REVISTA MBITO JURDICO Breves apontamentos sobre a procura?

? Resumo: O presente artigo tem por objetivo tecer consideraes concernentes ao mandato. O mandato um negcio jurdico pelo qual uma pessoa recebe poderes de outra para, em nome desta, praticar atos ou administrar interesses. Por se tratar de ato que envolve riscos, a utilizao da procurao pblica como instrumento do mandato acaba sendo um meio eficaz no sentido de trazer segurana jurdica aos envolvidos. Palavras-chave: Mandato; procurao; representao; outorgante; outorgado. Abstract: This article aims to make considerations concerning the mandate. The mandate is a business law whereby a person receives other powers, on behalf of practicing acts or administer interests. As act that involves risks, the use of public authorisation as an instrument of mandate ends up being an effective means to bring legal certainty to those involved. Keyword: Mandate; authorization; representation; licensing; given. Sumrio: 1. Do Mandato 1.1 Noes introdutrias 1.2 Conceito de mandato 1.3 Caractersticas 1.4 Forma 1.5 Capacidade das partes 1.6 Da procurao pblica 1.7 Regras para a segura lavratura de uma procurao pblica 1.8 Consideraes finais Referncias bibliogrficas 1. DO MANDATO 1.1. NOES INTRODUTRIAS O mandato consiste numa das modalidades contratuais mais comuns do cotidiano das relaes sociais em razo de sua significativa utilidade prtica. As pessoas utilizam este instrumento invariavelmente, desde situaes mais simples como, por exemplo, para realizar a inscrio num concurso pblico ou para uma matrcula em escola, at casos de maior complexidade como a compra e venda de um imvel ou, at, o prprio casamento. Esta modalidade contratual est disciplinada nos artigos 653 a 692 do Cdigo Civil brasileiro (CC). Em regra, todos os atos podem ser praticados por meio de procurador, desde que o negcio diga respeito a algo que no seja ilcito e no ofenda aos bons costumes. Tambm no poder envolver atos personalssimos, em que a lei exija a interveno pessoal do respectivo titular no permitindo que sejam realizados por representante. Assim, fazer um testamento ou revog-lo, bem como exercer cargo pblico, prestar servio militar, no permitem a utilizao de procurao. H situaes ainda mais raras e excepcionais que dispensam at a apresentao de procurao para a prtica de negcios alheios como, por exemplo, para o registro e a averbao no registro imobilirio, conforme prev expressamente a Lei 6.015/73, em seu art. 217. Nesse contexto, a procurao pblica mesmo sendo necessria em poucas situaes especiais apenas naqueles casos em que a lei exige forma especial para o ato , apresenta-se como um instrumento seguro do mandato por trazer uma garantia maior para a concretizao do negcio. 1.2. CONCEITO DE MANDATO O art. 653 do CC define mandato: Art. 653. Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato. Como se depreende, o mandato o contrato em que uma das partes (mandatrio, procurador, outorgado ou representante) recebe poderes de outrem (mandante, outorgante ou representado) para praticar atos ou administrar interesses em seu nome. Nas palavras de Roberto Ruggiero: Encarregar outrem de praticar um ou mais atos por nossa conta e no nosso nome, de modo que todos os efeitos dos atos praticados se liguem diretamente nossa pessoa como se ns prprios os tivssemos praticado, o que tecnicamente se chama conferir ou dar mandato (apud Carlos Roberto Gonalves, 2004, p. 384). Nesse contrato o mandatrio, por ser o representante do mandante, fala e age em seu nome e por conta deste. Logo, o mandante quem contrai as obrigaes e adquire os direitos como se tivesse tomado parte pessoalmente no negcio jurdico (Washington de Barros Monteiro, 2003). O mandato tem como pressuposto a confiana de uma pessoa em outra para a execuo de determinado ato, e confere um poder que acaba determinando um dever para o responsvel pela realizao do ato. A etimologia da palavra oferece uma noo do contedo do negcio: mandare, no sentido de mandar ou ordenar, ou manum dare, dar as mos, como at