1.

CONTEXTO DE LA OBRA DE THEODOR VIEHEW El renacer del inters por la retrica y la tpica por parte de los juristas data de la segunda mitad del siglo XX. La tpica es una parte de la retrica, disciplina que tuvo gran importancia en la Antigedad y en la Edad Media, e incluso con posterioridad hasta la poca del racionalismo cartesiano. Para Garca Amado (Retrica, argumentacin y derecho, ISEGORA/21 (1999), as como para Manuel Atienza (Las razones del Derecho, UNAM, 2003), la retrica y la tpica ocupan como antecedente directo de la actual teora de la argumentacin jurdica. Para Garca Amado el renacer del inters de los juristas por la retrica es una respuesta al planteamiento de las dos vertientes del pensamiento jurdico predominantes en la primer parte del siglo XX: realismo jurdico: al que caracteriza de irracionalista, por no creer en ningn mtodo o procedimiento que dote de garantas de racionalidad a la decisin jurdica. Un positivismo empirista que conduce a ver en el derecho meros fenmenos sociolgicos y psicolgicos, escptico ante cualquier posibilidad de que puedan existir patrones de racionalidad para las valoraciones subjetivas. Los realistas recalcaron la idea de que el juez primero decide y luego motiva, con lo que la motivacin expresa en la sentencia no es ms que un revestimiento de objetividad de una pura decisin. Las posturas racionalistas: asumen la existencia de un componente de libertad decisoria en la prctica jurdica y quieren ofrecer al juez pautas metodolgicas que permitan que su interpretacin del derecho positivo sea lo mas objetiva y correcta. En esta corriente Garca Amado sita a la i. Jurisprudencia teleolgica: daba prioridad a la consideracin del fin en la interpretacin y aplicacin del derecho. ii. Jurisprudencia de intereses: destaca que el fin de toda norma jurdica es solventar un conflicto de intereses y que el intrprete ha de tener presente la ndole de ese conflicto 4

y de tales intereses para calar el significado de la norma y aplicarla adecuadamente, concretando en cada caso la opcin de fondo que el legislador tom en ese conflicto. iii. Jurisprudencia de valoraciones: la opcin tomada por el legislador en la norma obedece a un sistema de valores que se plasma en el ordenamiento jurdico y en el que el juez ha de insertarse para que su decisin refleje los parmetros de fondo del ordenamiento y no sus opciones personales. La evolucin desde estas posturas intelectuales y prcticas decanta en las actual teora de la argumentacin jurdica, que vienen a buscar una va media entre el irracionalismo metodolgico del realismo (o decisionismo, en que la aplicacin del derecho esta presidida por la libertad decisoria del juez) y el optimismo cientificista de las corrientes racionalistas (o deterministas, por entender que la decisin de ste esta plenamente determinada por el ordenamiento). Las teoras de la argumentacin jurdica proponen un anlisis del discurso jurdico que permita extraer reglas de su racionalidad, que son reglas del argumentar, criterios retricos que al mismo tiempo liberen a la retrica de su pura instrumentalizad y conviertan una actividad jurdica, entendida como bsicamente argumentativa, en actividad que pueda tildarse de racional. Para Manuel Atienza las obras surgidas en los aos cincuenta del sigo XX en que se basan la actual teora de la argumentacin tienen en comn un rechazo a la lgica formal como instrumento para analizar los argumentos jurdicos, y para valorar el contexto de la obra de Viehweg hay tres datos que hay que tener en cuenta: La resurreccin de la tpica no es un fenmeno exclusivamente jurdico, sino que tambin se dio en diversas disciplinas en la Europa de posguerra, y la obra pionera es el libro del fillogo y crtico literario Ernest Robert Curius llamado Literatura europea y edad media latina (1948). Desde entonces los planteamientos tpicos tuvieron desarrollo en la ciencia poltica, la sociologa, la teora literaria, la filosofa y la jurisprudencia. 4

La obra de Theodor Viehweg Topik und Jurisprudenz, publicada en 1953, aparece muy poco despus de la irrupcin de la lgica moderna en el mundo del derecho: las obras Juristiesche Logik de Klug (de los primeros intentos de aplicar la lgica formal general al campo del derecho) y Deontic logic de H.G. Von Wright (aparicin de la lgica de las normas) publicadas en 1951.

