoridade (os pressupostos para a lim inar so: relevncia do fundamento do pedido e possibilidade de ineficcia da medida). 36.2. Mandado de segurana como sucedneo recursal O uso indiscriminado da medida de segurana acabou corrompendo o prprio sentido do dispositivo legal que concedia a medida liminar, transformando-a em medida satis fativa da pretenso do impetrante, at mesmo para assegurar ao mesmo o que s a sentena definitiva teria condies de fazer. 36.3. Antecipao da tutela No se pode questionar o cabimento do instituto de antecipao de tutela em tal ao. Na m edida de segurana estar sempre presente o requisito do periculum in mora. 37. Aes relativas a locaes de imveis urbanos So previstos inmeras hipteses de deferimento de liminares para os mais diversos fin s, nas aes decorrentes da relao ex locato. Sendo que, na deciso antecipatria da tutela , o prazo de desocupao de 6 meses. 37.1. Antecipao da tutela na locao Dentre os casos de tutela antecipada, destacam-se: entrega do imvel ao inquilino; quando visa a manuteno da coisa locada; de desalijo do inquilino que esteja depre dando o imvel; para reparaes urgentes etc. 37.2. Antecipao de tutela na ao consignatria na locao Ocorre pra levantamento da parte convertida do deposito. 37.3. Antecipao da tutela na ao renovatria de locao Ocorre nas hipteses como: impedir a utilizao no imvel o mesmo ramo de comercio; reoc upao se o locador no utilizar o imvel para o fim declarado na retomada etc. 38. Aes relativas propriedade industrial A Lei de Propriedade Industrial assegura ao autor o direito de obter a patente, permitindo-lhe reivindicar, em ao judicial, a adjuno da patente. Poder ser deferida a antecipao da tutela, desde que preenchido os requisitos. Terceira parte - Antecipao da Tutela nas Obrigaes de Fazer ou de No Fazer 39. Tutela especfica das obrigaes de fazer ou no fazer Embora seja admitido a antecipao da tutela quando da obrigao de dar coisa certa e in certa, preciso ressalvar que as regras em questo se referem s obrigaes de fazer (art . 461 e seus , do CPC). 39.1. Tutela especfica O 3 do art. 461, estabelece os requisitos para a concesso da tutela especifica de obrigaes de fazer, reeditando o preceito do art. 273 e seus . 39.2. Multas A multa deve ser compatvel com a obrigao no cumprida (proporcionalidade), devendo o juiz fixar prazo razovel para que o ru cumpra o preceito. O juiz poder determinar a s medidas necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de pessoas e de coisas etc.