hoje se finalizam alguns negcios e acordos, principalmente aqueles que no apresentam cunho jurdico (Slvio de Salvo Venosa, 2009). Outros autores ainda referem que a denominao deriva de manu datum, porque as partes se davam as mos, simbolizando a aceitao do encargo e a promessa de fidelidade no cumprimento da incumbncia; ao passo que o vocbulo mandato significa ora o poder conferido pelo outorgante, ora o negcio pactuado, ora o ttulo deste contrato, de que sinnimo a procurao (Carlos Roberto Gonalves, 2004). fundamental ressaltar que procurao e mandato no se confundem, isto por que o mandato configura um contrato que necessita de manifestao de vontade de duas partes (bilateral), ao passo que a procurao depende apenas da manifestao de vontade daquele que tem a inteno de ser mandante (unilateral). Como conseqncia, enquanto no houver aceitao a procurao simples possibilidade de negcio, que precisa ser confirmada pela outra parte. Em outras palavras, somente existir mandato se o procurador aceitar os poderes conferidos pelo mandante. Neste sentido, Silvio Salvo Venosa (2009, p. 260) escreve: O mandato, propriamente dito, o contrato que se aperfeioa com o encontro de vontades. A procurao outorgada o instrumento que materializa o contrato. A representao a investidura concedida pelo mandante ao mandatrio, em virtude da existncia do contrato e, na maioria das vezes, do instrumento do mandato. Em termos gerais, o mandato tem por objeto a prtica de atos ou negcios jurdicos em favor do mandante, sendo que neste negcio, o mandatrio atua por conta e ordem do representado (Silvio de Salvo Venosa, 2009). Como ordinariamente o procurador realiza atos em nome do outorgante o que representa a aplicao do prprio artigo 653 do CC e determina a modalidade geral do nosso ordenamento , no mandato existir representao. esta, inclusive, a opinio quase unnime sobre o tema, de que no existe mandato sem representao. Uma modalidade excepcional de mandato aquela em que o mandatrio age em nome prprio, que no ser objeto deste estudo. Assim, no resta dvida de que a representao se encontra presente na grande maioria dos casos mas no essencial configurao do mandato, havendo hipteses em que este subsiste sem aquela; e outras ainda em que a mesma idia existe, porm em contratos de natureza diversa (Carlos Roberto Gonalves, 2004, p. 385). Representao significa que algum o representante atua em nome de outrem o representado. Logo, o primeiro participa do negcio jurdico como parte e substitui a vontade do ltimo. Por esta razo, os atos do mandatrio vinculam o mandante, sempre que praticados dentro dos poderes conferidos (conforme art. 679 do CC). Os

atos praticados alm dos poderes outorgados no mandato s vinculam o outorgante quando por ele forem ratificados (art. 665). Tambm so incapazes de vincular o mandante os atos praticados pelo mandatrio aps a extino do mandato. A representao pode decorrer da lei, determinando um representante legal como acontece em casos envolvendo menores e incapazes, pode decorrer de uma nomeao pelo juiz configurando uma representao judicial como ocorre na situao do inventariante, ou ainda, simplesmente surgir da vontade das partes criando um representante convencional, como quando algum recebe uma procurao para agir em nome de terceiro, e apenas ao ltimo caso que se dedica o presente estudo. Convm salientar, ainda, que os poderes conferidos ao mandatrio pelo mandato nunca so ilimitados. Nas palavras de Fbio Ulhoa Coelho (2005, p. 313): A lei atenta ao fato de que os sujeitos capazes, para estarem livres da possibilidade de fraudes aos seus interesses, devem, entre outras cautelas, administr-los diretamente. Quando a interposio do representante se faz necessria, isso deve ser tratado como situao temporria e excepcional. No existe, para a lei brasileira, nenhum meio de o sujeito capaz outorgar a outrem poderes ilimitados de representao. Limitando o alcance da representao, procura a lei preservar os interesses do mandante contra possveis irregularidades na execuo do