Las ideas de Viehweg guardan parecido con las sostenidas por Edward H. Levi en la obra An introduction to legal reasoning y al que hace referencia el propio Viehweg. En esta poca tambin otros autores como Recasns Siches (1956) y Joseph Esser (1961) publicaron trabajos en los que sostenan una concepcin de la argumentacin similar a la de Viehweg. 4

Para Manuel Atienza, las tres concepciones mas relevantes en cuanto a la argumentacin jurdica son la tpica de Viehweg, la nueva retrica de Perelman y la lgica informal de Toulmin. En esta clase nos referiremos exclusivamente a la obra del primero de los nombrados. 2. TPICA Y JURISPRUDENCIA: PARTES Y ASPECTOS FUNDAMENTALES. La obra en que Viehweg expone su concepcin del razonamiento jurdico como razonamiento tpico es en la ya mencionada Tpica y Jurisprudencia. La misma se divide en un prlogo y 8 captulos, en los que afirma que la tpica se encuentra tanto en el ius civile (Antigedad Latina), en el mos italicus (Edad Media) y en la doctrina civilista contempornea a su tiempo. VICO Inicia su obra con una referencia al trabajo del filsofo Gianbattista Vico, de comienzos del siglo XVIII, que haca una caracterizacin del mtodo cientfico antiguo y nuevo, mediante la siguiente contraposicin: El mtodo nuevo: crtico. El punto de partida es un primum verum, de donde se hacen deducciones en cadenas (sorites). el mtodo antiguo: retrico (tpico). El punto de partida es el sensus comunis, y opera con lo verosmil, intercambiando puntos

de vista con los cnones de la tpica retrica, desarrollndolos mediante un tejido de silogismos. Para Vico la ventaja que ofreca el mtodo nuevo era la precisin, siempre que trabajara con un primum verum que efectivamente fuera una verdad. La desventaja era una inmadurez del juicio, pobreza de la fantasa, empobrecimiento del lenguaje que era posible evitar mediante la combinacin de ambos mtodos, ya que la tpica ensea a examinar un estado de cosas desde ngulos muy diferentes, y a encontrar una trama de puntos de vista. Las dos grandes contribuciones de la Antigedad a las que hace referencia la obra en estudio son las de Aristteles y Cicern. ARISTTELES La Tpica de Aristteles era una de las seis obras que componan el Organon. En ella, Aristteles parte de una caracterizacin de los argumentos dialcticos (de los que se ocupan los retricos y los sofistas), en relacin con los argumentos apodcticos o de-mostrativos (de los que se ocupan los filsofos), los argumentos ersticos y las pseudoconclusiones o paralogismos. Los argumentos dialcticos los de la tpicase diferencian de los apodcticos, porque parten de lo simplemente opinable o verosmil, y no de proposiciones primeras o verdaderas. Pero, por lo dems, las conclusiones dialcticas son, al igual que las Apodcticas, formalmente correctas (a diferencia de las ersticas y de las pseudoconclusiones). La diferencia esencial radica, pues, en la naturaleza de las premisas, que, en el caso de los argumentos dialcticos, son en-doxa, esto es, proposiciones que parecen verdaderas a todos o a los ms sabios y, de estos, tambin a todos o a la mayor parte o a los ms conocidos o famosos (Aristteles, Topica, I, 1, 5, 3). Por esta razn, en el estudio de los argumentos dialcticos, Aristteles se ocupa, adems de la induccin y del silogismo (los 4

