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TRATADO DE DIREITO PRIVADO PARTE ESPECIAL TOMO XXI Direito das Coisas: Penhor rural. Penhor industrial.

Penhor mercantil. Anticrese. Cdulas rurais pignorarias , hipotecrias e mistas. Transmisses em garantia

CAPITULO VII PENHOR RURAL 2.591. Conceito e espcies. 1. Penhor rural, conceito. 2. Espcies de penhor rural. 3. Lei n. 3.253, de 27 de agsto de1957 2.592. Constituio do penhor rural. 1. Acordo de constituio e registro. 2. Direito e ao. 3. Penhor rural e hipoteca do prdio. 4. Cdula rural pignoratcia. cdula rural hipotecria e cdula rural mista segundo a Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957. 5. Legitimao para tomador de cdula de crdito real rural 2.593. Quem pode outorgar penhor rural. 1. Poder de dispor. 2.No-dono ou pessoa sem poder de dispor 3. Penhor agrcola: locatrio, arrendatrio, colono ou qualquer prestador de servio. 4. Objeto do penhor agrcola. 5. Penhor pecurio. 6. Penhor pecurio: legitimao para empenhar. 7.Caracterizao insuficiente e ineficcia. 8. Devedor e terceiro doador. 9. Remisso. 10. Penhor rural segundo a Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957 2.594. Registro do penhor agricola e do pecuario. 1. Uniformizao 2. Certido e cdula dos registros.

2.595. Cdula rural pignoraticia. 1 - Conceito.

2. Livro talo de cdulas rurais. 3. Transferncia da cdula rural pignoratcia. 4. Registro do endosso. 5. Pluralidade de cdulas rurais pignoratcias. 6. Inconstringibilidade dos bens empenhados em penhor rural (agrcola e pecurio). 7. Cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957. 8. Conceito da cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957. 9. Clusulas de destinao da prestao feita ao emitente da cdula rural pignoratcia segundo a Lei n. 3.253. io. Quantia destinada aquisio de bens. li. Pluralidade de penhres e cdula rural pignoratcia ~ 2.596. Satisfao da cdula rural pignoratcia 1i. Resgate. 2. Soluo da dvida aps vencimento 2.597.Desvio e alienao clandestina de bens. 2.598. 1. Depositairio e dono dos bens empenhados. 2. Sequestro, a. Alienao dos animais e mais objetos empenhadOs 2.599.Extino do penhor rural. 1 1. Causas de extino. 2. Retificao do registro 2.600.Ao executiva pignoratcia, no penhor rural, se no se expediu cdula rural pignoraticia. 1. Ao executiva pignoratcia. 2. Procedimento 2.600. Ao executiva pignoraticia, no penhor rural, se foi expedida cdula rural pignoratieja. 1. Apresentao da cdula rural pignoraticia. 2. Procedimento. 3. Execuo do penhor rural. 4. Endossantes

PENHOR INDUSTRIAL 2.601. Conceito e espcies. 1. Penhres industriais. 2. Espcies. 3. Legislao comum 2.602. Posse no penhor industrial. 1. Empenhante e titular do direito de penhor industrial. 2. Proteo possessria .... 2.603. Constituio do penhor industrial. 1. Regra jurdica geral 2. Prorrogao do penhor industrial 2.604. Contedo do penhor industrial. 1. Remisso. 2. Denunciabilidade do acordo de constituio. 3. Transmisso forada a posse imediata. 4. Alienao pelo dono CAPITULO IX PENHOR MERCANTIL 2.605. Distino reminiscente. 1. Penhor civil e penhor mercantil. 2.objeto do penhor mercantil. 3. Diferenciao transitria do penhor mercantil .... 2 606. Constituio do penhor mercantil. 1. Cdigo Comercial, art. 272. 2. Forma do acordo de constituio. 3. Indica-

es necessrias. 4. Entrega da posse. 5. Penhor mercantil de produtos agrcolas. 6. Identificabldade e no-identificabilidade do penhor segundo a Lei n. 2.666, de 6 de dezembro de 1955. 7. Legislao especial e penhor mercantil de produtos agrcolas. 8. Sub-rogao real. 9. Possuidores imediatos, compossudores usufruturio e fiducirio. 10. Pro-. priedades inalienveis e impenhorveis e penhor mercantil de produtos agrcolas 2.607. Contedo e extino penhor mercantil. 1. Regras jurdicas comuns. 2. Extino CAPITULO X PLURALIDADE DE PENHORES 2608. Posse. penhores. 1. Penhres sobre o mesmo objeto. 2. Princpio da pluriempenhabilidade se h mais de uma posse. 3. Penhor legal e outros penhres. 4. Pluralidade de penhres sobre o mesmo crdito. 5. Pluralidade de penh6res rurais. 6. Concurso e pluralidade de penhres. 2609. Penhor cumulativo. i. Penhor simples ou singular e penhor cumulativo ou solidrio. 2. Solidariedade 2610. Parte, ideais e gravao de penhor. 1. Penhor de partes Ideais. 2. Pretenso diviso CAPITULO XI EXTINO DO PENHOR ~ 2.611. Extino do penhor. 1. Causas de extino. 2. Renncia direito de penhor. 3. Penhor rural. 4. Cancelamento do registro 2.612.Penhor de proprietrio. 1. Penhor e titularidade do domnio. 2. Penhres rurais e industriais CAPTULO XII AES ORIUNDAS DO DIREITO DE PENHOR 2.613. Aes do titular do direito de penhor. 1. Aes concernentes ao direito real. 2. Ao declaratria. 3. Ao condenatria. 4 Ao de preceito cominatrio. 5. Medidas cautelares. 6. Aes possessrias. 7. Ao pelos danos causados pelo bem empenhado 2.614. Ao de vindicao e ao confessria. 1. Vindicao do penhor. 2. Penhor e ao confessria 2.615. Ao executiva pignoratcia. 1. Garantia real e ao. 2. Alinhamento de execuo. 3. Defesa do proprietrio do bem ou do possuidor prprio. 4. Ao emanada do crdito e ao executiva pignoratcia. 5. Eficcia da penhora na ao executiva pignoratcia 2.616. Aes do dono do bem empenhado. 1. Aes declaratria, condenatria, reivindicatria e de preceito. Aes possessrias PARTE XII Anticrese CAPITULO 1 CONCEITO E NATUREZA DA ANTICRESE 2.617. 2.618. Conceito. 1. Direito romano. 2. Direito luso-brasileiro. Distines e definio. 1. Hipoteca, penhor e anticrese. 2. Definio. 3. Distines. 4. Transmissibilidade do direito ao

CAPITULO II OBJETO DA ANTICRESE 2.619.Problema do direito real. 1. Precises. 2 Direito romano. 3. Direito brasileiro 2.620.Partes ideais e partes divisas. 1. Anticrese em parte ideal. 2. Partes divisas CAPITULO III CONSTITUIO DA ANTICRESE 2.621. Quem pode constituir antierese. 1. Precises. 2. Legitimao do outorgante 2622. Elementos do suporte fctico da anticrese . 1 . Trs elementos. 2. Acordo de constituio e disposio de ltima vontade. 3. Posse, elemento do suporte fctico. 4. Registro. 2623. Anticrese legal. 1. Possibilidade tcnica. 2. Regras comuns 2624 . Anticrese judicial. 1. Funo do juiz. 2. Posse e direito posse 2625.Anticrese e hipoteca. 1. Constituies simultneas ou sucessvas . 2. Execuo hipotecria CAPITULO IV CONTEDO DA ANTICRESE 2626.Direito real tpico. 1. Fruio e valor. 2 Reteno. 2627.Direitos do anticresista. 1. Posse e fruio2. Percepo e imputao. 3. Execuo forada e direito anticrese.4. Poder de disposio quanto anticrese5. Imputao automtica. 6. Imputao parcial. 7. Se pr-excluir-se a automaticidade 2628.Deveres do anticresista 4. Restituio CAPITULO V EXTINO DA ANTICRESE 2629. Causa de extino. 1. Classificao das causas de extino.2 Extino do crdito. 3. Durao, prazo e condio.4. Renncia. 5. Perecimento do bem imvel. 6. Eficcia da extino. 7. Usucapio do prdio gravado 2630. Sub-rogao e anticrese. 1. Objeto gravado e indenizao.3. Desapropriao. 3. Adjudicao e arrematao.... 1 CAPITULO VI AES ORIUNDAS DO DIREITO DE ANTICRESE 2631. Aes do titular do direito de anticrese. 1. Ao declaratria. 2. Ao condenatria. 3. Ao de preceito comatrio e aes cautelares. 4. Ao confessria. 5. Anticresista titular de direito de hipoteca 2632. Aes do dono ou enfiteuta do bem gravado de anticrese. 1. Aes declaratria, condenatria, reivindicatria e de preceito. 2. Aes possessoras 1. Conservao do bem imvel.2. Encargos reais. 3

de possvel

Prestao de contas.

PARTE XIII Celulas rurais de garantia real (ditas cdulas de crdito rural) CAPITULO 1 PRINCIPIOS COMUNS S CDULAS DE CRDITO RURAL 2633. Terminologia e lei especial. 1. Promessa de pagamento, penhor e hipoteca. 2. Negcio jurdico subjacente e cdulas de crdito rural 2.634. Cdulas dc crdito rural. 1. Espcies de cdulas. 2. Inscrio das cdulas de crdito rural e cancelamento. 3. Correio obrigatria dos livros. 4. Multa legal. 5. Princpios comuns 2.635. Vencimento das cdulas. 1. Inadimplemento e vencimento antecipado. 2. Remio da cdula rural, pignoratcia, hipotecria ou mista 2.636. Impenhorabilidade dos bens gravados cedularmente. 1. Lein. 492, de 30 de agsto de 1937, art. 18, 2.~. 2Penhora e Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957, art. 29. 3 Decreto-lei n. 1.003, de 29 de dezembro de 1938 21f3 2.637. Alienao dos bens gravados cedularmente. 1. Venda pelo dono dos bens cedularmente gravados. 2. Venda judicial de bens cedularmente gravados 2.638. Terceiro dador do direito de penhor, ou dc hipoteca, a ser incorporado. 1. Dono dos bens e dvida. 2. Conteudo do art. 28 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957 2.639. Seguro dos bens cedularmente empenhados ou hipotecados. 1.Direitos reais de garantia e seguro. 2Cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas 2.640. Inscrio das cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas. 1. Penhor ou hipoteca e inscrio. 2. Eficcia da inscrio. 3. Registro Torrens e cdulas rurais. 4. Modelos 2.641. Endsso das cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas.1.Amortizabilidade e endosso. 2. Eficcia do endosso. 3. Averbao do endosso CAPITULO II CDULA RURAL PIGNORATCIA 2.642. Conceito e natureza. 1. Traos comuns s cdulas rurais regidas pela Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957. 2. Traos distintivos em relao s cdulas rurais pignoratcias regidas pela Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, e s letras hipotecrias conforme o Decreto n. 169A, de 19 de janeiro de 1890, art. 13, 1.~ ~ 2.643. Pressupostos da cdula rural pignoratcia. 1. Texto da lei.2. Data do pagamento. 3. Denominao cdula rural pignoratcia. 4. Nome do tomador e clusula ordem. 5. Indicao da soma a ser prestada em dinheiro. 6. Fim da prestao e forma de inverso. 7. Descrio dos bens gravados. 8. Taxa do desconto ou dos juros a pagar. 9. Taxa da comisso de fiscalizao. 10. Lugar de pagamento. 11. Data e lugar da criao. 12. Assinatura do prprio punho do criador da cdula rural pignoratcia ou de procurador especial 2643 2.644. Bens empenhveis cedularmente. 1. Remisso Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, arts. 6.u e 10. 2. Bens que ho de ser adquiridos 2.645. Pluralidade de penhres incorporados. 1. Objeto e empenhamentos. 2. Pluralidade de criaes e emisses e extenso do prometido. 3. Penhres segundo a Lei ii. 3.253, de 27 de agsto de 1957, penhres segundo a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, e penhres segundo a Lei n. 2.666, de .6 de dezembro de 1955

Prazo das cdulas rurais pignoratcias. 1. Prazo, pressuposto essencial. 2. Prazo mximo e prorrogao. 3. Reno

vao e nova inscrio 2646.Liquidez e certeza das cdulas. 1Ttulo civil, lquido e certo. 2. Liquidez 2647Substituio de objeto. 1. Objeto e cdula rural pignoraticia. 2. Penhor pecuria 2648Aes do portador (tomador ou endossatrio) da cdula rural pignoratcia. 1. Aes declaratrias e condenatrias. 2. Ao executiva. 3. Procedimento executivo 2649 Depsito judicial ou sequestro dos bens empenhados cedularmente. 1. Remisso Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, art. 20. 2. Conceitos precisos 2652 Regras jurdicas comuns aos penhores rurais. 1. Contedo do art. 5? da Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937. 2. Objeto do penhor e prazo (ainda a remisso Lei n. 492>. 3. Pacto de remessa de frutos e produtos. 4. Resgatabilidade. 5. Outras regras jurdicas a que se remete CAPTULO XII CDULA RURAL HIPOTECARIA 2653Conceito e constituio da garantia real. 1. Hipoteca e ttulos incorporantes de direito de hipoteca. 2. Requisitos da cdula rural hipotecria. 3. Navios e aeronaves. 4. Assentimento da mulher casada Endosso das cdulas rurais hipotecrias. 1. Alienao da propriedade e gravame das cdulas rurais hipotecrias. 2. Endosso-penhor e endosso-procurao. 3. Inscrio.... 2661 Aes do portador (tomador ou endossatrio) dla cdula rural hipotecria. 1. Aes declaratrias e condenatrias. 2. Ao executiva. 3 Excees oponveis pelo tomador. 4Aespossessoras CAPITULO IV CDULA RURAL MISTA Cdulas r-urais pignoratcia e hipotecria e cdula rural mista. 1. Conceitos. 2. Duplicidade de incorporao de direitos. 271 Aes do portador (tomador ou endossatrio) da cdula ,rural pignoraticia e hipotecria. 1. Aes declaratrias e aes condenatrias. 2. Ao executiva. Aes possessrias. 4. Modelos das cdulas rurais (Lei n. 3.253 e Lei n. 492). CAPITULO V E DESTRUIO DAS CDULAS RURAIS PIGNORATICIAS , HIPOTECRIAS E MISTAS PARTE XIV Warrants e conhecimentos de transporte CAPITULO 1 CONCEITO E NATUREZA DOS WARRANTS

Posse e warrants. 1. Anlise dos fatos para preciso do conceito. 2. Ttulo incorporante de direito de penhor. 291

Funo do warrant. 1. Disposio sem custdia. 2. Circulabilidade e satisfao do quanto prometido CAPITULO XI CONHECIMENTO DE TRANSPORTE

293

2.661. Conceito e natureza do conhecimento de transporte. 1. Conceito. 2. Natureza do conhecimento de transporte 3. Direito intertemporal 2.662.Conceito e natureza da nota de bagagem. 1Conceito. 2.Natureza 2.663. Pressupostos de criao do conhecimento de transporte. 1.Legitimao para subscrio e emisso. 2. Requisitos do conhecimento de transporte. 3. Original e outras vias. 2.664. Circulabilidade dos conhecimentos de transporte. 1. Endosso e clusula ao portador. 2. Endosso~procurao. 3. Endossopenhor. 4. Outros endossos. 5. Restries e modificaes ao endosso. 6. Cancelamento do endosso 1 2.665. Direitos do endossatrio. 1. Domnio e posse do ttulo e titularidade do direito incorporado. 2. Mercadorias em trnsito 2.666. Fatos da vida jurdica do ttulo. 1. Medidas constritivas. destruio. 3 Retirada das mercadorias 2. Perda, extravio e deteriorao ou

2.667. Aes dos portadores de conhecimentos de transporte. 1. Conhecimentos de transporte nominativos no ordem, ordem e ao portador. 2. Endossatrio pignoratcio ou titular do direito de penhor do ttulo ao portador PARTE XV Transmisso da propriedade em garantia CAPITULO 1 CONCEITO E NATUREZA DA TRANSMISSO EM GARANTIA 2.668. 2.669.Ao de amortizao ou substituio de ttulos endossveis.1. Principio da substituibilidade material. 2 Pressuposto objetivo. 3. Legitimao ativa Eficcia sentencia.l. 1. Ao e sentena d amortizao. 2. Nova crtula e crtula amortizada Alienao e gravame. 1. Dilema conceptual. 2Propriedade e posse Funo e eficcia. 1. Funo da transmisso da propriedade em garantia. 2. Garantia sem acessoriedade. 3. Lex commissoria. 4. Concurso de credores. 5. Transmisso d& propriedade em segurana e venda com reserva de domnio Transmisso da propriedade em segurana com transmisso da posse imediata. 1. Propriedade e posse. 2. Poderes do adquirente com posse imediata misso da propriedade em segurana sem transmisso 1possessrio. 2. Transmisso da propriedade em seguran o. permisso ao transmitente-possuidor para alienar. 3 Validade l,~a transmisso da propriedade em segurana. 1. Posio dos problemas. 2. Nulidade e anulabilidade ePraeter legem ou contra legemi 1. Posio do problema. 2. Praeter legem

CAPITULO II CONTEDO DA TRANSMISSO DA PROPRIEDADE EM SEGURANA t Preliminar. 1. Precises conceptuais. 2. Eficcia entre figurantes e eficcia erga omnes Pretenses e aes do dador da segurana. 1. Declarao e condenao. 2. Restituio e embargos de terceiro. 3. Credores e transmisso da propriedade em segurana Eficcia em relao a terceiros. 1. Duplo negcio jurdico. 2. Propriedade imobiliria. 3. Propriedade mobiliria.

Ttulo III, Partes XI-XV CAPTULO XII CONSTITUIES DE DIREITOS REAIS LIMITADOS EM GARANTIA

Figuras jurdicas de dao em segurana. 1. Direitos reais de garantia e direitos em garantia. 2. Direitos reais de garantia sobre ttulos incorporantes e transferncia, em segurana, da propriedade dos ttulos CONSTITUIO o de direitos reais em segurana. 1.Usufruto em segurana. 2. Uso e habitao. 3. Cesso de direitos pessoais em segurana PENHOR RURAL 2.591. Conceito e espcies 1. PENHOR RURAL, CONCEITO. Penhor rural foi, desde o inicio, o penhor de mquinas e instrumentos e de locomoo (por extenso, de instrumentos de semeadura e de pesagem), colheitas pendentes, ou em via de formao no ano do negcio jurdico, quer resultem de prvia cultura quer de produo espontnea do solo, frutos, lenha e animais de servio (penhor agrcola) e animais e objetos da indstria pecuria (penhor pecurio). Posteriormente, caracterizouse a distino entre ele e o penhor industrial. O penhor rural e o penhor industrial no so hipoteca com outro nome; nem penhor com outro nome a hipoteca de navios ou de aeronaves. O sistema jurdico brasileiro concebeu-os com os nomes apropriados: o titular do direito de hipoteca sobre navios ou sobre aeronaves no tem qualquer posse, ao passo que o titular do direito de penhor rural ou industrial recebe a posse, pelo constituto possessrio. Aquele nada possui; esse possuidor mediato. Se o dono do bem, que ficou com a posse imediata. d o bem a. outrem, em depsito, ou em diferente relao jurdica, mediatiza-se a sua posse. Se, ao constituir o penhor, j o bem se achava em mos de outrem, como possuidor imediato, a posse com que ele ficou foi a posse mediata. Em tudo isso, preciso que no se perca de vista o que se exps sobre o constituto possessrio. A posse que tem o empenhante, no penhor rural e no Denhor industrial, posse imediata de depositrio. A distribuio das posses, nas espcies mais simples, a seguinte: 1) mediata de dono (posse prpria) 2> mediata de titular do direito~ de penhor (posse mediata imprpria> 3> mediata imprpria mediata de titular

de direito de penhor Arrendatrio 4) posse imediata de locatrio <posse imediata imprpria) ESPCIES DE PENHOR RURAL. O Cdigo Civil fala do agrcola e do penhor pecurio (e. g., art. 769). art. 1.0, pargrafo nico, da Lei n. 492, de 30 de te 1937, diz-se: O penhor rural compreende o penhor e o penhor pecurio, conforme a natureza da coisa ri garantia. O objeto em sua funo principal determina a espcie. art. 11, a Lei n. 492 estatui: o penhor pecurio 21 independentemente do penhor agrcola; nada, porm, a que se celebre conjuntamente com ele, para a garantia divida, ficando, neste caso, subordinado disciplina LO qual se integra. O penhor pecurio constitudo consente com o penhor agrcola penhor agrcola com ~o do objeto. assaz importante observar-se que os ~ e 8.0 regem esse penhor conjunto. O ad. 70, in fine, as as consequncias. tabelece o art. 7O da Lei n. 492: O prazo do penhor i no exceder de dois anos, prorrogvel por mais dois, devendo ser mencionada, no contrato, a poca da colheita da cultura apenhada e, embora vencido, subsiste a garantia enquanto subsistirem os bens que a constituem. Conforme ressalta, o legislador frisou que vencimento e extino so fatos distintos: vencido o penhor, nasce-lhe a ao executiva e outros efeitos exsurgem; o direito de penhor continua. Diz o art. 7~O, 4~O, da Lei n. 492: A prorrogao do prazo de vencimento da dvida garantida por penhor agrcola se efetua por simples escrito, assinado pelas partes e averbado margem da transcrio respectiva No o objeto conter animais que diferencia os dois penhres rurais: animais podem conter-se no objeto do penhor agrcola. O que faz trao caracterstico do penhor pecurio que os animais vm em primeira plana no objeto e os meios de explorao passam a ser objetos secundrios, como pertenas. A ertica que se fz ao Cdigo Civil de s se referir ao penhor pecurio como penhor de animais de servio ordinrio de estabelecimento agrcola (art. 781) foi sem razo de sei. O penhor de animais estava, separadamente, no art. 784: No penhor de animais, sob pena de nulidade, o instrumento design-los- com a maior preciso, particularizando o lugar onde se achem, e o destino, que tiverem A princpio, confundiam o penhor agrcola de animais com o penhor pecurio; mas cedo se repeliu a m interpretao do Cdigo Civil, arts. 769, 788 e 784. Porm preciso que os animais sejam partte integrante de indstria pastoril, agrcola, ou de laticnios, ou pertenas da indstria rural. Sem razo, a Cmara Cvel do Tribunal de Relao de Minas Gerais, a 28 de maro de 1928 (A. J., VI, 351), para a qual se poderiam empenhar, com a clusula constituti, quaisquer animais, estivessem ou no ligados a estabelecimentos rurais. Sempre que a lei permite, no plano do direito civil, o penhor com a clusula constituti, exige o registro constitutivo, como pias (cf. 2a Cmara Cvel do Tribunal de Apelao de Minas Gerais, 14 de abril de 1941, R. F., 89, 509). No sistema jurdico brasileiro, temos, hoje, duas espcies de cdulas rurais pignoraticias: a das cdulas rurais pignoraticias regidas pela Lei n. 492; a das cdulas rurais pignoratcias e hipotecrias, ditas mistas) segundo a Lei 8, de 27 de agsto de 1957. LEI N. 3.253, DE 27 DE AGSTO DE 1957. A Lei n. 3.253, de agsto de 1957, que estabeleceu a emissibilidade das 5 de crdito rural e deu outras providncias, em verdade u as categorias das letras hipotecrias e das cdulas pignoraticias, sem se falar da nota promissria, vida jica normal das emprsas agrcolas e pecurias. Cada um us artigos merece exame atento, porm exame que faa em no sistema jurdico brasileiro as regras jurdicas que ~s contm. ad. 1.0 da Lei n. 3.253, a despeito do teor inovador, lhe possa descobrir, apenas facilitou o crdito rural por ear o papel do titular do direito real de penhor rural ~ir ou no a expedio da cdula rural pignoratcia e ao tempo, com a explicitao do art. 2.0, veio tornar-se reI aos agricultores e pecuaristas a subscrio e emisso nulas hipotecrias. PolIticamente, houve evoluo no sense deixar ao alcance dos que exercem atividades agricopecurias a declarao unilateral de vontade que h em Lnamento de ttulos negociveis. JurIdicamente, ganhou nica o sistema jurdico. primeiro problema que surge o de se saber se, com julgao da Lei n. 3.253, se derrogou ou ab-rogou a Lei de 30 de agsto de 1937, ou qualquer das outras leis riam o penhor agrcola e o penhor pecurio. A resposta negativa, porque a prpria cdula rural pignoratcia segundo a Lei n. 492 no a cdula rural pignoratcia da Lei n. 3.253 e o ad. 5~0 da Lei n. 3.253 estatuu: 1. Continuam em vigor as disposies da Lei n. 492, de 30 de agsto ee 1937, relativas ao penhor rural, no que no colidirem com a presente lei. Pode-se constituir o penhor rural, sem se extrair a cdula rural pignoratcia de que cogitam os arts. 14-21 da Lei n. 492. O art. 1.0 da Lei n. 3.253 fala de emprstimos bancrios, como se o negcio jurdico subjacente s constituies de cdulas de crdito rural, sejam cdulas rurais pignoraticias, sejam cdulas rurais hipotecrias, sejam simples notas de

crdito rural, tivesse de ser, necessriamente, mtuo. Essa interpretao desatenderia s regras jurdicas de interpretao das leis, alm de olvidar que se conceberam tais ttulos como ttulos circulantes, cambiariformes, e pois a abstratividade deles. Quaisquer das quatro cdulas de crdito real rural ttulo abstrato, sendo ttulos de incorporao de direito real limitado os ttulos do art. 2.0, 1, II e III, da Lei n. 3.253 (cdula rural pignoratcia, cdula rural hipotecria, cdula rural pignoratcia e hipotecria). Qualquer dvida a banco pode ser garantida pela constituio de cdula de crdito real rural. No ad. 2.0, a Lei n. 3.253 procurou esclarecer: A cdula de crdito rural uma promessa de pagamento em dinheiro, com ou sem garantia real, sob os seguintes tipos e denominaes ~: 1. Cdula rural pignoratcia. II. Cdula rural hipotecria. III. Cdula rural pignoratcia e hipotecria. IV. Nota de crdito rural. Logo se nota que no rol no figura a nota promissria do comprador (Lei n. 3.253, arts. 15-18) e a razo bvia: a nota promissria de comprador instrumento para crdito dos adquirentes de gneros agrcolas e pecurios, e no para crdito dos agricultores e pecuaristas. Advirta-se, porm, em que a nota promissria de comprador de certo modo serve a atividade econmica dos vendedores. Na exposio do direito de crdito rural, conforme a Lei n. 3.253, da maior relevncia notar-se: (a) Os ttulos de crdito de que trata a Lei n. 3.253 cabem em trs classes: a) as cdulas de crdito real rural (art. 2.0. 1-111), que so as cdulas rurais pignoratcias, as cdulas rurais e as cdulas rurais mistas (pignoratcias e hipo) a nota de crdito rural (art. 2.0, IV), que no crdito real rural, mas sim de crdito pessoal rural (art. 9.0); c) a nota promissria dos arts. 15-18253, que corresponderia duplicata mercantil dos e industriais (Lei n. 187, de 15 de janeiro de 1936,Esse subscrita e emitida pelo vendedor, como o a mercantil, porm o pelo comprador, o que a torna comprador, com as consequncias que dai tocante determinao do momento em que se abstratividade. facilitaria a exposio da matria chamar s cdulas , hipotecria e pignoratcia-hipotecria cduto real rural; e s outras, notas (ou cdulas) de a,l rural. 5 notas de crdito rural so ttulos cambiariformes, nota promissria, s emissveis at um milho ~, no podendo ter prazo de mais de cinco anos os de seis meses. Tm a vantagem, em relao scessrias do direito comum, do privilgio do art. 1.663 civil (Lei n. 3.253, art. 9~O, 1.0) e da facilitao .0 art. 30, 2.0, 3~0 e 4~0, que relativos a notas de direito comum somente poderiam ter eficcia entre figurantes do titulo cambirio, como figurando jurdico subjacente ou sobrejacente. (nota) promissria rural de comprador (Lei ;s. 15-18) ttulo de soluo de divida oriunda de rida ou de outro negcio jurdico de aquisio agrcolas ou pecurios. O comprador ou adquirente ttulo. Desde o momento em que o vendedor recebe que consta o seu nome como tomador, e no s desde e endossa o ttulo do comprador de gneros agricultor comea a abstrao da nota promissria rural. evitam-se confuses chamando-se nota de crdito e cogitam os arts. 2.0, IV, e 9~0 da Lei n. 3.253, a rural de agricultor ou de pecuarista, ou sim9ta promissria de agricultor ou de pecuarista, e dos arts. 15-18 nota promissria rural de (ou adquirente). Aquela subscrita e emitida pelo agricultor ou pelo pecuarista, a favor de banco ou de cooperativa; essa, por adquirente de gneros agrcolas ou pecurios, ~ favor do agricultor ou do pecuarista. As declaraes cambirias originrias so, na letra de cmbio, a declarao do sacador, que o criador da letra de cmbio ainda que a meio-caminho, se a cria em branco, e, na nota promissria, na nota de crdito rural (nota promissria de agricultor ou pecuarista) e na nota promissria rural de comprador, a do emitente, que o criador dela, ainda que, se a cria em branco, tambm a meio-caminho. Na duplicata mercantil, a declarao originria a do vendedor, que o criador do ttulo, ainda que o crie em branco. Porm, enquanto o criador da letra de cmbio, ou da duplicata mercantil, promitente indireto, pois que promete ato de terceiro, o criador da nota promissria ou da nota de crdito rural ou da nota promissoria rural de comprador promitente direto. De jeito que, nas letras de cmbio e na duplicata mercantil, quem as cria no se obriga diretamente, mas indiretamente, sendo obrigado direto, eventual, o aceitante e, nas notas promissrias, de direito comum ou de direito rural, criao e assuno da obrigao direta so simultneas, o obrigado originrio obrigado direto. Por isso, seria possvel definirem-se a letra de cmbio e a duplicata mercantil como os ttulos, cambirio e cambiariforme, respectiva-mente, em que se separam obrigao originria e obrigao direta, e a nota promissria, de direito comum ou de direito rural, como o ttulo cambirio em que se juntam, na mesma pessoa, a obrigao originria e a obrigao direta, sendo, assim, o obrigado originrio obrigado direto, e a sua obrigao, originria e direta. Direta e no-originria tambm a obrigao cambiria do avalista do emitente das notas promissrias, quer de direito comum quer de direito rural. (f) No h aceitao cambiariforme da nota promissria rural, do agricultor ou pecuarista, como tambm no h a aceitao cambiria de qualquer nota promissria de direito comum. H tomada de posse do ttulo emitido a favor do

banco ou da cooperativa. A, patenteia-se a semelhana entre a nota promissria do agricultor ou do pecuarista e a nota promissria comum, e a diferena entre a nota promissria rural do comprador e a duplicata mercantil. H aceite da duplicata mercantil; no h aceite da nota promissria rural do comprador. Porque, na duplicata mercantil, o devedor ainda tem de declarar que est de acordo; na nota promissria rural de comprador, j aceitou o negcio jurdico bsico e apenas, com a entrega da nota promissria, solve. (g) A nota promissria do agricultor, ou do pecuarista, como a nota promissria rural do comprador, ttulo ?forma. A literalidade -lhe essencial. Tambm o a completitude de dizeres. O exclusivismo formal que se proclamou, a respeito da letra de cmbio e da nota promissria, tambm se observa quanto nota promissria do agricultor, ou do pecuarista, como quanto nota promissria rural do comprador. Quod non est in titulo non est in mundo. Tudo que indispensvel para que o ttulo seja tido como nota promissria do agricultor, ou do pecuarista, ou nota promissria rural do comprador, h de estar na nota promissria do agricultor, ou do pecuarista, ou em nota promissria rural do comprador, psto que nem tudo que nela se ache tenha efeitos peculiares nota promissria do agricultor, ou do pecuarista, ou nota promissria rural do comprador. Sem a forma, no surge a obrigao cambiariforme, originria, nem surgem as obrigaes cambiariformes sucessivas. O que o emitente prometeu est no ttulo; somente prometeu isso, e no prometeu mais do que isso. A sua promessa incondicionada. Criada a nota promissria do agricultor, ou do pecuarista, ou a nota promissria rural do comprador, e posta em contacto com a generalidade (no se confunda esse contacto com a emisso, de que no se cogita), surge-lhe a obrigao. A responsabilidade dele em virtude do regresso, perante o obrigado de regresso, que pagou, ou perante o avalista. A responsabilidade entre co-emitentes estranha ao direito cambiariforme. As declaraes superfluas tm-se como no-escritas. Ttulo formal, qualquer dos dois o , porque a lei, acevituando a literalidade exigida, s admite vontade cambiariforme que se expresse no ttulo, as obrigaes e direitos resultam imediatamente da incidncia do texto de direito cambiariforme. Tudo que h de cambiariforme est no ttulo, se bem que tudo que pode estar no titulo no seja cambiariforme. A lei intervm para dizer qual a forma, que ela reputa segura para a expresso da vontade, sem tornar cego, inconsequente, esse formalismo, feito para servir, to-s, circulao, aos possuidores de boa f, e no para lhes causar prejuzos. Esse um ponto digno de tda a ateno: a forma protege; a poltica jurdica, que se leva a cabo, com o formalismo, a de proteo; por isso mesmo no se h de apegar o juiz exigncia da forma alm do que foi tido, pela lei, como suficiente tutela do interesse, a que ela serve. (h) A nota promissria rural de comprador titulo abstrato. A abstrao, que um dos seus caracteres, deriva da lei, e no da vontade dos figurantes. Quando um tribunal diz que, estando a nota promissria rural de comprador ligada a contrato subjacente, perde o carter de divida lquida e certa, e s por processo competente, no-cambirio, podem ser verificadas a liquidez e a certeza da obrigao, incorre em heresia jurdica. Tais heresias jurdicas so encontradias ainda em juizes que se crem a par dos princpios de direito cambirio e cambiariforme. O ttulo abstrato, ou no abstrato. O titulo certo e lquido, ou no no . A nota promissria rural de comprador solve; mas h momento em que a sua abstrao se patenteia, com tdas as consequncias da teoria dos negcios jurdicos abstratos e aquele em que se recebe o ttulo como pagamento. A nota promissria rural de comprador, a que se refere um contrato, no perde o seu carter de ttulo abstrato, porque esse carter independe da vontade privada. A abstrao d ao ttulo um bastar-se por si, que no tm as outras obrigaes no-abstratas. Junto formalidade, f-lo no atingvel pelas provas fora dele e f-lo independente de fatos ou circunstncias. A inverso de declarantes vendedor, na duplicata mercantil, comprador, na nota promissria rural de comprador determina-lhes particularidades dignas de ateno: a) Na duplicata mercantil, at o aceite, ou at o endosso pelo criador do titulo, no h relao jurdica oriunda da duplicata mercantil, como ttulo cambiariforme; ela apenas duplica a fatura, que o documento, unilateral mas bilateralizvel, da compra-e-venda. L est, at o aceite, ou antes do aceite, prova, reproduzida, do contrato de compra-e-venda, que entrou no mundo jurdico, e nele jaz. Tambm antes do aceite da letra de cmbio, nenhuma relao jurdica existe entre sacador e sacado, que seja cambiria; pode existir outra relao jurdica, inclusive cambiria. A relao jurfdica cambiariforme, nas duplicatas mercantis, surge, com o aceite, entre o vendedor-emitente, e o comprador-aceitante, au entre aquele e o primeiro endossatrio. A diferena est, portanto, em que a abstrao da letra de cmbio aparente, peculiar sua forma; ao passo que a abstrao da duplicata mercantil somente se pode dar por esvaziamento, com o endosso, ou com o aceite, a despeito da aparncia de concreo . A letra de cmbio j vai ca, abstrata, para o tomador, ou o aceitante; a duplicata mercantil, no: parte cheia, concreta, mas esvazivel. 10 Na nota promissria rural de comprador, tudo se passa como a respeito da nota promissria comum, desde que o vendedor a receba (receber menos que aceitar, porque se recebe posse> aceitao j houve quando se alienou a prazo, o que um dos pressupostos para se emitir a nota promissria rural de

comprador (Lei n. 3.258, art. 15: As vendas a prazo de quaisquer bens de natureza agrcola ou pastorial, quando efetuadas diretamente por produtores ou proprietrios rurais, sero documentadas pela promissria rural, nos trmos desta lei). O tratamento das notas de crdito rural ou notas promissrias da agricultor ou do pecuarista e o das notas promissrias rurais do comprador no caberiam neste Tomo XXI: no pertencem ao direito das coisas, nem, a fortiori, se lhes pode ver elemento real; so ttulos em que se fz declarao unilateral de vontade, com eficcia pessoal cambiariforme. O lugar para deles cogitarmos aps a nota promissria e a duplicata mercantil. 2.592. Constituio do penhor rural 1. CONSTITUIO E REGISTRO. No penhor rural sio pressupostos do seu nascimento o acrdo de constituio e o registro. O regista , pois, constitutivo. Em se tratando de penhor rural, no h o princpio da tradio chamada efetiva, que deixa de fora o constituto possessrio, pr-eliminando, portanto, a constituXbilidade pela transmisso da posse mediata ao credor, ficando ao empenhante a posse imediata. Tal partcularidade passou a ser, para o penhor rural, tpica (Cdigo Civil, art. 769) Basta a posse mediata pela clusula constituti. No art. 1?, a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, Li explcita: Constitui-se o penhor rural pelo vnculo real, resultante do registro, por via do qual agricultores e criadores sujeitam suas culturas ou animais ao cumprimento de obrigaes, ficando como depositrios daquelas ou dstes. No art. 1.0, pargrafo nico: O penhor rural compreende o penhor agrcola e o penhor pecurio, conforme a natureza da coisa dada em garantia. NAo se deve interpretar o art. 1.0 da Lei n. 492 como se houvesse limitado s culturas e aos animais o objeto do penhor. O que necessrio s culturas e criao tambm pode entrar na enumerao do que se empenha. L-se no art. 2.0 da Lei n. 492: Contrata-se o penhor rural por escritura pblica ou por escritura particular, transcrita no registro imobilirio da comarca em que estiverem situados os bens ou animais empenhados, para valimento contra terceiros. A falta de terminologia cientfica chocante. forma do acordo de constituAo do penhor rural exigida a escrita: pode ser feito por escritura pblica, ou particular. O registro constitutivo; no h eficcia real antes do registro. A escritura pblica h de satisfazer o que se lhe impe em geral. Adi3nte, o art. 2.0, 19, da Lei xx. 492 repete o princpio geral quanto aos escritas particulares (cf. Cdigo Civil, ad. 135) A escritura particular pode ser feita e assinada, ou somente assinada pelos contratantes, sendo subscrita por duas testemunhas. O art. 2.0, 29, da Lei xi. 492 cogita das indicao que h de conter o acordo de constituio: A escritura deve declarar: 1, os nomes, prenomes, estado, nacionalidade, profisso e domicilio dos contratantes; II, o total da divida ou sua estiminao; III, o prazo fixado para o pagamento; IV, a taxa das juras, se houver; V, as coisas ou animais dados em garantia. com as suas .especificaes , de molde a individualiz-los; VI, a denominao, confrontao e situao da propriedade agrcola onde se encontrem as coisas ou animais empenhados, bem assim a data da escritura de sua aquisio ou arrendamento, e nmero de sua transcrio imobiliria; VII, as demais estipu. laes usuais no contrata de mtua. A aluso a mtuo no significa que s se possa constituir penhor rural em garantia de divida oriunda de mtuo: qualquer dvida pode ser garantida pelo penhor rural, inclusive dvida de outrem. (1) Nenhum penhor agrcola pode ser por prazo superior a dois anos (Cdigo Civil, art. 782, derro gado: O penhor agrcola s se pode convencionar pelo prazo de um ano, ulteriormente prorrogvel por seis meses). O art. 782 no proibia o penhor agrcola de menor prazo; altetou-o a Lei n. 492, de 40 de agsto de 1937, art. 1.0, e o Decreto-lei n. 4.360, de 5 de junho de 1942, art. 1.0, deu-lhe nova redao: O prazo do penhor agrcola no exceder de dois anos, prorrogvel por mais dois, devendo ser mencionada, no contrato, a poca da colheita apenhada e, embora vencido, subsiste a garantia enquanto subsistirem os bens que a constituem. Devido ao art. 72, ltima parte, da Lei n. 492, surge a questo de se saber se, vencida a dvida, e no feita a apresentao e o protesto segundo o art. 22, a ao executiva real persiste e se pode ser feita a priso civil do empenhante, sem ser em ao de depsito segundo o art. 866 do Cdigo de Processo Civil. A resposta negativa, O art1, ltima parte, s se refere ao direito de penhor; o art. 22 regula cambiarformemente a ao executiva real. <2) Quanto ao penhor pecurio ou de animais, dizia o Cdigo Civil, art. 788 (derrogado) O penhor de animais no admite prazo maior de dois anos, mas pode ser prorrogado por igual perodo, averbando-se a prorrogao do ttulo respectivo. Pargrafo nico: Vencida a prorrogao, o penhor ser excutido, quando no seja reconstituido. Tambm lhe foi dada nova redao pelo art. 13 da Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, e depois pelo Decreto-lei n. 4.360, de 5 de junho de 1942, art. 2.0: O penhor pecurio no admite prazo maior de trs anos, mas pode ser prorrogado por igual perodo, averbando-se a prorrogao na transcrio respectiva. Prorrogao, entenda-se~ e no renovao. preciso, portanto, que se faa

antes do vencimento. Nada se prorroga depois de esgotado o prazo. No pargrafo nico do art. 13, a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1987, enuncia que, vencida a prorrogao, deve o penhor ser reconstituido, se no executado, o que est de acordo com os princpios: vencido o prazo, sem que tenha havido a prorrogao, ou o titular do direito de penhor o executa, ou sobrevm renovao do penhor, que outro penhor, psto que em ligao com o que se vencera. A supervenincia de moratria legal, ou de prazo de espera, ou de pactum de non petendo, ou outro semelhante, no faz persistir a ao executiva real, porm o penhor no se extingue com o vencimento sem protesto. H certa confuso nos expositores. Penhor vencido no penhor inexistente. Hipoteca vencida no hipoteca extinta. Quando se diz que o prazo do penhor pode ser prorrogado, no se diz que pode ser prorrogado o penhor, porque, vencido, se extingue. A relao jurdica de penhor s se extingue quando alguma das causas mencionadas no art. 802 do Cdigo Civil ocorre. Vencimento no extino. 2. DIREITO E AO. t de notar-se que a Lei n. 492 deu feio especial execuo pignoratcia, em se tratando de penhor rural: h o prazo preclusivo de trs dias para a apresentao, pelo portador, da cdula pgnoratcia, que ttulo sujeito a protesto (cambiariforme), para que o devedor pague; se no h pagamento, corre-lhe outro prazo de trs dias, para o protesto, com as formalidades do protesto cambirio; a falta do protesto desonera os endossantes da responsabilidade peio pagamento da cdula pignoratcia (art. 22 e 1.o~4.o). A ao executiva real preclui. O direito de penhor no se extinguiu, em relao ao devedor. Mas, por no ter sido renovado, nem ter Sido feito o protesto, a ao executiva real afastada, podendo o titular do direito de penhor apenas alegar a prioridade e pocioridade do seu direito em concurso. Se o penhor se vence, sem ter havido prorrogao, o dilema est no art. 22 da Lei n. 492. Se houve prorrogao e se vence o nvo prazo, l-se, claramente, no pargrafo nico do art. 18 da Lei n. 492: Vencida a prorrogao entenda-se o prazo da prorrogao deve o penhor ser reconstituido, se no executado. Ou h a execuo, ou a renovao, ou ocorre a precluso da ao executiva real. Se o ttulo da divida garantida executivo, pode o credor execut-lo; se sobrevmenton concurso, invoca o penhor. A ao contra o empenhante como depositrio infiel, ao criminal, no preclui; mas a priso civil, de que se cogita no art. 23, 32, da Lei n. 492, essa depende da ao executiva real, ou da ao de depsito. Se a ao executiva real no mais pode ser intentada, por se no haver observado o art. 22, o titular do direito de penhor tem a ao do art. 366 do Cdigo de Processo Civil (verbis ou pessoa que lhe seja equiparada). No art. 79, 23 parte, a Lei n. 492 explcita: . . . embora vencido, subsiste a garantia, enquanto subsistem os bens que fazem objeto desta. O art. 79, 23 parte, que se refere ao penhor agrcola, princpio geral de direito; o penhor pecurio ou de animais est sujeito ao art. iS, pargrafo nico. O Supremo Tribunal Federal, a 11 de junho de 1947, negou, injustamente, habeas-corpus a pecuarista contra o qual se expedira ordem de priso, por se verificar falta de gado, sem se ter observado o art. 22 da Lei n. 492, nem se haver proposto a ao do art. 866 do Cdigo de Processo Civil. No ad. 32, 12, a Lei n. 492 cogitou da remoo dos bens empenhados para o poder de outrem, a quem se atribui a posse imediata (de depositrio) . O texto, em m linguagem (confunde empenhante com penhorante, portanto penhor com penhora), enuncia (art. 8.0, 19>: No caso de falecimento do devedor ou do terceiro penhorante (2!>, depositrio das coisas ou animais empenhados, pode o credor requete. ao juiz competente a sua imediata remoo, para o poder do depositrio que nomear. Raciocinemos, porque o legislador no o fz suficientemente. Falecendo o devedor e sendo terceiro dador do penhor, nenhuma alterao sofreu a relao jurdica real, nem a responsabilidade de depositrio se modificou. No cabe invocar-se o art. 89, 1.0. Se faleceu o devedor empenhante, deixando herdeiros, o bem transferiu-se e com ele os objetos do penhor passaram a quem sucede em tdas as relaes jurdicas reais, e pessoais. No cabe invocar-se o art. 39, 1.0, salvo se h ausncia ou descuido dos herdeiros ou do herdeiro. Se morreu o dador do penhor, devedor ou terceiro, sem deixar herdeiros, o caso de arrecadao, e o art. 82, 1.0, contm providncia salutar. Seja como fr, o juiz tem de examinar a espcie, que de medida cautelar. No h pretenso remoo, ipso iure; h a pretenso ao depsito cautelar. Alis, no art. 32, 22, a Lei n. 492 refere-se ao direito de vigilncia ou de inspeco: Assiste ao credor ou endossatrio da cdula pignoraticia direito para, sempre que lhe convier, verificar o estado das coisas ou animais dados em garantia, inspeccionando-os onde se acharem, por si ou por interposta pessoa, e de solicitar a respeito informaes escritas do devedor. No 82, acrescentou-se: A provada resistncia ou recusa dste ou de quem ofereceu a garantia no cumprimento do disposto no pargrafo anterior, importa, se ao credor convier, no vencimento da dvida e sua immediata exigibilidade. A declarao de vontade (verbis se ao credor convier) faz-se perante o juiz, feita a prova de resistncia no-justificada, ou de recusa sem fundamento, e depende de deciso declarativa, que tem efeito de preceito, para que o depositrio permita o exame ou inspeco, ou sofra o vencimento.