mandato. Nesse sentido, quando o procurador recebe poderes considerados gerais, pode apenas praticar atos de administrao ordinria, ao passo que para representar algum na alienao de bens, por exemplo, precisa ter poderes especiais de acordo com o que estipula o art. 661, 1 do CC. Assim, a outorga de poderes especiais restringe o mandatrio a praticar aquilo que for especificamente indicado, enquanto que poderes gerais limitam prtica de atos de simples administrao ordinria, sendo ambas as limitaes resultantes da lei. 1.3. CARACTERSTICAS O mandato apresenta-se como um contrato consensual, no solene, intuito personae, em regra gratuito e unilateral. Trata-se de um contrato por resultar de um acordo de vontades entre o mandante que outorga a procurao, e o mandatrio que a aceita. Esta aceitao pode ocorrer tanto de forma expressa como tambm tacitamente, quando h comeo de execuo do mandato demonstrando a concordncia do procurador em realizar o negcio (art. 659 do CC). O mandato um contrato consensual, uma vez que se concretiza com a simples declarao de vontade, no dependendo, em regra, da prtica de qualquer outro ato. Assim, o consenso das partes suficiente para aperfeioar o negcio, no necessitando a entrega de um objeto como requerem os contratos reais. no solene por independer, regra geral, de forma prescrita em lei. O mandato poder ser tcito, verbal ou escrito (art. 656 do CC), por instrumento pblico ou particular (art. 655 do CC). A nica ressalva de que o mandato dever seguir a mesma forma exigida por lei para o ato praticado. Dessa maneira, se o ato exige escritura pblica, a procurao tambm dever ser pblica, mas se o ato no tem exigncia legal para sua realizao, livre ser a sua forma. Tambm consiste num contrato individual e personalssimo, isto , celebrado intuito personae na medida em que a figura do mandatrio tem influncia decisiva para a celebrao do contrato, sendo razovel afirmar, inclusive, que a pessoa do contratante se torna um elemento causal do negcio (Pablo Stolze Gagliano, 2008). Por se tratar de um contrato que envolve confiana, presuno de lealdade e probidade, o mandante escolhe o mandatrio a partir dos requisitos pessoais deste e como conseqncia, qualquer das partes pode resilir unilateralmente o contrato quando a fidcia cessar. A regra geral do mandato que seja estipulado de forma gratuita. Porm, a autonomia da vontade das partes pode estabelec-lo na modalidade onerosa, de acordo com o que estipula o art. 658 do CC. A regra da gratuidade, entretanto, no se ajusta aos tempos atuais onde, na grande maioria das vezes, o mandato remunerado. O mandato em primeiro plano um contrato unilateral, isto por que: salvo disposio expressa em contrrio, somente atribui obrigaes ao mandatrio. O mandante assume a posio de credor na relao obrigacional. A vontade das partes ou a natureza profissional do outorgado podem convert-lo, contudo, em bilateral imperfeito (Silvio de Salvo Venosa, 2009, p. 260). Desse modo, o mandato em regra unilateral por criar obrigaes somente para o mandatrio, podendo ser classificado em bilateral imperfeito quando vier a trazer para o mandante, posteriormente, a obrigao de reparar as perdas e danos sofridas pelo outorgante e de reembolsar as despesas por ele feitas. 1.4. FORMA O mandato contrato consensual que no exige forma especial para sua validade ou prova. O art. 656 do CC estabelece que o mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito. Entretanto, em algumas hipteses ser necessria a utilizao de instrumento pblico ou particular, exigindo-se, tambm, que sejam observados os casos de poderes especiais expressos, quando poder no ser utilizada a modalidade do mandato verbal. Como bem observa Silvio de Salvo Venosa (2009), no devem ser confundidas as figuras do mandato verbal e tcito. Isto porque no mandato verbal, no existe nada escrito, mas h manifestao expressa de vontade do declarante constituindo o seu representante. Ao passo que no mandato tcito decorre da atividade dos sujeitos, atuando o outorgado como mandatrio e admitindo