dos modos de inferir de unos enunciados otros), del descubrimiento de las premisas, de la distincin de los sentidos de las palabras, del descubrimiento de gneros y especies y del descubrimiento de analogas. Luego de ese estudio, en la obra de Aristteles se tratan y clasifican los llamados tpicos (topoi): se refieren a objetos jurdicos, fsicos, polticos o de cualquier otro tipo diferente. Son puntos de vista utilizables y aceptables universalmente que se emplean a favor o en contra de lo opinable y que parecen conducir a la verdad. CICERN (Marco Tulio Cicern, jurista orador, filosofo, poltico romano) La Tpica de Cicern (obra dedicada precisamente a un jurista) tuvo una mayor influencia histrica que la obra de Aristteles, y se distingue de esta en que trata fundamentalmente de formular y aplicar un catlogo de tpicos (es decir, de lugares comunes, de puntos de vista que gozan de aceptacin generalizada y son aplicables bien universalmente, bien en una determinada rama del saber) y no, como la de Aristteles, de elaborar una teora. En Cicern desaparece la distincin entre lo apodctico y lo dialctico, pero en su lugar surge una distincin entre la invencin y la formacin del juicio. La tpica surge precisamente en el campo de la invencin, de la obtencin de argumentos; y un argumento es, para Cicern, una razn que sirve para convencer de una cosa dudosa; los argumentos estn contenidos en los lugares o loci los topoi griegosque son, por tanto, sedes o depsito de argumentos; la tpica sera el arte de hallar los argumentos. La formacin del juicio, por el contrario, consistira en el paso de las premisas a la conclusin. 3. CARACTERSTICAS DE LA TPICA PARA VIEHWEG Viehweg caracteriza a la tpica mediante tres elementos: desde el punto de vista de su objeto : la tpica es una tcnica del desde el punto de vista del instrumento con que opera, lo que desde el punto de vista del tipo de actividad, la tpica es una pensamiento problemtico; resulta central es la nocin de topos o lugar comn; bsqueda y examen de premisas: lo que la caracteriza es que consiste 4

en un modo de pensamiento en que el acento recae sobre las premisas, ms bien que sobre las conclusiones. As pues, la tpica es un ars inveniendi, un procedimiento de bsqueda de premisas de tpicosque, en realidad, no termina nunca: el repertorio de tpicos siempre es necesariamente provisional, elstico. Los tpicos deben entenderse de un modo funcional, como posibilidades de orientacin y como hilos conductores del pensamiento que slo permiten alcanzar conclusiones cortas. A ello se contrapone el ars iudicandi, la lgica demostrativa que recibe las premisas y trabaja con ellas, lo que permite la elaboracin de largas cadenas deductivas. Por otro lado, los tpicos deben verse como premisas compartidas que gozan de una presuncin de plausibilidad o que, al menos, imponen la carga de la argumentacin a quien los cuestiona. El problema esencial que se plantea con su uso radica en que los tpicos no estn jerarquizados entre s, de manera que para la resolucin de una misma cuestin cabra utilizar tpicos distintos, que llevaran tambin a resultados diferentes. Por lo que se refiere a la nocin de problema toda cuestin que aparentemente permite ms de una respuesta y que requiere necesariamente un entendimiento preliminar, conforme al cual toma el cariz de cuestin que hay que tomar en serio y a la que hay que buscar una nica respuesta como solucin(p. 55). La tpica debe servir para resolver aporas o problemas acuciantes e ineludibles, que no son posibles de apartar. La nocin de problema se contrapone en Viehweg a la de sistema, lo que le lleva a distinguir siguiendo a Hartmannentre modo de pensar sistemtico y modo de pensar aportico o problemtico (p. 54) . La distincin no es demasiado clara y parece radicar en una cuestin de acento; esto es, todo pensamiento toda disciplinasurge a partir de problemas y da lugar a algn tipo de sistema, pero el acento puede recaer en uno u otro elemento. Si el acento se pone en el sistema, entonces este opera una seleccin de los problemas, de manera que los que no caen bajo el sistema se dejan aparte y quedan sencillamente sin resolver. Si, por el contrario, el acento se pone en el problema, entonces de lo que se trata es de buscar un sistema que ayude a 4