No art. 3,0, 4,0, a Lei n. 492 estabelece: Em caso de abandono das coisas ou dos animais empenhados pode o credor, autorizando o juiz competente, encarregar-se de os guardar, administrar e conservar. A medida cautelar depende de deciso mandamental. O titular do direito de penhor rural passa a ser o depositrio. 3. PENHOR RURAL E HIPOTECA . Se h hipoteca do prdio, o titular do direito de hipoteca tem de assentir na constituio do penhor rural (Cdigo Civil, art. 783: Se o prdio estiver hipotecado, no se pode, sob pena de nulidade, sbre ele constituir penhor agrcola, sem anuncia do credor hipotecrio, por ste dada no prprio instrumento de constituio do penhor). A sano a ineficcia relativa. Assim j era, a despeito da jurisprudncia obtusa que se atinha ao trmo nulidade do art. 7Sg do Cdigo Civil (e. g., 43 Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo, 3 de maro de 1932, 1?. dos T., 82, 287). O art. 42 da Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, a despeito de tambm nio ter expresso, com tcnica, o que se tinha de dizer, explicitou: Independe o penhor rural do consentimento do credor hipotecrio, mas no lhe prejudica o direito de prelao, nem restringe a extenso da hipoteca, ao ser executada. A hipoteca tem, ex kypothesi, a prioridade: portanto, a pocioridade. O penhor, posteriormente constitudo, no lhe tira eficcia, nem tem eficcia contra ela. Os frutos podem ser percebidos; pelo pacto anticrtico adjecto ao penhor, ou como partes integrantes separadas sobre as quais continua o penhor (cf. 3.~ Cmara Civil do Tribunal de Apelao de So Paulo, 21 de agsto de 1946, R. dos 7%, 164, 282), at que, vencida a hipoteca, se faa a penhora nos frutos. 4. CDULA RURAL PIGNORATICIA, CDULA HIPOTECRIA E CDULA MISTA SEGUNDO Lz N. 3.253, DE 27 DE AGOSTO DE 1957. Na concepo do titulo de crdito real rural regido pela Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957, de iure coridenda poderia o legislador a.) permitir a subscrio e a emisso do titulo sem preceder acordo de constituio do direito real limitado, b) no permitir a subscrio e a emisso sem ser bilateralmente (acordo de constituio, elemento essencial do suporte fctico da cdula). A soluo que se adotou foi a soluo b), pois o ad. 32, III, referente cdula rural pignoratcia, exige a insero do nome do credor no contexto da cdula, e o mesmo fazem, em virtude de remisso ao art. 39, III, o art. 62, relativo cdula rural hipotecria, e o art. 8.0, que diz respeito cdula rural mista (pignoraticia e hipotecria). Todavia, ineliminvel a natureza de negcio jurdico abstrato que tem a constituio de cdula rural pignoraticia, hipotecria ou mista, regida pela Lei n. 3.253. Ainda que no tenha havido o acordo de constituio, o endossatrio tem tutela jurdica segundo o teor do titulo endossado. A cdula rural pigporatcia e a cdula rural hipotecria. como a cdula rural mista (pignoratcia e hipotecria), no podem ser ao portador. A insero da clusula ao portador torna-as negcios jurdicos nulos. Podem apenas servir como como de prova por escrito para que se cobre o crdito do negcio jurdico subjacente, ou sobrejacente, ou para que se exera a ao de enriquecimento injustificado, se se prova a situao subjetiva do portador. Nada obsta a que o fazendeiro, ou proprietrio rural, que tambm banqueiro, individualmente, conceba a cdula de crdito real rural como emitida por ele e por ele aceita no acordo de constituio, uma vez que o negcio jurdico subjacente ou sobrejacente possa ser concludo pelo declarante como negcio jurdico consigo mesmo. Alis, a alegao de no poder ser, in cm ou na espcie, negcio jurdico consigo mesmo o negcio jurdico subjacente ou sobrejacente, somente pode ser feita entre constituinte e tomador da cdula, e no entre constituinte ou endossantes e endossatrios. 5. LEGITIMAO PARA TOMADOR DE CDULA DE CRDITO REAL RURAL. As cdulas de crdito real rural smente podem ser tomadas por banco ou casa bancria, ou pela cooperativa de produo ou venda de gneros de origem agrcola ou pecuria de que faa parte o emitente. o que resulta do art. 19 da Lei ti. 3.253, verbis emprstimos bancrios, e do pargrafo nico do mesmo art. 1.0, que diz: facultado o uso da cdula para os emprstimos em dinheiro, efetuados aos seus cooperados pelas cooperativas de produo ou venda de gneros de origem agrcola ou pecuria. Pondo-se de lado a terminologia acientifica, s vzes ridcula, da Lei n. 3.253, o que se enuncia no ad. 1.0, pargrafo nico, que permitido s cooperativas de produo e de venda de gneros agrcolas e pecurios tomar cdulas de crdito real rural que os seus membros constituam. L-se no ad. 29, 1., da Lei n. 3.253: Para a constituio da garantia real, por meio das cdulas mencionadas no~ incisos 1, II e III dste artigo, dispensada a outorga uxria, no se exigindo tambm esta para a circulao da cdula. O ad. 2.0, 19, somente se poderia entender no que concerne outorga uxria, ou, melhor, ao assentimento da mulher constituio da garantia real hipotecria em cdulas rurais hipotecrias se o bem particular do cnjuge. Se o bem imvel comum, qualquer regra legal que permitisse ao marido hipotecar (emitir cdulas rurais hipotecrias hipotecar> ofenderia o ad. 141, 16, da Constituio de 1946, porque facultaria a desapropriao da propriedade sem consentimento do dono. Em conseqUncia disso, ineficaz seria a emisso, por ser ato de disposio de bem alheio, e

apenas dependeria do julgamento da questo prvia de inconstitucionalidade da lei (Lei n. 3.258. ad. 29, 19) a declarao da ineficcia. Sempre que o objeto empenhado parte integrante do bem imvel e o empenho depende, ainda s conceptualmente, de inde pendentizao, o consentimento do outro cnjuge de mister, porque tda desimobilizao atinge, a, o que no pode ser alienado sem o consenso do comuneiro. t593. Quem pode outorgar penhor rural 1. PODER DE DISPOR. Pode empenhar quem pode dispor. O poder de dispor pode ser poder de dispor do bem prprio nu de dispor do bem alheio. Pode dar-se que o empenhante tenha recebido poder de empenhar, e no tenha o de alienar. Se o bem comum, o condmino pode empenhar a parte ideal <Cdigo Civil, art. 623, III>. No precisa, para isso, de consentimento dos demais. Dois o art. 683 do Cdigo Civil que se invoca para tal exigncia ~ alude posse imediata. (art. 633: Nenhum condmino pode, sem previo consentimento dos outros, dar posse, uso ou gzo da propriedade a estranhos; sem razo, CAMILo NOGUEIRA DA GAMA, Penhor rural, 2.8 ed., 20). Pode empenhar a parte indivisa como pode alien-la. No art. 11, pargrafo nico, estabelece a Lei n. 492: Como o agrcola, o penhor pecurio independe de outorga uxria. O art. 11, pargrafo nico, tem de ser entendido como s referente ao penhor agrcola ou pecurio em que os objetos sejam bens particulares do chefe da sociedade conjugal. Se so bens particulares da mulher, somente ela pode consentir (ser figurante do acordo de constituio), sem precisar que assinta na constituio do penhor o marido. Se os bens so comuns, no h outorga uxria, mas consentimento (cf. Cdigo Civil, arts. 43, 1, 44, 1, e 235, 1>. O que a Lei n. 492 dispensou foi a exigncia do assentimento do outro cnjuge. A Lei n. 492 no revogou os arts. 43, 1, e 44, 1, do Cdigo Civil; apenas derrogou, no tocante ao assentimento, a exigncia desse em se tratando de bens particulares; 2. NO-DONO 013 PESSOA SEM PODER DE DISPOR. O objeto do penhor agrcola ou de animais bem mvel ou parte integrante separvel do imvel em que se exerce a agricultura, ou a criao. O que no pode ser despregado do imvel no pode ser objeto de penhor agrcola, ou de animal. Se o objeto empenhado no do empenhante, trate-se de pertenas, ou de frutos, ou de partes integrantes separveis, o penhor ineficaz, como seria a alienao. A aquisio da propriedade ou do poder de dispor da coisa alheia pelo empenhante ps-eficaciza o negcio jurdico e o prprio registro, segundo os princpios (Cdigo Civil, art. 622). Todavia, quem adquire segundo o registro o penhor tem por si a f pblica do registro e a aquisio eficaz, como se passa com a aquisio da hipoteca de bem alheio constante do registro. Se aps o registro do penhor h reivindicao do imvel com o que foi empenhado, as relaes, de acordo com os princpias, somente podem ser: a.) quem acordou com o no-dono ou sem poder de dispor se exps reivindicak, como se exporia quem adquirisse a. non domino, que no constasse do registro como dono; b) quem acordou com o no-dono que do registro constava como dono adquiriu o direito real de penhor como adquiriria a propriedade, se ele lhe houvesse outorgado dom!nio; c) quem adquiriu o penhor rural a titular de direito de penhor rural (portanto j registado o acordo com esse) tem por si a f pblica do registro. 3. PENHOR AGRCOLA: LOCATRIO, ARRENDATRIO, COLONO OU PRESTADOR DE SERVIO. Se o dono ou pessoa que tem poder de dispor dos objetos a serem empenhados no o dono do imvel, precisa do assentimento do dono do imvel ou de quem do imvel pode dispor para a constituio do penhor rural. assim que se h de entender a Lei n. 492, art. 9.0: No vale o contrato de penhor agrcola celebrado pelo locatrio, arrendatrio, colono ou qualquer prestador de servios, sem o consentimente expresso do proprietrio agrcola, dado prviamente ou no ato da constituio o penhor. Leia-se: antes ou no acordo de constituio do penhor. No basta que seja dado ao oficial do registro, se no se integra no acordo de constituio. Se algum dos objetos de propriedade do dono do imvel, o caso de consentimento, e no de assentimento. Ento, o registro ineficaz como o de todo penhor de coisa alheia, ou sobre a qual no tem o empenhante o poder de dispor. Tratando-se de assentimento, que se fazia mister, h anulabilidade do acordo de constituio, podendo ser pedido, com a sentena que a decrete, o cancelamento (cf. Cdigo Civil, arts. 152 e 132). Seria absurdo deixar-se a qualquer interessado alegar tal invalidade. Dai a importncia da distino entre necessidade de assentimento e necessidade de consentimento. O assentimento empenhabilidade pode constar do prprio contrato de locao ou de outro que d posse ao outorgado.

Para o consentimento, preciso que se atendam as exigncias de forma (e. g., Cdigo Civil, arts. 134, II, 1.289, 3? e 4.0). A parceria agrcola ou pecuria estabelece comunho de produtos e frutos (Cdigo Civil, arte. 1.410-1.415, 1.4161.423), de jeito que o caso de consentimento, e no de assentimento. O registro da parceria no constitutivo, apenas para efeitos erga. omnes (cf. Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1939, art. 134, a), V). Pode existir parceria por negcio jurdico verbal (8. Cmara Cvel do Tribunal do Rio Grande do Sul, 20 de abril de 1944, ,T., 25, 394). Apenas h de ser atendido o art. 141 e pargrafo nico do Cdigo Civil (cf. Lei n. 1.768, de 18 de dezembro de 1952, art. 1.~). Se houve registro do acordo de constituio, com assentimento ou consentimento de quem consta do registro como dono ou pessoa com poder de dispor, eficaz erga. omites o penhor. A Lei n. 492, na esteira dos princpios, estabelece (art. 9?, pargrafo nico) Na parceria rural, o penhor somente pode ajustar-se com o consentimento do outro parceiro e recai smente sobre os animais do devedor, salvo estipulao diversa. A regra jurdica jus dispositivum. Somente escapam ao penhor rural os animais do parceiro que no o devedor. Para que os animais do parceiro no devedor fiquem empenhados de mister que deles se faa meno no acordo de constituio. O penhor rural recai sobre o que comum e vai ser dividido. Todavia pode ser feito penhor com explicitao da quota que tem o parceiro nos bens da parceria. Nada obsta a que se determine parte real nos bens da parceria (e. g., a plantao entre o rio e a estrada de rodagem, que pertence ao parceiro A). de observar-se que, sendo comuns os bens empenhados de parceria, depositrios so os dois parceiros; se houve delimitao especial da quota (parte real), o parceiro no empenhante somente no responde como co-depositrio se, no espao que se apontou, foi dada posse imediata exclusiva ao empenhante e isso consta do acordo de constituio. A regra , por conseguinte, a responsabilidade de ambos. 4. OBJETO DO PENHOR AGRCOLA. L-se no Cdigo Civil, art. 781: Podem ser objeto de penhor agrcola: 1. Mquinas e instrumentos aratrios, ou de locomoo. II. Colheitas pendentes, ou em via de formao no ano do contrato, quer resultem de prvia cultura, quer de produo espontnea do solo. III. Frutos armazenados, em ser, ou beneficiados e acondicionados para a venda. IV. Lenha cortada ou madeira das matas, preparada para o corte. V. Animais do servio ordinrio de. estabelecimento agrcola. Na L. 15, pr., D., de pignoribus et hvpotheci~ et qualiter ea contra.hantur a de pactis eorum, 20, 1, GAIO disse: Et quae nondum sunt, futura tamen sunt, hypothecae dari possunt, ut fructus pendentes, partus ancillae, fetus pecorum et ea quae nascuntur sint hypothecae obligata. Bens futuros, como frutos pendentes, o parto da escrava, o feto do gado e o que nasce, podiam ser hipotecados. No direito luso-brasileiro, sempre se admitiu o penhor de frutos pendentes. A legislao brasileira alargou o objeto do penhor agrcola (Lei n. 3.272, de 5 de outubro de 1885, art. 10: Decreto n. 9.549, de 28 de janeiro de 1886, art. 107; Decreto n. 169, de 19 de janeiro de 1890; Decreto n. 370, de 2 de maio de 1890, art. 862: Podem ser objeto de penhor agrcola: a.) mquinas e instrumentos aratrios; lO animais de qualquer espcie e outrem objetos ligados ao servio de situao rural, ainda como imveis por destino; c) frutos colhidos no ano ou no ano anterior; ) frutos armazenados, em ser, ou beneficiados e acondicionados para se venderem; e) frutos pendentes pelas razes ou pelos ramos; f) colheita futura de certo e deter. minado ano; g) lenha cortada ou madeira das matas preparada para o corte; Ii) capitais agrcolas em via de produo; i) outros quaisquer acessrios da cultura no compreendidos na escritura de hipoteca, ou separados dela, depois de compreendidos, com assentimento do credor hipotecrio; Decreto n. 2.415. de 28 de junho de 1911, que mencionou a goma-elstica, a piaava, a castanha, o cacau e a erva-mate). O Cdigo Civil foi o ponto mais alto, pela abrangncia. A Lei n. 492, de 80 de agsto de 1937, teve mais intuito de especializar e atender a interesses de bancos do que refazer o regime do instituto. L-se no art. 6? da Lei n. 492: Podem ser objeto de penhor agrcola: 1. colheitas pendentes ou em via de formao, quer resultem de prvia cultura quer de produo espontnea do solo; II. frutos armazenados, em ser, ou beneficiados e acontece nico: Deve a escritura, sob pena de nulidade, designar os animais com a maior preciso, indicando o lugar onde se encontrem e o destino que tm, mencionando de cada um a espcie. denominao comum ou cientfica, raa, grau de mestiagem, marca, sinal, nome, se tiver, e todos os caractersticos por que se identifique. 6. PENHOR PECURIO: LEGITIMAO PARA EMPENHAR. O art. 90 da Lei n. 492 no pode ser estendido ao penhor pecurio. Nesse, o art. 10 exige que se designem os animais. Se h parceria, ou o penhor dos animais pertencentes aos parceiros, ou houve discriminao prvia, o que exige consentimento do parceiro que no o empenhante, devido comunho pro diviso que se fz suceder comunho pro indiviso.

7. CARACTERIZAO INSUFICIENTE E INEFICCIA. A respeito da nulidade a que se refere o art. 10, pargrafo nico, da Lei n. 492 e j se referia o art. 784 do Cdigo Civil, h questes da mxima importncia. No se trataria de nulidade por defeito de forma, mas de nulidade por falta na designao e descrio dos animais. Entendase: por ambigUidade ou equivocidade quanto ao objeto empenhado. Em verdade, no se trata de nulidade, mas de ineficcia: se acordo de constituio houve, e se houve o registro, a falta de identificao concernente transmisso da posse mediata ao titular do direito de penhor. Tanto mais quanto a falta de identificabilidade pode s se referir a um ou alguns dos animais. Seria absurdo que por falta de informe sobre o touro a se tivesse por nulo ou ineficaz todo o acordo de constituio seguido de registro. Por outro lado, a lei no foi taxativa na aluso aos traos caractersticos (espcie, raa, grau de mestiagem, nome). O que importa que se mencione o lugar em que se exerce a indstria pecuria, o destino que tm os antmats e se dem os dados para a. sua identificabilidade. O inidentificvel inempenhvel. A referncia ao lugar relevante. L esto os animais empenhados; e o registro publica o penhor, com atinncia aos animais que no lugar esto. Os terceiros ficam advertidos. Por outro lado, o depositrio h de estar em lugar certo e o titular do direito de penhor que h de assentir em que se mudem de sitio os animais empenhados. A declarao do destino dos animais pode ser implcita (CAMILO NOGUEIRA DA GAMA, Penhor rural, 211). 8. DEVEDOR E TERCEIRO DADOR. A Lei n. 492, nos arts.3,0 e 23, 2.~, e noutros lugares supe a constituio do penhor rural por terceiro. POsto que, freqlentemente, a Lei n. 492 fale de devedor, no h relao jurdica pessoal, no penhor rural, como no h em qualquer direito real limitado. A execuo pignoraticia dirige-se contra o proprietrio, enfiteuta, ou arrendatrio, ou possuidor do bem imvel, em que se acham os bens empenhados, porque l esto depositados e porque algum deles o dono dos bens empenhados e, pois, interessado na ex trao do valor dos bens empenhados. Sujeitos passivos, na relao jurdica do penhor real, so todos. O que dissemos a respeito do penhor em geral tem, aqui, completa aplicao. Se quem constituiu o penhor foi terceiro, a ao vai contra ele, como interessado; iria contra seu sucessor, se houvesse alienado os bens empenhados, legalmente. Contra ele e o pretenso sucessor, se a alienao foi ineficaz. preciso no se confundir com a ao executiva real, que se dirige contra o proprietrio dos bens empenhados, a ao contra o devedor, que pode ser executiva, ou no, e quase sempre pessoal. Se houve devedor e terceiro dador do penhor, a ao contra os dois , em verdade, cumulao de aes: na executiva real demandado o terceiro dador, ou seu sucessor:na outra, o terceiro dador no parte. 10. PENHOR RURAL SEGUNDO A LEI N. 3.253, DE 27 DE AGOSTO DE 1957. O penhor rural segundo a Lei n. 3.253, arte. 1.0, 2.0, 1 e fl~, 3,0..50, e 89, s se permite incorporado eni cdula rural pignoraticia. O penhor rural sem cdula rural pignoratcia, em que, desde o incio, se incorpore, s se rege pela Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, ainda que venha o titular do direito de penhor exigir que se expea a cdula rural pignoraticia (Lei n. 492, art. 16, verbia Be o credor lhe solicitar). Portanto, no que tange ao regime da Lei n. 3.263. somente h titulo incorporante de penhor, no h penhor que preexista e seja incorporvel, depois, em cdula. de suma relevncia dizer-se que o direito real de penhor se incorpora na cdula rural pignoraticia e, eventualmente, no oramento. Quem tomador de cdula rural pignoraticia fz-se, no negcio jurdico subjacente (ou, raramente, sobrejacente, porque a sobrejacncia suporia meno, segundo o art. 3O, ~ IV, V e VI, da Lei n. 3.253, de negcio jurdico ainda no concludo), credor com garantia pignoraticia, porm o fato da incorporao do direito de penhor na cdula rural pignoraticia torna o tomador dono da cdula rural pignoraticia, que passa a ser tratada como bem corpreo. A cdula empenhvel, como transferivel por endosso; ento, sim, exaurge a figura do titular do direito de penhor sobre a cdula rural pignoraticla, de propriedade do tomador ou de algum a quem Ole a endossou. 2.594. Registro do penhor agrcola e do pecurio 1. UNIFORMIzo Dos REGISTROS. Antes da Lei n. 492, o registro do penhor agrcola fazia-se no Registro de Imveis e o do pennor de animais no Registro de Ttulos e Documentos (Lei n. 4.827, de 7 de fevereiro de 1924, arts. 49, aj,IV, e 5.o, b) XII)). A Lei n. 492, art. 14, uniformizou o direito registrio, nesse ponto: A escritura, pblica ou particular, de penhor ru. ral deve ser apresentada ao oficial do registro imobilirio da circunscrio ou comarca em que estiver situada a propriedade agrcola em que se encontrem os bens ou animais dados em garantia, a fim de ser transcrito no livro e pela forma por que se transcreve o penhor agrcola. No art. 14, pargrafo nico, acrescentou: Quando contrado por escritura particular, dela se tiram tantas vias quantas julgadas convenientes, de modo a ficar uma, com as firmas reconhecidas, arquivada no cartrio do registro imobilirio. Com tantas palavras, apenas disse que

o penhor agrcola ou o pecurio h de ser inscrito no Registro de Imveis, sendo arquivada uma das vias do instrumento do acordo de constituio, se particular, com as firmas reconhecidas (Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1989, art. 178, a) : a inscrio: XIII do contrato de penhor rural) Se o empenhante no o dono do imvel, o oficial do registro h de exigir o assentimento ou o consentimento do proprietino, conforme os princpios. As procuraes refenida~ ficam arquivadas no cartrio. 2. CERTiDO E CDUL. No art. 15, estabelece a Lei n. 492: Feita a transcrio da escritura de penhor rural, em qualquer de suas modalidades, pode o oficial do registro imobilirio, se o credor lho solicitar, expedir em seu favor, averbandoa margem da respectiva transcrio, e entregar-lhe, mediante recibo, uma cdula rural pignoratcia. destacando-a, depois de preenchida e por ambos assinada, do livro prprio. A expedio da cdula. rural pignoratcia facultativa. Pode o titular do direito de penhor satisfazer-se com a certido do registro e a parte destacvel do extrato do ato de registro a que se refere o art. 226 do Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1939. No acordo de constituio pode ser pr-excluida a expedio de cdula rural pignoratcia. O oficial do registro de imveis responsvel pela recusa contra direito e pela demora quanto aos registros concernentes ao penhor e quanto expedio da cdula rural pignoratcia (Lei n. 492, art. 34, pargrafo nico). 2.595. Cdula rural pignoratcia 1. CONCEITO. J vimos que se pode exigir, se o contrrio no se disps no acordo de constituio de penhor (ser em ato adicional, posterior, que se averbe), a expedio de cdula rural pignoratcia. A cdula rural pignoratcia ttulo incorporante do direito real de penhor. O regime de transferncia do titulo de penhor muda. A cdula rural pignoratcia substitui a certido que era apenas pertena do direito. Qualquer certido que se d com data posterior expedio h de mencionar a expedio da cdula rural pignoratcia e se torna pertena da. cdula. O direito de penhor passou a ser direito incorporado, como acontece com as letras hipotecrias. 2. LIVRO-TALO DE CDULAS 4tURAIS. L-se na Lei n. 492, art. 15, 1.0: Haver em cada cartrio de registro imobilirio um livro-talo, de cdulas rurais pignoraticias, de flhas duplas e de igual contedo, do modlo anexo, numerado e rubricado pela autoridade judiciria competente, contendo cada uma: 1, a designao do Estado, comarca, Municpio, distrito ou circunscrio; II, o nmero e data da emisso; III, os nomes do devedor e do credor; IV, a importncia da dvida, seus juros e data do vencimento; V, a denominao e individualizao da propriedade agrcola em que se acham os bens ou animais empenhados, indicando a data e tabelio em que se passou a escritura de aquisio ou arrendamento daquela ou o titulo por que se operou, nmero da transcrio respectiva, data, livro e pgina em que esta se efetuou; IV, a identificao e a quantidade dos bens e dos animais empenhados; VII, a data e o nmero da transcrio do penhor rural; VIII, as assinaturas, do prprio punho, nas duas flhas, do oficial e do credor; k, qualquer compromisso anterior nos casos dos arts. 40, 1.0, e 69, 1. No art. 15, 2Y: Se o credor pignoraticio no souber ou no puder assinar, ser o titulo assinado por procurador, com podres especiais, ficando a procurao, por instrumento pblico, arquivada em cartrio. A remisso que se faz no art. 15, 19, ao art. 79, 19, e no ao art. 6.0, 1, como bem observou, desde cedo, CAMILO NoonEut DA GAMA (Penhor rural. 253). O art. 15, 1.0, V, subentende que, ao ser apresentado o acordo de constituio de penhor, o oficial do registro verifique se o outorgante tem legitimao para empenhar. Dai, ao ser enchido o livro-talo, ter o oficial do registro de mencionar a escritura de aquisio da propriedade ou do arrendamento. Para a assinatura pelo credor de exigir-se poder especial e expresso. 3. TRANSFERNCIA DA CDULA RURAL PIGNORATICIA. diferena da letra hipotecria, a cdula rural pignoratcia no pode ser ao portador. A transmisso somente se faz por endosso em prto, com exigncia formais rigorosas. O endosso em branco seria ineficaz, psto que, cheio, se eficacizasse. Port outro lado, no se admite qualquer determinao mexa ou anexa. Qualquer clusula restringente seria tida por no-escrita. Nem se admite o endosso parcial. L-se no art. 16 da Lei n. 492: A cdula rural pignoratcia transfervel, sucessivamente, por endosso em prto, em que ordem de pagamento se acrescente o nome ou firma do endossante, seu domiclio, a data e a assi~ natura do endossante. O primeiro endossante somente pode ser o credor pignoratcio. O endosso parcial nulo (Lei n. 492, art. 16, 2.0).

No art. 16, in fine, da Lei n. 492 est escrito que o primeiro endossante s pode ser o credor pignoratcio. Entenda-se, porm, que pode ter morrido o titular do direito de penhor, o primeiro portador da cdula rural pignoratcia, e o primeiro endosso ser do inventariante, ou do herdeiro, a quem coube, segundo os princpios que se expem a respeito dos ttulos cainbirios e cambiariformes ordem. Reputa-se no-escrita qualquer clusula que faa condicional, ou a trmo, ou restrinja a eficcia do endosso. Perguntasr ~depois da Lei n. 492 ficou vedado o endosso-penhor? O Decreto n. 24.778, de 14 de julho de 1984, art. 1.0, disse que podem ser objeto de penhor os crditos garantidos por hipoteca ou penhor, os quais, para esse efeito, se consideram bens mveis. Tambm na Lei n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908, art. 44, IV, se disse que, para os efeitos cambirios, &e considera no~ escrita a clusula excludente ou restritiva da responsabilidade e qualquer outra, beneficiando o devedor ou credor, alm dos limites fixados por esta lei. O endosso no pode ser condicional ou a trmo, no pode restringir responsabilidade. O endosso-penhor modo de constituio de penhor e seria absurdo ter-se por vedado o penhor de cdulas rurais pignoraticias. Tal penhor ou se faz por transmisso fiduciria da propriedade, ou nelo endosso-penhor. Tambm permitido o endosso-mandato, ou endosso-procurao. O endosso da cdula rural pignoratcia se os titulares do direito de penhor so dois ou mais s se pode fazer com a assinatura de todos. O cancelamento do endosso restaura a propriedade do endossatrio anterior, ou do titular inicial do direito de penhor, se fra o endossante (Lei n. 492, art. 16, 3~: O endosso cancelado inexistente, mas hbil para justificar a srie das transmisses do ttulo). A srie dos endossos era a, b, o, d; cancelou-se b: a srie a, (b), e, d. Diz o art. 33 da Lei n. 492: A garantia subsidiria de penhor para a cdula rural ou ttulo cujo devedor, aceitante ou emitente, exera a sua atividade na agricultura ou pecuria ou em indstrias derivadas ou conexas, e cujo endossante seja firma bancria idnea, confere-lhe o direito de redesconto, sem outro limite, em importncia ou garantia, que o estabelecido pelo Conselho da Carteira de Redesconto para as cooperativas e, em um mximo de 50% dos capitais e fundos de reservas, para cada Banco. A ignorncia de cincia do direito por parte dos elaboradores da Lei n. 492 grita a cada momento. Ai, chega-se a chamar <garantia subsidiria cdula rural pignoratida, em que apenas o direito de penhor rural se incorpora. Exprobrou-o, com tda a razo, CAMilo NOGUEIRA DA GAMA (Penhor rural, 392). 4. REGISTRO DO ENDSSO. A Lei n. 492. no art. 17, cheio de erros de redao (alis, a Lei n. 492 uma das mais mal redigidas do perodo 1934-1937), diz que, expedindo a cdula rural pignoraticia, d o oficial, imediatamente, por carta, mediante recibo, aviso ao devedor (l est credor) pignoratcio, e os endossatrios devem apresentar-lhe para que, averbando o endosso margem da transcrio, nela o anote. O endossatrio pode apresentar a cdula rural pignoraticia, a fim de que o oficial do registro o averbe margem do registro do penhor. Se, ao ser apresentada a cdula rural pignoratcia para a averbao de que se fala no art. 17 da Lei n. 492, o oficial do registro nela encontra endossos anteriores, averba-os a todos. assim que se h de entender o art. 17, pargrafo nico: Ao averbar o endosso , o oficial averbar os anteriores ainda no anotados. A averbao do endosso de modo nenhum elemento necessrio eficcia do endosso. Trata-se, apenas, de refro de prova, tal como se algum faz registar no Registro de Ttulos e Documentos a letra de cmbio, ou a nota promissria. em qualquer titulo cambiariforme. O aviso ao devedor tem por finalidade inform-lo da expedio da cdula rural pignoraticia e, pois, da circulabilidade cambiariforme do ttulo incorporante. Antes desse aviso, ignora ele a incorporao do direito de penhor, com a conseqUente endossabilidade do titulo. Estatui o art. 18 da Lei n. 492: Emitida a cdula rural pignoratcia, passa a escritura de penhor a fazer parte dela, de modo que os direitos do credor se exercem pelo endossatrio, em cujo poder se encontre, e invlido o pagamento porventura efetuado pelo devedor sem que o ttulo lhe seja restituido ou sem que nele registe o endossatrio o pagamento parcial realizado, dando recibo em separado, para o mesmo efeito. O pagamento, ato-fato jurdico, ineficaz, e no invlido. A escritura de penhor rural, aps a expedio da cdula rural pignoratcia, pertena da cdula rural pignoratcia. O titular do direito de penhor, seja o credor seja o endossatrio, tem as aes de reivindicao e de posse para hav-la de quem ilegitimamente a tenha. O faz parte dela, no art. 18, impropriedade de linguagem. Diz o art. 16, 4O, da Lei n. 492: O endossante responde pela legitimidade da cdula pignoratcia e da existncia das coisas e animais empenhados. O direito de penhor incorporou-se na cdula rural pignoratcia. O objeto do penhor ficou depositado em poder do devedor. O endossante afirma que esses objetos existem e foram empenhados. A responsabilidade semelhante do endossante. dwarrant.

art. 16, 40, ius cogens (sem razo, CAMILO NOGUEIRA DA GAMA, Penhor rural, 257).

5. PLURALIDADE DE CDULAS RURAIS PIGNORATTCIAS. L-se no art. 18, 1.0, da Lei n. 492: Quando o emprstimo estabelecido na escritura de penhor rural fr entregue em parcelas peridicas, ao devedor ser permitida a expedio de vrias cdulas pignoratcias, conforme as quantias e prazos acordados, devendo, porm, constar nas respectivas cdulas o mnimo da transcrio da escritura e a quantia total do penhor contratado, a pluralidade de cdulas rurais pignoratcias, s permitida internamente, isto , como cdulas correspondentes As parcelas peridicas. Divide-se, ento, o penhor. quem ,pede (pedido-exignci.) a expedi da cdula rural pignoratcia o credor, no o devedor. No art. 17, a Lei n. 492 trocou devedor porcredor; aqui, troca credor por devedor. Credor que . Cada cdula rural pignoratcia incorpora um direito real de penhor. 6. INCONSTRIGIBILIDADE DOS BENS EMPENHADOS EM PENHOR RURAL (AGRCOLA E PECURIO). Os objetos do penhor agrcola ou do pecurio so inconstringveis: no podem ser penhorados, nem arrestados, nem seqUestrados, nem atingidos por outra qualquer medida constritiva, salvo as medidas decretadas a pedido do devedordepositrio, ou do titular do direito de penhor, como tutela jurdica a seu direito, e. g., apreenso em mos do ladro, ou de quem se apropriou indbitamente, ou adquiriu ao dono sem ter precedido assentimento do titular do direito de penhor. Assim se h de ler o art. 18, 29, da Lei n. 492: No podem os bens nem os animais empenhados ser objeto de penhor, arresto, seqestro ou outra medida judicial, desde que expedida a cdula rural pignoratcia, obrigado o devedor, sob pena de responder pelos prejuzos resultantes, a denunciar aos oficiais incumbidos da diligncia, para que no a efetuem, - ou ao juiz da causa, a existncia do ttulo, juntando o aviso recebido ao tempo de sua expedio. Os bens objeto de penhor rural no so impenhoraveis. A penhora pode fazer-se, mas o depositrio o devedor, entendendo-se que s se constringe o valor que reste, satisfeito o penhor rural. Todavia, se foi expedida a cdula rural pignoratcia, a impenhorabilidade, a inarrestabilidade, a inseqestrabi lidade, ou, em geral, a inconstringibilidade se inicia. Inicia-se com a expedio; a responsabilidade do devedor, a respeito da denncia de que trata o art. 18, 2.0, smente comea com o aviso de que cogita o art 17. A denncia do art. 18, . 2.0, comunicao de conhecimento. O devedor junta o aviso, que recebeu, ou a pblica-forma. 7. CDULA RURAL PIGNORATICIA SEGUNDO A LEI N. 3.253, DE 27 DE AGSTO DE 1957. Ao invs de cdula rural em que se vem a incorporar o penhor (zz de penhor que passa a incorporar-se em ttulo ou crtula, a que a Lei n. 492, de 30 (lo agsto de 1937, arts. 14-21, chamou cdula rural pignoraticia), a cdula rural pignoratcia, segundo a Lei n. 3.253, de-27 de agsto de 1957, j nasce, por si, ttulo incorporante de penhore criado simultneamente com o titulo. No penhor que preceda e possa existir por si. Os interessados na constituio de cdulas rurais pignoratcias tm de escolher uma das duas figuras legais: ou a cdula rural pignoraticia regulada pela Lei n. 492, arts. 14-21, ou a cdula rural pignoratcia da Lei n. 3.253, arts. 2.0, 1, e 3~0.5~O, ou a cdula rural mista conforme os arts. 29, III, e 89 da Lei n. 3.253. No h confuso possvel, porque as cdulas rurais regidas pela Lei n. 3.253 no vm aps a constituio do penhor rural, o que teria de acontecer se se disciplinasse pela Lei n. 492. 8. CONCEITO DA CDULA RURAL PIGNORATICIA SEGUNDO A LEI N. 3.253, DE 27 DE AGSTO DE 1957. A cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 3.253 titulo de direito real, ou melhor ttulo incorporante de direito de penhor, constituido pelo prprio titulo incorporante, formal e abstrato, negocivel cambiariformemente, e suscetvel das clusulas a que se refere o art. 39, 29, 30, 4o e 5?. A lei permitiu que se inserissem clusulas de destinao do valor prestado pelo titular do direito de penhor incorporado no ttulo (Lei n. 3.258, art. 3.~, 2/9, de levantamento parcelado, ou em movimentao bancria, de acOrdo com oramento da inverso a que se destina o que se creditopu ao emitente da cdula rural pignoratcia (art. 39, 3.0). Aps a subscrio e emisso da cdula rural pignoratcia, o tomador faz-se dono de bem corpreo, e no credor rural pignoraticio.~. Se transfere a propriedade da cdula rural pignoraticia, transfere domnio. Se a empenha, constitui penhor da cdula rural pignoratcia. Na cdula rural pignoratcia incorporou-se o direito real de penhor. A est um dos pontos em que mais se precisa prestar ateno: o portador da cdula rural pignoratcia, quer se trate da cdula rural pignoratcia regida pela Lei n. 492 quer de cdula rural pignoratcia regida pela Lei n. 3.253, proprietrio do bem corpreo, que a cdula, e titular do direito real de penhor que se incorporou no ttulo. O direito real de garantia recai nos bens que foram gravados com o penhor rural. Diferente o que se passa com o ttulo representativo, como o conhecimento de depsito dos armazns gerais: nesses, o dono da cdula, do conhecimento de depsito, dono do conhecimento de depsito e dono das mercadorias. No warrant, o dono da crtula dono dela mas titular do direito

de penhor sobre as mercadorias. O tomador, regularmente, presta ao subscritor e emitente o valor que se menciona na cdula rural pignoraticia. A prestao pode ser em dinheiro, ou em instrumentos, mquinas, ou matrias-primas ou bens, estimados, para que se satisfaa um dos requisitos da cdula rural pignoratcia, que a liquidez. Tambm pode ser por abertura de conta, depsito para proviso de cheque ou de recibos, ou remessa a fornecedores. Psto que no art. 39, 3~0, da Lei n. 3.258 se fale de abertura de conta (verbis abrir com o valor emprestado uma contaespecial), de modo nenhum se pode pensar em abertura de crdito. A aluso a emprstimo e a mtuo, rio art. 1?, faz pressuposto necessrio a tradio ou cesso da prestao de que resulta a constituio de penhor a favor do crdito de quem prestou. Quando se fala em tradio da prestao de que resulta a constituio de penhor entende-se que se transferiu, pelo menos, a posse mediata prpria. O que se prestou prestou-se para que se tornasse do domnio do empenhante. O banco que depositou na conta do empenhante a quantia a que se refere a cdula rural pignoratcia transferiu propriedade e posse mediata do dinheiro ao empenhante e ficou com a posse imediata de depositrio. Isso no quer dizer que se no possa constituir penhor rural, de cujo registro se extraia cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 492 ou segundo a Lei n. 8.253, se, em vez de se entregarem notas de papel moeda, ou moedas metlicas, ou maquinarias ou outros bens corpreos, se cedem direitos (bens incorpreos), como se, para a aquisio de mquinas ou outros instrumentos, o banco cede ao empenhante crdito contra o fornecedor das mquinas ou outros instrumentos. O que importa que o que foi prometido tenha sido psto em pecnia, determinada e precisamente (Lei n. 492, art. 2.~, 29, II: o total da divida ou sua estimao; Lei n. 8.253, art. 39, IV: soma a pagar em dinheiro). Tudo que no o total da dvida ou sua estimao, ou a soma a pagar em dinheiro, somente pode estar no negcio juridico subjacente, de que se abstrai. Todavia, se o banco no faz tradio de bem corpreo ou incorpreo, nem cesso de bem incorpreo, mas h a declarao do valor a ser pago, divida h e o penhor garante o pagamento, sem que se haja de deser ao negcio jurdico subjacente. A oposio das excees fica subordinada aos princpios que as seguem em direito cambirio e cambiariforme. As cdulas rurais pignoratcias podem ser singulares ou plurais. Se a cdula rural pignoratcia abrange todo o valor a ser prestado pelo subscritor e emitente, claro que somente h uma cdula rural pignoratcia (cdula rural pignoratcia singular). Se, em vez, disso, se disse qual a soma a ser paga e se referiram os nmeros das cdulas e o valor fracionrio de cada cdula, h pluralidade de cdulas rurais pignoraticias. Se h pluralidade de cdulas rurais pignoratcias, cada cdula independente da outra. Circula e sofre a incidncia das regras jurdicas, sobre existncia, validade e eficcia, separada-mente. 9. CLUSULAS tE DESTINAO DA PRESTAO FEITA AO EMITENTE DA CDULA RURAL PIGNORATCIA SEGUNDO A LEI 74. 3.253. A clusula de destinao no de direito cogente. O negcio jurdico subjacente pode prev-la, ou pode constar do acordo de constituio para a emisso da cdula rural pignoratcia. Numa e noutra espcie, os figurantes do negcio jurdico bsico ou do acordo de constituio ficam vinculados, pessoalmente. A insero na cdula rural pignoratcia ou significa que se cumpriu o prometido, ou que se concebeu a clausulao como integrada no teor da cdula rural pignoratcia, o que no tocante prpria cdula indiferente, uma vez que a declarao nela contida literal, formal e abstrata. No h constituio prvia de penhor; a fortiori, no plano do direito das Coisas, clausulao. O oramento mesmo, a cuja realizao se destina a prestao, parte integrante da cdula, de modo que o direito de penhor se incorpora no ttulo e no oramento. L-se no art. 39, 2.0, da Lei n. 3.253: A aplicao do valor emprestado poder ser ajustada em oramento assinado, pelo emitente da cdula e que esta se integrar em uma s via, rubricada pelo credor, da qual dever constar, tambm por escrito, qualquer alterao posterior que mutuante e muturio porventura admitirem Deveria ter dito: A aplicao do valor emprestado poder ser ajustada em oramento assinado, pelo emitente da cdula e (disposto poder ser) que esta se integrar s via, rubricada pelo credor, da qual dever constar, por escrito, qualquer alterao posterior que mutuante rio porventura admitirem. O que est em letra grifa ns para que o ar~ ~. < 2.0, possa ser entendido, to a redao da lei desgraadamente reveladora dessa ia da cultura na leitura das leis, que desde 1930 se aos olhos do povo. No s se percebe a falta minologia cientfica; v-se a deficincia do ensino da das regras de estilo. rt. 3,0, 2.0, da Lei n. 3.253 e rico de conseqncias. complexo em seu prprio contedo. a) O oramento parte integrante da cdula rural; e no pertena. Quem tem a posse da cdula tem mento: quem dono daquela dono desse. O oramento , por meio de declarao de vontade do portador a e do obrigado direto, que

o emitente. b) A prestao material, pela tradio da posse imediata, pode ser em parcelas, com permisso de movimento segundo grfico simples, com trmos e pocas fixados no oramento de que acima se falou (Lei n. 3.253, art. 3O, 3.0: Se o emprstimo fr concedido para utilizao parcelada, o banco ou a cooperativa mutuante abrir com o valor emprestado uma conta especial, vinculada ao ttulo, que o emitente movimentar, em forma grfica simples, por meio de cheques ou recibo de sua assinatura nos trmos e pocas fixados no oramento a que se refere o pargrafo anterior). A obrigao do banco, da casa bancria ou da cooperativa adimplida na data em que recebe a cdula rural pignoratcia. A quantia passa a pertencer ao subscritor e emitente desde o momento em que se d a cdula rural pignoratcia ao seu tomador. A abertura da conta em movimento depsito bancrio ou bancariforme a favor do subscritor e emitente, como soluo tcnica para que a prestao material. pela posse imediata das parcelas, possa ser espaada no tempo. Tda a importncia do que se atribuiu ao subscritor e emitente j lhe pertence, desde que foi entregue ao tomador a cdula rural pignoratcia. Se o tomador se fz representar na aquisio da posse da cdula rural pignoratcia, ou se ps servi-Io a posse para poder adquiri-la, indiferente: o que importa que a tradio simples, brevi inanu ou longa man?. ou pelo constituto possessrio, tenha existido. Pr-excluir-se-ia o constituto Possessrio, porque a cdula rural pignoratcia bem corpreo se o dono da cdula rural pignoratcia a empenhasse; nao, se ainda se trata de aquisio da cdula mesma. O art. 30 ~ 3,0, da Lei n. 3.253, com o art. 3,0, 2.0, ~dispositivum, e nao direito cogente. Inclusive pode ser estabelecdo que a movimentao por mximos em cada perodo, ou com aviso para que se possam verificar as inverses feitas ou o estado da cultura ou da indstria, com ou sem o grfico a que alude o ad. 3?, 30 As prprias alteraes de que cogita o art. 3O, 2.0, da Lei n. 3.253 podem ser previstas com a estrutura jurdica de upes a favor do subscritor e emitente. Tem-se, ai, a favor do subscritor e emitente, direito formativo modificativo. (b) O senso prtico do legislador introduziu no art. 30, 4~O, da Lei n. 3.258 regra jurdica sobre exceAo dilatria a favor do banco, casa bancria, ou cooperativa, que tem em depsito a prestao feita ao subscritor e emitente da cdula rural pignoratcia. A exceo no se dirige contra o subscritor e emitente como criador da cdula rural pignoraticia, porque, se assim fsse, teria de partir de quem fsse no momento o dono ou possuidor da cdula rural pignoratcia (toinador ou endossatrio). Dirige-se contra o depositante, figurante do negcio jurdico subjacente de abertura de conta movimentvel por cheque eu recibo. L-se no art. 3O, 4O, da Lei n. 3.253: Sempre que fr estabelecida a utilizao parcelada prevista no pargrafo anterior, ressalvado ao credor o direito de recusar a entrega de qualquer prestao se, ao seu tempo, houver o devedor falta-do ao cumprimenta do disposto no oramento de aplicaAo ou nesta lei. N~o se trata de alterao de oramento, ou clusula, em que houvesse de consentir o endossatrio; mas de infrao do negcio jurdico de depsito, que a se mescla de Iigao inverso e ao modo de aplicao das prestaes pagas. Para bem vermos que a exceo toca ao banco, casa bancria, ou cooperativa como depositante, e no como tomador, basta que imaginemos ter sido tomadora a cooperativa e ter depositado o quanto em banco ou casa bancria, ou que o banco ou casa bancria, tomador da cdula, tenha achado conveniente depositar noutro banco ou casa bancria a quantia. Como o oramento s numa via (Lei n. 3.253, art. 3O, 2.0), parte integrante da cdula rural pignoratcia, tem de ficar com o possuidor da cdula e, pois, no pode s constar do arquivo do banco. Por ocasio do depsito bancrio, a cpia ou extrato do oramento elemento indispensvel do prprio negcio jurdico da proviso. A relao juridica entre o depositrio e o depositante, portanto bilateral. A exceo a exceo de nio-adimplemento ou de adimplemento no-satisfatrio, a exceptio non adimpleti contractus, que nenhuma pertinncia teria quanto aos endossatrios, nem contra a tomador que no 4, tambm, depositrio. Ao banco, casa bancria ou cooperativa depositria smente se permite negar-se entrega da prestao enquanto o subscritor e emitente da cdula rural pignoratcia no satisfaz a exigncia de aplicao, quer se trate de inverso que de certo modo faculte ou facilite a soluo da dvida, quer se trate de inverso que haja de aumentar o objeto do gravame pignoraticio. 10. QUANTIA DESTINADA AQUISIO DE BENS. A destinao da quantia aquisio de bens espcie que entra no ~j4 3O, 29, da Lei ri. 3.258. Cumpre, porm, observar-se que e) os bens a serem adquiridos podem j ser decritos conforme o que se prev no art. 3O, V, e ento a quantia est destinada dquisio deles, ou lO os bens a serem adquiridos no terem sido descritos conforme se prev no art. 3O, v, caso em que no ficam, entrando no patrimnio do agricultor ou do pecuarista, gravados de penhor rural. O direito real limitado sobre os bens adquiridos ou a) resulta da inscrio, se sses bens futuros foram descritos no contexto da cdula rural pignoratoria, ou lO da averbao, se constavam do oramento e de meno na cdula (ad. 3O, 5.0)~