o outorgante a existncia do mandato. Neste ltimo caso dever haver uma aceitao implcita dos atos do mandatrio. Os requisitos da procurao que instrumentaliza o mandato esto estabelecidos no 1 do art. 654 do CC: indicao do lugar onde foi passada, qualificao do outorgante e do outorgado, data e o objetivo da outorga com a designao e extenso dos poderes conferidos, sendo que o instrumento pblico deve respeitar as mesmas condies. Em relao ao reconhecimento de firma, no instrumento particular, conforme dico legal (art. 654, 2 do CC), trata-se de formalidade que pode ser exigida por terceiros para confirmar a sua eficcia. Assim, a procurao tem validade ainda que no haja o reconhecimento de firma do outorgante, se no houver impugnao dos interessados. Isso, inclusive, confirma uma tendncia atual de dispensar o reconhecimento de firma nas procuraes. Embora o mandato apresente natureza personalssima, inexiste impedimento para o mandatrio se utilizar da ajuda de auxiliares na realizao dos atos convencionados. Pode, ainda, transferir a outrem os poderes recebidos atravs do substabelecimento. O substabelecimento consiste na transferncia dos poderes que foram outorgados ao procurador para uma terceira pessoa, de modo a facilitar a realizao da conduta a que o outorgado se comprometeu (Pablo Stolze Gagliano, 2008). Conforme o art. 655 do CC, o substabelecimento pode ser feito mediante instrumento particular, ainda que a procurao originria tenha sido outorgada por instrumento pblico. Se o substabelecimento for realizado com reserva de poderes, significa que quem substabeleceu permanece com os poderes recebidos, para poder us-los juntamente com o substabelecido, total ou parcialmente; sendo feito sem reserva, a transferncia dos poderes integral e o mandatrio desvincula-se do contrato, que passa a ser de responsabilidade exclusiva do substabelecido, e que por ser definitiva, equivale renncia ao poder de representao. No substabelecimento com reserva de poderes, por se tratar de cesso provisria, o procurador pode reassumir os poderes a qualquer tempo (Orlando Gomes, 1983). O substabelecimento pode ser, ainda, total quando o substabelecido outorga a outrem todos os poderes recebidos, ou parcial, quando o substabelecido fica inibido de praticar certos atos. Vale, por fim, novamente a ressalva de que a procurao no se confunde com o mandato. Procurao ato unilateral de oferta. O mandato apenas

se perfectibiliza com a aceitao dessa oferta. 1.5. CAPACIDADE DAS PARTES Todas as pessoas capazes so aptas para dar procurao mediante instrumento particular, que valer desde que tenha a assinatura do mandante (art. 654 do CC). No podem, portanto, constituir procurador as pessoas absolutamente incapazes, enquanto que as relativamente incapazes podem constituir um mandatrio desde que realizem o ato assistidas por seu representante legal, e desde que seja feito por instrumento pblico (Washington de Barros Monteiro, 2003). O outorgante pode constituir procurador s para os atos que pessoalmente pode praticar. Dessa forma, o menor relativamente incapaz, autorizado para casar, tem aptido para constituir mandatrio que o represente na cerimnia nupcial (Carlos Roberto Gonalves, 2004). Embora o menor de dezesseis anos nem sempre possa outorgar procurao, a ele permitido ser mandatrio mesmo que no tenha sido emancipado. O detalhe que o mandatrio no ter ao contra ele de conformidade com o que dispe o art. 666 do CC. Assim, o mandante pode designar como mandatrio, pessoa que no seja maior e capaz, desde que nele deposite confiana; se posteriormente se convence de que escolheu mal o mandatrio, nada ter para alegar em relao ao terceiro que realizou o ato com o menor, ou seja, o mandante no poder alegar a incapacidade para anular o ato (Washington de Barros Monteiro, 2003). Nesse sentido, quando o mandante escolhe um relativamente incapaz para ser seu representante assume todos os riscos, de forma que as relaes estabelecidas entre o outorgante e o terceiro so mantidas, e o relativamente incapaz no