encontrar la solucin; el problema lleva as a una seleccin de sistemas y, en general, a una pluralidad de sistemas. 4. TPICA Y JURISPRUDENCIA A partir de esta caracterizacin de la tpica, Viehweg sostiene que la jurisprudencia en la Roma antigua y durante la Edad Media fue, esencialmente, una jurisprudencia tpica. En su opinin, el estilo del jurista romano se basaba en el planteamiento de un problema para el que se trataba de encontrar argumentos, y no en la elaboracin de un sistema conceptual. El objetivo principal del ius civile eran colecciones de reglas, de tpicos que se legitimaban en cuanto que eran aceptados por hombres notables, dotados de prestigio (la importancia de la referencia a la autoridad para la tpica es una constante desde Aristteles). Lo mismo puede decirse de la jurisprudencia medieval, tanto por lo que se refiere a la de los pre-glosadores como a la de los glosadores, y, sobre todo, a la de los comentaristas del mos italicus. En la Edad Media, el estudio del derecho iba precedido por el de la retrica, y de ah que muchos famosos juristas fueran maestros de retrica antes que de derecho. Viehweg seala, en particular, que el estilo de enseanza del mos italicus se basaba en la discusin de problemas, aduciendo argumentos a favor y en contra de las posibles soluciones a los mismos, y no tanto en la configuracin de un sistema; el trabajo de organizacin sistemtica aade se lo seala(ba) el profesor a los alumnos. Incluso Leibniz el precursor de la moderna logstica, en una obra de juventud, trat de compaginar el tradicional estilo de pensamiento medieval con el matemtico del XVII, pero su intento de matematizar la tpica, de poner bajo control matemtico el ars inveniendi fracas debido, bsicamente, a la multivocidad del lenguaje natural. A partir de la poca moderna la cultura occidental opt por abandonar la tpica y sustituirla por el mtodo axiomtico deductivo. Dicho mtodo consiste en partir de una serie de principios o axiomas, que deben tener las propiedades de plenitud, compatibilidad e independencia, pero al mismo tiempo no puede aplicarse el campo de la jurisprudencia: 4

Mientras unas disciplinas pueden encontrar unos principios objetivos seguros y efectivamente fecundos para su campo, y por eso pueden ser sistematizadas, hay otras, en cambio, que son insistematizables, porque no puede encontrarse en su campo ningn principio que sea al mismo tiempo seguro y objetivamente fecundo. Cuando se presenta este caso, slo es posible una discusin de problemas. El problema fundamental previamente dado se hace permanente, lo que en el mbito del actuar humano no es cosa inusitada. En esta situacin se encuentra evidentemente la jurisprudencia. La tpica irrumpe en la ciencia del derecho por varias vas (p. 128 ss): Por la interpretacin: ante una indefinida pluralidad de sistemas (que es el Derecho), el instrumento adecuado para eliminar las posibles colisiones entre sistemas es la interpretacin, que cree una concordancia, creando conexiones por medio de interpretaciones que sean aceptables y adecuadas (El pensamiento interpretativo tiene que moverse dentro del estilo de la tpica), En la aplicacin del derecho: al buscar solucionar casos valindose solamente de los sistemas ya establecidos, sin intervencin del legislador. Los casos residuales que no se encuentran comprendidos dentro del sistema existente, solamente pueden ser resueltos mediante interpretaciones que modifiquen al sistema mediante extensiones, reducciones, comparaciones de sus normas, para solucionar los casos no comprendidos. El uso del lenguaje espontneo: el lenguaje abarca un horizonte casi inabarcable de entendimientos, de situaciones, que varan continuamente, aprehendiendo nuevos puntos de vista inventivos, al modo de la tpica. Por eso los conceptos y proposiciones que se expresan por medio de palabras del lenguaje natural son sistemticamente inseguras. En la interpretacin del estado de cosas (los hechos): cuando es necesario su tratamiento jurdico, tiene que ser conducido al sistema mediante una previa interpretacin, y aqu es donde entra la tpica. Para una comprensin provisional del conjunto del derecho, se forma la 4