A distino digna de ateno. Diz o art. 3~O, 5O, da Lei n. 3.258: Se o emprstimo fr destinado aquisio d bens, que devem integrar a garantia, lavrar-se- meno adicional cdula, para efeito de averbao no registro. Ou se descrevem desde logo os bens que ho de ser adquiridos; ou se acrescenta, por anotao na cdula, como parte de oramento (tE art. 3.~, 2.~), a destinao da prestao feita, como integrao do objeto da garantia. O fato de se anotar o oramento, ou de constar do oramento a destinao, no basta para se entender que os bens a serem adquiridos integraro a garantia. Se no disse que se daria tal integrao, foi estabelecida a destinao, mas sem a integrao: h dever de inverso do dinheiro em tais bens, porm tais bens no passam a ser objeto da garantia. AUter, se foram descritas, conforme o art. 3.o, ~,psto que bens ainda a serem adquiridos, ou se foi estipulada a integrao e anotada na cdula (art. 3~O, 5O, verbis meno adicional). 11. PLURALIDADE DE PENHORES E CDULA RURAL PIGNORATIdA. Os bens empenhados podem ser novamente empenhados, com emisso de duas ou mais sries de cdulas rurais pignoratcias em que se mencione a gradao. H tantos gravames quantas as sries de cdulas rurais pignoratcias. Todavia, se os figurantes das cdulas rurais pignoratcias posteriores forem os mesmos da cdula rural pignoratcia que primeiro se emitiu, possvel estender-se o negcio jurdico de penhor, reputando-se um s penhor com cdulas rurais pignoraticias distintas. assim que se h ue interpretar o art. 39, 6.0, da Lei ri. 8.253, que diz: Em caso de mais de um emprstimo, sempre que forem os mesmos o credor, o devedor e os bens apenhados, a vinculao se far por simples extensio no texto destas do penhor j constitudo, sem prejuzo de outras garantias. O art. 39, 6.0. smente incide: a) se a cdula rural pignoratcia ou as cdulas rurais pignoratcias ainda no foram endossadas (= ainda se acham com o tomador) ; b) se no houve gravao ou medida constritva entre a emisso da primeira cdula rural pignoratida e a emisso da cdula rural pgnoratcia posterior ou das cdulas rurais pignoratcias posteriores. J se havia dito no ad. 42 da Lei n. 492: Independe o penhor rural do consentimento do credor hipotecrio, mas no lhe prejudica o direito de prelao, nem restringe a extenso da hipoteca, ao ser executada. No 1.0: Pode o devedor, independentemente de consentimento do credor, constituir nvo penhor rural se o valor dos bens ou dos animais exceder ao da dvida anterior, ressalvada para esta a prioridade de pagamento. No 22: Paga uma das dividas, subsiste a garantia para a outra, em sua totalidade. No 3.0: As coisas e animais dados em penhor garantem ao credor, em privilgio especial, a importncia da dvida, os juros, as despesas e as demais obrigaes constantes da escritura. 2.596. Satisfao da cdula rural pignoraticia 1. RESGATE. A cdula rural pignoratcia resgatvel a qualquer tempo. Ttulo de reemblso, o devedor pode exigir que, prestado o quanto devido mais os juros at ao dia da satisfao, se lhe entregue a cdula rural pignoraticia. L-se no art. 19 da Lei n. 492: a cdula rural pignoraticia resgatvel a qualquer tempo, desde que se efetue o pagamento de sua importncia, inala os juros devidos at ao dia da liquidao; e, em caso de recusa por parte do endossatrio constante do registro, pode o devedor fazer a consignaAo judicial da importncia total da divida, capital e juros at o dia do depsito, citado aquele e notificado o oficial do registro imobilirio competente para cancelamento da transeno e anotao no verso da flha do talo, arquivando a respectiva contraf, de que constar o teor do trmo de depsito. No art. 19, pargrafo nico, expliciteu-se: A consignao judicial libera os bens ou animais empenhados, sub-rogando-se o vinculo real pignoratcio na quantia depositada. A sub-rogaAo real opera-se com a consignao judicial; a extino do penhor somente ocorre com o levantamento da quantia. De incio, observemos que o art. 19 e pargrafo nico da Lei n. 492 so jus cogens. Em virtude do art. 5O da Lei n. 3.253, a cdula rural pignoratcia regida por essa lei resgatvel a qualquer tempo. A resgatabildade, em matria de penhor rural, rege-se por princpios prprios. livre o resgate, desde todo o incio. Pode resgatar o subscritor e emitente ou o terceiro dador do penhor, devendo-se entender que esse se sub-roga, pessoahnente, ao titular do direito de penhor. Se foi extrada cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 492, o tomador ou endossatrio, que d quitao, entrega a cdula. Se o resgatante o terceiro dador, podem ser canceladas a averbao da expedio da cdula e a inscrio do penhor, mas o terceiro dador se sub-roga, pessoal-mente, na relao jurdica garantida. A cdula rural pignoratcia, se foi endossada, pertence ao endossatrio. Se foi averbado o ltimo endosso, nenhuma dvida surge. Esse endossatrio pode contestar (Cdigo de Processo Civil, art. 316), ou receber o depsito (art. 317). Se a cdula rural pignoratcia foi endossada e no houve averbao, o primeiro endossante (primeiro titular do direito de penhor) citado e tem o dever de declarar a quem endossou. Se no se pode determinar o ltimo endossatrio, a

citao h de ser por edital. Todavia, a liberao comea com o depsito, correndo ao juiz o dever de verificar se foram depositados capital e juros. Se fr julgada a ao de consignao favoravelmente contestao, no houve satisfao e retifica-se o cancelamento do registro. O fro competente para o depsito em consignao ~o da situao do imvel. O fato de no ser constitutivo o ttulo nas cdulas rurais pignoratcias regidas pela Lei n. 492, art. 15, suscita alguns problemas delicados: (a) A posse da cdula necessria para o exerccio do direito incorporado. Todavia, ~ pode o outorgado do penhor ou o endossatrio que conste do registro (Lei n. 492, art. 17), propor a ao pignoratcia se no exibe a cdula? H os arts. 22-25 da Lei n. 492, que exigem protesto cambiariforme. Quem perdeu ou foi desapossado da cdula tem de ingressa? em juzo, a tempo, para a substituio e protestar, depois do ingresso e com a medida judicial que supra a falta da posse necessria ao protesto. (b> Se no houve o protesto segundo dissemos em <a> e o ~tutor da ao de substituio da crtula prope a ao executiva pignoratcia, d-se a desonerao dos endossantes. (c) Se no houve propositura da ao de substituio da crtula e quem se diz endossatrio prope a ao executiva pignoratcia, o demandado tem a exceo dilatria de no ter sido apresentada a cdula rural pignoratcia. A cdula rural pignoraticia, a cdula rural hipotecria e a cdula rural mista, segundo a Lei n. 3.253, so titulas canstitu(luas. Teremos ensejo de versar o assunto. 2. SOLUO DA DIVIDA APS VENCIMENTO. Vencida a divida, o outorgado do penhor, ou ltimo endossatrio, se houve endosso, tem de apresentar o ttulo para receber a quantia devida. O fro competente para a cobrana executiva o da situao da coisa, pois a que h de responder o devedordepositrio. No se trata de fro contratual; mas de fro para aes pignoratcias que se dirigem contra quem tem o dever de no mudar a situao da coisa. No h penhor agrcola ou pecurio sem ser sobre bens que se liguem a imvel. 2.597. Desvio e alienao clandestina de bens 1. DEPOSITRIO E DONO DOS BENS EMPENHADOS. O dono dos bens empenhados, ou algum, a quem se entregaram em depsito os bens empenhados, responde como depositrio. Tal responsabilidade deriva de ser o empenhante, ou seu sucessor, possuidor imediato, ou mediatizado, sendo mediato imprprio o titular do direito de penhor rural. No importa se foi expedida, ou no, cdula pignoratcia. Basta a tentativa de desvio, ou de alienao dos bens, para que possa o titular pedir o depsito judicial dos bens empenhados. Se o desvio ou a alienao j se operou, cabe o seqUestro. O terceiro depositrio o depositrio pblico, ou, se no o h, ou se seria inconveniente in casu, terceira pessoa, que o juiz nomeia. As custas e despesas correm por conta do devedor. L-se no art. 20 da Lei n. 492: Tentando o devedor ou o terceiro, como depositrio legal, desviar, no todo ou em parte, ou vender, sem consentimento do credor pignoratcio ou do endossatrio da cdula rural pignoratcia os bens ou animais empenhados, tem ste direito para requerer ao juiz que os remova para o poder do depositrio pblico, se houver, ou particular, que nomear, correndo tdas as custas por conta do devedor. E pargrafo nico: Desviados ou vendidos, com infrao do disposto neste artigo, pode o juiz determinar-lhes o seqUestro, cuja concesso importa no vencimento da divida e sua exigibilidade. 2. SEQUESTRO. O seqUestro de que fala o art. 20, pargrafo nico, no mais do que apreenso e depsito dos bens empenhados, por ter havido ofensa ao direito de penhor, apreenso e depsito dos bens como execuo da ao de vindicao do penhor ou da ao possess6ria do titular do penhor. Ali, alega-se o direito de penhor e a retirada da posse mediata imprpria ao titular do direito de penhor. Aqui, o esbulho da posse mediata imprpria. A ao possessria tem a vantagem da presteza. A ao de vindicao ordinria, psto que se possa preparatriamente (no cautelarmente) requerer, desde logo, o seqUestro, que ser, ento, como depsito segundo o art. 689 do Cdigo de Processo Civil, processo preparatrio porm no preventivo. Os arts. 676 e 685 do Cdigo de Processo Civil no so invocveis. Feito o depsito (dito, no ad. 20, sequestro), tem de ser proposta a ao de cobrana, porque se afirma, com o deferimente da medida, que se venceu, antecipadamente, a divida, ou o vencimento coincidiu ou precedeu ao desvio ou alienao. Na ao de cobrana necessriamente a executiva real pode alegar o devedor o que entender ser de seu direito. Se fr julgada improcedente a ao, o depsito ser desconstitudo, com eficcia, contra ele, ex tune, inclusive

quanto ao vencimento antecipado do penhor, salvo a coisa julgada na ao de vindicao. O depsito no pode ser requerido na prpria petio inicial da ao executiva real; ter-se-ia de entender que o pedido de depsito anterior, porque a ao executiva real somente nasce com o exame dos fatos que do a pretenso ao depsito. O juiz, depois. de deferir o depsito, dito seqUestro, que pode ter a cognio incompleta da ao do art. 298, VIII, do Cdigo de Processo Civil. Tudo aconselha a que se separem as aes a de vndicao, ou a possessria, a que o seqUestro se prende, e a executiva real. Se o vencimento j se dera, ento a ao executiva real apanha os bens desviados ou alienados, porque o foram em fraude de execuo (Cdigo de Processo Civil, ad. 888, V). 3. ALIENAO DOS ANIMAIS E MAIS OBJETOS EMPENHADOS Os objetos empenhados no podem ser alienados, mas, por serem animais, havia a lei de admitir que o sejam se consente o titular do direito de penhor pecurio. Dai o art. 12 da Lei n. 492: No pode o devedor vender o gado, nem qualquer dos animais empenhados, sem prvio consentimento do credor; e 1.0: Quando o devedor pretenda vendlos, ou, por negligente, ameace prejudicar o credor, pode ste requerer se depositem os animais sob a guarda de terceiros ou exigir que incontinenti se lhe pague a divida. As alienaes sem o consentimento do titular do direito de penhor no tm eficcia. Tudo se passa como se fssem alienaes de coisa alheia. Da a vindicabilidade pelo titular do direito de penhor, sem necessidade de qualquer ao. A tutela do direito de penhor, ento, compreende: a) a ao cautela> de depsito, em caso de inteno de alienar, ou de ameaa de prejuzo ao titular do direito de penhor, por ne gligncia, com a alternativa de pagamento imediato da dvida; ii) a ao de vindicao pignoratcia contra o outorgado da alienao, por fra do art. 622 do Cdigo Civil e art. 12 da Lei n. 492; e) a ao possessria do titular do penhor, por ser-lhe ofendida, com a posse por terceiro, a posse mediata de titular do direito de penhor. (Assim j o dissera o Cdigo Civil, art. 786: Quando o devedor pretenda vender o gado empenhado, ou, por negligente, ameace prejudicar o credor, poder ste requerer se depositem os animais sob a guarda de terceiros, ou exigir que se lhe pague a dvida incontinenti.) 2.598. Extino do penhor rural 1. CAUSAS DE EXTINO. As causas de extino do penhor rural so as mesmas do penhor de bens corpreos, das quais se falar no captulo prprio (cf. Cdigo Civil, art. 802)t A Lei n. 492, art. 21, cogita de causas de cancelamento que pareceram especiais, sem que em verdade o sejam. Estatui o art. 21 da Lei n. 492: Cancela-se a transcrio do penhor rural: 1, a requerimento do credor e do devedor, conjuntamente, se no expedida a cdula rural pignoraticia; II, pela apresentao da cdula rural pignoratcia, caso em que o oficial, depois de lanar, no verso da primeira via, no livro-talo, o cancelamento, a devolver ao apresentante com anotao idntica; III, pela consignao judicial da importncia total da dvida, capital e juros, at ao dia do depsito; IV, por sentena judicial. Se se extingue o crdito garantido, extingue-se o penhor. Se perecem todos os objetos empenhados, extingue-se o penhor, salvo se nasceu pretenso indenizao ou contra o devedor-depositrio ou contra terceiro, casos em que se d sub-rogao real. A destruio ou perda em parte no implica extino do penhor. Se o perecimento foi seguido de replantio, dentro do tempo em que h de ser eficaz o penhor, h sub-rogao real. Bem assim, se o que foi cortado, queimado ou por outro modo destrudo, brota de nvo, ou de nvo esgalha e favorece. A transformao ou a mudana de destino dos bens empenhados no perecimento. Se h especilizao ou comisto, confuso ou adjuno, perecimento somente h se nenhuma pretenso h contra o especificador, nem seja caso de reduo (cf. Cdigo Civil, arts. 611-614, 615-617). As afirmaes de AFONSO FRAGA (Direitos reais de garantia, 272), que esto seguidas em CAMILO NOGUEIRA DA GAMA (Penhor rural, 282), so insustentveis Se sem culpa do depositrio houve a perda da propriedade e no h pretenso contra outrem, o perecimento do bem determina a extino do penhor. Se o titular do direito de penhor renuncia ao direito que tem e h cancelamento, extingue-se o penhor, ainda que o credor no haja renunciado ao direito garantido, ou no haja remitido o crdito garantido. A adjudicao, a remio e a venda amigvel permitida extinguem o penhor, segundo os principios que sero expostos a seu tempo. Quanto confuso (reUnio das titularidades na mesma pessoa), passa-se com o penhor rural o que se passa com a hipoteca: a extino s se opera com o cancelamento. Se h reivindicao dos bens empenhados, o direito de propriedade, que se afirmou, no existia, de modo que o acordo de constituifio do penhor foi ineficaz. No se trata de caso de extino (sem razo, CAMILO NOGUEIRA DA GAMA, Penhor rural, 287). Tambm no lhe assiste razo em dizer que, prescrita a dvida, se extingue o penhor: o que

prescreve a ao de condenao, ou, se o caso, a ao executiva ligada ao crdito (provvelmente, ao executiva pessoal) ; no, evidentemente, a ao executiva real. Prescrio encobre eficcia; nao extingue direito, pretenso, ou ao. O que os extingue e o prazo preclusivo. Alis, a ao contra o dono, depositrio, que e,~ no prescreve. O prazo e a condio concernem ao vencimento, no existncia do direito (cf. Lei n. 492, art. 7,0). As causas de extino de regta so causas de se ter a pretenso ao cancelamento d penhr. O ato cancelativo que extingue. 2. RETIFICAO DO REGISTRO. Se o cancelamento foi inexato, isto , se, por exemplo, se reputou solvida a divida e soluo no houve, inclusive se houve datio in solutzm e ocorreu evico, o titular do direito de penhor tem ao de retificao do registro e retifica-se, com a sentena, o cancelamento. 2.599. Ao executiva pignoraticia, no penhor rural, se no se expediu cdula rural pignoratcia 1. Ao EXECUTIVA PIGNORATICIA. A ao executiva pignoratcia, em qualquer espcie de penhor, ao executiva real, que nada tem com a ao executiva pessoal que acaso tenha o crdito garantido, ou com a ao executiva real que a esse toque. No penhor rural, devido a poder-se expedir cdula rural pignoratcia, a Lei n. 492 entendeu distinguir, natural e pes soalmente, as duas aes executivas, a do penhor rural em que no houve expedio de cdula rural pignoraticia e a em que houve tal expedio. 2. PROCEDIMENTO. Estabelece o art. 24 da Lei n. 492: O credor pignoraticio, quando no expedida a cdula rural, juntando uma das vias da escritura particular ou certido da pblica, pode praticar as diligncias constantes do ad. 23 e pargrafos, independente de protesto. No h qualquer prazo para apresentao ou para protesto, porque, se o direito de penhor rural foi transmitido, a operao para a transmisso foi a cesso de direitos, regida pelo art. 1.078 do Cdigo Civil. As diligncias do ad. 2S e pargrafos so processuais. A petio inicial h de ser acompanhada de certido da escritura pblica, ou de uma das vias do instrumento particular, citado o devedor, com o prazo de vinte e quatro horas (cf. Cdigo de Processo Civil, art. 299, que derrogou o art. 23 da Lei n. 492, ad. 23, pr., conforme estabelecem os arts. 1.0 e 1.052). O Cdigo de Processo Civil, art. 298, VIII, regulou o processo das aes executivas pignoratcias, quer haja tradio dita efetiva quer no (do credor pignoratcio, mediante depsito prvio da coisa empenhada, salvo a hiptese de no ter havido tradio). No se regulou a ao executiva das cdulas rurais pignoratcias, diferena do que se fz s letras hipotecrias (Cdigo de Processo Civil, art. 298, VII, 2~a parte), mas regem os arts. 299-301 do Cdigo de Processo Civil as aes executivas pignortcias, ainda se referentes a cdulas. Os arts. 26 e 27, pr. e 1.~, concernem ao executiva se havia ou se no havia cdula rural pignoratcia. O 2.0 s ao executiva se h cdula rural pignoratcia endossada. 2.599 E 2.600. AO EXECUTIVA PIGNORATICIA Diz o art. 26 da Lei n. 492: Se tiver sido ajustada a venda amigvel, esta se far nos trmos convencionados e sempre que posvel por corretor oficial. E o pargrafo nico: A venda judicial se realizar em leilo pblico, por leiloeiro, ou, onde no existir, pelo porteiro dos auditrios ou quem suas vzes fizer. O ad. 26 continua em vigor. Bem assim o art. 27, que regra jurdica de direito material: apenas se permite que prossiga a ao executiva sem ter o carter de ao real. L-se no ad. ~7 da Lei n. 492: No caso de venda amigvel, se o resultado se mostrar insuficiente para o pagamento integral da dvida, assiste ao credor o direito de prosseguir na excusso, penhorando tantos dos bens do devedor, quantos bastarem, seguinto-se como na ao executiva. E no 19: Procede-se, nesse caso, ao cancelamento da transcrio, por mandado judicial. A soluo do ad. 27 perfeitamente acorde com os princpios. Mas essa ao executiva pessoal, em que se prossegue, no a mesma ao que se iniciou e em que se insistiu at que se -verificasse a insuficincia dos bens gravados, para a satisfao do crdito. A lei atendeu a que a divida garantida oferece, ex kyyotkesi, os requisitos de divida certa e liquida, de jeito que se permite vir tona a sk executiva com que se tutela o direito emanado do negcio jurdico subjacente. Por isso mesmo, as excees podem ser excees a que estaria forrado o endossatrio, demandado na ao executiva real pela cdula. Disse o 2.0 do ad. 27: Se a excusso tiver sido de cdula pignoraticia, o endossante prestar, em juzo, contas de

-execuo, citando a todos os coobrigados para a impugnarem, se quiserem, por embargos, que sero processados como na ao de prestao de contas. A parte final est derrogada: no h mais embargos em ao de prestao de contas; regem os arts. 307, 309 e 310 do Cdigo de Processo Civil. Se o endossante no presta contas, cabe a ao do art. 308 do Cdigo de Processo Civil. Estabelece o art. 28 da Lei n. 492: No caso de venda judidai, o preo ser depositado em juzo e levantado pelo exeqlente, depois de efetuado o pagamento: 1, das custas e despesas judiciais; II, dos impostos devidos. E o IY: O saldo, se houver, se restitui ao devedor. L-se no 2.0: Pela importncia que faltar para o pagamento integral da divida, seus juros, despesas, custas, tem o endossatrio ao executiva contra o devedor pignoratcio e os endossantes, avalistas ou coobrigados, todos solidriamente responsveis: a ao pode ser proposta contra todos conjuntamente ou contra um ou alguns separada-mente, como lhes convier. Acrescenta o 3.0: Cada endossatrio tem direito de reaver do seu endossante, por ao executiva, a importncia que pagar. E o 49: Se os bens, em leilo pblico, no encontrarem licitantes, permitido ao credor requerer-lhes a adjudicao, pela avaliao constante do contrato ou pela que em juzo se fizer, prosseguindo na ao pelo saldo crediticio. O ad 28 da Lei n. 492 pertinente s duas aes. (No ad. 28, 19, diz-se que o saldo, se houver, se restitui ao credor. Ao credor, no; ao devedor. O tomador ou endossatrio exerceu a ao executiva real. Houve a venda amigvel de que trata a lei. Ou o resultado basta ao pagamento do penhor ou da cdula, ou no basta. Se no basta, no h pensar-se em saldo. Se basta, saldo pode haver e entrega-se ao devedor, isto , pode ser por Me levantado, porque lhe pertence. Se a ao executiva pessoal se iniciou, por serem insuficientes os bens gravados, de que se extraiu o valor, ou h saldo, ou no h. Se no h, nada h a restituir-se. Se h, solvida est a divida, e o saldo h de ser levantado pelo devedor, isto , em melhor terminologia, pelo empenhante, que pode no ser se o saldo do que se extraiu aos bens gravados o devedor, mas terceiro. A ao executiva pessoal, essa, por sua natureza, no pode ir contra o terceiro dador da garantia real.) Diz o sri 30 da Lei n. 492: No se suspende a execuo do penhor pela morte ou pela falncia do devedor, prosseguindo contra os herdeiros e o sndico ou liquidatrio. A regra jur~ dia comum s duas aes executivas e apenas traduz princpio geral de direito processual civiL Todavia, cumpre observar-se que a ao executiva real pode ser contra terceiro dador do penhor, e ento contra os herdeiros, ou o sndico da falncia, ou os sucessores entre vivos da emprsa empenhante que continua a ao executiva real. Se sobrevelo a ao executiva pessoal, por insuficincia do valor extrado aos bens gravados, para satisfao do titular do direito de penhor, a ao executiva real prossegue contra os herdeiros, o sndico da falncia, ou os sucessores entre vivos tia emprsa empenhante, e a ao executiva pessoal contra os herdeiros, o sndico da falncia ou os sucessores da emprsa devedora. Estabelece o art. 35 da Lei n. 492: O devedor, ou o terceiro que der os seus bens ou animais em garantia da divida, <iue os desviar, abandonar ou permitir que se depreciem ou venham a perecer, fica sujeito s penas de depositrio infiel. E o pargrafo nico: Pratica o crime de estelionato e fica sujeito s penas do art. 338 da Consolidao das Leis Penais aquele que fizer declaraes falsas acrca da quantidade, da qualidade e dos caractersticos dos bens ou animais empenhados ou omitir, na escritura, a declarao de estarem eles j sujeitos a vnculo de outro penhor. O crime o do art. 171, ~II, III e IV, do Cdigo Penal. 2.600. Ao executiva pignoratcia, no penhor rural, se foi expedida cdula rural pignoratcia 11. APRESENTAO DA CEDULA RURAL PIGNORATICIA. A cdula rural pignoratcia tem de ser apresentada ao devedor dentro de trs dias seguintes ao em que se deu o vencimento (normal). O Cdigo de Processo Civil no se referiu especialmente ao executiva que cabe ao portador da cdula rural pignoratcia. Os arta. 22 e 23 da Lei n. 492 continuam em vigor, em parte, psto que tenha sofrido derrogao o art. 24, concernente ao executiva pignoratcia se se expediu ou se no se expediu cdula rural pignoratcia. 2. PROCEDIMENTO. Diz o art. 22 da Lei n. 492: Vencida e no paga a cdula rural pignoratcia o seu portador como endossatrio, deve apresent-la ao devedor, nos trs dias seguintes, a fim de ser resgatada. E o 1.0: A apresentao pode ser feita por via do oficial de protestos, pessoalmente ao devedor, ou por carta, mediante recibo, em que lhe d o aviso de achar-se em seu cartrio, a fim de ser resgatada, sob pena de protesto. No 29: Findo o prazo de trs dias, sem pagamento, o oficial tirar, nos trs dias seguintes, o instrumento do protesto, com as formalidades do protesto cambial, uando dele

aviso a todos os endossantes, naquele prazo, por carta registada, na impossibilidade ou dificuldade de fazer a notificao pessoal. Ainda o 39: Se o devedor pignoratcio, por no encontrado, tiver de ser citado por edital, neste no se mencionaro os nomes dos endossantes. Diz o 4.0: A falta de interposio do protesto desonera os endossantes de qualquer responsabilidade pelo pagamento da cdula rural pignoratcia. A circulao ordem faz a responsabilidade dos endossantes reger-se pelos princpios cambirios. Quem endossa assume responsabilidade regressiva; o protesto pressuposto para incio da ao e perdurao dessa. Se no se tirou, no de exercer-se a ao regressiva, nem h, sequer, ao. A precluso da ao ocorreu. Est no art. 23 da Lei n. 492: Tirado o protesto, o (levedo t citado para, no prazo de quarenta e oito horas, que correr em cartrio, a contar do momento da entrega, neste, (la f de citao, efetuar o pagamento, ou depositar, em juzo, as coisas ou animais empenhados. E 1.0: A petio inicial instruda com a cdula rural pignoratcia e instrumento de protesto; 2.0: Quando o penhor tiver sido dado por terceiro, ser ste o citado para efetuar o depsito, em prazo igual, se no tiver sido o pagamento efetuado; 8.0: No realizado o depsito, pode o credor requerer o seqUestro dos bens ou animais empenhados, dando-se-lhes depositrio judicial; 42: Efetuada a priso preventiva, o juiz determina ao e~crivo tire, em cinco dias, traslado, dos autos e imediatamente o encaminhe ao juiz criminal competente, se tambm ele no tiver jurisdio criminal e competncia para o processo, caso em que o instaurar; 5.~: Recebido e autuado o traslado no juiz criminal, o promotor pblico oferece a denncia para o devido processo, na forma da lei; 6.0: O credor pignoratcio ou o endossatrio pode apresentar queixa, antes de dada a denncia, e o promotor pblico adit-la e promover as diligncias que julgar necessrias, sem prejuzo das de iniciativa do queixoso; 7.0: Se o querelante no der andamento ao processo, incumbe ao promotor pblico dar-lhe movimento. A petio inicial instruda com a cdula rural pignoraticia. Se empenhante foi terceiro, ou o devedor foi figurante, ou no foi (pode-se dar penhor ou hipoteca por divida de outrem, sem que se precise de declarao de vontade do devedor), de jeito que, na primeira espcie, se citam os dois, o devedor e o terceiro, e, na segunda espcie, s o terceiro. Se o depsito no se realiza, o empenhante responde como depositrio, que . A medida para se prosseguir na execuo medida executiva; portanto, penhora, e no seqUestro. As medidas contra a pessoa do depositante j se passam em processo penal. 3. Execuo DO PENHOR RURAL. Nas execues pignoraticias de que trata a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, diz o ad. 23, 39, que, no realizado o depsito, pode o credor requerer o sequestro dos bens ou animais empenhados, dando-se-lhes depositrio judicial, e o ad. 25 acrescenta: Feito o depsito ou o seqUestro, tem o devedor o prazo de seis dias para defender-se por via de embargos e ( l.~), sendo stes irrelevantes, pode o juiz desprez-los, condenando o devedor ao pagamento pedido, despesas judiciais e custas, ou, sendo relevantes, pode receb-los e mandar contestar, dando ao processo e curso sumrio. A venda, em caso de condenao, imediata (ad. 25, 39). O nome sequestro foi imprprio. Trata-se de medida constritiva executiva; portanto, de penhora, e no de seqUestro. Penhora o que se d quando se executa divida pignoratcia (Cdigo de Processo Civil, ad. 298, VIII: do credQr pignoratcio, mediante depsito prvio da coisa apenhada, salvo a hiptese de no ter havido tradio), o~ divida hipotecria (ad. 298, VI) ou a dvida proveniente de warrants (ad. 298, XV). A penhora, estatui o ad. 300, far-se de acordo com o que se estabelece no Livro III, Titulo III, Capitulo III; e feita a penhora, o ru tem o prazo do ad. 301. Quanto aos penhres rurais, o devedor era citado para, no prazo de quarenta e oito horas, pagar ou depositar em juzo as coisas ou animais empenhados (Lei n. 492, ad. 23). Se o penhor foi dado por terceiro, a citao a esse para que efetue o depsito se no tiver sido pago o dbito. No realizado o depsito, faz-se a penhora, deositando-se os bens empenhados (ad. 23, 3/). Tem-se, ai, ao executiva, como executiva era a ao que se regulou nas Ordenaes Filipinas, Livro IV, Titulo 56, pr., 2/ parte, e 1.<, e Livro III, Ttulo 78, 7. MANUEL GONALVES DA SILvA (Commentaria, III, 170 s.) no falou de sequestro. Nem de seqestro falou, antes, MANUEL MENDES DE CASTRa (Practica Lusitano, II, 21), que da ao executiva pignoratcia tratou junto da ao executiva hipotecria. Nenhuma funo tinha o sequester na actio Serviana, nem a tem na execuo contempornea do penhor sem posse imediata (mercantil ou rural ou industrial). Para que se possa pensar em sequestro, preciso que haja dvida quanto ao direito a respeito da coisa sequestrada e isso no ocorre em aes que executam e tiram, de incio, pela constrio executiva em adiantamento, a posse. A ao executiva que se concebe, hoje, para o penhor civil e o mercantil (sem posse imediata pelo credor) ou o rural (sem posse imediata pelo credor) prende-se tcnica da adio Serviana, ao pretria, com que se pde obter a posse da coisa empenhada, por no ter havido a entrega ao credor. A adio Serviarta passou a ser a ao reipersecutria, ao pignoraticia real, donde, s vzes, a denominao vindicatio pignoris. Com a adio Serviana, adquiria o credor a

posse. A soluo de hoje a entrega da posse imediata a depositrio judicial, sendo o Estado possuxdor mediato e o devedor possuidor mediato de grau superior (Tomo X, 1.092, 4). (Cumpre trmos sempre em vista que o sistema jurdico brasileiro, superior a muitos outros, superior a qualquer um, em matria de posse. No podemos deixar que a limpidez do sistema jurdico brasileiro se tolde com leituras e influncias de sistemas jurdicos, nos quais, como acontece com os sistemas jurdicos francs e italiano e as dezenas de outros que reproduziram ou imitaram aquele, ainda no se assimilou teoria cientfica da posse.) penhora, imprpriamente chamada, na Lei n. 492, arts. 23 e 25, sequestro, o que, em tOda exposio do direito processual brasileiro, mxime aps o Cdigo de Processo Civil, se h de corrigir, inicia a execuo. Por isso mesmo, no h invocar-se o ad. 842, III, do Cdigo de Processo Civil (acertadamente, a 3/ Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo, a 18 de setembro de 1947, 1?. dos T., 171, 289), nem o art. 851, que se referem a medidas, ali preparatrias e aqui preventivas. O lugar em que se h de protestar o da situao do imvel. No art. 2.0, 2.0, a Lei n. 492 ps em evidncia a situao da propriedade agrcola onde se encontrem as coisas e animais empenhados, bem assim a data da escritura de sua aquisio, ou arrendamento e o nmero de sua transcrio imobiliria. To importante a situao que, falecendo o devdor ou o terceiro, depositrio dos bens ou animais empenhados, pode o titular do direito de penhor requerer ao juiz a imediata remoo portanto dentro da jurisdio do juiz para o poder do depositrio que nomeie (Lei n. 492, art. 82, 1.~). O titular do direito de penhor tem o direito de inspeccn e para o exercer h de saber onde se acham os bens empenhados (art. 32, 2.0). Seria absurdo que o portador de ttulo de direito real estivesse a procurar o devedor, que mudou de domicilio, talvez intencionalmente. A carta, de que fala o art. 22, tem o fito de desprender do fro do domiclio do devedor a cobrana da cdula rural pignoratcia. No sistema jurdico brasileiro, h possibilidade de dois ou mais domiclios, de modo que os legisladores quase sempre tm por domiclio, ou, pelo menos, por um deles o lugar em que esto os objetos empenhveis, se a emprsa os tem em agricultura, ou indstria, ou comrcio. Mas a aluso das leis ao domiclio. sem atender a esses dados de fixao, tem inconvenientes que boa exegese das leis h de afastar. (Observemos, de passagem, que a nomeao de depositrio, em caso de morte do empenhante, a fim de que os bens sejam removidos da posse imediata dos herdeiros, no medida que independa de exame do juiz: a posse transmite-se aos herdeiros com os caracteres que tem, conforme os arts. 1.572 e 495, bem assim aos legatrios, art. 495. Os herdeiros que entram na posse imediata da herana tm a responsabilidade do decujo. Todavia, o legislador teme que os herdeiros ou legatrios no meream a confiana que o decujo merecia e deixa apreciao do juiz cada caso, se algum interessado o requere. O interessado o titular do direito de penhor, mas pode ser o usufruturio da cdula rural pignoratcia e o titular do direito de penhor sobre a prpria cdula.) Se o portador o prprio credor, por no ter havido protesto, ou por lhe ter volvido s mos a cdula, pode preferir propor, desde logo, a ao executiva pignoratcia do ad. 298, VIII, do Cdigo de Processo Civil. A essa soluo nos leva s haver, no art. 22 da Lei n. 492, referncia ao endossatrio. A falta de protesto exonera de responsabilidade os endossantes (Lei n. 492, art. 22, 4.0) e seus avalistas. Feito o protesto, h o prazo de quinze dias para a propositura da ao executiva real ou retrato da cdula real pignoraticia (Lei n. 492, art. 29). O prazo preclusivo. Estatula o art. 25 da Lei n. 492: Feito o depsito ou o seqUestro, tem o devedor o prazo de seis dias para defender-se por via de embargos. E o 19: Sendo stes irrelevantes, pode o juiz desprez-los, condenando o devedor ao pagamento pedido, despesas judiciais e custas. Acrescentava o 2.0: Sendo relevantes pode receb-los e mandar contestar, dando ao processo o curso sumrio. E o 3.0: Nas hipteses dos pargrafos anteriores, mandar o juiz expedir, incontinenti, alvar para a venda dos bens ou animais empenhados indispensvel sob qualquer pretexto ou por qualquer recurso, respondendo. ele e o escrivo, solidriamente, pelo retardamento. Finalmente, o 49: Provado, documentalmente, o pagamento, o.juiz,.julgando extinta a ao, mandar cancelar a transcrio do penhor, condenando o autor nas despesas judiciais e custas. As regras jurdicas do art. 25 da Lei n. 492 esto der-rogadas. O prazo para a contestao o de dez dias, segundo o Cdigo de Processo Civil, art. 801, devendo o devedor ou o terceiro dador do penhor pagar ou depositar os bens empenhados, sobre os quais recai a penhora. No h embargos. H contestao. O acrdo da 33 Cmara Civil do Tribunal de Apelao de .So Paulo, a 12 de agsto de 1942 (R. dos 7., 140, 159), desatendeu ao Cdigo de Processo Civil e admitiu a incidncia do art. 25, 39, da Lei n. 492, por se tratar de lei especial, mas o Cdigo de Processo Civil somente no apanha os feitos por Me no regulados, que constituem objeto de lei especial, e o penhor, com tradio efetiva ou sem ela, foi objeto do art. 298, VIII, do Cdigo de Processo Civil. O art. 298, VIII, do Cdigo de Processo Civil, abrange tOdas as espcies de penhOres. Fica de fora, apenas, o direito material.