responde por eventuais perdas e danos em razo da m execuo do mandato, nem seus bens so atingidos. Para o terceiro irrelevante que o procurador no seja capaz de realizar o negcio, uma vez que o outorgante que responder ao final. O cuidado deve ser apenas de verificar se o outorgante capaz para o negcio e se o ato praticado pelo representante no excede o mandato. Contudo, conforme adverte Serpa Lopes, a proteo legal do menor encontra limites, pois no permite essa proteo um acobertamento ao enriquecimento ilcito, de forma que tudo quanto se encontrar em poder do mandatrio-menor em conseqncia do mandato, cabe ao mandante a respectiva ao in rem verso (Carlos Roberto Gonalves, 2004). Por fim, cabe referir que o prdigo e o falido no esto impedidos de exercer o mandato, uma vez que a restrio que os atinge se limita disposio de bens de seu patrimnio e no os impede de praticar outras atividades. Afinal, eles no comprometem seus bens, mas sim os do mandante. 1.6. DA PROCURAO PBLICA O art. 657 do CC estabelece que a outorga do mandato est sujeita forma exigida por lei para o ato a ser praticado, no se admitindo mandato verbal quando o ato deva ser praticado por escrito. Nesse sentido, caso o negcio a que se destina a representao necessite de instrumento particular ou pblico, h necessidade de procurao escrita; escritura pblica, dependendo do caso especfico. Conseqentemente, quando a lei exigir para o ato almejado instrumento pblico, como ocorre nos casos de compra e venda de imvel com valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no pas (art. 108 do CC), a procurao outorgada para a sua prtica deve observar, necessariamente, a forma pblica. A procurao por instrumento pblico necessria em raras situaes, como nos de interesse de menores relativamente incapazes, assistidos por seu representante legal; nos de pessoas que no possam ou no saibam ler, sendo realizada a rogo; no de interesses de cegos; e no j citado caso acima de compra e venda de imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no pas, dentre outros. Apenas ao tabelio de notas permitida a tarefa de lavrar procuraes pblicas, em razo da delegao que recebe do Estado depois de aprovado em concurso pblico de provas e ttulos. A participao do tabelio na confeco de uma procurao pblica de extrema importncia, pois a ele dada a tarefa de confirmar a identidade dos interessados, verificar sua capacidade jurdica para realizarem o ato, alm de certificar se o instrumento contemplar todos os requisitos e poderes necessrios para que a procurao possa produzir o efeito jurdico almejado. importante ressaltar que mesmo no sendo obrigatrio por lei, quase todos os negcios jurdicos podem ser realizados atravs de procurao pblica, a partir das orientaes do tabelio, que d s partes aconselhamentos de forma gratuita. Para se lavrar uma procurao pblica, basta comparecer a um tabelionato de notas munido de alguns documentos bsicos (como carteira de identidade, CPF, etc.) sendo que o documento pode ser confeccionado imediatamente. 1.7. REGRAS PARA A SEGURA LAVRATURA DE UMA PROCURAO PBLICA A procurao por instrumento pblico por ser uma modalidade de escritura pblica d segurana aos envolvidos, porque a partir da formalizao do documento no tabelionato, o negcio fica sacramentado como legtimo. Quando procurado para lavrar a procurao, o tabelio ouve as partes, aconselha-as na busca da melhor soluo jurdica para o que pretendem, verifica se o solicitado legal, identifica as pessoas atravs de seus documentos, avalia a capacidade jurdica de cada pessoa envolvida, e propicia que a escritura traduza a vontade de todas as partes envolvidas. Superadas todas estas etapas, a procurao pblica lavrada no livro de notas do tabelionato, e lida para as partes, na presena de todos os interessados. Aps a aprovao por unanimidade, a escritura assinada por todos os envolvidos, e autenticada pelo tabelio (Colgio Notarial do Rio Grande do Sul, 2009). A procurao pblica pode permitir que o mandatrio pratique atos especficos quando se outorga poderes