comprensin de los hechos, la cual a su vez repercute de nuevo sobre la comprensin del derecho. Se puede observar que del sistema jurdico lgico deductivo con que se contaba, no queda nada intacto, y que donde quiera que se mire se encuentra la tpica, mediante la interpretacin en sentido lato, y por ello, en la invencin. Se observa que la lgica es tan indispensable en nuestro terreno como en cualquier otro y que se la menciona con frecuencia, pero, en el momento decisivo, tiene que conformarse con un segundo puesto. El primero lo ocupa el ars inveniendi, como pensaba Cicern, cuando deca que la tpica precede a la lgica. (p. 133) El intento caracterstico de la poca moderna de operar en el derecho con un mtodo deductivo, esto es, de dotar de carcter cientfico a la tcnica jurdica es, pues, equivocado, porque ello obligara a una serie de operaciones y de cambios en el derecho que resultan inviables. Segn Viehweg, sera necesario la axiomatizacin del derecho, el establecimiento de la prohibicin de interpretar las normas, permitir el non liquet, una intervencin continuada del legislador, 4

establecer preceptos de interpretacin de los hechos que se orientasen exclusivamente hacia el sistema jurdico. Como esto es imposible, la alternativa que queda abierta es la de no modificar la esencia de la tcnica jurdica (esto es, su carcter tpico), sino concebirla como una forma de aparicin de la incesante bsqueda de lo justo de la que emana el derecho positivo y que se contina de la mano del derecho positivo. La jurisprudencia aparece, pues, como una tcnica que opera tpicamentedesde dentro del sistema jurdico y que se opone al pensar investigador llevado a cabo por disciplinas no dogmticas como la historia del derecho o la sociologa del derecho. La exposicin que Viehweg efecta de la tpica culmina con una referencia a algunos ejemplos de la doctrina civilista alemana de los aos cuarenta y

cincuenta que, en su opinin, encarnaran el modelo tpico de jurisprudencia que l propone y que se basara en los tres siguientes pre-supuestos: La estructura total de la jurisprudencia solamente se puede determinar desde el problema; la apora fundamental es el problema de determinar qu es lo justo aqu y ahora; Las partes integrantes de la jurisprudencia, sus conceptos y sus proposiciones, tienen que quedar ligadas de un modo especfico con el problema y slo pueden ser comprendidas desde l; Los conceptos y las proposiciones de la jurisprudencia slo pueden ser utilizados en una implicacin que conserve su vinculacin con el problema. Es preciso evitar cualquier otra(p. 142). CONSIDERACIONES CRTICAS ATIENZA, GARCIA AMADO, ALEXY Imprecisiones conceptuales Prcticamente todas las nociones bsicas de la tpica son sumamente imprecisas e incluso equvocas. Por Tpica pueden entenderse al menos tres cosas distintas (cfr. Alexy, 1978,p. 40, quien sigue en ese punto a G. Otte, 1970): 1) una tcnica de bsqueda de premisas; 2) una teora sobre la naturaleza de las premisas; 3) una teora el uso de estas premisas en la fundamentacin jurdica. La nocin de problema es excesivamente vaga, pues la mera concesin de importancia prioritaria al pensamiento de problemas no basta de por s para caracterizar de forma unvoca ni excesivamente original una direccin metodolgica o una teora del Derecho(Garca Amado, 1988, p. 114). Para ello se requerira, entre otras cosas una caracterizacin que debera estar dotada de una mayor especificidad de la que supone la identificacin de problema con toda cuestin que admita ms de una respuesta, como hemos visto que lo entiende Viehweg. 4