4. ENDOSSANTES. Expedida a cdula rural pignoratida, nela incorporado est o direito de penhor. Se o credor a endossa, fica responsvel como endossante. No s o titular do direito, a favor do qual se fz constituir a relao jurdica real sObre os bens empenhados, obrigado pelo negcio jurdico da transmisso e responde, cambiariformemente, como alienante do ttulo incorporante. No h qualquer diferena entre ele e o alienante de qualquer bem mvel, salvo no que a aquisio por terceiro se rege pelo direito cambirio, e no pelo Cdigo Civil, devido ao endOsso cambiariforme. A respeito do endOsso convm que frisemos algumas proposies, para que se evitem frequentes erros da doutrina e das decises judiciais: a) A cdula rural pignoratcia segundo a Lei n. 492 e mesma feio as. cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas, segundo a Lei n. 3.253, de 27 de agOsto de 1957, so ttulos incorporantes . b) Transmitindo a propriedade da cdula, o endossante transfere ao outorgante do endOsso o domnio da cdula, em que est incorporado o direito de penhor. No seria rigorosa-mente exato e destoaria da preciso cientfica dizer-se que, transferindo o domnio da cdula, transfere o direito real de penhor. No transfere o direito real de penhor: o que o eridossatrio adquire o domnio da cdula, e na cdula est incorporado o direito de penhor. Por isso que a aquisio da cdula derivativa, e originria a aquisio do direito de penhor. c) Se o endossante no adquiriria o direito de penhor. porque no adquirira o domnio, o que possvel dar-se, o endossatrio, pelo endOsso mais posse de boa f, adquire.cambiariformemente, domnio, e direito real de penhor: no adquiriria aquele nem esse se no fOsse aquele adquirvel a nos domino originriamente adquirivel. .Estatui o ad. 29 da Lei n. 492: Perde o direito e ao contra os co-obrigados no pagamento da cdula rural pignoraticia por efeito de endOsso ou de aval, o endossatrio ltimo. se no praticar as diligncias do ad. 23 e seguintes, dentro em quinze dias depois de tirado o instrumento do protesto. Deve ler-se, hoje: se no propuser a ao executiva real, dentro dos quinze dias aps a tirada do instrumento de protesto. A regra jurdica de direito material. A cdula rural pignoratcia, como a duplicata mercantil, o cheque, o warrant e a letra hipotecria, titulo cambiariforme. Dai a brecha que se abre ao regime jurdico dos bens mveis corpreos, especialmente no que concerne ao endOsso e sua eficcia jurdica. Tambm so cambiariformes as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas de que se falou nos 2.594, 2, 2.595-2.597, e so objeto da Parte XIII < 2.633-2.658). A propsito das cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas, convm advertir-se em que se dispensou o protesta em relao aos endossatrios, para a no-precluso da ao regressiva. A regra jurdica especialssima e de certo modo dinamita princpios. O endOsso-domnio e o endosso-penhor regem-se pelos princpios do direito cambirio, inclusive no que tange possvel cancelao, a lbito do endossatrio possuidor do ttulo. As obrigaes so independentes, com a regressividade tpica das pretenses e aes do direito cambirio. Por ocasio de tratarmos do endOsso cambirio melhor exporemos o que comum a todos os endOssos e o que comum aos endOssos cambirios e cambiariformes. A respeito de cdulas em que se incorpora direito de penhor, o que inala importa frisar-se que: a) O endOsso pelo dono ou possuidor prprio transfere ao endossatrio, que recebe a posse, a propriedade da cdula, nascendo ao endossatrio o direito de penhor, porque est incorporado na cdula. A posse do endossatrio posse prpria da cdula e posse pignoratcia dos bens sObre que recai o penhor, porque essa era a posse do tomador da cdula. b) No h diferena entre o que se passa com a cdula rural pignoraticia e o que ocorre com o warrant. Mas os fatos so diferentes em se tratando de ttulos em que se incorpora domnio, e no direito de penhor, como o caso dos conhecimentos de transporte. CAPITULO Viii PENHOR INDUSTRIAL 21601. Conceito e espcies 1.PENHRES INDUSTRIAIS. O penhor rural, agrcola ou pecutio, considera o objeto do penhor, cultura da terra ou pecuria, em seu estado de pr-destinao industrial ou de consumo. O penhor industrial j atende a que se esto a industrializar, ou j se acham industrializados os produtos. A linha que se pretendeu traar um tanto artificial,

anacrOnica at certo ponto; porque a agricultura de hoje profundamente industrializada e as indstrias no raro produzem as suas matrias-primas. O que o caracteriza o ser utilizado na indstria o objeto empenhado. Da, poderem ser constitudos pelo mesmo devedor, ou pelo mesmo terceiro dador de penhor, penhor rural e penhor industrial, ainda no mesmo instrumento. Porm no h a respeito deles a regra jurdica da absoro jurdica de um pr outro, corno a propsito do penhor agrcola e do penhor pecurio (Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, art. 11, 2,~ parte). Assim, h o penhor rural, o penhor industrial e o penhor mercantil. O penhor rural no se mercantiliza; o penhor industrial espcie em que a mercantilidade se insinua ou se afirma em tOda a extenso. O trato do penhor rural e do penhor industrial antes do trato do penhor mercantil prepara-nos para questes que as leis especiais sObre penhOres sem posse imediata pelo titular do direito de penhor podem suscitar. Convm desde logo salientar-se que o prprio Decreto-lei n. 1.271, de 16 de maio de 1939, ad. 7~O, remeteu ao Cdigo Civil e ao Cdigo Comercial, como fontes. 2.Espcies . As leis que se referem ao penhor indus. trial ora consideram a maquinaria e os aparelhos ora os pro dutos em sua formao e estado de acabamento. O Decreto-lei n. 1.271, de 16 de maio de 1939, art. 1.0, enunciou que as mquinas e aparelhos utilizados na indstria, instalados e em funcionamento, com ou sem os respectivos pertences, podem ser objeto de penhor. No sistema jurdico brasileiro, tal penhor, ainda sem a regra jurdica do art. 1.0 do Decreto-lei n. 1.271, seria constituivel, uma vez que partes integrantes separdve ou pertenas as maquinarias e aparelhos. O alcance do Decreto-lei ii 1.271 foi, exatamente, permitir que tal penhor se estabelecesse com a tradio por meio de constituto possessrio. No fundo, apenas se edictou regra jurdica que se resumiria em acrscimo ao ad. 769, que ento teria de dizer: S se pode constituir o penhor com a posse da coisa mvel pelo credor, salvo no caso do penhor agrcola ou pecurio, ou de maquinarias e aparelhos utilizados na indstrt em que os objetos continuam em poder do devedor, por efeito da clusula constituti. Outros acrscimos, como esse que pusemos em letra grifa, foram feitos para outras espcies de penhores industriais. Estamos no centro de sistema jurdico em que as prprias leis inspiradas em solues aliengenas se dissolvem no sistema e se encaixam com as outras leis. O intrprete, que tem em sua mente o sistema jurdico brasileiro, percebe que, ainda nos mais broncos legisladores, a sabedoria jurdica luso-brasileira, aprimorada no Brasil, se matula e evita que Me importe os erros tcnicos e de cincia, qUe afelam sistemas jurdicos estrangeiros. Nenhuma lei brasileira diz, por exemplo, que o penhor rural, o penhor industrial ou o penhor mercantil se pode constituir sem atribuio de posse pelo empenhante. Apenas o empenhante fica com a posse imediata, O titular do direito de penhor rural, industrial ou mercantil titular de direito real e possuidor mediato. Por isso mesmo, pode exercer aes possessrias contra terceiros, em se tratando de bens empenhados. De certo modo. as leis sObre penhOres conservam a concepo que sempre foi a do sistema jurdico brasileiro e as pem ao nvel da teoria da posse, que se cristalizou com o Cdigo Civil. Quando o legislador brasileiro pretendeu ser conveniente, de jure condendo, pr-excluir a posse (qualquer posse> na constituio do direito real de garantia sObre navios e sObre aeronaves, no concebeu penhor com posse sOmente mediata: concebeu hipoteca. Hipoteca que se constitui sem posse. No, penhor. O Decreto-lei n. 1.697, de 23 de outubro de 1939, art. 1.0, estendeu aos produtos de suinocultura, banha, carnes de porco salgadas, ou congeladas, fiambres, presuntos e outros derivados, o Decreto-lei n. 1.271, de 16 de maio de 1939, e o mesmo fz, em relao aos animais adquiridos pelos estabelecimentos que exploram a indstria dos sunos e aos materiais por eles adquiridos para essa industrializao, tais como condimentos, sal, gar-gar, e embalagem dos respectivos produtos, tais como flhas-de-fland?es, papel apropriado e caixas, o Decreto-lei ii. 2.064, de 7 de maro de 1940, art. 1.0. O Decreto n. 3.169, de 2 de abril de 1941, art. 1.0, estabeleceu: Pode ser objeto de penhor, independentemente da tradio efetiva, e o devedor fOr salineiro: 1, o sal que ainda estiver na salina, mesmo em via de cristalizao, quer a salina seja do devedor, quer a possua como arrendatrio, ou a outro titulo; 11. as mquinas, instrumentos, utenslios, animais, veculos terrestres e pequenas embarcaes (Cdigo Comercial, ad. 118), quando servirem explorao da salina. A inovao foi apenas a de permitir o constituto possessrio. No ad. 2.0 o Decreto-lei n. 3.160 disse: Ao penhor que tiver por objeto uma ou mais coisas das enumeradas no art 1.0, sendo depositrio o prprio devedor, aplicam-se as leis que regem o penhor agrcola. A remisso ao penhor rural, e no espcie de penhor industrial de que cogitou o Decreto-lei n. 1.271, de 16 de maio de 1939. Por serem demasiado restritos os Decretos-lei n. 1 .69?, de 23 de outubro de 1939, ad. 1.0, e n. 2.064, de 7 de maro de

1940, ad. 1.0, o Decreto-lei n. 4.312, de 20 de maio de 1942, ad. 1.0, estendeu o Decreto-lei n. 1.271 a tOda a indstria de carnes: Ficam extensivas as disposies do Decreto-lei n. 1.271. de 16 de maio de 1939, no que forem aplicveis, ao penhor de animais para industrializao de carnes, de produtos e subprodutos, tais como carnes congeladas, resfriadas, curadas ou em conserva, sebo e graxas. No ad. 2.0, acrescentou: So suscetveis de penhor, nos trmos dste decreto-lei, os materiais utilizados na industrializao de carnes e derivados, tais como condimentos, sal, flhade-flandres, caixas, papel e sacos de qualquer tecido. Dificilmente se conceberia o penhor de bens de estabelecimento de ensino como penhor industrial. 3. LEGISLAO COMUM. Na legislao sobre penhor industrial, o que logo se percebe que se evitou a referncia Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937. O Decreto-lei n. 1.271, no art. 79, estatuiu: Aplica-se ao penhor regulado nesta lei, no que couber, o que sobre o assunto dispem o Cdigo Civil e o Cdigo Comercial, revogadas as disposies em contrrio. O Decreto-lei n. 1.697, de 23 de outubro de 1939, art. 19, jp fine, mandou que incidisse o Decreto-lei n. 1.271. O DecretoJei n. 2.064, de 7 de maro de 1940, art, 1.0, fz extensivo ao penhcr de que cogitou o Decreto-lei n. 1 .697. O Decreto-lei n. 3.169, de 2 de abril de 1941, referiu-se a leis que regem o penhor agrcola, o que bem mostra no haver atendido especialmente Lei n. 492. O Decreto-lei n. 4 .312, de 20 de maio de 1942, art. 1.0. estendeu aos penhres sobre que versou o Decreto-lei n. 1.271. Aos Decretos-lei n. 1.271 e n. 4.191, de 18 de maro de 1942, alude o Decretolei n. 7.780. Todos temeram a lei pretensiosa, mal feita, que foi a Lei n. 492. Em consequncia, no h pensar-se em invocao da Lei n. 492, em muitos pontos derrogada pelo Cdigo de Processo Cvil, no se tratando de penhor estritamente agricola e rural. Todavia, devido ao registro no cartrio de imveis (Decreto-lei n. 1.271, art. 29; Decreto-lei n. 1.697, art. 1.0; Decreto-lei n. 2.064, art. 1.0; Decreto-lei n. 3.169. art. 2.0; Decreto-lei ii. 4.312, art. 1.0), e aos princpios do sistema jurdico brasibi, nada impede que se expea cdula industrial pignaraticia, incidindo as regras jurdicas da Lei n. 492, por analogia. Diz-se industrial todo penhor sobre mquinas e aparelhos utilizados na indstria e em funcionamento, com ou sem as pertenas (Decreto-lei n. 1.271, de 16 de maio de 1939, art. 19), sal e bens destinados explorao das salinas (Decreto-lei n. 3.169, de 2 de abril de 1941, art. 1.0), produtos de suinocultura, animais, materiais e instrumentos necessrios indstria (Decreto-lei n. 2.064, de 7 de maro de 1940, art. 1.0), animais. carnes e derivados (Decreto-lei n. 4.321, de 20 de maio de 1942, art. 1.0), desde que a posse imediata no v ao titular do direito de penhor. Qualquer bem mvel, suscetvel de ser objeto de penhor industrial, sem que o empenhante transfira a posse imediata, pode ser objeto de penhor comum, civil ou mercantil, segundo os princpios respectivos, sem invocao da lei especial. O Decreto-lei n. 7.780, de 26 de julho de 1945, que permitiu emprstimos de dinheiro mediante garantia de penhor, pelas Caixas Econmicas, estatuiu no art. 1.0, pargrafo nico: Estendem-se s operaes realizadas na forma do presente artigo as disposies dos Decretos-leis n. 1.271, de 16 de maio de 1939, e n. 4.191, de 18 de maro de 1942, desde que a deteno e utilizao das coisas empenhadas, a juzo da emprestadora, sejam indispensveis s atividades normais do estabelecimento beneficiado. No art. 62, foi dito: Se no existir caixa econmica federal na unidade federativa em que estiver situado o estabelecimento beneficiado, os emprstimos podero ser concedidos por instituio congnere da unidade federativa mais prxima, ouvido o Conselho Superior das Caixas Econmicas Federais a que se refere o art. 39 do Decreto n. 24.427, de 19 de junho de 1934. No art. 1.0 j explicitara: As Caixas Econmicas federais podero operar em emprstimos de dinheiro mediante garantia de penhor, em beneficioo dos estabelecimentos particulares de ensino, reconhecidos pelo Govrno Federal. No art. 2.0 aludiu finalidade dos emprstimos: Os emprstimos tero por fim proporcionar aos estabelecimentos particulares de ensino recursos financeiros que lhes permitam no somente renovar, melhorar ou ampliar o seu equipamento pedaggico, mas tambm atenuar ou remover conseqncias de eventuais dificuldades financeiras. Finalidadecondio, e a fiana, a mais; tanto que no art. 39 se previu: A operao far-se- independentemente da condio de que trata o artigo seguinte, se o prazo do emprstimo no exceder de seis meses, sendo todavia permitida a renovao. O artigo seguinte estabeleceu: Se o prazo do emprstimo exceder de seis meses, a emprestadora, alm de tomar as medidas de prudncia a que devem subordinar-se as suas operaes, em geral, poder exigir subsidiriamente a garantia fidejussria de pessoa natural ou jurdica. E o paragrafo nico do art. 49: Os juros dos emprstimos de que trata o presente Decreto-lei sofrero, em relao taxa fixada pelo Decreto-lei n. 1 .113, de 22 de fevereiro de 1939, a reduo de trs por cento no mnimo. A falta de tcnica e a prpria linguagem revela a mediocridade assaltante dos fazedores de leis de 1930 em diante. No h pretenso a emprstimo, que as Caixas Econmicas tivessem de respeitar. S se pensou no emprstimo por elas, ou por entidades congneres, na falta de caixa econmica federal, para cujo ato teria de

preceder a audincia de que se fala no art. 6.0. Donde perguntar-se: se algum, que no seja caixa econmica federal; quer acordar em penhor por estabelecimento de ensino, j.pode faz-lo empregando o constituto possessrio? A resposta negativa, diante da letra do Decreto-lei n. 7.780, de 26 de julho de 1945, o que ;de jure condendo, reprovvel, se foi permitido s caixas econmicas. 2.602. Posse no penhor industrial 1. EMPENHANTE E TITULAR DO DIREITO DE PENHOR INDUSTRIAL. O empenhante, devedor ou terceiro dador do penhor, fica com a posse imediata (ou mediatizada, e. g., se deu depositrio dos bens, ou se arrendou a indstria) e ao titular do direito de penhor cabe a posse mediata imprpria. Donde, como a respeito do penhor rural, pelo menos trs posses (mediata do dono, mediata do titular do direito de penhor, imediata do dono ou de algum por ele). Nos sistemas jurdicos que no alcanaram a altura tcnica do Cdigo Civil alemo ou do Cdigo Civil suo, menos ainda a do Cdigo Civil brasileiro, fala-se de constituio de penhor sem transferncia de posse (= sans d possession), mas em verdade em tais sistemas jurdicos ainda se discute se o locatrio, o comodatrio e o procurador tm posse, ainda no se tem o conceito preciso de posse imediata e os juristas apenas engatinham em teoria cientfica da posse. 2. PROTEO POSSESSRIA. Empenhante ou sucessor tem proteo possessria concernente sua posse prpria e sua posse imprpria; o titular do direito de penhor, a proteo da posse mediata imprpria. O devedor, que continuar ~ba posse e utilizao das coisas empenhadas, equiparado ao depositrio, para todos os efeitos legais, e no poder delas dispor, alter-las ou mudar-lhes a situao, ainda que no mesmo estabelecimento onde se acharem, sem consentimento por escrito do credor (Decreto-lei n. 1.271, art. 3.0). Depositrio o devedor, ou seu sucessor, ou o terceiro dador de penhor, ou seu sucessor. O art. 39 do Decreto-lei n. 1.271 deixa bem claro que a posse do empenhante, seja o prprio devedor, ou seja terceiro, posse imediata, posse de depositrio, posse oriunda, portanto, da posse mediata, imprpria, do titular do direito de penhor. As trs posses se estendem de cima para baixo: a) posse prpria do empenhante; lO posse imprpria, mediata, do titular do direito de penhor; o) posse do empenhante como depositrio (posse imprpria, imediata). No da posse a) que deriva a posse o), e sim da posse 6). A posse 6) foi atribuida a outrem, ao titular do direito de penhor, pelo titular da posse a). 2.603. Constituio do penhor industrial 1. REGRA JURDICA anui. O art. 29 do Decreto-lei ii. 1.271, de 16 de maio de 1939, de alta importncia, porque rege por fOra dos decretos-leis posteriores, que criaram outros penhres industriais todos os penhOres industriais: O penhor de bens referidos no artigo antecedente constitui-se por instrumento, pblico ou particular, sendo ste subscrito por duas testemunhas ou em trs vias, pelo menos, devendo uma delas, autenticadas as firmas de todos os signatrios, Ser transcrita e arquivada no registro de imveis da comarca onde os bens se encontrarem. O registro constitutivo. A propsito do contedo do acordo de constituio, disse o 19: O instrumento do contrato, alm das estipulaes peculiares ao negcio, dever conter: 1. Os nomes, prenomes, estado civil, nacionalidade, profisso e domicilio doa contraentes. II. O total da divida ou sua estimao.. III. O prazo fixado para o seu pagamento. IV. A taxa de juros, se houver. V. As mquinas e aparelhos, objeto do contrato, com as especificaes que se fizerem necesmArias para sua individuao, bem como a data, forma e condio de sua aquisio. VI. A denominao, confrontao e situao do estabelecimento onde se encontram os bens empenhados, e ~bem assim a data de sua locao ou aquisio e o nmero da transcrio do respectivo instrumento no registro de imveis. o 29 dizia: O locador do imvel onde estiverem situados os bens empenhados dever dar o seu consentimento por escrito no prprio instrumento de constituio do penhor, sob pena de nulidade. O Decreto-lei ii. 4.191, de 18 de maro de 1942, veio derrogar o art. 29, 2.0, do Decreto-lei n. 1.271. L-se no art. 1.0 do Decreto-lei n. 4.191: O penhor industrial regulado no Decreto-lei n. 1.271, de 16 de maio de 1939, no tem preferncia sObre o penhor legal do locador do imvel em que estiverem situados as mquinas e os aparelhos empenhados, salvo se o locador houver consentido expressamente na sua constituio. O consentimento do locador dever constar de escritura pblica ou de instrumento particular e pode ser dado no prprio ato da constituio do penhor ou posteriormente (Decreto-lei n. 4.191, art. 1.0, pargrafo nico). Trata-se de

assentimento. e no de consentimento. O penhor que tem o locador ainda no se constituiu. Talvez nunca se constitua. Se o locador no houver dado o seu consentimento, o patrimnio industrial empenhado a terceiro pelo locatrio, ou sub-locatrio, s poder ser vendido em execuo, depois de judicialmente vendidos os outros bens do penhor legal e as caues especiais anteriormente constitudas em favor do mesmo locador (Decreto-lei n. 4.191, art. 2.0). Havendo caues em dinheiro ou em ttulos, ou qualquer outra garantia real constituida pelo locatrio em favor do locador, e em razo da locao, a execuo versar em primeiro lugar sObre tais bens (Decreto-lei n. 4.191, art. 2.0, 1.0). O credor garantido pelo penhor industrial poder, verificada a impontualidade do seu devedor em relao ao locador, pagar os aluguis vencidos, sub-rogando-se em todos os direitos do mesmo locador (Decreto-lei n. 4.191, art. 29, 2.~). licito ao credor garantido pelo penhor industrial sem o consentimento do locador d-lo como rescindido e exigir 1mediatamente a divida, desde que o devedor no mantenha em dia os compromissos resultantes da locao (Decretolei n. 4.191, art. 29, 3.0). Se h a destinao ou pertinencializao das mquinas e aparelhos, embora, no momento, no estejam em funcionamento, pode-se constituir o penhor industrial (Supremo Tribunal Federal, 18 de janeiro de 1947, R. dos T., 175, 831; o Decreto--lei n. 1.271, art. 19, fala de mquinas e aparelhos utilizados na indstria, instalados e em funcionamento). 2. PRORROGAO DO PENHOR INDUSTRIAL. O penhor industrial prorrogvel. L-se no art. 2.0, 39, do Decreto-lei n. 1.271: A prorrogao do contrato de penhor far-se- por averbao no registro de imveis, observado o disposto no pargrafo anterior, se fOr o caso. 2.604. Contedo do penhor industrial 1. REMIssO. O contedo do penhor industrial semeIbante ao contedo do direito rural. Tem o titular do direito de penhor os mesmos direitos, com as pequenas diferenas derivadas da natureza do objete a que a lei atendeu. 2. DENUNCIABILIDADE DO ACORDO DE CONSTITUIAO. Diz o Decreto-lei n. 1.271, no art. 49: O credor poder verificar sempre, por si ou por pessoa que designar, a situao e o estado dos bens empenhados. A recusa por parte do devedor importar em resciso do contrato, se assim o entender o credor. A recusa causa de denunciabilidade do acOrdo de constituio, a favor do titular do direito de penhor. Tem ele pretenso a isso, que se exerce ou pela ao cominatria, ou desde logo pela ao constitutiva negativa, a que o legislador, na sua meia-cincia, chamou de resciso. A denncia dirige-se contra quem , no momento, o dono dos bens empenhados e depositrio deles, eu quem o dono e quem o depositrio. A pretenso est ligada a direito de inspeco. Cp. Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, art. 39, 2.0. 3. TRANSMISSO FORADA DA POSSE IMEDIATA. Quando se verificar a morte, insolvncia ou falncia do devedor, ou resciso do contrato por inadimplemento dste, o credor poder requerer ao juiz competente para tomar conhecimento da causa Principal, que os bens, objeto do contrato, passem para sua Posse ou de depositrio por ele indicado (Decreto-lei n. 1.271.

art. 6.~). Em vez de resciso, leia-se resoluo ou denncia do acordo de constituio. As posses passam a ser: posse mediata prpria do dono, posse mediata imprpria do titular do direito de penhor, posse imediata imprpria desse ou do depositrio. Tambm a respeito do penhor industrial cumpre advertir-se em que: a) no h direito do titular do direito de penhor nomeao de depositrio e remoo dos bens empenhados pelo simples fato da morte, insolvncia ou falncia do empenhante, o que h pretenso medida cautelar de depsito, e o juiz atender ao pedido se os pressupostos se satisfazem, sendo de notar-se que a morte pressuposto necessrio porm no suficiente; b) o prprio titular do direito de penhor pode ser nomeado depositrio. Se houve morte, ocorre o que dissemos no 2.592, 2. A medida cautelar. O Decreto-lei n. 1.271 encambulha morte, insolvncia e falncia, sem atender a que a morte no repercute no penhor como a insolvncia e a falncia, que podem fazer vencer-se o crdito.

Diz o art. 79 do Decreto-lei n. 1.271: Aplica-se ao penhor regulado nesta lei, no que couber, o que sObre o assunto dispem o Cdigo Civil e o Cdigo Comercial, revogadas as disposies em contrrio. Veja-se o que se escreveu no 2.592, 1. 4. ALIENAO PELO DONO. L-se no art. 39 do Decreto--lei n. 1.271 que se no pode dispor dos bens empenhados sem consentimento por escrito do titular do direito de penhor. Repete-o o Decreto-lei n. 1.697, de 23 de outubro de 1939, art. 29: O devedor no poder vender os produtos empenhados, salvo se, com o consentimento escrito do credor, repuser, no lugar deles, outros produtos da mesma natureza, que ficaro sub--rogados no penhor. CAPTULO IX PENHOR MERCANTIL 2.605. Distino reminiscente 1. PENHOR CIVIL E PENHOR MERCANTIL. A distino entre penhor civil e penhor mercantil tornou-se obsoleta, e s tem a reminiscncia resultante do nome, porque outros penhOres passaram a ser constituiveis com a tradio pelo constitutivo possessrio. Por outro lado, quanto ao penhor industrial, no se sabe, a priori, onde deixa de ser civil e se faz comercial. O conceito persiste, mas assaz reduzido, porque os prprios penhOres industriais foram postos fora da classe dos penhOres mercantis. Penhor mercantil o penhor em garantia de divido mercantil ( 2.575), e to-s esse; mas, se penhor industrial, segundo o conceito das leges speciales, no se rege pelo Cdigo Comercial (~ no penhor mercantil). J vimos o que diz o Cdigo Comercial, art. 271: O contrato de penhor, pelo qual o devedor ou um terceiro por ele, entrega ao credor uma coisa mvel em segurana e garantia de obrigao comercial, s pode provar-se por escrito assinado por quem recebe o penhor. No art. 272 cogitou-se do instrumento do penhor mercantil. Os figurantes do acOrdo de constituio do penhor no podem dar-lhe a natureza de penhor mercantil, ou de penhor civil, se outra a tem ele. No acOrdo de constituio de penhor, no h elemento real. Os figurantes acordam em constituir o penhor, sem que os terceiros tenham parte na constituio ou no prprio acOrdo para isso. A posse, pelo outorgado, publica o acOrdo de transmisso da posse, que toma o carter de posse de titular do penhor,dita, vulgarmente, posse de credor pignoratcio. Os efeitos da posse, no que respeita a terceiros, so os efeitos de tOda posse, porque posse nada mais que poder fctico. A oponibilidade do acordo de constituio, no tocante a terceiros, j outro tema, que se no confunde com o da eficcia da posse. Ainda no terreno dos fatos, compreende-se que se atribua posse publicar a sua espcie, particularmente a sua imediatidade (posse imediata do titular do direito de penhor comum). Se se admite que o penhor se possa constituir com a posse mediata (e. g., pelo constituto possessrio), j a publicidade da posse mediata no , psicolgicamente, to eficiente. Da a exigncia de registro que se concebeu para certos penhOres. Tudo se torna de fcil anlise se partimos do enunciado cientfico de que, no chamado penhor sem posse, ou penhor sem desapossamento, gage sans dpossession, o que em verdade existe penhor com transmisso apenas da posse mediata. LeVOU a erros sem conta o no se haverem estudado a fundo, como era de mister, os institutos do constituto possessrio e da transmissao em separado da posse mediata. Devemos ter todo cuidado na leitura de livros estrangeiros. correspondentes a povos cuja cultura est secularmente atrasada em relao ao sistema jurdico brasileiro. Frases como se se permite ao devedor ficar com a posse do bem empenhado, preciso que se crie obrigao pessoal do empenhante perante o titular do direito de penhor so de repelir-se. Porque a posse. que ao empenhante fica, a posse imediata, de depositrio, e a responsabilidade dele, a, no deriva de dever e obrigao pessoais, mas sim est inserta no prprio contedo do direito real de penhor. O acOrdo de constituio consensual; a posse elemento do suporte fctico que a essoutro elemento se junta para que se constitua o penhor. Quando se exige registro constitutivo (penhor rural, penhor industrial, penhor de crdito hipotecrio), so trs os elementos: o acOrdo de constituio, a posso e o registro. Da ser fora da cincia do direito dizer-se, como fz J. X. CARVALHO DE MENIYONA <Tratado de Direito comereia!, VI, Livro IV, Parte II, 634), que o contrato de penhor essencialmente real. De direito das coisas, sim; porm no, de modo nenhum, real.

Quaisquer 7 direitos mercantis podem ser garantidos por penhor mercantil, ainda que esteja prescrita a pretenso ou a ao. 4 Quanto ; posse, nem todo direito de penhor mercantil supe ter havido constituto possessrio, ou ter o empenhante transferido ao titular do direito de penhor, por outro meio, sOmente a posse mediata. Penhor mercantil tambm h com a transmisso da posse imediata ao outorgado. Todo o objeto gravado pelo penhor; mas a parte ideal pode ser gravada pelo titular da parte condominical, tal como ocorre com o penhor civil: o que indispensvel que o outorgante receba a composse imediata, ou a pgsse mediata, correspondente quota na composse imediata. Se possvel transferncia de composse, o prprio dono exclusivo pode empenhar parte ideal. 2. OBJETO DO PENHOR MERCANTIL. Os bens mveis suscetveis de alienao podem ser mercantilmente empenhados. A alienao de bens alheios ineficaz; tal o penhor de bens alheios. Pode dar-se a ps-eficacizao. Quem empenhou no pode alegar a falta de poder de dispor, no por ser o autor do vcio (fundamento, que o Tribunal de Justia de So Paulo, a 21 de agOsto de 1912, a 15 de julho de 1913 e a 2 de junho de 1914, 11. dos T., III, 187, VI, 380, e 10, 124, admitiu), mas sim porque h entre os figurantes eficcia. O domnio superveniente ps-eficaciza o penhor de bem alheio. Se o bem s empenhvel como penhor rural, ou como penhor industrial, submete-se legislao comercial e legislao especial se o crdito garantido mercantil. Os livros dos comerciantes no se podem empenhar (Tribunal de Justia de So Paulo, 8 de janeiro de 1898, Revista Mensal, VIII, 80, e O D., 78, 542), salvo se, j sem importncia para prova, tm algum valor como documento histrico ou como documento de famlia. L-se no art. 273, alneas 1.8 e 2.8, do Cdigo Comercial: Podem dar-se em penhor bens mveis, mercadorias e quaisquer outros efeitos, ttulos da Divida Pblica, aes de companhias ou emprsas, e em geral quaisquer papis de crdito negociveis em comrcio. No podem, porm, dar-se em penhor comercial escravos, nem semoventes. A aluso a escravos foi tornada sem razo de ser, com a abolio da escravatura. A que se fazia a semoventes j o fra pela Lei n. 1.237, de 24 de setembro de 1864, art. 2.0, 12 (cf. Decreto n. 169 A, de 19 de janeiro de 1890, art. 2.0, 11). Tudo que pode ser objeto de penhor civil pode ser objeto de penhor mercantil (bens corpreos, bens incorpreos dominicais, crditos hipotecrios e pignoratcios, crditos quirografrios, ttulos ainda no integrados, aes de sociedades, bens fungiveis, pretenses e aes alienveis separadamente dos crditos ou direitos). Psto que, de regra, o impenhorvel no seja empenhvel, espcies h em que o no-penhorvel empenhvel, conforme j se exps (sm razo, J. X. CARvALHO DE MENDDON, Tratado de Direito comercial, VI, Livro IV, Parte II, 645). As sociedades por aes no podem ser titulares de direito de penhor sobre as prprias aes (Decreto-lei n. 2.627, de 26 de setembro de 1940, art. 28, pargrafo nico: proibido sociedade annima aceitar as prprias aes em cauo ou penhor, salvo para garantia da gesto de seus diretores). Mas podem empenhar as obrigaes ao portador (debntures) que tenham em carteira, por falta de subscritores, ou por outra causa. conveniente que a assemblia geral d poderes expressos para isso, para o caso de serem vendidas por preo inferior ao nominal. Os ttulos ainda no foram lanados em circulao, por ato de transferncia da posse prpria, mas a entrega ao titular do direito de penhor ato de disposio, que inicia a vida circulatria do ttulo sem se precisar de supor que h mandato para as alienar. Quem transfere posse imediata imprpria emite. A chamada teoria do mandato ao outorgante do penhor superfectao, que se h de repelir. Estatui o Cdigo Comercial, art. 277: Se a coisa empenhada consistir em ttulos de crdito, o credor que os tiver em penhor entende-se sub-rogado pelo devedor para praticar todos os atos que sejam necessrios para conservar a validade dos mesmos ttulos, e os direitos do devedor, ao qual ficar responsvel por qualquer omisso que possa ter nesta parte. O credor pignoraticio igualmente competente para cobrar o principal e rditos do ttulo ou papel de crdito empenhado na sua mo, sem ser necessrio que apresente poderes gerais ou especiais do devedor (artigo 387). A figura dos poderes do credor no a do mandato: todos os poderes de que fala o a* 277 resultam do direito de penhor, so contedo legal do direito de penhor. 3. DIFERENCIAO TRANSITRIA DO PENHOR MERCANTIL. No penhor mercantil, como nos outros penhres e na hipoteca (aliter, na anticrese), garante-se o crdito com o valor extravel do bem gravado. O nome e o

conceito de penhor mercantil provieram da necessidade de adaptao das regras jurdicas do direito comum aos interesses comerciais. Se esse ajustamento do direito aos fatos se tivesse operado em tda a extenso, ter-se-ia dado passo alm na evoluo do direito privado sem a linha de ciso entre o penhor civil e o penhor mercantil, fruto do sculo XIX, to beneficiado e to atormentado pela industrializao e a intensificao dos negcios jurdicos sobre bens mveis. Para isso, teria sido preciso edificar-se teoria da posse transmissvel para penhor, o que dadas as dificuldades ainda existentes na doutrina seria de difcil obteno. Dai ter-se preferido distinguir do penhor comum, que continuou com a exigncia da transmisso da posse imediata, o penhor mercantil, que passaria a dispens-la. Mas jque foi que se dispensou? A principio, pensou-se que se havia concebido penhor sem posse: dispensar-se-ia qualquer posse. Ainda hoje, juristas h e, em alguns pases, quase todos que falam de penhor sem desapoasamento pelo empenhante. Pergunta-se: ~ sem dezapossamento significa sem transmisso da posse imediata, ou sem transmisso de qualquer posse? A ambiguidade de-nunca-se. No excessivo insistirmos em sublinhar que o problema no se podia pr na doutrina brasileira, cujos melhores elementos estavam a par do que se discutia a respeito do conceito de posse e da natureza da posse, na Alemanha, na ustria e na Suia, como se ps em Frana e nos pases influenciados ou copiantes do Cdigo Civil francs. O que se passou na alta investigao europia refletiu-se cedo, s vzes imediatamente, no Brasil. O Cdigo Comercial, que foi promulgado em 1850 (Lei n. 556, de 25 de junho de 1950), de modo nenhum se presta a que se veja no penhor mercantil penhor sem posse (= penhor sem desapossamento = penhor sem dao de posse). O art. 274 do Cdigo Comercial refere-se entrega do penhor, que pode ser real ou simblica, e pelos mesmos odos por que pode fazer-se a tradio da coisa vendida (art. 199) . O constituinte do penhor que tem a posse mediata das mercadorias, por estar com a posse imediata qualquer transportador, pode transferir essa posse mediata por simples acrdo (Cdigo Civil, art. 493, III), ainda que o transportador haja de entreg-las ao constituinte do penhor, porque s lhe transfere a posse imediata. No acordo de constituio pode prever-se que o constituinte receber a posse imediata como depositrio (Cdigo Comercial, art. 281) e o negcio jurdico de depsito fica perfeito com a tradio pelo transportador e recibo assinado pelo constituinte do penhor. Para constituir direito de penhor sobre mercadorias em transporte, precisa a pessoa, que outorga o direito de penhor, ter poder de disposio, ainda que somente de gravaso, e ter a posse das mercadorias. Se no tem poder de disposio, a constituio do penhor ineficaz, por ser gravame de coisa alheia. Se ainda pode dispor das mercadorias, depende de ser dono e no ter deixado de o ser. O contrato de compra-e-venda por si s no transfere a propriedade. preciso que tenha havido o acordo de transmisso da propriedade e a tradio (Cdigo Civil, arts. 620 e 622; Cdigo Comercial, arts. 199, 200 e 206). O conhecimento de transporte martimo pode ter endosso -penhor, tratando-se de ttulo ordem (Cdigo Comrcial, art. 587). Idem os conhecimentos de estradas de ferro (cp Decreto n. 15.678, de 7 de setembro de 1922, arts. 111, 122 e 123) e de aeronaves (Decreto-lei n. 483, de 8 de junho de 1938, arts. 74-82, que no se referem lei de circulao do conhecimento aeronutico, mas havemos de recorrer analogia com o art. 587 do Cdigo Comercial, aliter quanto nota de bagagem, que ttulo nominativo). Aqui surge questo que se deve supervenincia do Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1980, art. 1.0, alnea 3~8, onde se diz que o conhecimento original, emitido por emprsas de transporte por gua, terra ou ar, ttulo ordem, salvo clusula ao portador, lanada no contexto. &Est derrogado o Cdigo Comercial, art. 587? Sim, no que poderia vedar a clusula ao portador. Se o conhecimento de mercadorias, transportadas por gua, terra ou ar contm a clusula ao portador, a sua circulao ao portador. A alterao sofrida pelo art. 587 do Cdigo Comercial refletiu-se no direito concernente aos conhecimentos de transporte por terra e por ar. O Decreto n. 15.673, de 7 de setembro de 1922, arts. 111, 122 e 128, esse, foi revogado. Se o remetente das mercadorias j recebeu, ou no, o preo, no importa, salvo se somente so entregveis no momento de ser satisfeita a prestao que incumbe ao comprador. A respeito dos bens mveis, simplifica-se o problema, porque, se no houve tradio, no houve transmisso da propriedade. Tradio no s transferncia da posse imediata: pode o vendedor j no ter a posse imediata, ou ficar com ela, em virtude do constituto possessrio. Para se obviar aos inconvenientes da transmisso da propriedade ao comprador, pode o vendedor fazer-se titular pignoraticio quanto s prprias mercadorias vendidas, cuja propriedade se transferiu. sse ttulo de penhor pode servir de garantia ao que o vendedor passou a dever ao banco que lhe adianta quanto do pagamento que o comprador tem de fazer (=lhe empresta, diante dos documentos do negcio jurdico, inclusive do acordo de constituio de penhor e posse pelo constituto possessrio>.

Nos negcios jurdicos sobre mercadorias embarcadas por mar, de regra a posse mediata no se transfere e entende-se que a entrega da posse chegada. Em todo caso, tudo depende da vontade dos figurantes. Grave rro seria ver-se no penhor por meio de ttulos, conhecimentos de transportes e outros instrumentos que atribuam posse imediata ao transportador, ou o faam servidor da posse, penhor de crdito. Alguns juristas francses o cometem, como G. RIPERT e L. JOSSERAND, sem se falar de JosEPH HMARD, cujo escrito (Du Gage commercial constitu par lintermdiaire dun tiers, Annales de Droit commercial, 1902, 101 s.) revelou quanto se achava em atraso, irreparado at hoje, a teoria da posse no direito francs. Quando se d para transporte a coisa, ou se faz possuidor imediato o transportador, ou o transportador simples servidor da posse, ou se entrega a posse mediata para transporte emprsa de transportes e a posse imediata ao transportador, ou a emprsa de transportes recebe a posse imediata e mediatiza-a, entregando a posse imediata emprsa dos veculos. Em sistema jurdico que abstraiu do animas e do corpus e foi o que, em boa hora, aconteceu ao sistema jurdico brasileiro, fcil atender-se realidade de vida econmica e s exigncias das tcnicas comercial e jurdica. 2.606. Constituio do penhor mercantil .1. COMERCIAL, ART. 272. Estatui o art. 272 do Cdigo Comercial: 0 escrito deve enunciar com tda a clareza a quantia certa da dvida, a causa de que procede, e o tempo do pagamento, a qualidade do penhor, e o seu valor real ou aqufile em que fOr estimado; no se declarando o valor, se estar, no caso do credor deixar de restituir ou de apresentar o penhor quando fOr requerido, pela declarao jurada do devedor. O dador da garantia pode ser o devedor, ou terceiro. estrutura do penhor indiferente quem seja o empenhante; porque no h relao jurdica entre quem empenha ou seu sucessor e o titular do direito de penhor. (Jurada, diz-se no art. 272 do Cdigo Comercial. Hoje, conforme os arts. 229, 2.0, e 244 do Cdigo de Processo Civil, a declarao que o empenhante haja de prestar apenas apos promessa feita ao juiz de dizer a verdade. No h o juramento, cue a Constituio de 1891 abolira.) A mulher casada comerciante e o menor comerciante so capazes: aquela, porque capaz, ainda se comerciante no e, como comerciante, apenas deixa de precisar do assentimento do marido para os atos do comrcio; esse, porque, com o exerc<cic da profisso, com economia prpria, se. torna capaz (Cdigo Civil, art. 9/, 1/, V). Todavia, preciso advertir-se em que o penhor s mercantil se garante crdito mercantil. Qualquer mulher casada pode aceitar penhor mercantil; bem assim o menor relativamente incapaz, ou qualquer outra t606. CONSTITUTO DO PENHOR MERCANTIL 81 pessoa relativamente incapaz. Nada obsta a que a mulher casada aceite penhor em garantia de crdito seu ou comum. 2.. FORMA DO ACRDO DE CONSTITO. Se o penhor mercantil, dispensa-se a exigncia do art. 771 do Cdigo Civil (ser lavrado em duplicata). A transcrio srnente serviria para firmar, perante terceiros, a datao, como, alis, ocorre com o penhor civil. A oferta e a aceitao podem ser simultneas, ou separadas. A oferta pode partir do devedor ou do credor. Nada obsta que se contenham em missivas, o que, acertadamente. TEInIR DE FREITAS (Aditamentos ao Cdigo de C<nnrcio, 634), frisara, exprobrando acrdo da Relao da COrte, a 28 de maio de 1866 (cf. J. X. CARVALHO DE MENDONA, Tratado de Direito comercial, VI, Livro IV, Parte II, 652). Se o penhor dado por terceiro, figurantes do acordo so o dador do penhor e o outorgado. A presena do devedor elemento a mais, que de modo nenhum se introduz na relao jurdica real do penhor. 3. INDICAOES NECESSARIAS. A forma escrita 4 essendai e h de o acOrdo de constituio conter a indicao: a) do crdito garantido, com a quantia certa, ou a estimao, ou, em se tratando de abertura de crdito, ou de contacorrente, o limite que foi estabelecido; b) da taxa de juros, se h; c) do prazo para o pagamento da divida; d) do bem dado em penhor, com as especificaes, natureza, espcie, qualidade, ou, se o caso, o pso e a medida, valor real ou estimado (Cdigo Comercial, arte. 272, e Cdigo Civil, art. 761). Se o objeto do penhor bem fungvel, basta que se declarem a qualidade e a quantidade (Cdigo Civil, art. 770, 2.~ alnea). O penhor de bem fungivel, que se deixa na posse imediata do empenhante, penhor exposto, fAcilmente, a que o empenhante o aliene. Os perigos so menores, no direito brasileiro, do que naqueles sistemas jurdicos em que h a regra jurdica *En fait de meubles possession vaut titre; mas alguns h, devido a inidentificabilidade para se poder

deferir o pedido de vindicao. A indiferenabilidade dos bens est base da fungibilidade. O que fungvel pode ter por outro preenchida a sua funo liberatria; mas tambm se torna indiscernvel se no mais est em determinado lugar, nem tem marcas que o acompanhem. Se certo que a fungibilidade pode provir de conveno, bens h que por sua natureza so fungiveis. Se a posse imediata do bem fungvel foi ao outorgado do direito de penhor, a alienao por ele crime, porque aliena o que no seu. Da o art. 279 do Cdigo Comercial, que tanto se refere ao penhor de bens infungveis quanto ao de bens fungveis. Se o bem fungivel ficou sob a posse imediata do empenhante, alienando-o esse, o direito que pode ser ofendido o direito de posse-mediata do titular do direito de penhor. O art. 761 do Cdigo Civil invocvel. O art. 272, in fine, do Cdigo Comercial aludia ao juramento in litem (declarao jurada do devedor), para o caso de deixar o instrumento de conter os dados identificativos do bem empenhado, se o titular do direito de penhor no o restitui ou no o aponta. Hoje, o nus da prova de que o objeto no o que o devedor descreve, com os elementos do instrumento e os que faltaram, toca ao titular do direito de penhor, se foi constitudo com a entrega da posse imediata ao outorgado. Donde ter sido preciso, nas leis especiais, exigir-se que o titular do direito de penhor consinta, antes, na alienao. No s: para se admitirem a eficcia do direito de penhor e a oponibilidade da posse mediata a terceiros, teve-se de reforar a publicidade do fato da posse pelo registro. No se fz o registro pressuposto necessrio, a priori, da constituio de penhor se a posse imediata est com o empenhante, ou terceiro, que dele a houvesse, mas, em certos penhres em que tal ocorre. a lei o elevou categoria de pressuposto necessrio. No Cdigo Comercial, como lei geral que , admitiu-se a constituio de penhor sem que se transmita ao outorgado a posse imediata, e nada se disse sobre ser preciso, em tal caso, para a eficcia real, o registro. Tem-se, assim, que o registro no exigido a priori, e s as leges speciales o podem impor como pressuposto necessrio. 4. ENTREGA DA POSSE. A posse elemento indispensvell: ou se transfere a posse imediata, ou s se transfere a posse mediata (constituto possessrio), ou se transfere a posse dos documentos, pertenas do crdito (Cdigo Civil, arte. 791t No se adquire o direito de penhor sem que a posse passe ao outorgado. Se houve o acordo de constituio e no se deu a transferncia da posse, conforme as espcies acima mencionadas, h acordo de constituio vinculativo, cuja infrao pode dar ensejo a indenizao, porm no direito de penhor. O acordo , por si s, no confere prioridade. (Nos sistemas jurdicos sem teoria cientfica da posse, ainda tacteantes na fixao dos conceitos de posse mediata e de posse imediata, chega-se ao absurdo de se falar de constituio de penhor sob condio suspensiva, e. .q., MICHEL CABRILLAC, La, Protection du Crancier sur les srets mobjilres, 271. Tudo isso porque no se do conta os juristas desses pases de que a constituio do penhor tem por elementos do suporte fctico o acordo de constituio e a posse, ou, algumas vzes, o acordo de constituio, a posse e o registro.) A posse imediata publica. Na sua falta, exige-se o registro. Mas a publicidade no a nica funo da posse, na constituio do penhor. O ter posse de certo modo garantir-se. A est a razo por que, ainda quando se faz elemento essencial o registro (= elemento necessrio do suporte fctico da relao jurdica real de penhor), a posse continua de ser exigida (Cdigo Comercial, art. 274; Cdigo Civil, arte. 769 e 791). Est no art. 274 do Cdigo Comercial: A entrega do penhor pode ser real ou simblica, e pelos mesmos modos por que pode fazer-se a tradio da coisa vendida (art. 199) . No tnhamos a teoria da posse que hoje temos e a mais perfeita dentre tdas as que foram arquitetadas pelos legisladores da Europa e da Amrica. Mas o sistema jurdico anterior a ela, incluindo-se o Cdigo Comercial, no se prestavam confuso encontradia nos outros sistemas jurdicos entre transmisso da posse mediata e no-transmisso da posse. A posse mediata posse e o art. 274 do Cdigo Comercial, que remete ao art. 199, de modo nenhum permite que, sem entrega de qualquer posse, se constitua penhor. Nenhum prazo existe para que, havendo o acordo de constituio, se complete, com a posse, o suporte fctico da relao jurdica real. Se o objeto composto de objetos, ou peas, ou partes, a relao jurdica real nasce, para o que foi entregue, a cada tradio, ou constituto possessrio.