especiais, ou para que responda amplamente pelos interesses do mandante no caso de procurao com poderes gerais. Entretanto, para que as partes principalmente o mandatrio possam ter uma segurana maior quanto ao instrumento escolhido, alguns cuidados so fundamentais. Assim, preciso estar atento a detalhes importantes antes iniciar qualquer processo de constituio de um procurador. Nesse sentido, o prprio tabelio orienta e aconselha juridicamente as partes na hora da elaborao do documento. O ideal que a procurao sempre tenha um prazo de durao, e que especifique claramente a sua finalidade. O mandante deve definir de maneira objetiva os limites da procurao, apenas outorgando amplos poderes quando houver real necessidade (Colgio Notarial do Rio Grande do Sul, 2009). mais seguro que o mandato tenha um prazo certo de durao e que possa, a partir do interesse das partes, ser periodicamente renovado. Isto garante ao mandante a certeza de que a procurao no ter validade ilimitada. Entretanto, h casos especficos em que a procurao de amplos poderes apresenta-se como modelo ideal, principalmente em situaes que envolvem empresas. Mas a procurao com poderes especficos e definio objetiva de sua utilidade a que maior segurana oferece. H necessidade de poderes especiais para situaes como, entre outros, aceitar ou renunciar herana, reconhecer filho, conceder fiana, pois referidos casos exorbitam atos de administrao ordinria. De acordo com a disposio legal constante no art. 661, 1, para os atos que exigem poderes especiais e expressos fundamental que a procurao especifique exatamente o objeto da outorga, devendo-se analisar o alcance e a repercusso da procurao em cada negcio jurdico. No basta que simplesmente sejam outorgados poderes para efetuar doaes ou gravar com hipotecas. Devem ser especificados o objeto e o donatrio, por exemplo. A escolha do donatrio, em princpio, no pode ficar ao alvedrio do mandatrio (Silvio de Salvo Venosa, 2009, p. 268). Embora a forma mais utilizada em procuraes seja por instrumento particular, existem atos jurdicos que geram um impacto maior na vida das pessoas, e a procurao pblica, alm de trazer maior garantia e firmeza para as partes envolvidas, tambm evita muitas situaes de fraudes e enganos.

1.8. CONSIDERAES FINAIS O mandato uma espcie de contrato por meio do qual algum nomeia outrem para represent-lo na prtica de atos jurdicos ou na administrao de interesses, delegando-lhe poderes para a execuo de determinados negcios. uma alternativa de solucionar situaes que impossibilitem a presena de algum em determinado ato ou para a efetivao de algum negcio jurdico. Dessa forma, nomeia-se uma pessoa de confiana atravs de uma procurao para que esta realize atos em nome do representado. Embora na maioria dos casos de mandato no seja necessria a confeco de uma procurao pblica lavrada em tabelionato , com certeza a sua utilizao torna o negcio mais seguro juridicamente. E at mesmo a procurao pblica, para gerar uma garantia aos envolvidos, requer alguns cuidados como o estabelecimento de prazo de durao e poderes especficos. Referncias bibliogrficas COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. Vol. 3. So Paulo : Saraiva, 2005. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Vol. 3. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. GAGLIANO, Pablo Stolze; FILHO, Rodolfo Pamplona. Novo Curso de Direito Civil. Vol IV. So Paulo: Saraiva, 2008. GOMES, Orlando. Contratos. 9 ed. Rio de Janeiro : Forense, 1983. GONALVES, Carlos Alberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. III. So Paulo : Saraiva, 2004. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. Vol. 5, 34 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. Revista do Colgio Notarial do Rio Grande do Sul, 2009, VER REFERNCIA COMPLETA RODRIGUES, Silvio. Direito civil. Vol. 3, 28 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. VENOSA, Slvio de Salvo. Contratos em espcie. Vol. 3, 9 ed. So Paulo: Atlas, 2009. WALD, Arnoldo. Obrigaes e contratos. So Paulo: Saraiva, 2003.