El concepto de topos ha sido histricamente equvoco y se usa en varios sentidos: como equivalente de argumento, como punto de referencia para la obtencin de argumentos, como enunciados de contenido y como formas argumentativas (cfr. Garca Amado, 1988, p. 129, quien sigue la opinin de N. Horn, 1981). Alexy, fijndose en la obra de Struck (1971) (que es el punto de referencia que en ocasiones toma el propio Viehweg como ejemplo de catlogo de topoi), seala con razn que ah se encuentran cosas tan heterogneas como lex posterior derogat legi priori, lo inaceptable no puede ser exigido y propsito(cfr. Alexy, 1978, p. 40). Y Garca Amado, despus de plantearse la cuestin de qu es lo que queda de la nocin de topos jurdico, concluye acertadamente as: Resumiendo, hemos visto que de los tpicos se ha dicho que son puntos de vista directivos, puntos de vista referidos al caso, reglas directivas, lugares comunes, argumentos materiales, enunciados empricos, conceptos, medios de persuasin, criterios que gozan de consenso, frmulas heursticas, instrucciones para la invencin, formas argumentativas, etc. Y como tpicos se citan adagios, conceptos, recursos metodolgicos, principios de Derecho, valores, reglas de la razn prctica, standards, criterios de justicia, normas legales, etc. (p. 135). En la nocin de lgica y de sistema ( los principales trminos de contraste para caracterizar la tpica), Viehweg exagera la contraposicin entre pensamiento tpico y pensamiento sistemtico (es decir, lgico-deductivo). Su nocin de sistema axiomtico o de deduccin es ms estrecha que la que manejan los lgicos, y que estos no parecen tener mayor inconveniente en reconocer la importancia de la tpica en el razonamiento (concretamente, en el razonamiento jurdico), pero sin que ello signifique prescindir de la lgica. La fortuna histrica de la tpica y de la lgica 4

Por otro lado, es interesante tener en cuenta que la ruptura de la tradicin tpica o retrica en la poca de la modernidad parece haber ido acompaada por el desplazamiento de la lgica. En opinin de Lorenzen, la lgica formal cay en el olvido, precisamente en nombre de la ciencia, porque la nueva ciencia no parta de un modelo axiomtico, que es el que est ms ntimamente

vinculado con la lgica formal. Cae por tierra la tesis de Viehweg de que, a partir de la modernidad, el mtodo tpico o retrico result sustituido por el mtodo axiomtico-deductivo. La decadencia de la tpica habra sido, por el contrario, un fenmeno paralelo al olvido de la lgica. Tpica y justicia El modelo tpico de funcionamiento de la jurisprudencia a que se refiere Viehweg al final de Tpica y jurisprudencia resulta ingenuo. Sus afirmaciones en el sentido de que la gran apora fundamental... encuentra su formulacin en la pregunta por el ordenamiento justo (p. 132), los conceptos que en apariencia son de pura tcnica jurdica... no slo cobran su verdadero sentido desde la cuestin de la justicia los principios de Derecho... slo proporcionan unos resultados efectivamente aceptables cuando se los liga con la idea de la justicia(p. 139), no parecen significar otra cosa que afirmar que la jurisprudencia tiene que buscar soluciones justas a partir de conceptos y proposiciones extrados de la propia justicia. Pero esto slo puede calificarse, en el mejor de los casos, como una trivialidad que, desde luego, no contribuye mucho a hacer avanzar la jurisprudencia o la teora del razonamiento jurdico. El problema, naturalmente, no consiste en efectuar proclamas vacas sobre la justicia, sino en idear algn tipo de mtodo (o, por lo menos, algn elemento de control) que permita discutir racionalmente acerca de las cuestiones de justicia. Se queda en la estructura superficial de los argumentos estndar, pero 4

no analiza su estructura profunda, sino que permanece en un nivel de gran generalidad, alejado del nivel de la aplicacin como tal del derecho (por ejemplo, un topos como lo insoportable no es de derecho es demasiado genrico para que sea aplicable, sin otros criterios, a la resolucin de un problema concreto) (cfr. Alexy, 1978, pp. 40-41).