(Nunca demais chamarmos a ateno para a estrutura do constituto possessrio, cujas teorias analisamos nos Tomos X, 1.090, 1.091, 1.107 e 1.113, 4, XI, 1.242, XV, 1.746, 2,1.751, 2, e 1.756.) (a) O titular do direito real de penhor que recebeu a posse imediata depositrio (Cdigo Comercial, art. 276; Cdigo Civil, art. 774). Tal posse pode mediatizar-se, continuando responsvel como depositrio o titular do direito de penhor, como se quem recebe a posse imediata depositrio escolhido pelos figurantes, ou pelo outorgado, ou se a coisa h de ficar, por sua natureza, com outrem. O outorgado responde, sempre, como depositrio; a outr pessoa depositrio de segundo grau, com posse imediata oriunda da posse mediata do titular do direito de penhor (cf. Superior Tribunal de Justia do Par, 4 de outubro de 1924, R. de D., 74, 578 s.). A posse imediata ou mediatizada h de continuar com o titular do direito de penhor enquanto haja direito de penhor. Se ele restitui a posse imediata, que tem, ao dono do bem empenhado, ou a algum que esteja em relao de origem de posses com o dono do bem empenhado, entende-se ter renunciado ao direito de penhor (Cdigo Civil, arts. 802, III, e 803>. Se a posse, que ao dono do bem empenhado voltou, foi esbulhada, ou vindicvel, enquanto a sentena favorvel na ao de esbulho ou de vindicao da posse no se profere, com eficcia de coisa julgada, no h pensar-se em no se ter extinguido o direito de penhor. Com o trnsito em julgado, fica decidido que no se extinguira. No ad. 802, III, do Cdigo Civil fala-se da renncia do outorgado do direito de penhor como causa de extino; no art. 803 que se presume a renncia quando restituir a posse do penLor ao outorgado. No importa se a posse, que recebeu, foi a posse imediata ou a mediata, para que a ela renuncie. Mas a renncia posse mediata menos fcilmente se configura. Seja como fr, o outorgado pode alegar e provar que no renunciou a posse de titular de penhor, ainda que tenha dado em depsito ao outorgante a posse imediata. O nus de alegar e provar que houve entrega da posse ao outorgante (o ad. 803 do Cdigo Civil fala de restituio ao devedor, mas o penhor pode ter sido constitudo por terceiro) compete a esse. Se outrem alega, como terceiro interessado, tem o nus da prova. (b) Se o penhor se concebeu com a clusula constituti, houve passagem da posse mediata ao titular do direito de penhor. Tambm com essa posse mediata pode o outorgante, ou seu sucessor, interpor entre ela e a posse imediata do outorgado outra posse mediata, portanto de grau inferior, como o outorgado pode mediatizar a sua posse. Tambm aqui a entrega da posse mediata, pelo outorgado, ao outorgante, extingue o penhor (Cdigo Civil, arts. 802, III, e 803>. O que se disse sob a), tem aqui aplicao, mutatis mutandis. As mercadorias importadas, enquanto no se acham na alfndega, ou outro depsito, no passaram posse imediata pelo importador. problema de interpretao do negcio jurdico entre quem remeteu e quem importa saber-se se a posse mediata j se transferiu ao importador, ou no. Nenhum problema h se quem remeteu foi o prprio importador. Seja como fOr, o titular da posse mediata prpria tem poder de dispor pelo menos no plano do direito privado do que lhe pertence. Se o conhecimento de frete foi passado ordem (Cdigo Comerdai, ad. 587, alnea 2.a: Sendo passado ordem, transferivel e negocivel por via de endosso), nada obsta a que o endosse plenamente o -importador (endosso-propriedade) ou o endosse para empenhar as mercadorias (endosso-penhor ou endosso pignoraticio). Se base do endosso-propriedade est negcio jurdico de penhor, h transmisso fiduciria da propriedade das mercadorias, O fato de poderem ser tirados dois ou mais exemplares do conhecimento de frete no argumento contra a endossabilidade dele, que a lei mesma prev (Cdigo Comer-dai, ad. 587, alnea 2.~). O penhor de tais mercadorias tambm se pode fazer por averbao nos livros e despachos da alfndega, ou depsito, segundo o ad. 200, V, do Cdigo Comercial. Ento, o conhecimento de frete o mencionar. Se j foi expedido o Conhecimento de frete, no h pensar-se em averbao sem a apresentao do conhecimento de frete em que se anote o que foi averbado. O art. 577 do Cdigo Comercial cogitou das vias que podem 8e1 tiradas e nada dizia quanto negociabilidade. A supervefunda do Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930, ad. 1.0,pargrafo nico, veio cortar cerce os inconvenientes do direito anterior: s a primeira via do conhecimento de mercadorias pode circular. No direito comercial, o constituto possessrio admitido para a constituio do penhor em garantia de crditos mercantis (CARLOS DE CARVALHO, Nova Consolida<o das Leis Civis, art. 674; sem razo, ainda depois do Cdigo Civil, ANDRADE BEZERRA, Do Constituto possessrio e das clusulas de depsito no penhor mercantil, 1?. de D., 16, 323-344, e J. X. CARVALHO DE MENDONA, Tratado de Direito comercial, VI, Livro IV. Parte II, 660 s.). Na jurisprudncia, insustentveis foram os acrdos do Tribunal de Justia de So Paulo, a 13 de dezembro de 1918 (R. dos T., 28, 295), a 28 de agsto de 1919 (31, 346 s.), a 22 de abril de 1920 (34, 91), a 21 de outubro de 1920 (36, 283), e a 24 de setembro de 1928 (49, 154). A atitude da Crte de Apelao do Distrito Federal foi desde cedo a mai~ acertada, distinguindo o

penhor civil e o mercantil (2.8 Cmara Cvel, 4 de outubro de 1921, e Cmaras Renidas, 20 de julho de 1922, 1?. de D., 68, 544, e 69, 316 s.; 23 Cmara Cvel, 15 dc setembro de 1922, 68, 541, 58 Cmara Cvel, 15 de abril de 1924, 75, 128, Tribunal da Relao de Minas Gerais, 29 de novembro de 1922, R. F., 40, 380, e R. de D., 68, 587, e Tribunal de Justia do Par, 15 de abril de 1925, 1?. de D. 77, 365-868). Ainda entenderam que a clusula constituti no cabe no acordo de constituio de penhor mercantil a 33 Cmara Civi do Tribunal de Justia de So Paulo, 20 de fevereiro de 1932 (R. dos T., 82, 90), e a 2.8 Cmara Civil, a 8 de abril de 1934 (A. 3%, 30. 588). (e) Durante o transporte, o vendedor no pode entregar a posse imediata ao comprador, que se acha longe, se o transportador no se pode considerar simples servidor da posse. Mas, se como tal se h de ter, nada obsta a que tal posse se lhe transmita, sendo servidor da posse o transportador. Quanto posse mediata, ou o transportador se tem como possuidor imediato, e pode ser transmitida ao comprador, ou como servidor da posse imediata do vendedor, ou da posse imediata, que o vendedor transferiu ao comprador. Tudo isso, que claro para o direito alemo e para o brasileiro, continua impenetrvel para os juristas francses e ainda depois da nova legislao para os italianos. Dizendo para os juristas :rancses, entende-se para os juristas dos pases que copiaram o Cdigo Civil francs e no se libertaram da tutela da doutrina francesa. Em vez de se analisar o que se passa, nos penhres mercantil, industrial e rural, a propsito da posse, tomam a estrada lateral e se distanciam do problema cientfico da constituio desses penhres: em vez de verem o que ocorre, em verdade, no tocante ao elemento da posse (posse mediata, posse imediata, servio da posse), falam de cesso do crdito de entrega (cession de la crance de livraison). Ora, o prprio Cdigo Comercial frances, art. 92, ~ 2, s se preocupou com a posse: Le crancier est rput avoir les marchandises eu sa possession ~i avant quelles soient arrives, il en est saisi par un connaissement ou par une lettre de voiture. As distines no que concerne negociabilidade dos ttulos (lei de circulao) somente interessam aos ttulos e predeterminam, se posse tem o transportador, como esse se h de considerar, durante o tempo do transporte, at que o ttulo lhe volte para a entrega das mercadorias. Ex h~pothesi, ele possuidor imediato, sendo possuidor mediato o remetente se do ttulo no consta que transmitira a posse ao destinatrio. Se transmitira a posse ao destinatrio, s esse pode empenhar as mercadorias. Se no transmitira, a posse sua e dela pode dispor como de elemento para a constituio do penhor, ou ficando com a posse imediata, atribuindo ao credor posse mediata, ou dando-lhe a posse imediata, ou a mediata entre a sua e a posse imediata do transportador Seja ao portador, ou ordem, ou por cesso de direito, a aquisio do direito (incorporado no ttulo, nas duas primeiras espcies, ao passo que, na terceira, o documento pertena do crdito), a posse mediata transfere-se conforme a lei de circulao do domnio. No Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930, o art. 1.0, allnea 8.8, foi explcito, a respeito dos conhecimentos de transportes de mercadorias por terra, gua e ar: ttulo ordem~ Salvo clusula ao portador, lanada no contexto. A exigncia do lanamento no contexto para se evitar a aposio posterior, manuscrita, impressa ou por outro meio de escrita.

necessrio distinguir-se do conhecimento de mercadorias a nota de bagagem. A nota de bagagem recibo a determinada pessoa a respeito de bens transportados que no se destinam a ser alienados; de regra, trata-se de bens de uso pessoal. A clusula ao portador ou ordem no teria razo de ser. A bagagem ou se transporta com o viajante, ou antes, ou depois, mas sempre com aluso explcita pessoa a quem se liga. No s pessoa a quem pertence. O penhor de tais bens no poderia ser sem a transmisso da posse jmediata e s excepcionalmente se conceberia que se garantissem dividas mercantis com bagagens, salvo dividas de transportes. (d) Se o conhecimento de transporte, ou de depsito, ao portador, quem apresenta o ttulo recebe os bens transportados, ou depositados. O penhor tem de ser com a entrega do titulo, em que o direito e a posse se incorporam. Quem dono do ttulo dono dos bens transportados ou depositados; quem tem o penhor do titulo, que bem corpreo, tem o penhor do que nele se incorporou. Com a posse prpria do ttulo, tem-se a posse prpria dos bens transportados ou depositados; com a ~tsse imprpria do titulo, como a do titular do direito de penhor, tem-se a posse imprpria dos bens transportados ou depositados. Essa posse imprpria h de ser imediata ou mediata. Sendo civil o penhor, a transmisso do ttulo importa em transmisso da posse mediata logo acima da posse imediata do transportador ou do depositrio; pode ser transmisso da imediata dos bens se o transportador apenas servidor da posse. Se o penhor mercantil, ou se a iex speciatis permitiu o constituto possessrio, a posse imediata do transportador ou do depositrio pode ser derivada da posse mediata do expedidor, tendo o titular do penhor posse mediata intercalar entre a posse

mediata prpria e a posse mediata imprpria do expedidor. (Estamos a expor o que concerne ao ttulo incorporante nico em que o ser dono do titulo ser possuidor prprio e o ser titular do direito de penhor ser possuidor imprprio. Se, em vez de se seguir o princpio da unicidade de titulo, se preferiu a soluo tcnica que corresponde ao princpio da duplicidade de ttulo, um incorporante do domnio e outro incorporante do direito de penhor, quem dono de um ttulo dono dos bens incorporados no titulo e quem dona do outro ttulo apenas titular do direito de penhor. No mundo fctico, que o da posse, o possuidor prprLo do ttulo incorporante do domnio possuidor prprio dos bens cujo domnio se incorporou no ttulo, quem possuidor prprio do outro ttulo, em que se incorporou o direito de penhor, possuidor imprprio dos bens cujo direito de penhor se incorporou .no titulo.) (e) Se o conhecimento de transporte, ou de depsito, endossvel, quem reclama a entrega dos bens transportados ou depositados o endossatrio. O titular do penhor (= o portador do titulo com endosso-penhor) pode retirar as mercadorias: a posse imediata passa a ele, se se tratava de bens depositados, ou se o transportador tinha a posse imediata; se o transportador somente era servidor da posse, ou houve constituto possessrio, ou a posse imediata j se transferira ao endossatrio. O endosso em branco faz circulvel ao portador o ttulo. Mas, na ocasio da apresentao ao transportador, ou ao depositrio, h de ench-lo quem reclama as mercadorias. Temos de atender a que ao Cdigo Comercial, art. 587, alnea 23, dizia que o conhecimento de transporte martimo, sendo passado ordem, transferivel e negocivel por via de edsso, tendo-se interpretado estar pr-excluida a clausula$0 ao portador, sucedeu o Decreto n. 19.478, de 10 de dezembro de 1930, art. 19, alnea 33, em que se estabeleceu: ttulo ordem: salvo clusula ao portador, lanada no contexto. A regra jurdica do art. 587, alnea 23, do Cdigo Comercial foi derrogada. 5. PENHOR MERCANTIL DE PRODUTOS AGRCOLAS. Le-se no art. 1.~ da Lei n. 2.666, de 6 de dezembro de 1955: Independe de tradio efetiva o penhor mercantil dos produtos agrfcolas existentes em estabelecimentos destinados ao seu benefcio ou transformao. O art. 1.0 da Lei n. 2.666 tem significao apenas de explicitao, por atender possibilidade de penhor mercantil sem entrega da posse imediata e por assentar que o penhor de produtos agrcolas possa ser mercantil. J vimos por que penhres h que so mercantis, e no civis, e por que o so. Se a dvida mercantil, o penhor de produtos agrcolas pode no ser o penhor rural de que se cogita na legislao especial, nem o penhor industrial no regido pela legislao especial. A Lei n. 2.666 teve o grande alcance de pr sob legislao prpria o que a legislao especial sobre penhor industrial fizera somente no que tange a indstrias de produtos animais. Se a divida civil, no se pode pensar em penhor mercantil em garantia de tal dvida. Portanto, no de invocar-se a Lei n. 2.666. O fato de a Lei n. 2.666, art. 1.0, ~<3 se referir a produtos agrcolas que se acham em estabelecimento de beneficiamento ou transformao de modo nenhum se h de interpretar no sentido de se pr-excluir a empenhabilidade rocreantil de produtos agrcolas no em beneficiamento ou em transformao, nem aps terem sido beneficiados ou transformados, O penhor agrcola civil rege-se por seus princpios; a cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, ou segundo a Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957, pelos princpios das duas legislaes especiais. Mas pode ocorrer que se empenhem mercantilmente produtos agrcolas, isto , que se dem em penhor produtos agrcolas, para garantia de dvida mercantil. As regras jurdicas que disciplinam o penhor mercantil que ho de ser invocadas, e nada obsta a que se atribua ao outorgado do penhor a posse mediata (imprpria), ficando posse imediata (imprpria) ao dono dos produtos agrcolas empenhados, que posse de depositrio. Apenas, a analogia exige que se faa o registro conforme a Lei n. 492, a que faz remissao. a seu turno, a Lei n. 2.666. Por outro lado, o produto agrcola, como o produto animal, pode ser dado em penhor civil, isto , em garantia de divida civil. Em tal caso, no h pensar-se em incidncia da Lei n. 2.666. Os pressupostos para que se aplique Lei n. 2.666 foram colocados em relvo pelo art. 10: a) Tratar-se de produto agrcola. Se o produto animal, no h por onde trazer-se tona a Lei n. 2.666, que s se referiu a produtos agrcolas. b) Estar o produto agrcola em estabelecimento destinado ao seu beneficio ou transformao. No basta que esteja em depsito, sendo dono do estabelecimento terceiro, ou o prprio empenhante, ou outorgado do penhor. pressuposto necessrio que tenha entrado no estabelecimento de beneficiamento ou transformao para ser beneficiado ou transformado. Esse elemento de industrializao, em senso restrito, indispensvel composio do suporte fctico do penhor regido pela Lei n. 2.666.

c) Ser mercantil o crdito que se garante. Se no e mercantil, Lei n. 2.666 no se pode atribuir o regramento do penhor de produtos agrcolas ainda que em beneficiamento ou transformao alhures. Surge, ai, diferena de poltica jurdica, no que concerne ao penhor industrial regido pelos Decretos-leis n. 1.271, de 16 de maio de 1939, n. 1.697, de 23 de outubro de 1939, n. 2.064, de 7 de maro de 1940, n. 3.169, de 2 de abril de 1941, e n. 4.312, de 20 de maio de 1942: a respeito do penhor de produtos animais, mquinas utilizadas nas indstrias, sal e coisas destinadas s salinas, ou produtos de suinocultura, a lex specialis incide, quer seja civil quer seja comercial o crdito garantido; no que toca ao penhor de produtos agrcolas em beneficiamento ou transformao, preciso que o crdito garantido seja mercantil para se tornar invocvel a lei especial. No seria possvel ater-se o intrprete da lei ao objeto empenhado para determinar se o penhor civil, ou mercantil. O comerciante pode empenhar, civilmente, mercadoria. Nem o objeto nem a qualidade dos figurantes pressuposto suficiente, O dador do penhor pode no ser comerciante, ou, sendo comerciante, constituir penhor civil. No seria de admitir-se que fsse mercantil o penhor de produtos agrcolas em beneficiamento ou transformao se em garantia de dvida civil somente porque esto sendo beneficiados ou transformados. A Lei n. 2.666, de 6 de dezembro de 1955, art. 1.0, falou do penhor de produtos agrcolas existentes em estabelecimentos destinados ao seu beneficio ou transformao. No art. 1.~, 2.0, disse que a esse penhor se aplicam as disposies que regem o penhor rural, inclusive os atos de registro. O penhor rural foi disciplinado pelo Cdigo Civil, arts. 134, 781-796, e pela Lei ii. 492, de 30 de agsto de 1937. O art. 1.0, 2.0, da Lei n. 2.666 remete, evidentemente, a essas duas leis. Na Lei n. 492, o ad. 15 estatui: Feita a transcrio da escritura de penhor rural, em qualquer de suas modalidades, pode o oficial do registro imobilirio, se o credor lho solicitar, expedir em seu favor, averbando-o margem d respectiva transcrio, e entregar-lhe, mediante recibo, uma cdula rural pignoratcia, destacando-a, depois de preenchida e por ambos assinada, do livro prprio. O art. 15 invocvel, de modo que a cdula rural pignoratcia que se extrair no ttulo constitutivo de penhor: o penhor j fra constitudo e apenas se cria a cdula rural em que ele se incorpore. H a questo de se saber se para o penhor segundo a Lei n. 2.666 se supe que o estabelecimento em que se beneficiam ou transformam os produtos agrcolas pressuposto necessrio pertencer a outrem que o empenhante o estabelecimento. A resposta negativa. No de exigir-se, sequer, que se trate de outro estabelecimento: a emprsa que empenha pode ser a mesma que beneficia ou transforma o produto agrcola. 6. IDNTIFICABILIDADE E NO-IDENTIFICABILIDADE DO PENHOR SEGUNDO A LEI N. 2.666, DE 6 DE DEZEMBRO DE 1955. Estabelece o art. 1.0, 1.0, da Lei n. 2.666: Em caso de dvida quanto identificao do produto apenhado em face de outros da mesma espcie existentes no local, o vinculo real incidir sobre a quantidade equivalente de bens da mesma natureza, de propriedade e em poder de estabelecimento que responder como fiel depositrio sob as penas da lei. Aqui, o que se enuncia atende especificabilidade do bem dado em garantia. Pode-se indicar apenas pela qualidade e a quantidade. Para que o penhor recaia em parte ideal dos bens depositados para beneficiamento ou transformao, basta que se d a inidentificabilidade do que foi empenhado, em relao ao mais que se acha no estabelecimento. A identificabilidade ou resulta de indicaes precisas feitas pelo empenhante, se as pode fazer, por serem as que tem, no estabelecimento, os produtos empenhados, ou de indicaes precisas concernentes aos outros produtos que tambm se acham no estabelecimento de beneficiamento ou transformao. Se o produto agrcola que se vai beneficiar, ou transformar, identificvel, no h pensar-se em que recaia em quaU tidade. Se o no , sim. A identificabilidade pode resultar de serem identificados todos os outros produtos agrcolas que no estabelecimento se acham para o beneficiamento, ou transformao. O produto em beneficiamento ou transformao no foi identificado, s se lhe indicaram qualidade e quantidade, mas todos os outros o foram por sinais inconfundveis. O estabelecimento responde como depositrio. D-se aqui o mesmo que explicamos a propsito do penhor rural, do penhor industrial e do penhor mercantil comum: o dono e possuidor prprio do produto agrcola continua possuidor mediato prprio, mas transfere a posse mediata (imprpria) ao outorgado do penhor, ficando como possuidor imediato (imprprio) o depositrio, estabelecimento de heneficiamento ou transformao. Pode dar-se que esse depositrio seja o prprio empenhante e ento temos: posse mediata (prpria) do empenhante, posse mediata (imprpria) do titular do direito de penhor. posse imediata (imprpria) do empenhante-depositrio. 7. LEGISLAO ESPECIAL E PENHOR MERCANTIL DE PRODUros AGRCOLAS. Diz o art. 1.~, ~ 2.0, da Lei n. 2.666, de 6 de dezembro de 1955: Aplicam-se ao penhor constante d.ste artigo as disposies que regem o penhor rural, inclusive os atos de registro.

A natureza do produto influiu para que se remetesse legislao sobre penhor rural. Portanto, ao Cdigo Civil, Lei ii. 492, de 30 de agsto de 1937, e ao Decreto-lei n. 2.612, de 20 de setembro de 1940. (a) O acordo de constituio pode ser por escritura pblica, ou por instrumento particular (Lei n. 492. art. 14). A inscrio (Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1939, ad. 178, a), XIII) faz-se no Registro de Imveis. A Lei n. 492, art. 14, uniformizou o direito registrio, nesse ponto: A escritura, pblica ou particular, de penhor rural deve ser apresentada ao oficial do registro imobilirio da circunscrio ou comarca em que estiver situada a propriedade agrcola em que se encontrem os bens ou animais dados em garantia, a fim de ser transcrito no livro e pela forma por que se transcreve o penhor agrcola. No art. 14, pargrafo nico, acrescentou-se: Quando contrado por escritura particular, dela se tiram tantas vias quantas julgadas convenientes, de modo a ficar uma, com as firmas reconhecidas, arquivada no cartrio do registro imobilirio. Se o empenhante no o dono do imvel, o oficial do registro h de exigir o assentimento ou o consentimento do proprietrio, conforme os princpios. As procuraes referidas ficam arquivadas no cartrio. O oficial do registro de imveis responsvel pela recusa contra direito e pela demora quanto aos registros concernentes ao penhor (Lei n. 492, art. 34, pargrafo nico). (b) Os bens objeto de penhor rural no so impenhorveis. A penhora vede fazer-se, mas o depositrio o devedor, entendendo-se que s se constringe o valor que reste, satisfeito o penhor rural. Todavia, se foi expedida a cdula rural pignoratcia, a impenhorabilidade, a inarrestabilidade, a inseqestrabilidade, ou, em geral, a inconstringibilidade se inicia. Inicia-se com a expedio; a responsabilidade do devedor, a respeito da denncia de que trata o art. 18, 2.0, da Lei n. 492, somente comea com o aviso de que cogita o art. 17. O art. 18, 2.0, da Lei n. 492 nada tem com o penhor mercantil de produtos agrcolas de que trata a Lei n. 2.666, porque, no art. 18, 2?, da Lei n. 492, se cogita da inconstrangibilidade aps a expedio da cdula rural pignoratcia, e no h pensar-se em expedio ou subscrio e emisso de cdula rural pignoratcia, tratando-se de penhor regido pela Lei n. 2.666. A ao executiva pignoratcia, em qualquer espcie de penhor, ao executiva real, que nada tem com a ao executiva pessoal ou real que acaso tenha o ttulo do crdito garantido. Estabelece o art. 24 da Lei n. 492: O credor pignoratcio, quando no expedida a cdula rural, juntando uma das vias da escritura particular ou certido da pblica, pode praticar as diligncias constantes do art. 23 e pargrafos, independente de protesto. No h qualquer prazo para apresentao ou para protesto, porque, se o direito de penhor rural foi transmitido, a operao para a transmisso foi a cesso de direitos, regida pelo art. 1.078 do Cdigo Civil. As diligncias do art. 23 e pargrafos so processuais. A petio inicial h de ser acompanhada de certido da escritura pblica, ou de uma das vias do instrumento particular, citado o devedor, com o prazo de vinte e quatro horas (cf. Cdigo de Processo Civil, art. 299, que derrogou o art. 23 da Lei n. 492, art. 23, pr., conforme estabelecem os arts. 1.0 e 1.052). O Cdigo de Processo Civil, art. 298, VIII, regulou o processo das aes executivas pignoratcias, quer haja tradio dita efetiva quer no (do credor pignoratcio, mediante depsito prvio da coisa empenhada, salvo a hiptese de no ter havido tradio). Diz o art. 26 da Lei n. 492: Se tiver sido ajustada a venda umigvel, esta se far nos trmos convencionados e sempre que possvel por corretor oficial. E o pargrafo nico: A venda judicial se realizar em leilo pblico, por leiloeiro, ou, onde no existir, pelo porteiro dos auditrios ou quem suas vzes fizer. O art. 26 continua em vigor. Bem assim o art. 27, que regra jurdica de direito material: apenas se permite que prossiga a ao executiva sem ter o carter de ao real. L-se no art. 27 da Lei n. 492: No caso de venda amigvel, se o resultado se mostrar insuficiente para o pagamento integral da dvida, assiste ao credor o direito de prosseguir na excusso, penhorando tantos dos bens do devedor, quantos bastarem, seguindo-se como na ao executiva. E no 1.0: Procede-se, nesse caso, ao cancelamento da transcrio, por mandado judicial. Aqui, mais uma vez o sistema jurdico brasileiro parte da suposio de que se pediram, cumulativamente, a execuo real e a execuo pessoal, sucessiva, de modo que, no bastando aquela, se pode prosseguir no exerccio dessa. A cumulao, que se subentende, para se aquela no fr suficiente. Tem-se ai o principio da cumulaio eventual de execues. Estabelece o art. 28 da Lei n. 492: No caso de venda judicial, o preo ser depositado em juzo e levantado pelo exeqente, depois de efetuado o pagamento: 1, das custas e despesas judiciais; II, dos impostos devidos. E o 19: O sal do, se houver, se restitui ao devedor Diz o art. 30 da Lei n. 492: No se suspende a execuo do penhor pela morte ou pela falncia do devedor, prosseguindo contra os herdeiros e o sndico ou liquidatrio. A regra jurdica comum s aes executivas e apenas

traduz princpio geral de direito processual civil.

Estabelece o art. 35 da Lei n. 492: O devedor, ou o terceiro que der os seus bens ou animais em garantia da dvida, que os desviar, abandonar ou permitir que se depreciem ou venham a perecer, fica sujeito s penas de depositrio infiel. E o pargrafo nico: Pratica o crime de estelionato e fica sujeito s penas do art. 838 da Consolidao das Leis Penais aquele que fizer declaraes falsas acrca da quantidade, da qualidade e dos caractersticos dos bens ou animais empenhados ou omitir, na escritura, a declarao de estarem eles j sujeitos a vnculo de outro penhor. O crime o do art. 171, 29, II, III e IV, do Cdigo Penal. 8. SUB-ROGAO REAL. Estatui o art. 2.0 da Lei n. 2.666: ~O benefcio ou a transformao dos gneros agrcolas, dados em penhor rural ou mercantil, no extinguem o vinculo real que se transfere para os produtos e subprodutos resultantes de tais operaes. A transformao dos produtos agrcolas pode ser radical, surgindo nova s-pecies (Cdigo Civil, arts. 611-614), ou apenas confuso, mistura ou adjuno (Cdigo Civil, arts. 615-617). Em qualquer das hipteses, o gravame subsiste, a despeito da transformao, devido finalidade do beneficiamento ou da transformao. De sub-rogao real s se h de falar se outra res se pe em lugar daquela de que resultou. O ad. 615, 19, do Cdigo Civil rege, na ordinariedade dos casos. 9. PossUIDORES IMEDIATOS, COMPOSStJIDORES, USUFRUTUA1110 E rwucxiuo. Est no ad. 39 da Lei n. 2.666: A validade do penhor celebrado pelo arrendatrio, comodatrio, parceiro agricultor, condmino, usufruturio ou fiducirio independe da anuncia do proprietrio, consorte, nu-proprietrio ou fideicomissrio do imvel de situao dos bens dados em garantia. a) O arrendatrio da propriedade agrcola possuidor imediato e, de regra, faz seus os produtos. Se os produtos so seus, nada obsta a que mercantilmente os empenhe, antes ou aps a destinao ao beneficiamento ou transformao. Antes, o penhor seria civil, o agrcola, ou o mercantil comum. Aps, rege-se pela Lei n. 2.666, se no se preferiu a incidncia da Lei n. 492. O ad. 39 da Lei n. 2.666 supe existir contrato de arrendamento, em que ao arrendatrio caibam os produtos, aps a separao. Se os produtos so do dono da propriedade agrcola, e no do arrendatrio, o contrato h de diz-lo e a entrega ao estabelecimento de beneficiamento ou transformao h de ter sido em nome do dono dos produtos agrcolas. sse arrendatrio, empenhando os produtos que no so seus, ou de que no tem parte, empenha bens alheios; portanto, ineficaz-mente. A ps-eficacizao possvel. b) O comodatrio tem o uso e a fruio do bem. Faz seus os produtos agrcolas da propriedade comodada, salvo se o contrato disps diversamente (cf. Cdigo Civil, art. 1.251: no podendo us-la seno de acordo com o contrato, ou a natureza dela, sob pena de responder por perdas e danos). c) O parceiro agricultor condmino dos produtos agrcolas, na medida que o negcio jurdico fixou (Cdigo Civil, art. 1.410). Os herdeiros do parceiro agricultor podem empenhar os produtos agrcolas enquanto no se ultima a colheita, por estarem adiantados, ao tempo da morte do parceiro agricultor, os trabalhos de cultura (Cdigo Civil, ad. 1.413). interessante observar-se que, tratando-se de produtos agrcolas ainda no repartidos entre o proprietrio e o parceiro, h, na Lei n. 2.666, atribuio legal de poder de gravao, por se no haver pr-elidido. Adiante, ad. 39, 29. d) Os condmins do prdio agrcola podem empenhar os produtos agrcolas sem neces?idade de consentimento dos outros condminos, salvo invocabilidade dos arta. 635, 29, do Cdigo Civil (existncia de administrador escolhido). O ad. 640 do Cdigo Civil foi que sugeriu a referncia do art. 39 da Lei n. 2.666 ao condmino. Adiante, art. 39, 39. e) O usufruturio e o fiducirio so donos dos frutos, e no se explicaria a exigncia de assentimento do proprietrio ou do enfiteuta. Adiante, ad. 39, 4?. No ad. 39 da Lei n. 2.666, h aluso validade, mas de eficcia que se cogita. L-se no art. 39, 1.~, da Lei n. 2.666: Em caso de arrendamento ou comodato, o prazo do penhor s poder ultrapassar o da locao se nisso aquiescer o locador ou comodante. No comodato, o ad. 1.250 do Cdigo Civil de tda relevncia; na locao, os arts. 1.212 e 1.213 exercem papel semelhante. Quanto ao usufruto, cf. art. 721 e pargrafo nico. Quanto ao fideicomisso, a tudo se passa semelhana do usufruto. Diga-se o mesmo a respeito das transmisses da propriedade em segurana, bem como das transmisses de direitos reais limitados em segurana. Diz o art. 3?, ~ 2.0, da Lei n. 2.666: O penhor outorgado pelo parceiro agricultor s incidir sobre a parte dos frutos ou bens que lhe couberem pelo contrato de parceria, admitida a sua constituio, apenas, quando no houver no citado

contrato expressa proibio sua outorga, ou exigncia de prvia anuncia de parceiro proprietrio. O art. 30, 2.0, ius dispasitivum. Estabelece o art. 39, 3~0, da Lei n. 2.666: Se o imvel estiver indiviso, o penhor s incidir sobre os bens correspondentes parte ideal do apenhante. Salvo se h administrador escolhido, com poderes de gravao. O art. 3Q, 39, ius dispositivum. Est no art. 39, 4~0, da Lei n. 2.666: Se o usufruto ou fideicomisso cessar antes de paga a divida, existindo a garantia, o nu proprietrio ou fideicomissrio s tero direito a esta se resgatarem a obrigao. O nu proprietrio e o fideicomissrio no sucedem na propriedade dos frutos e outros produtos agrcolas: no sucedem, alis, ao usufruturio e ao fiducirio. A dvida do usufruturio ou do fiducirio e raramente poderia ter de dar garantia a divida que tivesse de ser paga pelo dono do prdio ou pelo fideicomissrio (cf. Cdigo Civil, art. 782). Se a divida do usufruturio ou do fiducirio, a concluo pelo nu proprietrio ou pelo fideicomissrio importaria sub-rogao pessoal e o solvente teria de entregar ao usufruturio ou fiducirio o que retirou posse imediata do depositrio. Depositrio tornar-se-ia. O art. 30, 40, da Lei n. 2.666, tem o alcance de regular a legitimao do nu proprietrio ou do fideicomissrio soluco da dvida e retirada dos bens empenhados, no relaes entre usufruturio e nu proprietrio, ou fiducirio e fideicomissrio. 10. PROPRIEDADES INALIENVEIS E IMPENHORXEIS E PENHOR MERCANTIL DE PRODUTOS AGRCOLAS. Estatui o art. 49 da Lei n. 2.666: Os frutos pendentes, em formao ou percebidos de imveis clausulados de inalienabilidade ou impenhorabilidade, podero ser dados em penhor rural. Se os bens de que se tiram os produtos agrcolas so inalienveis e impenhorveis, a inalienabilidade ou impenhorabilidade concerne a eles, e no aos produtos, que deles se separem, ou se possam separar. Trata-se, a, do principio da empenhabilidade das partes inteprantos separveis. Os frutos pendentes, ainda de bens inalienveis, impenhorveis e ingravveis, podem ser empenhados. A fortiori, os j separados e os em beneficiamento ou transformaao. A inalienabilidade do bem no importa inalienabilidade dos frutos, nem, sequer, impenhorabilidade. A empenhabilidade segue-se alienabilidade, lgicamente. 2.607. Contedo e extino do penhor mercantil 1. REGRAS JURDICAS COMUNS. O que se exps quanto ao contedo do direito de penhor em geral tem plena invocabilidade a propsito do penhor mercantil. Estabelece o Cdigo Comercial, art. 276: O credor que recebe do seu devedor alguma coisa em penhor ou garantia,fica por esse fato considerado verdadeiro depositrio da coisa recebida, sujeito a tdas as obrigaes e responsabilidades declaradas no Ttulo XIV Do depsito mercantil. No Cdigo Civil, art. 774, diz-se que o titular do direito de penhor responde como depositrio. Numa e noutra espcie, supe-se penhor em que se d ao titular do direito de penhor a posse imediata. Diz o art. 275 do Cdigo Comercial: Vencida a divida a que o penhor serve de garantia, e no pagando-a o devedor, lcito ao credor pignoraticio requerer a venda judicial do mesmo penhor, se o devedor no convier em que se faa de comum acordo. No penhor civil, o poder de venda amigvel foi previsto (Cdigo Civil, art. 774, III). O Cdigo Comercial, art. 279, tambm a prev, de modo que no h diferena entre os dois ramos do direito. Se o titular do direito de penhor no providencia para a venda judicial ou amigvel, no o pode constranger a isso o dono do bem empenhado (Cmara Comercial do Distrito Federal, 3 de julho de 1891). Mas o dono do bem empenhado pode requer-la, judicialmente, ou de.acordo com o que fra pactuado. (a) Est no Cdigo Comercial, art. 279: O credor pignoratcio, que por qualquer modo alhear ou negociar a coisa dada em penhor ou garantia, sem para isso ser autorizado por condio ou consentimento por escrito do devedor, incorrer nas penas do crime de estelionato. Na mesma pena incorrem os rgos das pessoas jurdicas (Tribunal de Justia de So Paulo, 4 de novembro de 1892 e 14 de maro de 1893, Gazeta Jurfilica, II, 269-271). O endosso-penhor somente atribui o direito real de garantia; de modo que, em se tratando de ttulo endossvel, o titular do penhor que recebe os bens a que se refere o ttulo est sujeito ao art. 279 do Cdigo Comercial. Se o penhor foi feito, entregando o endossante ao endossatrio o titulo, sem dele constar que se constituiu penhor, a entrega da posse, aps os outros requisitos da constituio, foi apenas como a titular de direito de penhor, de jeito que o ad. 279 do Cdigo Comercial incide. Apenas o meio excedeu o fim. A presuno, porm, a de que tal endsso transferiu propriedade e posse. O endossatrio legitimado a receber os bens transportados ou depositados. Se se recusa a restitui-los ao endossante, remido o penhor ou solvida a divida que o penhor garantira, tem o endossante o nua de provar o que alega. Se o endossatrio banco, ou casa bancria, a presuno fcihnente se elide, porque a funo dos bancos no a de comprar mercadorias, mas a de emprestar (JosEiH HAMEL, Cours de Droit maritime,

440). Discute-se se o endosso-procurao basta para se considerar perfeita a constituio, concorrendo os outros pressupostos. A questo no to simples quanto tem parecido. A procurao, no endosso-procurao, pode ser para atos concernentes propriedade, e a posse, que se exige para a constituio do penhor, no a posse prpria, mas a imprpria, e procuradores e titulares de direito de penhor tm posses imprprias, embora diferentes. Seja como fr, a relao jurdica entre o endossante e o endossatrio, no endosso-procurao, no aparece em seu contedo, devido abstrao do endosso. A respeito de terceiros, a constituio do penhor precisa ter satisfeito as exigncias de registro, porm a endossabilidade do titulo pr-exclui que, ainda feito o registro, o endossatrio posterior, de boa f, seja atingido por negcio jurdico subjacente. Quanto entrega dos bens empenhados, em se tratando de bens transportados ou depositados, cumpre pr-se em exame o que maiores dificuldades acarreta: a) A tcnica das vias mltiplas (e. g., tantas vias do conhecimento de transporte) atendeu necessidade de se permitir ao remetente o emprgo das vias em diferentes negcios jurdicos com possiveis (e. g., alienao da mercadoria, com grava-me pignoraticio). Numa via, o endosso simples; noutra, o endsao penhor; noutra, o endosso-procurao, para que o procurador pratique os atos sobre os quais foram dadas instrues. No art. 577, 1.8 alnea, do Cdigo Comercial diz-se que o capito obrigado a assinar tdas as vias de uni mesmo conhecimento que o carregador exigir, devendo ser tdas do mesmo teor e da~ mesma data, e conter o nmero da via. Uma ficar em poder do capito; as outras pertencem ao carregador. No art. 577, 2Y alnea, acrescenta-se: Se o capito fr ao mesmo tempo o carregador, os conhecimentos respectivos sero assinados por duas pessoas da tripulao a ele imediatas no comando do navio, e uma via ser depositada nas mios do armador, ou do consignatrio. Os inconvenientes da pluralidade de vias so evidentes. O carregador quem diz quantas quer e tem de d-las o capito. A eficcia das vias, para retirada das mercadorias, a mesma; mas, constando ao capito que h diversoa portadores das diferentes vias de um conhecimento das mesmas fazendas, ou tendo-se feito sequestro, arresto ou penhora nelas, obrigado a pedir depsito judicial, por conta de quem pertencer (Cdigo Comercial, art. 583). Se o remetente ou adquirente das vias, o que s se pode dar por endosso, endossa pignoraticiamente duas ou mais vias, ao que primeiro reclama as mercadorias ho de ser entregues. O portador das outras vias exps-se a isso, porque no exigiu que o endosso-penhor fsse lanado em tdas as vias. D-se o mesmo se numa das vias est endosso simples a uma pessoa, e noutra, a outra pessoa, endosso-penhor. Se se apresentam, ao mesmo tempo, dois ou mais pretendentes entrega, o transportador tem de pedir o depsito judicial, por conta de quem pertencer. D-se o mesmo se lhe consta que os h <Cdigo Comercial, art. 583). Constando ao capito, diz a lei. Constar no est, ai, por ter notcia vaga: Supe certeza ou suficiente comunicao de conhecimento. Por outro lado, se o transportador pode verificar as vias e reputar que somente o endosso-penhor ou o endosso simples, numa delas, vlido e eficaz, no h pensar-se na invocao do art. 583 do Cdigo Comercial. O transportador no pode, sem se convencer da existncia de dois ou mais portadores, em igualdade de legitimao, requerer o depsito judicial, que s se lhe permite nas espcies dos arts. 583 e 585 do Cdigo Comercial. O conflito oriundo da existncia de duas ou mais vias endossadas a pessoas diferentes tem de ser dirimido em justia. O endosso mais antigo prima, quer em se tratando de endosso simples, quer de endosso-penhor (Prior tem pore, potior jure). Quem empenha depois de haver empenhado dispe daquilo de qu~ no podia dispor, pois que antes j dispusera. A posse imediata, que estava com o transportador, passa, com a apresentao do ttulo, ao endossatrio que tem prioridade. Se endossatrio por endosso posterior reclama as mercadorias, sem que o transportador saiba da existncia de outros endossos, nada se lhe pode exprobrar. Qualqur questo, que surja, entre endossante e endossatrios, ou entre endossatrios. Se no se pode estabelecer a prioridade dos endossos, por faltar-lhes, por exemplo, datas, o Onus da prova incumbe a quem afirma a prioridade, pelo dia, ou pela hora, a despeito da falta de data. Se um dos endossatrios s o por endosso-procuraao, lanado pelo titular do direito de domnio, ao endossatrio pignoratcio que, reclamando ao mesmo tempo, se ho de entregar as mercadorias, porque o procurador no tem poderes que o outorgante do endosso-procurao no mais tem. Se uma das vias foi reendossada, por endosso-penhor, o que decide quanto data, para a prioridade, a primeira data de endosso lanada pelo remetente. Remonta-se ao primeiro endsao de cada via. b) Se as mercadorias so entregues a quem no tinha o direito de exigi-las, mas apresentara, antes, a via endossada. tOda ao para se declarar o direito do endossatrio com prioridade se exerce contra os figurantes dos endossos (endossantes e endossatrios), e no contra o transportador, se esse obrou de acordo com a lei do titulo, O que mais importa frisar-se que a posse mediata, acima da posse imediata do transportador e abaixo da posse mediata prpria,

est com o primeiro endossatino. O endossatrio sem prioridade recebeu a posse imediata, que estava com o transportador, mas no tinha a posse mediata, como endossatrio pignoraticio: pode ser que tal endossatrio sem prioridade estivesse de boa f, e pode ser que estivesse de m f; mas, num e noutro caso, tem de restituir a posse imediata ao endossatrio com prioridade. Tudo isso resulta de haver duas ou mais vias, tdas suscetveis de receber endossos. Da dever o endossatrio pignoratcio exigir que se aponha o seu nome em tOdas as vias, para que o endossante possa endossar, em transferncia da propriedade, outra via, sem criar dificuldades ao endossatrio pignoraticio. O art. 577 do Cdigo Comercial estatui que se numerem as vias; no disse que de cada uma h de constar o nmero das vias emitidas, mas essa meno deve ser feita, para que os endossatrios, simples ou pignoraticios, mi exijam tdas as vias ou o endOsso em tdas. Alis, foi o que se incluiu nas Regras e Usos Uniformes relativos aos crditos documentais, adotados pela Cmara de Comrcio Internacional, em Viena (1933) e em Lisboa (11-16 de junho de 1951). A prtica da pluralidade de exemplares a que corresponde ao tempo em que a tcnica legislativa ainda no havia distinguido e precisado as funes das vias, uma, relativa ao domnio, e outra, ao direito real de garantia. O conhecimento e o warrant vieram dar ao direito a soluo bvia. Todavia, pode se chegar a isso, aproximadamente, com a expedio de trs vias, uma das quais contenha o endOsso-penhor, e a outra a meno de que foi entregue ao endossatrio pignoratcio a via endossada, ficando a terceira com o transportador. Fora dai, tem o endossatrio de exigir tdas as vias, ou, pelo menos, o endOsso em tOdas elas. De lege ferenda, a regra jurdica da s negociabilidade da primeira via no seria superior que desse a soluo de que acima se falou. (b) Em vez do que acima dissemos, expondo o Cdigo Comercial, o Decreto n. 19.473, art. 1.~, pargrafo nico, alneas e 2.~, permitiu as vias, mas s admitiu a circulabilidade da primeira: Considera-se original o conhecimento do qual no constar a declarao de segunda ou outra via. Tais vias no podem circular, sendo emitidas smente para efeitos em face da emprsa emissora. Os inconvenientes da tcnica da pluralidade de vias foram afastados, radicalmente, no tocante circulao, porm ainda perdura algo no que concerne legitimao. (c) O problema da remessa da posse ns j o versamos (Tomo X, 1.090, 6, 7). No sistema jurdico brasileiro, com a abstrao do animu.s e do corpus, h precises a que outros sistemas jurdicos no chegaram. Nas espcies em que h o conhecimento de transporte ou a nota de bagagem, h distribuio das posses, de modo que as figuras vo da em que o transporte em que o transportador simples servidor da posse, seguida daquela em que representa o destinatrio, at aquela em que o remetente perde toda a posse e possuidor prprio passa a ser o destinatrio, possuidor imprprio imediato o transportador e sem qualquer posse o remetente. sse fica sem propriedade e sem posse. <d) O pacto comissrio proibido como em direito civil (2.~ Cmara Cvel da Crte de Apelao do Distrito Federal, 5 de dezembro de 1905, R. de D., III, 165-168). (e) A ao executiva real a mesma do Cdigo de Processo Civil, art. 298, VIII. Se o penhor de crdito pessoal, que se haja de subordinar cesso de crditos, de mister a interpelao para eficcia em relao ao devedor (Cdigo Civil, arts. 792, II, e 794). A substituio do objeto dado em penhor no importa novao da dvida, nem a extingue (Supremo Tribunal Federal, 28 de setembro de 1912, R. de D., 27, 540-544). 2. EXTINO. Tambm a respeito da extino do penhor mercantil cabem os princpios concernentes ao penhor civil. O art. 764 ias dispositivum, razo por que usam os bancos o pacto de refro para os penhres de ttulos suscetveis de cotaes na blsa. L-se no Cdigo Comercial, art. 278: Oferecendo-se o devedor a remir o penhor, pagando a dvida ou consignando o preo em juzo, o credor obrigado entrega imediata do mesmo penhor; pena de se proceder contra 4k como depositrio remisso (ad. 284). Cf. Cdigo Civil, art. 766, e o que foi dito sobre remio do penhor. J tivemos ensejo de frisar que as limitaes remibilidade, que se fazem em relao hipoteca, no cabem em se tratando de penhor. Quer se trate de penhor civil quer de penhor mercantil. Os arts. 814 e 815 nada tm com a remio do penhor; s se entendem como referentes hipoteca. Os prprios penhres especiais ficam sob o princpio da livre remibilidade. Cumpre, porm, observar-se, em quaisquer espcies, que a livre remibilidade depende de poder ser solvida, antes do vencimento, a dvida que se garante com o penhor. Todavia, a resgatabilidade pode ser em qualquer caso, pela consignao judicial do preo, com todos os interesses que a divida produzir at o vencimento, se no h prazo a favor do devedor. Sem esse prazo, o devedor no pode solver a dvida antes do trmo para o vencimento: o prazo a favor do credor. A consignao judicial para a remio ou resgate supe que tudo se trate como se fsse ao tempo em que se daria o vencimento. Ento, desaparece o penhor, direito real

de garantia sem desaparecer o crdito garantido: o crdito subsiste; acaba, apenas, o gravame. Algumas observaes, de lege ferenda. A soluo tcnica que admitisse a resgatabilidade do penhor e do crdito, qualquer que fsse a natureza desse, teria inconvenientes graves, porque faria o direito das coisas por fato que lhe interessa solapar princpios do direito das obrigaes. De certo modo, tiraria a vantagem das operaes a prazo a favor do credor. em serem garantidas por penhor. Acordar em garantia pignoratcia conteria acordo de alterao do crdito garantido, sempre que no pudesse ser pago antes do vencimento, isto , sempre que se no tratasse de prazo a favor do devedor. Da a explicao que se h de dar ao texto e a dupla ateno que se h de ter: ao penhor, quanto remibilidade; e ao crdito, quanto sua extino. A concepo do prazo a favor do credor, por isso mesmo que no a regra, corresponde a enunciados de fato, a apreciao de circunstncias, feita por ele, no momento em que se conclui o negcio jurdico. No seria recomendvel, de lege ferenda, que o fato de acordar em garantia ao crdito fsse interpretvel como de renncia a esse benefcio. Uma vez que a remibilidade separvel da extino do crdito, a soluo que expusemos impe-se ao intrprete.

CAPITULO X PLURALIDADE DE PENHORES 2.608. Posses e penhres 1.PENHORES SOBRE O MESMO OBJETO. Para dois ou mais penhres a que se exija posse imediata pelo outorgado, no seria possvel conceber-se a pluralidade de penhres. Porm isso no se d se h um penhor a que se exija a posse imediata pelo outorgado e outro ou outros a que no se exija. 2.PRINCIPIO DA PLURIEMPENHABILIDADE SE H MAIS DE UMA POSSE. O Decreto-lei n. 1.271, de 16 de maio de 1939. ad. 50, estatuiu: Os mesmos bens podem ser objeto de novo penhor em favor do credor originrio, para garantia de outra divida, mas a cesso de um crdito no se far isoladamente enquanto no houver especificao de garantia. A est a permisso da pluralidade de penhOres, limitada quanto titularidade. Surge. ento, o problema: <; o art. 59 do Decreto-lei n. 1.271 exceo a a> princpio da cinpenhabilidade do objeto empenhado se h duas ou mais posses, ou a b) principio da im possibilidade da pluralidade de penhre*? O princpio 19 no est no sistema jurdico brasileiro. Os penhOres em que h dois ou mais titulares, todos com posse mediata, ou um com posse imediata, so concebveis no sistema jurdico brasileiro. O art. 5O do Decreto--lei n. 1.271 abre exceo ao principio. Tanto h o princpio a), e no o principio lO, que a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937 (penhor rural), o explcita, com pequena atenuao (art. 49, 1.0: Pode o devedor, independentemente de consentimento do credor, constituir nvo penhor rural se o valor dos bens ou <los animais exceder ao da dvida anterior, ressalvada para esta a prioridade de pagamento. 3. PENHOR LEGAL E OUTROS PENHORES. Tambm se d pluralidade de penhOres se algum dos bens de que trata o Cdigo Civil, art. 776 (penhor legal) j estava empenhado; ou se o devedor contra o qual se constituiu o penhor do art. 776, ou seu sucessor, empenhou algum dos bens arrolados. 4. PLURALIDADE DE PENHORES SOBRE O MESMO CRDITO. Pode dar-se que sObre o mesmo crdito recaiam dois ou mais direitos de penhor. Ento, o que tem melhor direito, aquele a quem cabe a pocioridade, que pode cobrar o crdito. Aos titulares de direitos de penhor posteriores sOmente se permite que exijam do devedor pagar ao titular do direito de penhor, que o melhor em grau. Se h pluralidade de penhOres sObre o mesmo crdito, direi. to de cobrar sOmente tem o titular do melhor direito (princpio da pocioridade). Aos titulares posteriores s se deixa o poder de exignciado devedor que preste ao titular

anterior. 5. PLURALIDADE DE PENHORES RURAIS. O art. 4O, 1.~, da Lei n. 492, que permite a pluralidade de penhOres rurais, sem se precisar de assentimento do titular do direito de penhor j existente, ou dos titulares dos direitos de penhor j existentes, parece subordinar tal faculdade de nOvo empenhamento importncia do valor dos bens empenhados (verbis se o valor dos bens ou dos animais exceder ao da divida anterior). A lei no fez dessa referncia ao valor suficiente pressuposto de eficcia, nem de validade. Tanto assim que se ressalvou a prioridade. A verificao da suficincia do valor mera recomendao. Se o valor x e, aps o primeiro penhor por metade de z, se empenhar por metade + 1 de a,, apenas se h de primeiro satisfazer o primeiro direito de penhor, para se poder entregar metade de x ao titular do segundo direito de penhor. 6. CONCURSO E PLURALIDADE DE PENHORES. A pluralidade de penhOres no praticvel se se exige a atribuio da posse imediata a dois titulares. Constitudo, com a entrega da posse imediata, um penhor, no tem o constituinte posse que baste para se constituir outro. Foi esse um dos inconvenientes que se encontraram no penhor comum. Se o valor do bem excedia, de muito, o da divida que se garantiu, o resto do valor ficara inaproveitvel para outro penhor. Verdade , porm, que, ainda a respeito de penhor a cuja constituio se dispensou o elemento da entrega da posse imediata, as legislaes no ousaram admitir, em principio, a pluralidade de penhOres. (De passagem, observemos que h regra jurdica absurda no Decreto--lei francs de 24 de junho de 1939, art. 4, na qual se estatui que o valor se reparte entre os diferentes portadores de warrant stocks , proporcionalmente. A ofensa ao princpio de prioridade gritante.) Os penhOres no entram no concurso. So direitos reais de garantia. Satisfazem-se, segundo o princpio de prioridade. 2.609. Penhor cumulativo 1. PENHOR SIMPLES OU SINGULAR E PENHOR CUMULATIVO OU SOLIDRIO. Assim como h hipoteca simples ou singular e hipoteca cumulativa ou solidria, h penhor simples ou singular e penhor cumulativo ou solidrio. No penhor cumulativo, dois ou mais so os bens que se do em penhor do mesmo crdito. Qualquer deles responde pelo todo. Se nada foi estabelecido em contrrio, o titular do direito de penhor cumulativo pode escolher livremente sObre qual dos bens empenhados h de exercer a pretenso execuo, desde .4ue no atinja mais bens do que aqueles que bastariam para a satisfao do crdito. Note-se a diferena em relao hipoteca, em que no h esse limite. Aqui, a solidariedade faz-se mais acentuada e o titular do direito de penhor no pode distribuir o crdito pelos bens empenhados. 2.SOLIDARIEDADE. L-se no art. 1.493 do Cdigo Civil: A fiana conjuntamente prestada a um s dbito por mais de uma pessoa importa o compromisso de titu-..,lidariedade entre elas, se declaradamente no se reservaram o benefcio da diviso. No art. 1.493, pargrafo nico: Estipulado ste benefcio, cada fiador responde nicamente pela parte que, em proporo, lhe couber no pagamento. No art. 1.494: Pode tambm cada fiador taxar, no contrato, a parte da dvida que toma sob sua responsabilidade e, neste caso, no ser obrigado a mais. Se no h a estipulao do art. 1.494, nem a do art. 1.493, pargrafo nico, incide o art. 1.493 (solidariedade dos fiadores). Se h solidariedade, o titular do direito de penhor sObre os bens a, b e e, que foram prestados, em penhor cumulativo, por A, B e C, pode cobrar todo o crdito em a, ou em a e b, ou em a e e, se a no basta, ou em a, e e, se a e no bastam, ou em qualquer combinao que seja exaustiva do crdito, mais do que as outras combinaes. Assim se a vale 10, 6, 5, e e, 4, e a dvida de 10, sObre a que tem de recair a execuo. Se a dvida de 9, pode-se executar o, ou e e. Se a dvida de li, a execuo pode recair em a e b, ou em a e e. 2.610. Partes ideais e gravao de penhor 1. PENHOR DE PARTES IDEAIS. O condmino pode gravar a parte ideal (Cdigo Civil, art. 628, III, 2A parte). O prprio penhor legal do art. 776, II, do Cdigo Civil, pode ser sObre parte ideal se o arrendatrio pe na casa objetos que so de compropriedade. Passa-se o mesmo se o hspede, o fregus mi o cliente de hospedaria, estalagem ou pousada ou albergue, ou restaurante, ou casa de pasto, ou de qualquer lugar em que se presta estada, descanso ou alimento, leva a esses lugares bagagens, mveis, jias ou dinheiros que s em parte ideal lhe pertencem (art. 776, 1).

Resta saber se possvel o penhor sObre parte ideal de bem que de exclusiva propriedade do empenhante (afirmativamente: O. PLANCK, Kommentar, III, 1151; J. BIERMANN,. Sachenreeht, 695; negativamente, sem razo, W. VON SEELER, Das Miteigentum, 71; E. ENDEMANN, Lehrbuch, III, 135, nota 8). Tal penhor de parte ideal somente no possvel se, para se constituir penhor, com inscrio, tivesse de ser transcrita,. antes, a quotizao pro indiviso. Certa mente, se o penhor se poderia constituir pelo constituto possessrio, basta que o dono empenhante transfira a composse mediata. Assim, supera-se a discordncia entre MARTIN WOLFF (Lehrbuch, III, 178, nota 5. Der Mitbesitz, Jherings Jahrbiicher, 44, 201) e O. PLANCK (Kornmentar, III, 1259). Se o penhor no depende, na espcie, de registro c= se o registro no constitutivo, ou no se exige, sequer, registro), e exige a posse, dita efetiva, tem-se de estabelecer a composse imediata, conforme as quotas. Tambm a comisto, a confuso e adjuno podem dar ensejo garantia de penhor sObre parte (Cdigo Civil, art. 615, 1.0; O. PLANCK, Kornmentar, III, 1259). Ainda recentemente, ao elaborar a Lei n. 2.666, de 6 de dezembro de 1955, teve o legislador brasileiro de redigir regra juridica para o caso de no haver identificabilidade do produto agrcola em beneficiamento ou transformao, em se tendo dado em penhor mercantil. Ento, o gravame o vnculo real, diz o art. 1.0, 1.0, da Lei n. 2.666 incide sObre a quantidade equivalente. E no art. 2.0 ainda se previu: O benefcio ou a transformao dos gneros agrcolas, dados em penhor rural ou mercantil, no extinguem o vnculo real que se transfere para os produtos e subprodutos resultantes de tais operaes. A, a confuso, mistura, adjuno ou especificao intencional e resultante de acOrdo entre o depositante e o depositrio, porm pode ser, noutras espcies, ocasional. SObre os condminos e o penhor mercantil de produtos agrcolas em beneficiamento ou transformao, cf. art. 8.0 e 39 da Lei n. 2.666 (antes, 2.606, 9). POsto que a confuso. ou mistura, ou adjuno, ou especificao estabelea a comunho se os gneros agrcolas dados em penhor correspondem a diferentes penhOres, o penhor passa a ser de bem fungvel, e no de parte ideal. A inidentificabilidade que cria a situao de comunho, mas essa comunho no se impe como tal, apenas exprime que os objetos se tornaram inidentificveis e, pois, fungveis. A composse ocorre, porque a composse, como a posse, poder fctico. O titular do direito de penhor, que tem posse mediata dos bens empenhados, tem, nas espcies semeIhantes s da Lei n. 2.666, art. 19, 19, composse mediata. Assim, h princpios da comunho que no podem ser nvocados, e outros h que incidem, se est em causa situao prevista pelo art. 19, 19, da Lei n. 2.666. 2. PRETENSOo. A pretenso diviso, que tm os condminos (Cdigo Civil, arts. 629 e 630), se alguma quota foi empenhada, s se pode exercer com o assentimento do titular do direito de penhor sObre a parte indivisa, ou com a citao dele na ao de diviso. Conjuntamente com o condmino, antes do vencimento, pode o titular do direito de penhor pedir a dvsao; aps o vencimento, o titular do direito de penhor pode pedir a diviso, ainda que no assinta o condmino empenhante. Em vez de pedir a diviso, pode pedir a venda da quota. Qualquer conveno entre os condminos, aps o penhor, sobre indiviso (art. 629, pargrafo nico), ainda que se registe, no se impe ao titular do direito de penhor sobre a parte CAPITULO XI ideal. EXTINO DO PENHOR 2.611. Extino do penhor 1.CAUSAS DE EXTINO. O direito do penhor extingue-se: a)Pela destruio da coisa (art. 802, II). b)Pelo advento do trmo firuil pactuado, ou pela realizao da condio resolutiva (no se confunda com o trmo ou condio para o vencimento). c)Por haver terceiro adquirido, livre de penhor, a propriedade da coisa. d)Pela extino da obrigao (art. 802, II), de que . acessrio (adimplemento, dao em soluto, consignao, remisso ou confuso entre credor e devedor, compensao), salvo se do negcio jurdico resulta que outrem pode solver e sub-rogar-se, ou h sub-rogao legal (art. 985, 1 e III) ou convencional (art. 986), e salvo se o registro foi constitutivo, pois seria de mister o cancelamento. Ainda que sujeito o crdito a exceo peremptria, o direito de penhor subsiste. O Cdigo Civil (art. 802, 1) somente disseque, extinguindo-se a obrigao, se extingue o penhor; no disse, como a respeito da hipoteca (art. 849, VI>, do usufruto (art. 739, VI), do uso (art. 745) e da habitao (art. 748), que a prescrio acarreta a extino do direito,

expediente tcnico que se estudou a propsito do usufruto, nem, como acrca da anticrese, que o direito se extinguiria aps quinze anos (art. 760, 2a parte). Resta saber se a exceo contra o direito de crdito tem efeito contra o direito real de penhor, isto , se a exceo contra o crdito d ensejo a pretenso restituio do objeto empenhado. Tal pretenso, se existe, aproveita ao empenhante e ao proprietrio da coisa empenhada. O problema resolve-se com o art. 1.502, concernente fiana: O fiador pode opor ao credor as excedes que lhe forem pessoais, e as extintivas da obrigao que compitam ao devedor principal, se no provierem simplesmente de incapacidade pessoal, salvo o caso do art. 1.259. A esto compreendidas defesas (verbo extintivas) e excees; no exato sentido. No direito brasileiro, no se pode opor ao titular do direito real de garantia exceo de prescrio da devi da; pode-se opor a exceo de prescrio da ao real. e) Pela renncia do credor pignoratcio (art. 802, III), sendo necessrio o consentimento do terceiro, para eficcia contra ele, se o penhor mesmo est sujeito a direito dele. No direito brasileiro, a restituio do objeto empenhado no extingue, de si s, o direito- real de penhor. Quer, se trate de restituio ao dono, quer ao empenhante. Adotou-s, apanas, presundo.de renncia (art. 803, 2.8 parte): Presume-se a renncia do credor.., quando restitui a sua posse (do penhor) ao devedor~. Devedor: ou dono da coisa, ou terceiro, que empenhou. A restituio pressupe a perda da posse imediata. Preciso , portanto, que se haja estabelecido a posse pelo dono da coisa~ No basta haver emprestado, ou consentido em uso por algum tempo. No direito brasileiro (aUter, no alemo, 1.253), preciso que a restituio tenha sido com a vontade de renunciar; no basta a vontade de transferir a posse. Se houve a vontade de renunciar, ainda que s se haja, para o provar, a presuno do art. 803, 23 parte, o direito de penhor extingue-se: h, ento, negocio jurdico extintivo; se no na houve, trata-se de ato jurdico stricto sensu. Se o empenhante (devedor, ou no) substitui a coisa por outra, presumeise a extino pela renncia; porm nao a constituio de nvo penhor: preciso que se d tal constituio. Importa para se excluir a presuno do art. 803 saber-se, no caso psto em exame, se a restitutfo foi em virtude de algum contrato, e. g, emprstimo, pois no se despojou da sua posse o credor. Porque, ento, o contrato pelo credor implica no ter renunciado ao penhor: h a posse mediata do empenhante, a posse mediata do credor pignoratcio, que emprestou, e a posse imediata do dono-comodatrio, ou locatrio, ou o que fr. No. basta para se invocar o art. ~Q3, 23 parte, se a posse foi entregue a servidor da posse (J. BIERMANN, Sachenrecht, 689) ou representante do credor (O. WARNEYER, Kommentar, II, 478), se no houve explicitude da renncia. A restituio, em si, no negcio jurdico; no pode ser anulada por rro, ou dolo (G. PLANCK, Kommentar, III, 2, 1247) ; mas, no direito brasileiro, a restituio, que importa em renncia, a que entra como elemento de suporte fctico de negcio jurdico, ainda que a renncia s se haja presumido. Admitida a presuno, tem-se de tratar o negcio jurdico da renncia segundo os princpios. Se o credor consente na venda particular do penhor sem reserva de preo, presume-se ter havido renncia. O credor, quando autoriza a venda do gado ou quaisquer animais, no renuncia; o seu crdito tem de ser satisfeito (Cdigo Civil, arts. 785 e 802, IV, in fine, Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, art. 12) ; nos demais casos, presume-se ter renunciado (art. 803), em virtude do art. 803, 13 parte: Presume-se a renncia do credor, quando consentir na venda particular do penhor sem reserva do preo... Se o credor anui em que, em vez da coisa empenhada, fique, por exemplo, nota promissria (ttulo executivo, que plus em relao dvida), ou em que, em vez da coisa empenhada, se lhe d carta de fiana, a presuno da renncia impOe-se (art. g~3, SA parte). Presume-se a renncia do credor... quando anuir sua substituio (do penhor) por outra garantia. f) Pela satisfao parcial ou total da divida (art. 802, IV): adimplemento; venda amigvel do penhor, se a permitir expressamente o contrato, ou fOr autorizada pelo devedor (art. 774, III), ou pelo credor (art. 785) ; adjudicao judicial ao credor; remio (Cdigo de Processo Civil, arts. 298, VIII, e 986). Em tOdas essas espcies, o penhor desaparece, ainda quando reste parte da dvida. H, em todas, inclusive na ltima, realizao do valor da coisa. O art. 785 aquele que foi reproduzido pela Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, art. 12: No pode o devedor vender o gado, nem qualquer dos animais eirpenhados, sem prvio consentimento do credor. g) Pela adjudicao judicial, pela remio ou pela venda do penhor, autorizada pelo credor, nas aes de terceiro contra o devedor (art. 802, VI). No se cogita de realizao do valor da coisa: trata-se de negcio jurdico abstrato em que o credor dispe do direito de penhor. Se h direito de terceiro sObre o direito de penhor, preciso, para ser eficaz, contra o terceiro, o negcio jurdico abstrato, que ele consinta. h) Pela unio na mesma pessoa do direito de penhor e do direito de propriedade. Se o direito de penhor objeto de direito de terceiro, a unio no tem eficcia contra esse. Tem-sei pretendido que se no extinguiria, ento, o direito de penhor; o que se passa apenas inextenso de eficcia: produz-se a extino do gravame; o terceiro conserva os direitos que teria, se se no houvesse operado a unio. O direito real de penhor extingue-se pela unio, em virtude de

regra legal (art. 802, V: Confundindo-se na mesma pessoa as qualidades de credor e dono da coisa). No existe regra igual a respeito da hipoteca; porque se previram casos em que de interesse do dono que o direito real de hipoteca continue. Nem se pode pr-excluir o possvel penhor de proprietrio Mas o penhor de proprietrio exige que a reunio das duas titularidades na mesma pessoa seja superada pela distinguibilidad6 da categoria jurdica do penhor a despeito de reUnio das duas titularidades Ora, para que isso ocorra, preciso, e. g., que haja registro, ou que tenha havido criao e emisso de dois ttulos incorporantes. O dono do conhecimento de depsito e do warrant respectivo dono das mercado rias e tem penhor sObre elas. Quer ainda estejam juntos os dois ttulos, quer o conhecimento de depsito tenha sido adquirido pelo dono do warrant, ou o warrant tenha sido adquirido pelo dono do. conhecimento de depsito. Porm no s em tal caso se d penhor de proprietrio. A cdula rural pignoratf~j~ segundo a Lei n. 492, de 80 de agOsto de 1987, as cdulas rurais pignora ticias segundo a Lei n. 3.253, de 27 de agOsto de 1957, podem ser empenhadas ao dono dos bens sobreos quais recai o penhor incorporado nos ttulos. O conhecimento de transporte pode ser reendossado em penhor ao dono das mercadorias, que o dono do conhecimento do transprte A unio pode no ser de todo o. direito de penhor: se o credor s adquiriu parte da coisa, o penhor subsiste; se o devedor adquiriu parte da dvida, o penhor subsiste; se o empenhante, no-devedor, adquire parte do crdito, o penhor subsiste. O penhor sOmente se extingue se o devedor est liberado, ou se o credor adquire a coisa, ou se o ernprestante no-devedor se faz credor. Diz o art. 804: Operando-se a confuso to sOmente quanto parte da dvida pignoratcia, subsistir inteiro o penhor quanto ao resto. O Cdigo Civil (art. 802) apenas disse: Resolve-se o penhor: 1. Extinguindose a obrigao. II. Perecendo a coisa. III. Renunciando o credor. IV. Dando-se a adjudicao judicial, a remisso (alis, remio), ou a venda amigvel do penhor, se a permitir expressamente o contrato, ou fOr autorizada pelo devedor (art. 774), ou pelo credor (art. 785>. V. Confundindo-se na mesma pessoa as qualidades de credor e dono da coisa. VI. Dando-se a adjudicao judicial, a remisso (alis, reniio) ou a venda do penhor, autorizada pelo credor. O negcio jurdico bilateral, que no extinga o negcio jurdico garantido pelo penhor, mas extinga o direito real mesmo, contm renncia (negcio jurdico unilateral). 2. RENNCIA AO DIREITO DE PENHOR. Diz o Cdigo Civil, art. 808: Presume-se a renncia do credor, quando consentir na venda particular do penhor sem reserva de preo, quando restituir a sua posse ao devedor, ou quando anuir sua substituio por outra garantia. Estatui o art. 804, a seu turno: Operando-se a confuso to-sOmente quanto parte da dvida pignoratcia, subsistir inteiro o penhor quanto ao resto. A respeito do penhor, pois que o objeto h de ficar com o credor pignoratcio, a entrega ao devedor pode ser em virtude de extino da dvida (e. g., se o devedor a solver, ou remitir, entregando tambm o documento), ou como renncia ao direito real. No h remisso de direito real; h ren?2ncia. O art. 1.054 diz: A entrega do objeto empenhado prova a renncia do credor garantia real, mas no a extino da dvida. Leia-se: renncia do credor ao direito real de penhor (cp. art. 802, lIU. O art. 1.054 heterotpico; o seu lugar seria sob o art. 802. No h renncia, se sobrevm constituto possessrio. O art. 1.054 incide nas caues de ttulos de crditos nonominativos; aliter, quanto aos nominativos (art. 789). A respeito do constituto possessrio, convm atender-se, cuidadosamente, a que, ainda nos penhOres que s se constituem pela chamada entrega efetiva (tradio, exceto pelo constituto possessrio), pode sobrevir constituXo do penhor o constituto possessrio. O que foi com ele, ou sem ele, constitudo, constitudo fica. No se vai ao passado apagar o que se operou. s vzes, o recibo contm remisso; e. g. no dia do casamento de B, A, seu credor, entrega-lhe o recibo da dvida, como presente. Advirta-se, porm, que o teor, a forma, do recibo ou quitao de modo nenhum exprime remisso, ou ddiva. preciso que se veja o contedo remissivo, isto , que transparea de declarao de vontade, ainda gesticular, ou tirada das circunstncias, do credor remitente, empregando, embora, a forma do recibo de quitao. A entrega do ttulo ao devedor sem ser abdicativa (cf. entrega voluntria, art. 1.053, e entrega, simplesmente, art. 945) firma a presuno do pagamento: a remisso tem de ser provada; no se presume. 3. PENHOR RURAL. (a) O penhor agrcola tem o prazo preclusivo, portanto prazo de extino, que o do Decretolei n. 4.360, de 5 de junho de 1942, art. 1.0 (que deu nova redao ao art. 7? da Lei n. 492) : O prazo do penhor agrcola no exceder de dois anos, prorrogvel por mais dois, devendo ser mencionada, no contrato, a poca da colheita da cultura apenhada e, embora vencido, subsiste a garantia enquanto subsistirem os bens que a constituem. A

subsistncia do penhor para garantir o pagamento enquanto no se passa a nova cultura; de modo que, vencida a divida, se tem de promover a execuo sObre a cultura empenhada que resta. Se o penhor foi sObre mquinas e instrumentos agrcolas, o penhor agrcola que no foi penhor de produtos extingue-se, sem a subsistncia de que tratava o art. 70 da Lei n. 492, que o art. 19 do Decreto-lei n. 4.360 substituira, salvo prorrogao. O prazo pode ser menor. No se admite prazo maior (Cdigo Civil, art. 782; Lei n. 492, art. 70. Decreto-lei n. 4.360, art. 1.0), mas admite-se o de dois anos ou o de menos. (b) O prazo do penhor pecurio (Cdigo Civil, art. 788; Lei n. 492, art. 13; Decreto-lei n. 4.360, art. 2.0) o do art. 2.~ do Decreto-lei n. 4.360: O penhor pecurio no admite prazo maior de trs anos, mas pode ser prorrogado por igual perodo,averbando-se a prorrogao na transcrio expectiva. Ai, ou j se venceu a dvida e se executa, ou o per ~or se extingue. Nem sequer se reproduziu o que se dizia no art. 1.0 do Decreto-lei n. 4.360. Na Lei n. 3.253, de 27 de agOsto de 1957, sObre cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas, o art. 83 estatuiu: O prazo do penhor agrcola fixado em trs anos, prorrogvel por mais trs, e o do penhor pecurio em quatro anos, com prorrogao por igual perodo e, embora vencidos, permanece a garantia, enquanto subsistirem os bens que a constituem. No 2.0 previu a espcie em que a cultura de ciclo superior a dois anos. 4. CANCELAMENTO DO REGISTRO. L~e-se no Cdigo Civil, art. 801: Poder o devedor fazer cav alar a transcrio do instrumento pignoratcio, apresentando, com a firma reconhecida, se o documento fOr particular, a quitao do credor (art. 1.093) ~. Pargrafo nico: O mesmo direito compete ao adquirente do penhor por adjudicao, compra, sucesso ou remisso (alis, remio), exibindo seu ttulo. sse registro no constitutivo. para eficcia erga omnes, quanto datao. Nos casos em que o registro constitutivo, sOmente h extino com o cancelamento. 2.612. Penhor de proprietrio 1. PENHOR E TITULARIDADE DO DOMNIO. Tambm a respeito do penhor pode acontecer que venham a ser a mesma pessoa quem o titular do direito de propriedade e o credor. Se o crdito subsiste reUnio das duas situaes de titularidade e h interesse jurdico em que o penhor subsista, d-se penhor de proprietrio, como pode acontecer que seja de proprietrio a hipoteca. Ento, o penhor em coisa prpria: no tem o titular do domnio de entregar o bem ao titular de direito de penhor, que haja melhor grau. Se a obrigao garantida se extingue, extingue-se o penhor (Cdigo Civil, art. 802, 1). Se a extino pela confuso sOmente quanto a parte da dvida, subsiste o penhor quanto ao resto (art. 804). Mas, se, na espcie, o penhor s se constitui como direito real (= s exaurge o direito real de penhor) se h registro, o direito real de penhor subsiste enquanto no se d o cancelamento, e isso suscita a apario de penhOres de proprietrio. Teve-se a situao da hipoteca de proprietrio e do penhor de proprietrio como semelhante do subscritor do ttulo ao portador antes da emisso (RICHRD HORN, Lhe Eigentiiner~ hypothek, 52). A imagem no ten~ valor cientfico. A hipoteca de proprietrio mais, O titulo ao portador subscrito precisa de que algum o tome para que o subscritor se obrigue; a hipoteca do proprietrio j operou a detraco do elementor da propriedade, com que se compOs, j gravou o prdio. 2. PENHORES RURAIS E INDUSTRIAIS. L-se no Cdigo Civil, art. 796: O penhor agrcola ser transcrito no registro-de imoveis. Pargrafo nico: Enquanto no cancelada, continua a transcrio a valer contra terceiros. Sempre que o registro constitutivo, pode acontecer que o penhor se faa petUtor de proprietrio se houve a reUnio das titularidades sem se cancelar o penhor. O art. 796 incide em. quaisquer penhOres rurais ou industriais, porque o Cdigo o empregou em sentido completo e lei subsidiria da legislao especial. A respeito de remio, tudo se passa conforme os princpios. Se o dbito pode ser solvido antes do vencimento, remvel, livremente, o penhor. Solvida a divida, o penhor extinguese; salvo se ocorre sub-rogao pessoal. Pode dar-se que se componha a figura do penhor de proprietrio. A transformao da emprsa, que era rural, em emprsa industrial, ou vice-versa, pode influir no penhor, mas, em tal caso, ou h o consentimento do titular do penhor transforma ao, ou h substituio da garantia, ou o ato do empenhante ofende o direito de penhor. CAPTULO XII

AES ORIUNDAS DO DIREITO DE PENHOR 2.613. Aes do titular do direito de penhor 1. AO~s CONCERNENTES Ao DIREITO REAL. O titular do direito de penhor tem a ao declaratria, a vindicao do penhor (vindicatio pignoris), a ao condenatria por ofensa ao direito de penhor ou coisa empenhada e a ao executiva real, ao executiva pignoraticia, que de modo nenhum se confunde com a ao executiva, pessoal ou real, que acaso tenha o crdito garantido. 2. Ao DECLARATRTA. O titular do direito de penhor tem ao declaratria para que o juiz declare a existncia da relao jurdica de penhor, com as pretenses ou aes que lhe correspondem, ou s a existncia da relao jurdica de penhor, ou a dessa e a da ao executiva pignoratcia, ou s a eficcia da ao executiva pignoratcia. A ao declaratria imprescritvel. A sentena s tem efeitos entre as partes. A eficcia erva. omnes s derivaria de citao edital. 3. Ao CONDENATRIA. Seja o devedor ou terceiro o dono do bem empenhado, o dano ao bem, feito pelo dono, pode diminuir-Ite o valor. Da a ao condenatria que toca ao titular do direito de penhor. Os juristas que a prexcluem, em sendo credor o dono do bem gravado, no tm razo: a relao jurdica de penhor real, e no pessoal, como pode ser a do crdito garantido. No direito brasileiro, no h diferena quanto fonte da obrigao de ressarcir. Se a ofensa ao direito real de penhor, tudo se passa como .a respeito dos outros direitos reais limitados (Tornos XVIII, 2.240, e XIX, 2.343, 1, 2.845, 2.409, 3 e 2.412). 4. Ao DE PRECEITO COMINATRIO. Se h dano que possa perdurar, ou se de temer-se o dano, pode ser exercida a ao de preceitao, se h obrigao de fazer ou de no fazer (Cdigo de Processo Civil, ad. 302, XII). A ao de preceito cominatrio pode ser inserta na ao confessria, ou ser exercida parte. A ao de cognio incompleta, com a alternativa de que se falou no Tomo XVIII, 2.242, 2. 5. MEDIDAS CAUTELARES. O titular do direito real de penhor tem as aes cautelares contra o dono do bem empenhado, se os pressupostos do art. 675 do Cdigo de Processo -Civil (e. a ., art 676, II) so satisfeitos. O processo o dos arts. 675, 682, 683, 685 e 688 do Cdigo de Processo Civil. Pode ser proposta a ao, preparatriamente (Cdigo de Processo Civil, ad. 684). Cf. Cdigo de Processo Civil, ad. 677. 6. AES POSSESSRIAS. O titular do direito de penhor tem a proteo possessria, quer como possuidor imediato, quer como possuidor mediato, segundo os princpios. O titular do direito de penhor tem as aes possessrias ~e a de vindicao da posse, que se> no confunde com a vindicao do (direito real de) penhor, ao que corresponde rei vindicatio. Sempre que tenha de- reaver a posse do bem, a prestao ~de perdas e danos sabe nos mesmos trmos em que a pretenso tocaria ao dono, mas o dono tem de ser inicialmente citado para ser litsconsorte, porque o titular do direito de penhor, que recebeu a posse imediata, responde como depositrio. A eficcia da prestao de perdas e danos s entre autor e ru (cf. ERWIN SCHULTZ, Die Plandanapruche nach 1227 des 5GB., 81 sJ. Se o titular do direito de penhor no mais tem a vindicatria da posse, ou no tem ao possessria contra o dono do bem, cabe-lhe a ao de vindicao do penhor (cf. P. MIETHKE, Wesen, und Umfang der Klage des 1007 8GB., 31 s.; ERwIN .SCHULTZ fie Ptandanspr.gehe nach 1227 des SOB., 86). A tradio pelo possuidor imediato ao dono do bem, contra ou sem a vontade do possuidor mediato pignoratcio, violao da posse desse (cf. CARL FEUSTEL, Der A.nspruch uns 1007, 23). Os meios que tem o titular do penhor para ir buscar a coisa so os mesmos que teria o possuidor prprio, e. g., os do Cdigo Civil, art. 502 e 557 (assaz importante em matria de penhor rural; cp. CARL KRONBERCERr fie Anspr-Uche des Eigenimers, 72). Cumpre, ainda, observar-se que no so pertinentes discusses sobre o que se h de entender por tradio e violao da posse (e. g., quanto ao animus), porque o sistema jurdico brasileiro abstraiu do animus e do corpus.