 Se limita a sugerir un catlogo de tpicos o de premisas utilizables en la argumentacin, pero no da criterios para establecer una jerarqua entre ellos. No proporciona una respuesta a la cuestin central de la metodologa jurdica, que no es otra que la de la racionalidad de la decisin jurdica (cfr. Garca Amado, 1988, p. 369). La concepcin de Viehweg es el punto de partida de ciertas teoras de la argumentacin (Garca Amado, 1988, p. 180), pero no que constituya una autntica o suficiente teora de la argumentacin: Se quedara en un primer estadio de una tal teora, describira nicamente los primeros pasos o el punto de despegue del proceso argumentativo que termina en la decisin. Sera... un medio de seleccin de hiptesis de solucin(ibidem, p. 184). La obra de Viehweg contiene una tesis descriptiva acerca de en qu consiste el razonamiento jurdico y una tesis prescriptiva acerca de en qu debera consistir, que no se diferencian claramente entre s. Esta ltima tesis no se diferencia claramente de la anterior, pues lo que Viehweg propone no es modificar, sino conservar el estilo de pensamiento tpico que cabe encontrar en la jurisprudencia. la caracterizacin que ofrece Viehweg de la tpica es imprecisa y equvoca, y esas imprecisiones y equvocos se trasladan tanto a la tesis descriptiva como a la prescriptiva. As, por un lado, es bastante probable que el estilo o el mtodo del pensamiento jurdico no haya sido nunca puramente tpico, como quiera que se entienda esta expresin. Qu queda de la tpica jurdica? A pesar de todas las crticas anteriores, en la obra de Viehweg hay algo importante, a saber: la necesidad de razonar tambin donde no caben fundamentaciones concluyentes y la necesidad de explorar en el razonamiento jurdico los aspectos que permanecen ocultos desde una perspectiva exclusivamente lgica. La tradicin de pensamiento de la tpica jurdica que inaugura Viehweg pueden encontrarse en el estudio y la prcticadel razonamiento jurdico; pero, por s misma, no suministra una base slida sobre la que edificar una teora de la argumentacin jurdica. El mrito fundamental de Viehweg no es el 4

de haber construido una teora, sino haber descubierto un campo para investigacin.

Pensamiento problemtico Uruguay 4 Carlos Vaz Ferreira Si bien no fue un impulsor del pensamiento tpico en la filosofa jurdica, s tuvo una clara consciencia de la diferencia entre pensamiento sistemtico y pensamiento problemtico. Obra: Lgica viva (1910) Pensar por sistemas y pensar por ideas para tener en cuenta

Hay dos modos de hacer uso de una observacin exacta o de una reflexin justa: el primero es sacar de ella, consciente o inconscientemente, un sistema destinado a aplicarse en todos los casos; el segundo, reservarla, anotarla, consciente o inconscientemente tambin, como algo que hay que tener en cuenta cuando se reflexione en cada caso sobre los problemas reales y concretos. (128) el que se ha hecho, consciente o inconscientemente, su sistema, para casos como stos, se ha condenado fatalmente a la unilateralidad y al error; se ha condenado a pensar teniendo en cuenta una sola idea, que es la manera fatal de equivocarse en la gran mayora de los casos (basta, para que el error sea caso fatal, que la realidad de que se trate no sea de una gran simplicidad). (p. 130) la Humanidad echa a perder la mayor parte de sus observaciones exactas y de sus razonamientos, por sistematizaciones ilegtimas. (p. 131)

De esa manera pensamos con muchas ideas, equilibrndolas segn los casos; queda, diremos, una especie de juego libre de ideas; funcionan todas, predominando a veces una, a veces otra; a veces una no debe ser tenida en cuenta, y desaparece; a veces otra debe predominar, y la tendremos en cuenta a ella sola: las ideas juegan y se combinan. Del otro modo, pensamos con una sola idea, sistematizamos falsamente u caemos fatalmente en el error. Profesor Hugo Malherbe Obra La analoga en la ciencia del derecho (1978) Pensamiento problemtico y pensamiento sistemtico en Hugo Malherbe, Sarlo, Oscar, en Pensar por sistemas y por problemas en la iusfilosofa uruguaya y otros ensayos en homenaje al Profesor Hugo Malherbe, Montevideo, 2004, FCU, p. 41 a 44. 4