7. Ao PELOS DANOS CAUSADOS PELO flEM EMPENHADO. Ao titular do direito de penhor tambm cabe a ao de indenizao pelos danos que lhe causou o bem empenhado. Para se saber se e como incide o art. 773, preciso que se apure qual o uso da coisa que se atribuira ao outorgado do penhor ou qual a situao em que o havia de guardar (R. PELTASaN, Das Recht des Pfandguiubigers, 38 s.). 1614. Ao de vindicao e ao confessria PENHOR. O titular do direito de peposse, negando-se o ao a propor-se 1. VINDICAo DO senhor tem a vindicatio, se lhe foi tirada a -jus in re. Se a ofensa foi s posse, a possessria (Tomo XIX, 2.348). Na vindicao, legitimado passivo qualqer possuidor, imediato ou mediato (O. vON GIERKE, Lhe Bedeutung des Fahrnisbesitzes, 55 5.; II. SCHOEN, Ist die Eigentumsklage des 8GB. nur gegen den unmittelbaren oder aueh gegn den mittelbaren Besitzer zulssig?, 41). No o servidor da posse (O. voN GIERKE, fie Bedeutung des Fahrnisbesitzes, 52; M. OSTERMEYER, Handbuch des Sachenrechts, 179; sem razo, H. ISKY, fie Geschiiftsfiihrvng, 296). 2. PENHOR E AO CONFESSRIA. A ao confessria fz-se inversa da ao negatria, o que a diferencia de qualquer vindicatio simtrica rei rindicatio (cf. Tomos XIV, 1.571-1.586, especialmente 1.585, e XVIII, 2.244, 1). O titular do direito real de hipoteca tem a ao confessria. A ao confessria ao de condenao, conforme se exps nos Tomos XIV, 1.585, XVIII, 2.244, 3-5, e XIX, 2.349. 2.615. Ao executiva pignoraticia 1. GARANTIA REAL E AO. O credor que obteve garantia pignoratcia para o seu crdito tem duas aes inconfundveis: a ao pessoal para satisfao do crdito pessoal, que pode ser executiva (e provvel que o seja) se a lei faz do titulo extrajudicial, que se alega, ttulo executivo, e a ao real pela qual se pede o importe do penhor, com os interesses. A ao pessoal, se executiva, vai sobre todos os bens do devedor, ao passo que a ao real s apanha o bem gravado. A ao pessoal dirige-se contra o devedor, que pode no ser o proprietrio do beii~ gravado; a ao real dirige-se contra o proprietrio, ou o possuidor em nome prprio, e contra todos os que possam obstar extrao do valor do bem gravado, para se satisfazer o penhor. Se devedor e proprietrio no so a mesma pessoa, a ao executiva pode iniciar-se com a constrio do bem gravado e a constrio do patrimnio, mas a a cumulao de aes executivas se caracteriza, o que pode dar ensejo a algumas difculdades prticas, a respeito de excees. As aes reais apresentam, de regra, certas vantagens, e a constrio de todos os bens, em virtude de ao executiva pessoal, expe o juzo s verificaes concursais. Se s se props a ao executiva real, a ao pignoratcia, no h pensar-se em concurso, salvo excepcionalmente (Pode dar-se que o direito que se garante tambm seja munido de ao real, o que no frequente. Por exemplo: o penhor foi constitudo em garantia de pretenso reivindicao, ou de pretenso real a frutos ou uso. Ento, h duas aes executivas reais, uma oriunda do direito garantido e outra oriunda do direito real de garantia. Nada obsta a que se garanta com penhor a pretenso emanada de outro penhor, como se o subscritor e emissor do uarrant d outros bens mveis em garantia da satisfao do que se promete no warrant.) Psto que se diga, a respeito de ao executiva pignora.. tcia, que se condena o demandago, referindo-se o juiz ao proprietrio do bem gravado, que foi citado, em verdade apenas se executa, e condenao somente h quanto a todos, incluido o proprietrio do bem gravado. Nesse ponto, errou KONRAD HELLWIG (Anspruch und Klagrecht, 861; Lehrbuch -des deutschen Zivitprozessrechts, 1, 204; .1. BINDER, Zur Lehre von Schuld und Haftung, Jherings Jahrbucher, 77, 182) ; porque seria ver-se relao jurdica entre o titular do direito de penhor e o proprietrio, o que de modo nenhum se h de admitir, embora, se o proprietrio o devedor, possa haver relao jurdica. To-pouco, se h de admitir a opinio dos que recorrem a condenao condicional (r condenao prestaso de x, ~e se quer evitar a execuo forada), que Tu. KIPP <E. WINDSCIIEID, Lhrbuch, ~, 9.~ ed., 1197> insinuava. Nem se pode reduzir a eficcia sentencia! a ponto de se fazer declaratria a ao (o que importaria dizer-se que a sentena h de julgar que o demandante se pode satisfazer sL)re o bem gravado), ou simplesmente condenao a tolerar a execuo (O. STRECKER, em G. PLANCK, Komnien (ar, ~ 4a ed., 906; RICHARD HORN, fie Liqentftmelh?/pothk 10 5.; sem razo,IV. HEIN, Diddunq der Zwangsvollstreckunq 154 s.; K. HELLwio, Ansprnch um) Ria grecht, 861). Num se poderia rebaixar a deciso a mera execuo adiantada, que se d por inserta em seu pedido, como se a sentena

houvesse de enunciar que se pode prosseguir na execuo forada (OTTo GElE, Recktsschutzbeqehren und Anspruehsbesuuigung, 146). Ainda quando o proprietrio, citado, alega que no h crdito, ou que no mais o h, no exaure a posio de sujeito passivo: o devedor, que no proprietrio, poderia aleg-lo, para excluir a execuo segundo a par condicio; o proprietrio argi a inexistncia, para provar que no h penhor. 2. ADIANTAMENTO DE EXECUO. A ao executiva pignoratcia comea pela constrio, que, a, sorna. eficcia do gravame o que seria peculiar penhora, razo por~que no ressaltou, na feitura da lei, a inusualidade da expresso penhora (Cdigo de Processo Civil, arts. 299-301). Se comparamos a soluo processual brasileira com as de outros pases, fcilmente se pe em relvo a simplicidade do que se adotou. As excees que o proprietrio ou possuidor em nome prprio pode opor, se s se props a ao executiva real, no podem ter a extenso que teriam as que so cabveis em ao executiva pessoal. A pretenso pessoal pode estar prescrita, e no estar prescrita a ao real. Do outro lado, a pretenso real pode j ter desaparecido, e ainda ser plenamente eficaz o crdito pessoal. Se se vence o penhor, a ao executiva pignoraticia dirige-se contra todos, mas, pelas circunstncias, h de ser citado o dono ou possuidor do bem empenhado. O devedor s citado se dono do bem empenhado, ou se foi cumulada a ao executiva pessoal. 3. DEFESA DO PROPRIETRIO DO BEM OU DO POSSUIDOR PRPRIO. Na ao real, se proprietrio ou possuidor prprio pessoa distinta do devedor, as objees e excees que pode opor so diferentes das que teria o devedor, na ao pessoal, ainda executiva. O proprietrio do bem gravado pode objetar e pode excetuar, na ao executiva pignoratcia. Objeo e exceo so como excees, porque est o demandado diante do ttulo executivo. As objees negam que haja. penhor. As excees prpria-mente ditas encobrem a eficcia do direito real. As excees que tem o proprietrio so as que teria o devedor cuja dvida foi garantida, exceto a de prescrio de ao do credor contra o devedor e a de responsabilidade limitada do herdeiro (Cdigo Civil, art. 1.587). No raro, os juristas confundem a prescrio das aes oriundas do crdito com a prescrio da ao executiva pignoratcia, que ao real. O proprietrio no pode opor exceo de prescrio da pretenso do credor; porque a pretenso que emana do penhor outra pretenso, ainda quando se exercem as duas aes, a ao executiva do crdito e a ao executiva pignoratcia. A pretenso desaparece ou prescreve sem que a pretenso do crdito garantido esteja extinta ou prescrita; e pode prescrever a ao do crdito sem que haja prescrito a ao pignoratcia. Nos casos de constituto possessrio, o executado no tem exceo de prescrio <Cdigo Civil, art. 168, IV). exemplo de exceo peremptria a exceo de enriquecimento injustificado, se o penhor foi constitudo com o fim de adimplemento de obrigao que, depois, se verificou no existir. De exceo dilatria, a de ter-se concedido espera ao devedor. H, tambm, as excees fundadas em relao jurdica entre o proprietrio e o credor, como a de espera ou moratria concedida ao proprietrio e a de fidcia. O titular do direito de penhor ou satisfeito pela execuo forada, que v at final, extraindo o valor do bem gravado, ou pela remio que o legitimado a remir leve a cabo. Em primeiro lugar, sem se aludir, entenda-se, s excees de direito processual, so alegveis pelo demandado pa ao real as objees e excees que se baseiem em regras jurdicas sobre fundo e forma do penhor e sobre registro, ou em convenes pessoais entre ele e o titular do direito de penhor, como, por exemplo, pacto de prazo para pagamento. Porm no lhe assistem certas excees que assistiriam ao devedor pessoal contra o titular do direito de penhor, como a exceo non adimpleti contractus (Cdigo Civil, art. 1.092, 1a alnea), ou a de cauo segundo o art. 1.092, 2a alnea, ou a excepo quanti minoris, para se exigir reduo no~ preo. No tem a de prescrio, ainda que a divida garantida esteja prescrita e haja o devedor alegado prescrio, nem a de beneficio de inventrio se o devedor morre e os herdeiros podem invocar ou invocaram o art. 1.796 do Cdigo Civil (beneficio de inventrio). A matria de deciso, trnsita em julgado, a favor do devedor alegvel pelo demandado na ao real; no ponvel a ele a deciso, trnsita em julgado, contra o devedor (G. PLANCE, Kommentar, III, 868). O demandado, devedor conjunto, na ao real no pode opor a exceo que haveria um dos devedores conjuntos se s deu garantia sua dvida (J. BIERMANN, Sachenrecht, 419). O demandado na ao real pode opor a prescrio da a& real, porm no a prescrio da ao pessoal das pretenses a juros e outras prestaes reiteradas (cp. G. PLANCK, Komment ar, II, 868; J. BIERMANN, Sachenrecht,

491). As objees de no existir, ou de j no existir, como a de ter sido solvida a dvida, so alegveis pelo demandado. A renncia pelo titular do direito de penhor objeo prpria do demandado na ao real, e a remisso da dvida pelo credor,.embora concernente relao jurdica entre credor e devedor, alegvel pelo demandado na ao real. Resta saber-se qual a influncia, do art. 1 .503 do Cdigo Civil no trato do penhor. O fiador, diz o art. 1 .508, ainda que solidrio com o principal devedor (arts. 1.492 e 1.493), ficar desobrigado: 1. Se, sem consentimento seu, o credor conceder moratria ao devedor. II. Se, por fato do credor, fr impossvel a sub-rogao nos seus direitos e preferncias. III. Se o credor, em pagamento da divida, aceitar amigvel.. mente do devedor objeto diverso do que ste era obrigado a lhe dar, ainda que depois venha a perd-lo por evico. pricpio de interpretao que o demandado na ao real de penhor ou de hipoteca pode opor o que importa em estar extinto o crdito. Nem por isso, no direito brasileirp, o que o fiador, invocando o art. 1.503, 1, poderia objetar, o demandado na ao real de hipoteca tambm pode. (O prazo de espera e a renncia hipoteca, prometida, embora ainda no registada, seriam exceo e objeo do demandado na ao real, mas, ai, oriundas de relao jurdica pessoal entre titular do direito de hipoteca e demandado. No passam ao sucessor particular do proprietrio, enfiteuta ou possuidor prprio do prdio gravado.) O tercero dador do penhor no tem o beneficium excusswrns,~ que o fiador teria (Cdigo Civil, art. 1.491). Sobre a questo, no que concerne ao direito romano, II. DERNEIJEO (Das Plandrecht 1, 462 s.), MX SCHRIDER (Das Klagerecht des For ~ gegen den Drittschuldner 26 s.), Wn4LY MOSLER (Das beneficium excussions, 40 s.) e Orro SCHUMANN (Konstruktion und Streitlragen des pignus nominis, 38 s.). O demandado na ao real no tem a exceo de prvia ao, ou exceo de ordem ou beneficio de excusso (Einrede der Vorauskage) que tem o fiador, com base no art. 1 .491 do Cdigo Civil, salvo se o penhor garante divida de fiador, porque a prpria do dbito garantido. O demandado na ao real pode opor as objees e excees que lhe tocam, ainda se o devedor renunciou a elas. O demandado na ao real pode compensar a sua divida com a do titular do direito de penhor ao devedor (ei. Cdigo Civil, art. 1 .013, 2.8 parte). No importa se h dois ou mais crditos do devedor contra o titular do direito de penhor e squele escolhe outro, e no o que o devedor apontaria, ou apontou; nem se, tendo o titular do direito de penhor outros crditos contra o devedor, quer a compensao com outro, ou outros, e no com o crdito garantido pelo penhor. 4. Ao EMANADA DO CRDITO E AO EXECUTIVA PIGNORATICL4. L-se no art. 767 do Cdigo Civil: Quando excutido o penhor, ou executada a hipoteca, o produto no bastar para o pagamento da dvida e despesas judiciais, continuar o devedor obrigado pessoalmente pelo restante. O art. 767 apenas explicita que a ao executiva real distinta da ao de condenao, ou, se o caso, da ao executiva pessoal que se irradia do crdito. As pretenses so inconfundveis. Obrigado pessoalmente, l-se no art. 767. Todavia, pode acontecer que a ao oriunda do crdito tambm seja a) executiva, ou b) executiva real, se a lei lhe atribui tal eficcia. 5. EFICCIA DA PENHORA NA AO EXECUTIVA PIGNORATICL&. A penhora, nas aes executivas reais, como a ao executiva pignoratcia, no tem a eficcia de no poder ser transferida a propriedade do bem gravado; de modo que, se o proprietrio aliena o domnio, eficaz a alienao e o adquirente pode suceder ao alienante, na relao jurdica processual. Se houve cumulao das aes executivas, real e pessoal, o adquirente do bem gravado, se no sucessor universal, est livre de vir contra ele a execuo por ao pessoal. 2.616. Aes do dono do bem empenhado 1. AES DECLARATRIA, CONDENATRIA, REIvINDICATRIA E DE PRECEITO. O dono do bem empenhado tem as aes declaratria negativa, de condenao e de preceito que o dono do bem hipotecado teria. Tem, ainda, a de reivindicao, se penhor no h, ou se o titular do penhor se tornou possuidor prprio, ou ligado a outro possuidor prprio. Tem a ao de condenao por danos ao bem empenhado. No h prescrio das aes do dono do bem contra o titular do direito de penhor, que tem a guarda do bem empenhado (Cdigo Civil, art. 168, IV).

Se o outorgante do penhor no permitiu a venda amigvel do objeto empenhado (Cdigo Civil, art. 802, IV), a espcie h de tratar-se como tda venda sem poder de dispor: h ineficcia real da alienao; e o contrato de compra-e-venda

no pode ser adimplido sem ser por perdas e danos. Pode dar-se a ps-eficacizao (Cdigo Civil, art. 622, 2a parte), ou a ratificao da gesto de negcio alheio (art. 1.343), como se o dono do bem recebe o preo por que foi vendido. O preo fica em suspenso: ou se vai entender sub-rogado no bem, no que exceda ao com que se salda a dvida, ou no h qualquer adimplemento ou sub-rogao real (sobre isso, ROBERT NEBINCER, Der nichtrechtmtissige Pfandverkauf, 3, 14 e 41 s.; WILHELM ELOcE, Die Wirkungen des Mobiliar-Pfandverkaufs, 60 s.). Na espcie do art. 770, alnea 2a, do Cdigo Civil, no h infrao do art. 765 (proibio do pacto comissrio), porque, a, a propriedade se transferiu ab initio, trate-se de penhor irregular (pignus irregulare) de dinheiro (cf. FRITz HAAS, Die Sicherstellung durch tlbereignung einer Geldsumme, 1 s.; EUGEN REINHARD, Die Abrede der Pjandverwirkung, 37 s.) ou de penhor de outro bem fungvel. CAPITULO 1 CONCEITO E NATUREZA DA ANTICRESE ~ 2.617. Conceito 1. ROMANO. No direito romano, quando se permitia que o credor, cujo crdito foi garantido com algum objeto a ele entregue, percebesse os frutos em lugar dos interesses, dizia-se que se dava, por eficcia do pacto, anticrese. O crdito, esse, continuava garantido pelo penhor (MARCIANO, L. 11, 1, D., de pignoribus et hypothesis et qualiter ea contrahantur et pactis eorum, 20, 1: Se se fz anticrese e algum foi introduzido no fundo, ou em casa, retm a posse em vez de penhor, at que se lhe pague seu dinheiro, psto que pelos interesses perceba os frutos, ou dando em arrendamento, ou percebendo ele mesmo; e assim, se houver perdido a posse, si usar da ao fn Ia.ctunV; L. 33, O., de pigneraticia actione vet contra, 13, 7: Se o devedor houver pago a dvida, pode usar da ao pignoratcia para recuperar a anticrese; pois, enquanto haja penhor, a palavra poder ser usada). O pacto anticrtico distingue-se da anticrese, direito real, porque a percepo dos frutos, na anticrese, contedo do direito. Do pacto anticrtico s se irradiam diritos, pretenses e aes pessoais. Os papiros mostram muitas antcreses e muitos pactos anticrticos Se o titular do direito real de garantia percebia os frutos sem que se houvesse estabelecido anticrese, tinha o dever de aplicar o valor no pagamento dos interesses e do capital, entregando o excesso ao empenhante. Se fra convencionada a anticrese, tinha de aplicar o percebido ao pagamento dos frutos, e no do capital, que permanecia garantido pelo penhor (cf. A. MANIGK, Glubigerbefriedigung dnrch Nutzung, 48 a.;Antichretische Grundstuckshaftung im grkogyptischen Recht, Festgabe fUr Dr. E. G5TERBOCK, 284 s.). A obrigao de cuidar do bem ao perceber os frutos deve ter sido revelao posterior do direito. No direito dos papiros, anticrese e penhor esto nitidamente separados. Mais se cogita do pacto anticrtico. As razes greco-egpcias ressaltam. S em dois textos, ambos de MARCIANO, aparece no Cor-pus Juris o trmo anticrese, alis em grego. No faltou quem visse na anticrese romana direito real apenas sobre imvel (e.g., MIRAIJELLI, Diritto dei terzi, 564> mas em verdade incidia em bens imveis e em bens mveis. Quanto a poder ser tcita a anticrese, o que hoje podemos assentar que no se d conta, na discusso, da diferena entre pacto anticrtico e anticrese. O pacto anticrtico podia ser tcito; a anticrese, direito real, se existia, no. O direito de percepo que resulta de simples pacto anticrtico no contedo de direito real. A expresso grega no era usual entre os Romanos. O instituto preexistia a seu emprgo, como por todos os povos antigos (assrio-babilnico, siraco, greco-egpcio, helnico). O elemento comum a cont raf ruitio, a contrafruio, a fruio no lugar de algo, ou contra algo. Na L. 33, 1, D., de pigneraticia actione vel contra, 13, 7,a anticrese pignoratcia; na L. 11, 1, O., de pignoribus et hypothesis et qwiliter ea contrahantur d de pactis eorum, 20, 1, fala-se de anticrese que no - pignoratcia (A. MANICK, Glubigerbefriedgung durck Nutzung, 8 e 48). Os dados histricos sobre a anticrese esclarecem-nos sobre as fontes do instituto, porm no nos devem perturbar ao trmos de construir o direito real limitadoS, que o Cdigo Civil concebeu. O direito de anticrese inconfundvel, conforme veremos, com o direito de hipoteca e com o direito de penhor: no recai sobre o valor, mas sim sobre a produtividade do bem imvel. Donde no se poder extrair o valor para se solver a dvida. O titular do direito de anticrese usa ou usa e frui, porm no pode executar, como anticresista, o bem.

2.617 E 2.618. CONCEITO DA ANTICRESE 2. DIREITO LUSO-BRASILEIRO. No d!reito luso-brasileiro, -a anticrese tanto se referia a mveis quanto a imveis. O titular do direito de anticrese podia perceber os frutos, naturais e civis, por si ou por outrem. Tinha por si a tutela possessria (ANTNIO DE SOUSA DE MACEDO, Decisiones, 194 5.; MANUEL CONALvES DA SILVA, Cornmentaria, II, 7). Nas Ordenaes Afonsinas, Livro IV, Ttulo 39, o penhor tanto recaia em bens mveis como em bens imveis. Idem, nas Ordenaes Manuelinas, Livro IV, Ttulo 26, e nas Ordenaes Filipinas, Livro IV, Ttulo 56. No que respeita ao contedo do direito de anticrese, os deveres do titular do direito de anticrese eram os mesmos do titular do direito de penhor; mas havia de pagar os encargos, prelevando-os dos interesses, e prestai contas, exceto se se estipulou renda certa, ou se os rendimentos foram para paga dos interesses, quaisquer que fssem aqueles (MANUEL DE ALMEIDA E SOUSA, Notas de uso prtico, 1, 817 s., que se inspirou em 5. STRYK e 1 VOET), salvo se havia usura (COELHO DA ROCHA, Jn.stituies, II, 528, com invocao do Preussisches ligemeines La.ndrecht, 1, 20, 231). O que sobrasse dos rendimentos, MELO FREIE.E (Institutiones, III, 182 s.) queria que se imputasse ao capital. 2.618. Distines e definio 1. HIPOTECA, PENHOR E ANTICRESE. Os trs institutos so inconfundveis; e no se poderia, definir um partindo-se de qualquer dos outros. A anticrese no hipoteca com posse e percepo dos frutos; nem penhor com percepo dos frutos. Ainda quando no ato de instituio de penhor se pactuam a percepo e a imputao dos frutos, no h anticrese. Nem pactos adjectos que dessem ao titular do direito de hipoteca a posse do bem imvel e a percepo e imputao dos frutos a tornariam anticrese. fl rro ver-se na anticrese alienao do uso e da fruio; o uso e a fruio enchem, a, o contedo do gravame: a propriedade que fica, com a anticrese, gravada; de modo que se ho de repelir aproximaes fceis mas enganosas, como alienao de gzo, alienao de uso e fruio, alienao de frutos Iuturos, delegao de frutos por parte do devedor. 2. DEFINIO. Anticrese o direito real pelo qual se garante o adimplemento por percepo dos frutos do bem imvel e imputao ao quanto devido. No se garante para o caso de no se adimplir; garante-se, com a percepo, a soluo, por imputao. A anticrese pode ser extintiva (os frutos so imputados satisfao das pretenses de capital e satisfao das prestaes de interesses), ou compensativa (os frutos so imputados s satisfao das prestaes de interesses). A ltima pode ser concebida como de imputao medida que haja frutos, ora mais ora menos, ou como satisfao dos interesses, totalmente, a cada perodo, quaisquer que sejam os frutos (fructus in vicem usura rum). Numa e noutra espcie, o anticresista, com a fruio, adim pie, em vez do constituinte da anticrese. No adimple por procura, nem adimple porque o constituinte no adimpliu; adimple porque o direito real de anticrese lhe permite perceber e imputar. No direito brasileiro s se tem a anticrese como compensatria se h juros e no se diz quais foram os fixados, ou se em garantia de crdito de que se no determinou a quantia, nem ficou para ser determinada. Ento, h lea. Se o que o anticresista usou ou o que fruiu, ou usou e fruiu no perfaz o que havia de ser prestado, perde o anticresista; se perfaz e excede, ganha o anticresista. A lea aproveita e prejudica. Na anticrese total ou extintiva, h uso ou fruio, ou uso e fruio em lugar de algo, que se deve. Na anticrese extintiva, que anticrese em garantia do crdito e dos crditos por interesses, se os h, o crdito vai-se extinguindo conforme a percepo (ou o que teria de perceber o anticresista). Pode-se pensar em anticrese extintiva s do crdito, mas no direito brasileiro tal restrio depende de clusula do acordo de constituio. Temos, assim, trs figuras: a) a anticrese extintiva do crdito e dos crditos por interesses, que a figura normal ou tpica (Cdigo Civil, art. 805, 1.0, no qual se permite a restrio no tocante ao crdito principal, verbis smente a conta de juros) ; b) a anticrese extintiva s do crdito (dela no cogita a letra da lei brasileira, mas era a espcie mais usual e a que se tinha, em geral, como anticrese extintiva) ; e) a anticrese compensativa, expresso pouco feliz, que seria a anticrese satisfativa s de interesses, que se permite no art. 805, 1Y. No direito brasileiro preciso atender-se a que existe regra jurdica dispositiva, no-escrita, que diz: Se no se declara. que a anticrese smente garante as prestaes dos interesses, de entender-se que ela garante o crdito e os crditos acessrios pelos interesses. A anticrese compensativa, pelo uso, pode ser concebida. como em lugar dos interesses, mas, ai, em verdade apenas no se mencionou o valor dos interesses. tsse valor o valor d uso. O capital continua devido, sem qualquer diminuio. A, tambm a renncia anticrese possvel; e h de ser entendido. que s a extino do dbito extingue o direito real

de antictese. (Os dois sentidos de compensatividade quando se fala de anticrese compensativa obriga-nos a verificar qual o conceito que cada jurista ou juiz emprega. Em verdade, no s interesses podem ser compensados; e ao falar-se de anticrese compensativa quer-se frisar que, na espcie, h mais do que imputao: a automaticidade cresce de ponto. Assim, em sentido estrito,. anticrese compensativa aquela em que o uso e a fruio compensam, pois compensar compesar; em sentido largo, pode-se aludir compensao e no s imputao entre o crdito, ou o crdito e os interesses, e o uso e a fruio. Uns entram no lugar dos outros, porque se pesam ao mesmo tempo e pesam o mesmo, compensando-se.) 3. DISTINES. No pacto anticrtitzo, seja concernente a imvel seja a mvel, o que o outorgado percebe jure debitons. Na anticrese, iure propnio. To-pouco se confunde a anticrese com a procurao em. causa prpria. Nessa, sem posse, o outorgado recebe o que outrem colhe ou paga. Na anticrese, h a posse, com a percepo e a imputao dvida. O procurador in nem suam exerce direito. do devedor, psto que para si; o anticresista exerce o seu prprio direito. Tambm com a cesso de uso e fruto no se confunde a anticrese. Ali, h transferncia, e no percepo e imputao. por direito real. Quem cede desde logo aliena, e recebe a contra-prestao, ou paga. Quem d em anticrese ainda no paga, nem deixa para pagar depois: o anticresista mesmo se paga No direito de reteno, h algo de presso psquica sobre o devedor. Na anticrese, no: o anticresista tem poder, que o constituinte da anticrese, ou seu sucessor, no pode tirar. sse poder lhe advm do prprio direito. Nem h dao em pagamento na anticrese. Na datio in solutum, o devedor solve; na anticrese, garante. Quem d em anticrese no solve; quem recebeu em anticrese pode renunciar anticrese, deixando inclume o vnculo do crdito. Quem d em soluto solve; quem recebeu no pode renunciar, porque o crdito se extinguiu. Na prpria cessio pro solvendo, nenhum gravame h. O cessionrio adquirente dos frutos e produtos, sem qualquer direito sobre o imvel, O anticresista no adquirente de uso e de fruio; nem cessionrio, ainda pro solvendo. titular de direito real limitado. O exerccio do usufruto pode ser cedido. Mas anticrese no cesso de exerccio de usufruto. Ainda quando se constitui usufruto em segurana, ou se cede, em segurana, o exerccio do usufruto, a anticrese no perde as caractersticas, O usufruturio em garantia percebe e imputa, mas percepo e imputao so fins que o meio excede. D-se o mesmo com o titular do exerccio do usufruto. A anticrese tambm no se confunde com a) o usufruto constitudo em dao do pagamento. A, o usufruto no para garantia, nem se transforma em anticrese. O pagamento feito com a constituio do usufruto, que o que se d. A clusula de poder ser solvida a dvida antes do trmo, se o negcio jurdico de que proveio a dvida o permitia, ou no (porque o usufruto-dao supe pagamento data da constituio, e ento o credor abriu mo do trmo a seu favor), tem de interpretar-se como clusula de resoluo. Se o usufruto foi constitudo lO para se ir solvendo a dvida, no h usufruto-dao mas usufruto em garantia. Desse negcio fiducirio j tratamos. O negcio jurdico (acordo de constituio de usufruto), de que se irradiou, com o registro o direito real de usufruto, abstrato. No h descer-se causa do negcio jurdico subjacente. A espcie a) e a espcie lO no so anticreses. Por isso, seria impertinente invocar-se o art. 760 do Cdigo Civil (prazo preclusivo de quinze anos). S circunstncias raras poderiam configurar fraus legis. Nem cabe buscar-se ao instituto da antcrese qualquer princpio especial para inseri-lo no instituto do usufruto com dao in solvendo, ou do usufruto em garantia. Se, com o nome de usufruto, se constituiu anticrese, ou vice-versa, ento sim, tem-se de tratar com os seus princpios e instituto, a despeito do nomen inris inexato. Na antcrese no h outorga de procura para percepo de frutos: no procurao sequer em causa prpria. Nem h na atribuio qualquer resqucio de justia de mo prpria, de auto-tutela satisfativa outorgada por acordo (repila-se o que disse E. BETTI, Diritto processuale civile, 51). O perceber contedo do direito real. No se deram frutos em pagamento: no dao em soluto. A antcrese garante o pagamento; o que se d o direito, no aquilo a que se tem direito. Dando-se o direito de usar ou fruir, ou de usar e fruir, o anticresista adquire poder sobre a coisa de outrem, mas esse poder de direito prprio. O usufruturio tambm est em tal situao, mas o direito, que tem, no em garantia, razo por que, ainda no usufruto em garantia, em que o ser em garantia resulta de outro acordo, no se pode transferir o usufruto, como se poderia transferir a anticrese; nem a anticrese se extingue com a morte do anticresista. (As consideraes que acima foram feitas pem em evidntia a distino entre alienar e dar em garantia, mas, por igual, entre constituir direito real de usufruto, uso ou habitao, e constituir direito real de garantia, dando uso e fruto, ou

somente uso, ou somente habitao. Se A, que deve x a B, constituiu, a favor de B, direito real de habitao, para solver, com isso, desde logo, a dvida, ou parte dela, no se pode pensar em garantia. A divida ou a parte da dvida se extinguiu. No se garante o que no e mais. Se A, que deve x a E, constituiu, a favor de E, direito real de habitao com a clusula de se extinguir quando A solver a dvida, h clusula resolutiva, e no direito de habitao em garantia. Se A, que deve a E, constituiu, a favor de E, direito real de habitao, estabelecendo que a dvida se iria extinguindo medida que corresse o tempo de habitatio, em verdade se constituiu anticrese, e s se entenderia ter sido constitudo direito de habitao em garantia se isso fsse frisado, ou se houvesse de interpretar ser intransfervel o direito do habitador. No direito de usufruto, ou de uso, ou de habitao, os poderes independem de qualquer dvida: grava-se, sem qualquer acessoriedade. Na anticrese, no: grava-se porque algum deve. O devedor o constituinte, ou terceiro.) Na anticrese, o satisfazer-se com o uso e a fruio, ou somente com aquele, ou smente com essa, jure proprio: est no contedo da anticrese que o anticressta use e frua, ou s& use, ou apenas frua. No pacto de uso ou de frutos, adjecto ao acordo de constituio de penhor, no se d isso: no est no contedo do penhor o direito, que do pacto de uso ou de frutos se irradia. O direito oriundo do pacto pessoal. Nas locaes combinadas com os negcios jurdicos de mtuo, o locatrio usa ou usa e frui, porm em compensaao sucessiva. Na anticrese, no h compensao: h percepo e imputao, por direito real sobre o imvel. Pode dar-se e casos tm aparecido, frequentemente que se conclua contrato de locao ~o em contratos de mtuo, de modo que os juros sejam pagos pelo locador com os alugueres que receberia do locatrio, ou com esses se solvam a dvida do capital empregado e as dos juros. A figura aproxima-se da figura da antcrese, mas inconfundvel com ela. O art. 805, 1.0, do Cdigo Civil no pode ser invocado, para se interpretar que a lei reputou dispositiva a regra jurdica (no-escrita) de ser a dao em garantia de capital e interesses, embora permitido o pacto de s se garantir o capital, ou s se garantirem os interesses. A, a expresso compensao estaria em sentido prprio (os juros so compensados com os alugueres), psto que seja criticvel na outra, anticresecompensativa. A locao de que acima falamos pode ser em conjunto com a dao de pagamento dos juros, Udos como pagos adiantada-mente, e no h negar, ento, que se tx os alugueres tambm como adiantadamente pagos. Tal contrato de locao no contrato misto. Trata-se de locao pura. Se, ao invs disso, se disse no contrato de mtuo que os juros seriam pagos pelo aluguer, ou no contrato de locao se enunciou que os alugueres seriam pagos pelos juros, continuaram puros os contratos de mtuo e de locao, a des peito de se pr-eliminarem os atos-fatos do pagamento dos juros e dos alugueres. No h, a,. contrato misto, mas unio externa de contratos, com manifestao de vontade sobre o modo de pagamento. O pacto comissrio na anticrese proibido, tal como na hipoteca e no penhor (Cdigo Civil, art. 765). A execuo forada do imvel smente pode ser em ao executiva, real ou pessoal, concernente ao crdito garantido, ou a outra garantia real (hipoteca). O contedo da anticrese pode ser dilatado, ou diminudo; porm no a ponto de se atribuir ao titular do direito de anticrese ao executiva real, extrativa de valor, porque isso a transformaria em hipoteca com pacto anticrtico, ou em figura dupla (hipoteca + anticrese>. ~ da maior relevncia no se confundirem as aes executivas restitutivas, que tm o usufruturio, o usurio, o habitador e o antcresista (aes executivas reais), com as aes executivas extrativas de valor, que tocam ao titular do direito de hipoteca, ao titular do penhor, ou ao portador do ttulo incorporante de hipoteca ou de penhor (aes executivas reais, como aquelas), e aos credores por ttulos executivos pessoais (aes executivas pessoais). So esses pontos por vzes descuidados pela doutrina estrangeira onde no se chegou a dar balano s investigaes cientficas sobre as aes executivas. A distino entre as trs subelasses de aes executivas (restitutivas, extrativas; extrativas reais e extrativas pessoais) do maior interesse tcnico. indispensvel cincia e prtica. O que acima dissemos to profundamente interessa o direito material e o processual que, com as simples noes, se evitam muitos erros, freqentes na doutrina e na jurisprudncia. 4. TRANSMISSIBILIDADE DO DIREITO. t transmissvel, entre vivos e a causa de morte, o direito real de anticrese, como o so o direito oriundo do acordo de constituio ainda no registado e os que se irradiam do acordo seguido da posse, ou do acordo registado. A transferncia do direito de anticrese tem de ser inscrita no registro de imveis, bem assim a renncia. O direito real de anticrese pode ser sujeito clusula de inalienabilidagle nos mesmos casos em que o poderia o domnio.

A clusulao negcio jurdico distinto, e no se integra no contedo da anticrese. Tem de ser averbada a clusula (Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1939, art. 178, c), IV). A inalienabilidade envolve a impenhorabilidade. Pode haver impenhorabilidade sem inalienabilidade. A transmisso da anticrese entre vivos e a causa de morte implica a transmisso do direito real e da posse, ou do direito real e das aes que tinha o titular do direito de anticrese, inclusive as possessrias. CAPITULO II OBJETO DA ANTICRESE 2.619. Problema do direito real 1. PRECISES. Quando se vai discutir se a anticrese tinha ou tem por objeto bem imvel ou mvel, de mister distinguir-se da anticrese, direito real em cujo contedo est a percepo dos frutos para imputao no pagamento de interesses, ou de capital, ou de interesses e capital, o pacto de anticrese, de que no se irradia direito de percepo e imputao que seja contedo de direito real. inegvel ser direito real a anticrese. fi-lo a lei. inegvel ser direito real de garantia. Tambm a lei o diz. A funo satisfativa, que tem a anticrese, no se choca com ser a anticrese direito real de garantia: garante-se a satisfao, pelo moda mais eficiente, que o de ter o credor a posse do bem gravado e poder us-lo e frui-lo, ou s o usar ou s o fruir. No se trata de modo de pagamento. Nem sequer de clusula ou pacto de cessio causa solvendi. O anticresista tem de imputar ao pagamento o que fr sendo percebido. No h qualquer fidcia, porque o que se colima no menos do que o que se atribui. Quem renuncia anticrese no remite a dvida. Por onde se v que a atribuio do direito a satisfazer-se no satisfao, como se d na dao em soluto; como atribuir direito no -apenas dar procurao, ainda em causa prpria. Se a anticrese foi constituda por terceiro, no partiu do credor, sequer, o impulso satisfao, que tudo que h na anticrese. 2.DIREITO ROMANO. Psto que se houvesse negado a anticrese sbre mveis no direito romano, devido ao fundus vel sedes do texto de MARCIANO, houve anticrese sobre imveis e anticrese sobre mveis. O influxo francs foi que a limitou, no direito posterior, aos imveis; de jeito que no se pode pensar, diante do art. 805 do Cdigo Civil, em anticrese de mvel. 3. DIREITO BRASILEIRO. A anticrese, aps o Cdigo Civil, somente pode ser constituda sobre bem imvel. direito real de garantia sobre imvel, rstico ou urbano. O pacto anticrtico, inidneo constituio do direito real, pode fazer-se, mas s tem eficcia pessoal, oponvel a terceiros (erga omnes), se transcrito no registro de ttulos e documentos, ou no registro especial do bem mvel, mas esse registro no constitutivo. Na prtica, diante de anticrese e diante de pacto anticrtico, ainda concernente a bem imvel, sobre o qual seria possvel constituir-se anticrese e no se constituiu, a diferena entre eficcia erga omnes porm no real e eficcia real ressalta. Aquela no correspondem aes reais; a essa, sim. O titular de direito oriundo de simples pacto anticrtico, que o possa opor a todos, nem por isso pode vindicar o bem. Se tem a posse, as aes possessrias, que so reais, lhe cabem, mas essas emanam da posse, e no do pacto anticrtico. Resta saber-se se, tendo-se permitido a hipoteca de navios e a de aeronaves, a despeito da natureza mobiliria de tais bens, pode constituir-se anticrese sobre eles. A resposta negativa. A regra juridica do art. 810, 1, sobre navios, e a posterior, respecial, que fz possivel objeto de hipoteca as aeronaves (Decreto-lei n. 483, de 8 de junho de 1938, art. 137), apos a matrcula, de modo nenhum tornaram bem imvel o navio, ou a aeronave: apenas abriram exceo ao principio de que o penhor que recai sobre os bens mveis e a hipoteca o que recai sobre os bens imveis, O problema de interpretao das leis semelhante ao que se levanta ante o art. 810, 1, e a legislao especial sobre aeronaves ou o art. 714, relativo constituao de usufruto sobre patrimnio, ou parte de patrimnio. Mas, se a anticrese no se pode constituir sobre navio, nem -sobre aeronave, porque, a despeito da hipotecabilidade, continuam bens mveis, nada obsta a que sobre qualquer deles se constitua asufruto, ou uso, ou deles se d posse, com pacto anticrtico.Nem a que se incluam em patrimnio hereditrio.

j,Podem as heranas ser objeto de anticrese? No direito francs, R. POTEI~~ (Du Cor&trat de Nantisserttflt, 478) af firmava-O. No direito brasileiro, s6 ao usufruto se permitiu ser em patrimnio (Cdigo Civil, art. 714). Cumpre observar-se que o objeto da anticrese pode ser dispositivamente fixado, em qualidade, em quantidade, no espao (e. g., frutos do lado esquerdo da ponte) e no tempo. Mas o problema mais de tcnica interpretativa do direito registrio do que de interpretao das regras jurdicas de direita civil sobre a anticrese. A herana aberta bem imvel, no sistema jurdico brasileiro. Vi-lo o art. 44, III, do Cdigo Civil, claramente. O argumento de no se ter dito, a propsito da hipoteca e da anticiese, o que se estatuiu a respeito do usufruto, fraco, fraglimo; porque o art. 714 teve por fito dissipar dvidas daqui e de alhures quanto ao usufruto sobre patrimnio. O que se expendeu acrca da hipoteca tem todo cabimento (Tomo XX, 2.439, 7). A anticrese da herana tem de constar do registro de cada imvel. Se alguns bens mveis, que se incluem no patrimnio, poderiam ficar expostos a constituio de penhores sem posse imediata, o caminho, que se tem, e nico, o de fazer-se constar dos livros respectivos a incluso deles na gravao anticrtica. inventariados os bens, o acordo pode recair sobre o patrimnnio, dando-se posse ao anticresista, podendo ser averbado o inventrio ao registro de cada bem. 2$20. Partes ideais e partes divisas 1. ANTICRESE EM FAETE IDEAL. Desde que algum seja condmino ou co-enfiteuta, pode constituir anticrese na parte ideal. A posse que se atribui a composse, tal como existe no momento da constituio do direito real. Tem de haver a entrega, trate-se de posse imediata, ou de posse mediata. 2. PARTES DIVIsAS. Se foi averbado pacto de comunho in-o diviso dos frutos, nada obsta a que o titular da parte real do bem e da parte divisa quanto aos frutos constitua anticrese. Seja como fr, para a entrega da posse a terceiro preciso que se atenda ao art. 633 do Cdigo Civil, concernente ao Cumpre que se no confunda com a anticrese de parte divisa a comunho pro divisa de anticrese. Ali, conceptual e juridicamente, a comunho pro divisa precede constituio da anticrese que s sobre uma parte recai. Aqui, a anticrese precede divisio: recaiu sobre o todo; os cotitulares da anticrese entenderam fazer cessar a cotitularidade ou regular o exerccio, mediante estabelecimento de comunho pra divisa. CAPITULO III CONSTITUIO DA ANTICRESE 2.621. Quem pode constituir anticrese 1.PRECISES. Somente pode gravar quem pode dispor. O instituto da hipoteca ou do penhor grava o bem imvel ou mvel, para extrao do valor do bem; o instituto da anticrese, no: somente submete extrao do valor os frutos. A anticrese no hipoteca com pacto anticrtico. mais, e menos. mais, porque exige a entrega do imvel e atribui o direito (contedo !1 de percepo e de imputao. menos, porque no expe todo o bem extrao do valor. 2.LEGITIMAO DO OUTORGANTE. Pode constituir anticrese quem pode dispor e tem direito real de fruio, de que possa dispor. Quem constitui anticrese s dispe de frutos, frutas presentes e frutos futuros. O usufruturio tem fruio; porm no pode dispor do usufruto, s do exerccio. O exerCICio do direito de usufruto, que se outorga a outrem, no lhe d direito real. No se poderia, com sse direito de exerccio, constituir anticrese. O pacto anticrtico, sim, poderia ser concludo; no a anticrese, direito real. O enfiteuta pode constituir anticrese. O marido, sobre os bens dotais, ou o pai, sobre os bens dos filhos, no: usufruturio a respeito delas, regra jurdica que afaste a constituio de outra enfiteuse pelo enfiteuta, nem de outra anticrese, pelo anticresista. No h usufruto de usufruto, porque se proibiu a transferncia e se h de inferir, a fortiori, que o usufruturio no pode constituir usufruto, psto que possa ceder o exerccio. U~iduciro pode constituir anticrese sbre o bem do fideicomisso. No pode o direito real ir alm do dia em que termine a propriedade fiduciria. O fideicomissrio no o pode, porque no tem posse e pois no tem, com a posse, o

uso e a fruio, que possa atribuir a outrem. Passa-se o mesmo quanto propriedade resolvel sem fidcia. A anticrese pode provir de negcio jurdico do devedor, ou de terceiro dador da anticrese (Cdigo Civil, art. 805, verbis ou outrem por ele). A anticrese constituda por pessoa que no tinha legitimao para constitu-la, por no ter o direito que invocou (domnio, enfteuse, anticrese), ineficaz. No nula, nem anulvel. Por vzes temos chamado a ateno para esse ponto, que de grande relevncia: a falta de poder de disposio ou de constituio no causa de invalidade. Nenhuma regra jurdica sobre nulidade ou anulabilidade as apanha. Nenhum texto pode ser invocado para se dizer nula ou anulvel a alienao ou a gravao pelo que no tem poder de alienao ou de gravao. O que se d que ineficaz o negcio jurdico de alienao ou de gravame. O caso tpico o de quem trans fere a propriedade da coisa alheia. Os efeitos que se podem apontar so os pessoais e os de aquisio e outros, que a lei atribui ao possuidor de boa f. O credor, a quem foi dada, pelo devedor, ou por terceiro, anticrese, sem que legitinjado fsse o dador, tem as aes perUnentes a negcio jurdico, ou lei, que lhe impunha a constituio, e a ao oriunda do acordo de constituio. Se o dador ilegitimado acordou, fz registar o. acordo ou consentiu no registro do acordo, que veio a fazer-se, entregando posse ao outorgado da anticrese, a anticrese exsurge, mas ineficazmente, porque outrem pode reivindicar, ou vindcar a enfiteuse ou a anticrese (se de subanticrese se trata). 2.622. Elementos do suporte tctico da anticrese 1. TRS ELEMENTOS. No sistema jurdico brasileiro, o direito real de anticrese somente surge se se juntam os trs elementos: a) o acordo de constituio, ou o negcio jurdico unilateral, se foi constituda em testamento; b) o registro; c) a posse do bem imvel. O que est base da configurao do instituto atribuio de fruio, a fins de garantia (percepo de frutos + imputao no pagamento da dvida). Frutos naturais ou frutos civis (Cdigo Civil, art. 806: O credor anticrtico pode fruir diretamente o imvel ou arrend-lo a terceiro, salvo pacto em contrrio, mantendo, no ltimo caso, at ser pago, o direito de reteno do imvel). Na discusso para se saber se a entrega da posse necessria constituio da anticrese, isto , se, sem tal entrega, no h anticrese, o que se tem de levar em conta o texto da lei. Ao problema de tcnica legislativa pode dar-se uma ou outra soluo e, como veremos, terceira seria possvel, a) Se s se considera que h anticrese se, feito o acordo e registado, se transfere a posse, no h direito real de anticrese antes disso, porque se modelou pelo penhor o instituto. b) Se se entende que bastam os dois elementos, o acordo e o registro, com o registro Jogo nasce o direito real e, pois, a ao vindicativa e a de imissio de posse. e> Se, em vez disso, de mister que haja acordo de constituio da anticrese, registro e acordo de transf erncia da posse, sem esses trs elementos no h pensar-se em anticrese, direito real, nem em ao de vindicao e de imisso. 2. CONSTITUIO E DISPOSIO DE LTIMA VONTADE. O que se disse sobre acordo de constituio, no tocante hipoteca e ao penhor, tem aqui tda a pertinncia. A anticrese pode ser constituda per modum ultimae voluntatis. A dificuldade que se tinha era a que decorria de ter de ser entregue a posse, mas, no sistema jurdico brasileiro, h a saisina (Cdigo Civil, art. 1.572), o que afasta o argumento. Talvez ao tempo de W. A. LAUTERBACDH (Dissertationes aeo4eraieae, 1, 233 s.) as dificuldades tericas fssem grandes; no, hoje, no sistema jurdico brasileiro. O art. 805 no fala de figurantes, ou de acordo: a referncia a credor s diz resPeito posse. Os acordos de constituio de anticrese a que faltam a escritura pblica e de que se no fz registro no valem, por defeito de forma, e no tm a eficcia real, de que se irradiaria o direito real de anticrese (cf. 1.~ Turma do Supremo Tribunal Federal, 22 de novembro de 1942, 1?. 9., 99, 396, alis confundindo validade com ineficcia). rro dizer-se que se trata de contrato real, O acordo de constituio consensual, perfaz-se sem posse; a posse e o registro so os dois outros elementos do suporte fctico para que surja a relao jurdica real (incidiram no rro a 5.~ Cmara do Tribunal de Apelao do Distrito Federal, a 1.0 de agsto de 1938, 1?. dos T., 125, 655, e outros tribunais). A ao que nasce do acordo de constituio no real; real a ao que se irradia do direito real de anticrese, para cuja formao o acordo de constituio apenas um dos pressupostos, que pode ser muito anterior entrega da posse e ao registro. Se houve acordo de constituio e se houve registro, a posse perfaz o suporte fctico. O acordo formal. Escrito; se o valor passa da taxa legal, rege o art. 134, II, do Cdigo Civil (Lei n. 1.768, de 18 de dezembro de 1952, ad. 1.0). No h acordo oral de constituio (cf. ad. 761). ( preciso evitar-se a confuso, encontrada em doutrinas estranteiras, entre contrato de que haja resultado crdito, que h de sergarantido, e acordo para constituir-se anticrese isto , contrato de que se irradiou o crdito, que se quer

garantir, e o acordo de constituio, que negcio jurdico bilateral, conceptualinente posterior.) A invalidade do negcio jurdico de que se irradiou a divida no se contamina ao acordo de constituio. O que se d que, sendo nulo o negcio jurdico que determinou o crdito, esse no pode ser garantido: no h crdito, porque, em princpio, o nulo no produz efeitos e o crdito efeito . Se o negcio jurdico anulvel, produz efeitos e a extino do crdito s aconteceria com o trnsito em julgado da sentena que decretasse a anulao. Por ser direito real de garantia a anticrese, extingue-se ao extinguir-se o crdito garantido. Na doutrina estrangeira, alguns afirmam que o contrato (?) anticrtico no consensual e outros que real. Ora, o acordo de constituio constitudo e eficaz antes da entrega da passe, de modo que seria absurdo ter-se como real o acordo de constituio ainda nos sistemas jurdicos para os quais, como para o sistema jurdico brasileiro, a posse um dos elementos constitutivos, necessrios, do direito real de anticrese. Todavia, cumpre advedirmos em que no h contrato de anticrese, h negcio juridico bilateral de constituio de anticrese, negcio jurdico que se perfaz com as assinaturas da escritura pblica; e adqire eficcia erga omnes, porm ainda no real, com o registro. A posse indispensvel eficcia real, o que no acontece com outros direitos reais, inclusive o usufruto, o uso e a habitao, que do direito posse (Cdigo Civil, arts. 718, 145 e 748). preciso que se no confundam os acordos que, registados, tm efeitos reais, com os acOrdos que s tm eficcia real com a posse (e. g., acOrdos de constituio de penhor e de anticrese). O acOrdo de constituio de anticrese, aps registro, no basta a que o outorgado vindique contra o possuidor, nem a que tenha efeitos relativos a posse que no se recebeu. O constituinte de anticrese que proprietrio, porm no tem posse, no pode transferir posse, de jeito que o direito real tido nasce. Se o constituinte transfere a pretenso entrega da posse, transferiu posse (Cdigo Civil, arts. 493, III, e 621). No h acOrdo de constituio de anticrese que seja gratuito ou oneroso. A gratuidade ou onerosidade s se refere ao negcio jurdico bsico ou subjacente. O acOrdo de constituio de anticrese abstrato. A prpria atribuio de imputao nada tem com a causa; porque pagamento ato-fato jurdico, no negcio jurdico. O acordo de constituio da anticrese acOrdo para se perceber em lugar do devido. Por isso a aquisio dos frutos e o fato do uso independem da causa do negcio jurdico de que se irradiou o crdito. O anticressta no restitui o que recebeu se o acOrdo foi feito em tempo em que j no era ilcito o objeto, ou se a ilicitude no ocorre entre o credor e o terceiro dador da anticrese. Se B alugou a C casa de jgo proibido, ou estabelecimento de prostituio, e deu em garantia da dvida, depois de finda a locao, posse de bem em anticrese, o acOrdo de constituio vlido. Se foi A, que, ainda ao tempo do negcio jurdico de locao, deu em anticrese bem seu, para garantir o crdito de B contra C, a anticrese vale, porque o acordo de constituio abstrato. 3. POSSE, ELEMENTO DO SUPORTE FCTICO. L-se no Cdigo Civil, art. 805: Pode o devedor, ou outrem por ele, entregando ao credor um imvel, ceder-lhe o direito de perceber, em compensao da dvida, os frutos e rendimentos. No 1? acrescenta-se: permitido estipular que os frutos e rendimentos do imvel, na sua totalidade, sejam percebidos pelo credor, somente conta dos juros. Ainda no art. 806: O credor anticrtico pode fruir diretamente o imvel ou arrend-lo a terceiro, salvo pacto em contrrio, mantendo, no ltimo caso, at ser pago, o direito de reteno do imvel, O problema da posse ressalta. No art. 805 do Cdigo Civil alude-se, claramente, entrega do imvel. Tem-se de perguntar se nasce direito real de anticrese com o registro do acordo de constituio, ou se somente nasce com a entrega da posse. Noutros trmos: se a entrega elemento do suporte fctico, ou se eficcia, ato de execuo por parte de quem constituiu a anticrese, ou de quem est de posse do bem imvel. No sistema jurdico brasileiro, tudo se passa semelhana do penhor comum (LAFAIETE RODRIGUES. EIWIRA, Direito das coisas, II, 22) : a posse elemento para a eficcia real, psto que o acordo de constituio da anticrese no seja real (sem razo, os juristas franceses e, na doutrina italiana, CABERLOTTO, Anticresi, Nuovo Digesto italiano, 1, 497). De jure condendo, a soluo de se considerar constituda a anticrese com o registro do acordo de constituio admissvel, em parte prefervel; mas o art. 805, & Lure condito, afasta-& Tem-se, assim, que o acordo registado no atribui mais do que o acordo antes do registro, salvo no que se refere eficcia erga omites. Demandado, ou o outorgante cumpre, entregando a posse, ou no cumpre e responde por perdas e danos, expondo-se condenao por inadimplemento, com indenizao. Em todo cso, no sistema jurdico brasileiro, a posse adquire-se por acordo, abstraindo-se do cor-pus, e de ordinrio na velha esteira dos modelos cartulares portuguses a frmula tabelioa diz constituo e transmito a posse, por ste ata. Perde interesse, ento, a discusso. Quem foi outorgado de acordo de constituio e de acordo de transmisso de posse, tem, aps o registro, no a ao de imisso de posse, mas a ao possessria de esbulho ou a de manuteno. Note-se a diferena em relao transmisso da propriedade, que se pode dar sem a transmisso da posse. A posse que o constituinte da anticrese h de transferir no sempre a posse imediata. O bem imvel pode achar-se, por exemplo, alugado. A transmisso da posse mediata tambm entrega do bem imvel. Qualquer tradio basta (sim-

ples, brevi manu, longa lnanu), inclusive o constituto possessrio, uma vez que o art. 769 limitado ao penhor civil de bens corpreos, fora do penhor mercantil, rural e industrial. A tradio de posse mediata pode ser para que se entregue, mais tarde (condio, ou trmo), a posse imediata, ou para que a pea o outorgado. Em tdas essas espcies, claro que o direito real de anticrese j nasceu. A posse, na anticrese, tem funo instrumental; permite a fruio. No a tem de publicidade. A aluso do art. 806 a direito de reteno expressiva, psto que imprpria. Os juristas franceses de longa data referem-se a droit de retention e foi isso que se insinuou no art. 805 (cf. PLANIOL-RIPERT-BECQU, Trait pratique, XII, 284 s.) ; porm no h, a, direito de reteno: h mais, h direito de percepo e imputao, h direito posse em virtude do prprio direito real de garantia. A posse foi tida como elemento necessrio do suporte fctico pelo Juzo de Direito de So Manuel <So Paulo), a 6 de abril de 1927 (R. dos 7., 62, 130), e pela 4~ Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo, a 6 de agsto de 1931 (80, 454). O fato de exigir o sistema jurdico brasileiro constituio da anticrese o tomar posse o outorgado d ensejo a questes que merecem exame: a) Se o acordo de constituio da anticrese j foi registado e o outorgado exerceu a ao para haver a posse do bem imvel gravado de anticrese, a litigiosidade da posse do bem comea da citao (Cdigo de Processo Civil, art. 166, III). O outorgado ainda no tem direito real (no direito brasileiro), mas a posse do bem j se tornou litigiosa. A espcie h de ser tratada como de ao de condenao a prestao de coisa certa. b) Se j se chegou ao de execuo de sentena, a penhora tem a eficcia de tda execuo por obrigao de prestar coisa certa. O uso e a fruio so, a, a res certa. b) O registro, antes da posse, tem eficcia erga omnes, psto que no ainda a eficcia real. A soluo tcnica que, a respeito da anticrese, deu o Cdigo Civil brasileiro, exigindo os trs elementos para o nascimento do direito real de anticrese, serve para nos mostrar que os acordos de direito das coisas podem ter eficcia erga omnes sem que se produza a eficcia real. Alis, o registro do penhor, que direito real que independe de registro, apenas lhe confere eficcia erga omnes, no que toca a possivel alegao de fraude contra credores por antedata e outras razes. c) A inscrio da anticrese pode ser oposta ao sucessor a ttulo particular do constituinte e d o grau anticrese em relao aos direitos reais posteriormente registados. Dir-se-que, em sistema jurdico que tem a posse como elemento necessrio constituio do direito real de anticrese, se no justifica que a prvia entrega seja dispensada, tal como ocorre em direito francs; mas o sucessor do constituinte da anticrese somente pode adquirir conforme o registro e o registro est marcado pela Inscrio da anticrese. Portanto, o registro meio para que o acordo de constituiao tenha eficcia erga omnes. Com ele, o acordo oponvel a terceiros, quer se trate de terceiros adquirentes do domnio, quer de terceiros a favor de quem se constituiu direito real. No h, ainda, eficcia real, porque o outorgado no pode vindicar, nem exercer ao possessria. Mas j existe ao oriunda do acordo de constituio. exercvel contra o constituinte e eficaz contra terceiros. A eficcia semelhante, porm no se confun(le com a eficcia real. O acordo no tem eficcia erqa afines se no foi inscrito no registro de imveis. A transcrio no registro de ttulos e documentos no lha daria. A respeito da anticrese, pode-se dizer que registro e posse que so ato registrio constitutivo. Antes do registro, o acordo de constituio somente vincula o constituinte. Se ao acordo de constituio, no registado, se segue a entrega da posse, o outorgado possuidor, que se h de tratar segundo o ad. 507, pargrafo nico, do Cdigo Civil (justa ttulo) e conforme a sua boa ou m f. %e tal construo acertada, ou no , de lege ferenda, depende do que tinha por fito o legislador: a) manter a posse como elemento do suporte tctico, semelhana do que se passa com o penhor, o que faz da anticrese mais penhor do que usufruto; ou b) afastar a posse, como elemento necessrio, para a considerar, apenas, meio de exerccio do direito de anticrese. O direito francs e o brasileiro tomaram o caminho a); o italiano, o caminho b), cf. Cdigo Civil italiano, art. 1.960. O direito do outorgado, aps o registro e antes da posse, direito posse (no direito de posse), que d a pretenso pessoal contra o outorgante. A posse, que se pede, a posse qu e baste para o exerccio do uso, ou da fruio, ou do uso e da fruio, conforme se determinou, no acordo de constituio, o contedo do direito de anticrese. d) Na falncia do constituinte da anticrese (ou de seu sucessor), se o art. 52 do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, no pode ser invocado, nem h a ao do art. 58 do mesmo decreto-lei, a anticrese fica inclume. Quanto aos frutos percebidos, com que se solveu a dvida garantida, ou parte dela, a invocao do art. 52, II, do Decreto-lei n. 7.661 poderia atingi-los, por serem os frutos pagamento de dvida vencida e exigvel dentro do trmo legal da falncia,

por forma no prevista no contrato subjacente (contrato de que se irradiou o crdito garantido). Se o acordo de constituio foi registado e ainda no foi prestada a posse, a entrega da posse ao outorgado dentro do trmo legal da falncia de classiticar-se no art. 52, III, do Decreto-l~i n. 7.661, de 21 de junho de 1945, porque ainda no havia exsurgdo o direito real. Se o acordo de constituio no foi registado, a espcie entra na regra jurdica do art. 52, VII, do Decreto-lei n. 7.661. Se o acordo de constituio foi registado e a posse entregue no perodo legal da falncia, a espcie cabe no art. 52, III, do Decreto-lei n. 7.661. e) Quanto posse do anticresista, nenhuma distino h entre poder fctico, que ele tem, e o poder fctico do dono, do enfiteuta, do usufruturio, do usurio, do habitador, do titular do direito de penhor, ou do locador, ou do comodatrio. O sistema jurdico brasileiro forrou-se a tdas as confuses entreposse e direito e chegou, em doutrina, a grau de desenvolvimento que nenhum outro sistema jurdico alcanou. Algumas discusses, encontradias em sistemas jurdicos estrangeiros, entre posse do dono, do enfiteuta, ou do usufruturio, e deteno do anticresista, do locatrio, ou do comodatrio, fazem-nos sorrir, tanto ressalta o sculo ou quase sculo de atraso das legislaes. e da doutrina. 4. REGISTRO. O acordo de constituio de anticrese tem de ser inscrito (Cdigo Civil, ari. 676). Se houve acordo e posse, e no houve inscrio, no h direito real. Qualquer crdito pessoal de interesses menos do que anticrese. Porm tambm menos do que anticrese qualquer entrega do bem imvel, para que o credor de interesses perceba e impute ao que lhe devido. Ainda que tal crdito pessoal se registe, o que se faz no registro de ttulos e documentos, no se perfaz anticrese. Portanto, se o crdito seguido desses. dois elementos, eficcia do registro e posse, direito real no h. So ineliminveis os trs elementos: a) o acordo de constituio de anticrese; b> a posse; o) o registro. A ordem dos dois ltimos no importa: pode ser entregue a posse antes de se registar o acordo de constituio, pode-se registar o acordo de constituio antes de se entregar a posse. A expresso entrega est, a, por transmisso, mas pode-se pensar em casos em que o constituinte da anticrese no tenha a posse e essa esteja com o outorgado ou com terceiro, mas haja renncia pretenso entrega ou cesso da pretenso entrega. 2.628. Anticrese legal 1. POSSIBILIDADE TCNICA. Nada obsta a que o legislador, em regra de jus dispositivum, ou de jus cogens, estabelea anticrese. Ento, em vez de convencional, legal a anticrese (cf. A. MANIa, Glliubigerbefriedgung durch Nutzung, 54). A anticrese legal rege-se pelos princpios constitucionais concernentes intromisso na esfera jurdica dos que voluntriamente poderiam constituir anticrese. O Estado estabelece oi pressupostos para que ela se constitua, automticamente, ou por provocao. Pode acontecer que a regra jurdica, que regula a anticrese legal, a conceba como direito que nasce aps o exerccio de direito formativo gerador. De qualquer modo, preciso que o Estado possa, perante os princpios constitucionais, retirar propriedade privada, ou enfiteuse, ou prpria anticrese, o contedo da anticrese, que dispositivarnente ou cogentemente estabelece, e que o titular do direito tenha a posse, que sofra a mesma intromisso do Estado na esfera jurdica do titular. 2. REGRAS COMUNS. Se o texto que acaso d ensejo anticrese legal no diz se a imputao do percebido aos frutos ou aos frutos e ao capital, incidem os arts. 805, 1.0, e 806 do Cdigo Civil. 2.624. Anticrese judicial 1. FUNO DO JUIZ. O juiz pode constituir anticrese nos mesmos casos em que pode constituir hipoteca ou usufruto. A anticrese judicial pode prestar servios de monta, no regramento de relaes jurdicas entre comuneiros, interessados na extino de comunho, ou credores e devedores. Se os prprios figurantes a suscitam, isto , se acordam em que o juiz constitua judicialmente a anticrese, no acordaram na constituio da anticrese. No o mesmo que acordar na constituio de direito real ou pessoal acordar em que o juiz constitua, como no o mesmo outorgar venda ou venda e transmisso da propriedade e outorgar procurao para vender ou para vender e transferir a propriedade. Sem essa provocao, pode o juiz constituir anticrese quando essa fr melhor soluo, in casu, do que a hipoteca judicial.

2. POSSE E DIREITO A POSSE. Se a anticrese foi constituda judicialmente, o direito real no surge antes da posse e no contm o direito posse. 2.625. Anticrese e hipoteca 1. CONSTITUTES SIMULTNEAS OU SUCESSIVAS. O mesmo bem pode ser hipotecado e gravado de anticrese, por atos constitutivos simultneos; ou o bem hipotecado vir a ser gravado de anticrese, ou vir a ser gravado de hipoteca o bem j sujeito a anticrese (L. 1, C., quod cum to qui in aliena est potestate negotium gestum esse dicitur, vel de pecidio seu quod <usiu atd de is rem verso, 4, 26; L. 14, C., de usuris, 4, 32). Cada direito real de garantia se rege por seus princpios. Se o bem est hipotecado, ou se vem a ser hipotecado, a anti crese no atinge o valor do bem, porque a anticrese do sistema jurdico brasileiro no a do direito francs, com a influncia do nantissement imobilirio. No direito francs, o anticresista tem direito de fazer vender o bem (e.g., PLANIOL-RIPERT, Trait pratique, XII, 284 e 288); mas tal deformao do instituto h de ser repelida pelo direito brasileiro. No h para a anticrese a ao executiva real do art. 298, VI ou VIII, do Cdigo de Processo Civil, extrativa de valor. Certamente, o outorgado do direito de anticrese, que recebeu direito real e posse, pode ir contra o constituinte ou contra terceiro, vindicatriamente, se h os pressupostos, ou pela ao possessria, e tdas essas aes so executivas reais; mas executivas reais restitutivas, e no extrativas. 2. Execuo HIPOTECRIA. A execuo hipotecria no pode atingir a fruio, que est gravada com a anticrese. A penhora deixa livre a percepo dos frutos pelo anticresista. O art. 805, 2.0, do Cdigo Civil disse, em trmos claro,: O imvel hipotecado pode ser dado em anticrese pelo devedor ao credor hipotecrio, assim como o imvel sujeito a anticrese pode ser hipotecado pelo devedor ao credor anticrtico. ,~ Veda o art. 805, 2.~, que se d anticrese de imvel hipotecado a quem nao o titular do direito de hipoteca, ou que se d hipoteca de imvel sujeito a anticrese se o outorgado no o anticresista? A interpretao literal seria afirmativa; mas quem hipoteca nao aliena frutos, nem a anticrese grava o valor do imvel (cf. LAFAIETE RoDRIGUEs Pnzm. Direito das coisas, II, 26s.). Tanto a negativa de vedao do segundo gravame a interpretao verdadeira que o art. 808 supe outros credores hipotecrios sem ser o anticresista: O credor anticrtico pode vindicar os seus direitos contra o adquirente do imvel, os.credores quirografrios e os hipotecrios posteriores transcrio da anticrese. Na doutrina anterior e na jurisprudncia posterior ~o Cdigo Civil, tem-se entendido que o mesmo bem pode ser gravado de hipoteca e de anticrese, ou vice-versa (TEIXEIRA DE FREITAS, COIZSOIUUGO das Leis Civis, art. 768; LAFAIETE IloDIUGUES PEItEIRA, Direito das Coisas, II, 27 8.; Juzo da 2. Vara da Fazenda Pblica do Distrito Federal, 21 de junho de 1941, R. de .1. B., 52, 195; Cmaras Cveis do Tribunal de Apelao de Minas Gerais, 20 de abril de 1939, R. F., 79, 302). Todada, o pacto anticrtico que se insere no acordo de constituio de hipoteca, ou que sobrevm a esse acordo, pode ser simples pacto, se no se concebeu como acordo de constituio de anticrese e no foi inscrito. O simples pacto, que no inscritivel, e o acordo de constituio de anticrese, esse, se no foi inscrito, no do pretenses e aes reais. O pacto h de ser interpretado ou como cesso de alugueres (4. Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo, 17 de outubro de 1949, 1?. dos T., 183, 772), ou como outorga de direito pessoal de uso e fruio. Cumpre que se no confunda a eficcia pessol erga omites, que pode derivar de registro do pacto anticrtico no Registro de Titules e Documentos, com a eficcia real, que o pacto anti critico, seja ligado a hipoteca, seja ligada a penhor, neto tem,. no sistema jurdico brasileiro. No penhor, havendo pacto anticttico, se o objeto est na posse imediata do titular do direito de penhor, ou na sua posse imediata mediatizada, o fato de reter o objeto que o fato de possuir, com tutela jurdica possessria torna fcil o uso, ou o uso e a fruio, ou a fruio, e a eficcia pessoal erga omites permite algo que fcticamente corresponderia anticrese de mvel, se o sistema jurdico a tivesse. Mas tal quase-coincidncia fctica no perfaz coincidncia jurdica. Na hipoteca, qo havendo posse, a atribuio da posse com o pacto anticrtico seria combinao de locao, ou outra relao jurdica, com a percepo dos frutos, ou com o uso e a fruio,. para soluo da dvida, medida que corresse o tempo.

Nunca seria demasiada a insistncia em se caracterizar e instituto da anticrese, tal como chegou a cristalizar-se no direito brasileiro. direita real limitado, direito de garantia, constituise e exerce-se com a posse, imputandose soluo d; divida o que se percebe (ou que se deveria ter percebido). O anticresista tem o dever de imputar. Se no percebe o que possa ser imputado, porque o no quis, ou porque lhe cabo a culpa na percepo defeituosa ou em no perceber, tudo se passa como se a imputao houvesse ocorrido. No ato constitutivo da anticrese pode ser regulada essa imputao in abstracto. Inclusive pode fixar-se o que se reputa o valor do uso ou da fruio, ou de ambos, ou o valor mnimo, eu mdio. A respeito dos cuidados por parte do anticresista, ou por sugesto de elementos objetivos (e. g., delicadeza do bem em anticrese), ou por sugesto de elementos subjetivos (e. g., precisar de vigilncia o trato do imvel e ser caixeiro-viajante ou militar ou marinheiro o anticresista), ou por sugesto de suspeitas no expressas, podem os acordantes da constituio da anticrese aumentar ou diminuir a responsabilidade do anticresista, contanto que se neto de>torrne, em seu contedo, o direito real -de anticrese. Pode-se dispor que o anticresista substituir os animais que morrerem por animais nascidos deles, ou de igual qualidade, miudeando-se os requisitas. Pode-se prever substituio peridica de peas, ou tratamento dos campos, podagem das rvores e replantio. Quanto ao dever de colhr, versaremos o assunto a seu tempo. O que importa que, no exerccio da autonomia da vontade (auto-regramento da vontade), os interessados no vo a ponto de deturpar o instituto, O que foi constitudo, deformando o contedo da anticrese, ou se ter como elemento do contedo de outro instituto de direita das coisas, desprezando a interpretao o nomen iria, ou no se atende, ao aplicarse regra jurdica concernente anticrese. Se. foi estabelecido que a anticrese no diminui o crdito conforme o que se perceba, mas por valor que se deu ao usoe fruio, de modo que, atingido o trmo, se extinguem crdito e anticrese, no h exprobrar-se ao anticresista qualquer negligncia em explorar e colhr. Tda pretenso contra me teria de ser fundada em mau uso, ou dano causado ao bem imvel sujeito anticrese, ou a pertenas dele. Se a anticrese de parte ideal, de modo que h composse, as relaes jurdicas entre o dono do bem dado em anticrese e o anticresista so inconfundveis com as relaes jurdicas entre aquele, como compossuidor, e esse, como compossuidor, que tambm . As aes reais e pessoais so as que se irradiam de cada relao jurdica, sendo de notar-se que a relao jurdica em que titular o anticresista relao jurdica real, portanto perante todos e no s perante o dono atual do bem. Quando o anticresista chama a juzo, nas aes reais, o dono do bem gravado de anticrese, o citado entra na relao jurdica processual como interessado, que , e, pelas circunstncias do momento, provvelmente o maior interessado. Se o anticresista alugou o prdio, ou, por outra relao jurdica, deu a outrem a posse imediata, mediatizou-se a sua posse. 1-l a posse prpria do dono, que acordou na gravao ou que sucedeu ao constituinte da anticrese, a posse imprpria do anticresista, que pode j ter comeado como posse mediata (e. g., o bem j estava alugado e h de o anticresista perceber os alugueres), ou ter-se iniciado como posse imediata, que se mediatizou, conforme dissemos, ou que continuou posse imediata. A posse do terceiro, que vem abaixo da posse do anticresista, n. se engata na posse prpria do dono. Por isso mesmo, se o locatrio o dono, h a posse prpria, mediata, do dono, a posse imprria, mediata, do anticresista e a posse imprpria, imediata, do dono. Se algum turba ou esbulha a posse do anticresista, ou de quem houve do anticresista a posse, pode ser demandado pelo anticresista, ou pelo que dele houve a posse. O dono, esse, smente tem ao possessria se e enquanto os atos ou omisses do terceiro ofendam a sua posse A posse do dono tambm pode ser turbada ou esbulhada sem que o seja a posse do anticresista. O essencial que, no trato das questes de posse, posse~ e no ao direito, que se atenda, e se procurem caracterizar as situaes tcticas e as ofensas. CAPITULO IV

CONTEDO DA ANTICRESE

2.626. Direito real tpico 1 VALOR. Os frutos, uma vez percebidos, podem e devem ser imputados ao pagamento da dvida e dos juros (Cdigo Civil. art. 805), ou s dos juros (art. 805, 1.~>. O valor que se apura o dos frutos percebidos, no o do bem,sobre o qual no incide a anticrese. O anticresista satisfazse, voluntriamente, com os frutos percebidos: a imputao pelo possuidor anticrtico , a, trao distintivo. A realizao do crdito semelhana da execuo em justia de mo prpria. Mas, na anticrese, no h pensar-se em justia de mo prpria, porque a satisfao contedo do direito real. O direito real de garantia, sem se tratar de percepo e imputamento s em caso de inadimplemento: garante-se o crdito exatamente atri buindo-se ao outorgado o direito de adimplir, em lugar do devedor. No h, no momento, em que a imputao se d, qualquer fato do devedor, razo por que a satisfao pela anticrese inconfundvel com a satisfao pela datio ii,. solutum. O fato do devedor, ou do terceiro dador da anticrese, est attes, no ato constitutivo. A anti crese, quer extintiva, quer compensativa, vai solvendo crdito. Na extintiva, o dbito principal esvai-se; na compensativa, s os dbitos de interesses, que so acessrios. A anticrese extintiva imputativa; e se atendemos a que Os interesses se vo produzindo periodicamente a imputao no se caracteriza: cada dvida nova dvida, embora acessria; e extingue-se no prazo correspondente. Todavia, pode haver discordncia entre o percebido e o devido, dando-se imputao, s vzes o que digno de notar-se a crditos futuros. Quando se prev que o anticresista d contas do que percebeu a mais, ou a menos, ou do que imputou, desaparece a lea da anticrese que se apontou em fontes romanas (e. g., L. 11, 1, D., de pignoribus et hypothecis fl qua2iter ea contrahantur et de pactis eorum, 20, 1; L. 17 e L. 14, C., de usuris, 4, 82). A lea elimina-se completamente se no se diz qual a taxa de juros ou se estima em igual valor o uso, ou a fruio, ou o uso e a fruio. Seja como fr, no sistema jurdico brasileiro, a regra no ser aleatrio o negcio jurdico de constituio de anticrese. A lea que pode ser introduzida. O anticresista garante-se com o uso ou a fruTo, ou com o uso e a fruio. Se falha a st4sfao do crdito, sem haver pacto de lea, o crdito pode ser cobrado, inclusive com adiantamento de execuo se a lei lho conferiu. A anticrese, que falhou em sua funo, no basta ao anticresista: no produz ao de execuo forada. Na anticrese, o outorgado tem a posse, o que lhe d a apropriao dos frutos e o uso do bem imvel, como elemento do contedo do direito. Muito diferente o que se passa coma cesso pro solvendo de produtos e frutos, na qual no h atribuio de posse do imvel (menos ainda de direito real), e se h resultou de outro pacto, estranho cesso. 2. RETENO O direito de posse que tem o anticress ta no direito de reteno; o direito posse para perceber e imputar. A expresso que aparece no art. 806 atcnica. Ai, o direito mesmo consiste em realizao voluntria do cr-dito. At que se pague da divida, o anticresista permanece na posse e pode defend-la, com as aes possessrias. Tal direito real, por isso erga omites. No s se dirige contra o devedor, ou o terceiro dador da anticrese. Resta saber-se se o anticresista tem o direito de reteno de que fala o art. 516 do Cdigo Civil (benfeitorias necessrias e teis) ou por despesas (arts. 1.815 e 1.889). As despesas so deduzidas dos frutos percebidos. No h pensar-se em direito de reteno. Se o direito de anticrese no existia, ento sim, o que se cria anticresista pode ser possuidor de boa f e invocar o art Trao caracterstico da anticrese que se outorga ao titular do direito real o satisfazer-se pelo uso e fruio, ou pelo uso ou pela fruio, em vez de s se satisfazer em caso de inadimplemento: o ato dele satisfativo, e no de execuo pelo inadimplemento. Nem por isso se lhe h de negar a funo de garantia, como alguns juristas europeus insinuavam. Na insolvncia e na falncia, a anticrese de tratar-se como o penhor, o usufruto e a hipoteca, porm mais como penhor ou imufruto do que como hipoteca. , at certo ponto, usufruto em garantia. O que mais a distingue o poder de imputao, ora ao pagamento do capital e interesses, o que a regra, por ser o art. 805 jus dispositivum, por explicitao devida ao art. 805, pargrafo nico, ora s ao dos interesses. inconfundivel com o negcio fiducirio, porque no h excedncia da atribuio a respeito do fim. O uso ou o uso e a fruio tm de ser semelhana do uso ou da fruio que tocam ao usufruturio. No que o instituto de garantia, os princpios do penhor so invocveis. Nem o penhor com pacto anticrtico se faz anticrese; nem o usufruto em garantia (cf. A. VON TIJER, Der Aligemeine TeU, II, 2, 190; K. Konn, .T. v. Staudingers Kommentar, III, 569) com ela se Identifica. O usufruto em garantia teria o inconveniente da intransferibilidade.

2.627. Direitos do anticresista 1. POSSE E O anticresista pode exercer a posse imediata, ou mediatiz-la (e. g .~ dando em locao o im vel). Se recebeu a posse mediata, recebeu-a com o poder de vir a ter a posse imediata. Em verdade, recebeu a posse mediata e pretenso entrega da posse imediata. Quanto posse, havemos de precatar-nos contra a influncia de sistemas jurdicos em que se no chegou altura da doutrina da posse que o direito brasileiro alcanou (e. g., do francs e do italiano, em que se reduz o anticresista a detentor, cf. C. A. FUNIOLI, La Tradizione, 809, e VrroRIo TEDESCHI, L.4ntirresi, 79>. A fruio pode ser pelo prprio anticresista, ou em carter de usufruo, ou s de uso ou habitao (L. 11, 1, D., de pignoribus et hypothesis et quoliter ea contrahantur et de partis eorum, 20, 1: aut ipse percipiendo habitandoque). Ou se fixou o valor dos frutos, ou o valor h de ser o que fr estimado a cada momento, ou para certo perodo. O anticresista tem direito aos frutos antes de os perceber. Os frutos pendentes so objeto do direito de anticrese, como os frutos futuros. Sobre aqueles que j tm posse, como o usufruturio (Tomo XIX, 2.274). Com a separao dos frutos, no como anticresista que a eles tem direito, como dono. Da ser impertinente, aqui, a discusso quanto a serem seus os frutos aps a separao ou aps a percepo. O que importa saber-se que o direito do anticresista anterior separao; donde a impenhorabilidade dos frutos pendentes. Os frutos civis, esses, so dele desde o momento em que os recebe, mas, tambm, em relao aos frutos civis, o que ainda pende ou de esperar-se que se produza, durante a relao jurdica anticrtica, no pode ser penhorado. Se a anticrese se constituiu a non domino, regem os arts. 510-519 do Cdigo Civil. Quanto ao incio e cessao da anticrese, o anticresista tem direito a todos os frutos naturais pendentes ao tempo em que recebeu a posse, uma vez que, no direito brasileiro, no se perfaz sem a posse o direito real. Se no se perfez, s h a responsabilidade pessoal pelo acordo de constituio, mas esse permite exigir-se o que se separou ou seria separvel depois da sua concluso, ou desde o momento em que teria de ser dada a posse. Quanto aos frutos civis, a posse que decide: se a entrega da posse foi a 15 do ms, o aluguer que se receber pertence metade ao dono do bem e metade ao anticresista, salvo se antes de 15 deveria ter sido entregue. A proporcionalidade nem sempre h de reger a distribuio dos frutos naturais e civis, porque pode no estar solvida a divida; nem de invocar-se se o ~crdo de constituio tomou a separao ou a separabilidade no trmo como exauriente da dvida. A clusula expressa pode adotar a proporcionalidade para o ltimo perodo. Constituda a anticrese, portanto registado o acordo de constituio e entregue a posse, os frutos naturais pendentes 1 vo ao anticresista, que os faz seus desde a separao, de modo que sobre eles nenhum direito tem o constituinte. O direito do anticresista ao uso e fruio, ou s a essa, comeou desde o momento em que nasceu o direito real de anticrese. No h por onde invocar-se, quanto a despesas, o art. 511, 1.8 parte, ia fine, do Cdigo Civil. Extinta a anticrese, inclusive se a causa foi ter-s completado o prazo preclusivo (Cdigo Civil, art. 760, 2.~ parte), ou o crdito j foi satisfeito, ou no foi. Se j foi satisfeito, no h dificuldades: o que foi separado e bastou a satisfao passou ao domnio do anticresista. Se o crdito no foi totalmente satisfeito, o que era pendente proporcionalmente vai ao anticresista e ao constituinte da anticrese, conforme o tempo de posse. No se pode trazer tona o art. 512, 1.8 parte, do Cdigo Civil, nem o art. 721, pargrafo nico, porque, na anticrese, os frutos pendentes garantem (cp. art. 528). Resta saber-se se o que cabe ao constituinte da anticrese lhe devido como coisa prpria, ou como objeto de obrigao do anticresista. Preliminarmente, observemos que os argumentos sobre os inconvenientes da comunho de aquestos no colhem atendimento, porque s teriam pertinncia de lege ferertda. Com a cessao da anticrese, o anticresista deixa de ser anticresista: a sua posse termina, e a permanncia na posse do bem imvel ou esbulhativa, ou como gestor de negcios alheios, ou com outro ttulo. Por outro lado, com a extino da anticrese, a comunho de aquestos inevitvel, uma vez que no h, a respeito da anticrese, regra como a do art. 512, 1.8 parte, nem como a do art. 721, Civil, referente ao usufruto. As lerenda e de lege lata, militam a dos aquestos, em se tratando de usufruto e a outros direitos, no da anticrese, que direito real de A maior dificuldade quanto aquestos estaria na espcie do pargrafo nico, do Cdigo consideraes que, de lege favor da incomunicabilidade posses que correspondem ao se devem trazer ao instituto garantia. soluo art. 760,preclusivo), mas o argumento de ser bice cmoda disponibilidade do imvel o existir a comunho de aquesto (assim, VTToxuo TEDESCRI, LAnticresi, 76> insubsistente. Finda a anticrese, pela expirao do trmo legal ou convencional, o dono a comunho de 2.8 parte (prazo ou enfiteuta retoma a posse do prdio, e nesse momento

o ireito do anticresista aos frutos pendentes ou garantido com cauo, ou perdura, sem cauo, como direito pessoal contra o possuidor prprio, que se reinveste na posse, ou o anticresista deixou de opor a sua exceptio. (J no tem ele a reteno como contedo do direito de anticrese; s tem a exceptio retentionis. preciso que se no confundam os dois conceitos.> Quanto aos frutos civis, terminada a anticrese, a regra juri dica do art. 512, 2. parte, do Cdigo Civil, geral: Os (frutos> civis reputamse percebidos dia por dia; e de modo nenhum a natureza do direito de anticrese, que direito real de garantia, com posse, se ope sua invocao. Os que antecipadamente se colheram ho de ser restituidos, pertencem ao dono ou enfiteuta do bem que estava gravado de anticrese. Tratando-se dos frutos civis no incio da anticrese, a regra jurdica do art. 512, 2.8 parte, afastada pela prpria natureza do direito de anticrese: a eficcia do direito real de anticrese j comeou, ex hypothesi; e ele mesmo principiou de irradiar os seus efeitos desde que os trs elementos do suporte fctico se juntaram (acordo de constituio, registro e posse). A separao dos frutos s tem a significao de ser o que se espera com o direito expectativo. Antes dela, os frutos pendentes j no esto no patrimnio do constituinte, porque o uso ou a fruiao ou o uso e a fruio j pertencem ao anticresista. 2. PERCEPO E IMPUTAO. A anticrese pode ser constituda para que a percepo dos frutos, naturais ou civis, s mente ocorra em caso de mora (anticrese de mora, Verzugsan tichrese; L. 8, IX, in qi4bus caiais pignus veZ hypotheca tacite contrahitur, 20, 2: Cum debitor gratuita pecunia utatur, potest creditor de fructibus rei sibi pigneratae ad modum legiti mum usuras retinere; cf. A. MANIGK, Gliubigerbefriedigung durch Nutzung, 63). A regra conceber-se para adimplementa desde incio. No sistema jurdico brasileiro, imputam-se os frutos 50 luo dos juros ou interesses e, depois, amortizao do capital, em virtude do Cdigo Civil, art. 805 (cf. L. 5, 21, D., tu in possessionem legator-unt veZ fideicom,nissorum servandorum causa se Ziceat, 36, 4; L. 2, C., de partu pignoris et 1A orani causa, 8, 24). Salvo se se disps diferentemente: a) s-mente para se imputarem aos interesses (Cdigo Civil, art. 805, 1.~); b) smente em caso de mora; c) smente para amortizao do capital, se no produtivo de interesses (L. 1, L. 2, L. 3 e L. 12, C., de actione pigneraticia, 4, 24; L. 1, C., de distractione pignorum, 8, 27), ou porque assim o quisessem os figurantes. Na anticrese, o uso ou a fruio, ou o uso e a fruio j esto destinados, dados em garantia; por isso mesmo, a fruio dada antes da separao dos frutos. Deu-se o fruir. Os frutos. pendentes no so suscetveis de execuo forada pelos credores do constituinte da anticrese, porque j esse no tem a. fruio. No sistema jurdico brasileiro, devido a ser a tomada de posse pelo anticresista elemento necessrio do suporte fctico, no basta o registro para tal eficcia: os trs elementos tm de concorrer, para que nasa o direito real. O anticresista, aps a posse, dono dos frutos, desde que se separem, mas j antes esses frutos estavam destinados a ele, j seriam dele; O direito dele direito expectativo. No h, a, direito formativo gerador, que dependa de exerccio. Com a prestao dos frutos civis, adquireos o anticresista, porque o direito expectativo se contm no direito de anticrese~ No se pense, porm, que a pretenso a haver os frutos civis, desde que nasce, no pertence ao anticresista. Essa pretenso est no direito de fruio como se os frutos fssem naturais. rro de muitos juristas no atenderem a que, vencido o aluguer, sem que o locatrio pague, j est no patrimnio do anticresista a pretenso a hav-lo, separada do direito de anticreu. A cada vencimento o crdito entra no patrimnio do anticresista como bem mvel, distinto do bem imvel, que o direito de anticrese (Cdigo Civil, art. 44, 1). 3. FORADA E DIREITO DE ANTICRESE. A anticrese no tem por fito extrao do valor do imvel. No hipoteca + posse + pacto anticrtico. No tocante ao concurso de credores,o anticresista, como titular do direito de crdito que com a anticrese se garantiu, simples credor, qui s-mente quirografrio, se o seu crdito no tem, por si, outro privilgio. Por isso, o seu ato de ir contra o imvel, para lhe

extrair o valor e pagar-se, interpretado como renncia ao direito de anticrese. L-se no art. 808, 2.0: Se, porm, executar o imvel por no pagamento da dvida, ou permitir que outro credor o execute sem opor o seu direito de reteno ao exequente, no ter preferncia sobre o preo. Entendamo-lo. O anticresista pode preferir executar o imvel, pelo crdito garantido: supe-se que renunciou ao direito de anticrese, ainda que o apurado no venha a dar para o pagamento total do crdito. O anticresista pode ficar ciente da execuo do imvel por outrem e expressa ou

tcitamente permiti-la, bastando, para que se tenha como permissiva a sua atitude, que nao oponha o seu direito de anticrese: ento, no tem preferncia sobre o preo, se por a no privilegiado o seu credito. Aqui, h dois problemas que precisam ser resolvidos, separadamente. ~ Quem anticresista e est de posse do imvel, mas deixa de alegar o seu direito de anticrese, perde o direito de anticrese, ou a preferncia sobre o preo? Se o crdito de outrem posterior anticrese, a resposta negativa, quanto ao direito de anticrese; afirmativa, quanto indenizao com o preo. Continua na posse, at que se pague com os frutos. Se o crdito anterior, a alegao do direito de anticrese no pode ter outros efeitos que o de lhe conservar o direito sobre os frutos ou o privilgio no preo dos frutos, no concurso de credores, observados os princpios. O anticresista retm a posse do bem gravado at que se pague da dvida. sse retm, retinet, nos vem da L. 11, 1, D., de pignoribus a hypothecis et qualiter ea contrahantur et de pacti.s eorurn, 20, 1, onde se diz eo usque retinet possessionem pignoris loco, donec i!li pecunia solvatur, mas, conforme j advertimos, sem que se possa falar de direito de reteno, em sentido prprio. Quaisquer que sejam as alienaes do bem gravado, persiste, inclume, o direito deanticrese. O adquirente, para reaver a posse do bem e apagar-lhe o gravame, tem de pagar a dvida. O titular de direito de hipoteca (de data posterior) pode executar o imvel, desde que lhe no apanhe os frutos (sem razo, LAFAIETE RODRIGUES PEREIRA> Direito das Coisas, II, 27, que protrala qualquer execuo por parte de titular de posterior direito de hipoteca). Para defesa dos seus direitos, tem o anticresista embargos de terceiro. O anticresista no tem privilgio sobre o preo do imvel. Tem preferncia, por se tratar de titular de direito real (Cdigo Civil, arts. 674 e 1.561). A penhora do imvel no alcana a anticrese, porque a execuo tem de recair sobre o imvel para extrair o valor do domnio> deductos os direitos reais. Se o anticresista penhora o imvel pelo crdito que a anticrese garante, entende-se, no que renunciou anticrese (soluo francesa, M. PLANIOL G. RIPERT-BECQU, Trait pratique, XII, 290), mas sim que perde o direito de preferncia sobre o preo (Cdigo Civil, art. 808, 1.0), atendidas as consideraes que a propsito fazemos ( 2.629, 4). 4. PODER DE DISPOSIO QUANTO ANTICRESE. O exer cicio do direito de anticrese baseia-se na posse; se a posse mediata, pode mediatizar-se (e. g., o anticresista d em locao o bem gravado) ; se era mediata, tendo outrem a posse imediata (e. g., estava locado o prdio), outrem usa, ou usa e frui, ou frui, prestando ao anticresista frutos civis. O direito de anticrese herdvel se o o crdito. Se o crdito cessivel, o direito de anticrese pode ser transferido com o crdito. No sistema jurdico brasileiro, nunca se atribuiu anticrese intuitus personae. j,sse intuitus personae pode ser introduzido pelo devedor, ou pelo terceiro dador da anticrese, fazendo-se incessvel o direito, ainda que no no seja o crdito? No. O que pode ser estabelecido que o direito seja inalienvel. A clusula de inalienabilidade permitida nos casos em que o seria a clusula de inalienabilidade do domnio. Idem, quanto incomunicabilidade e impenhorabilidade. A transferncia e a renncia anticrese esto sujeitas s mesmas exigncias de forma que a constituio da anticrese. Idem, a renovao da anticrese, que outra anticrese . 5. IMPUTAO AUTOMTICA. O anticresista tem dever de colhr, se no corre a seu risco a produo. No tem o dever de imputar; a imputao ipso jure. A confuso provm do Ia charge de les impute?, que se meteu no Cdigo Civil francs, art. 2.085, e passou a outras codificaes. O Cdigo Civil brasileiro no o recebeu; e a expresso compensao, pouco feliz, por imprecisa, que aparece no ad. 805, foi empregada em sentido que pr-exclui qualquer construo com o dever dc imputar. A automaticidade da imputao incompatvel com qualquer teoria que se baseie em conceito de dever de imputar, ou que tenha como conseqUncia a conceituao de tal dever. No se cogita de imputao por mora do devedor, psto que fsse possvel acordar-se em constituio de anticrese de mora (Verzugsantichrese), em vez de anticrese de amortizao (Tilgungsantichre8e). A anticrese pode iniciar-se, quanto imputao, antes de se vencer o crdito. O anticresista comea, por exemplo, de residir na casa ou de receber os alugueres do prdio gravado, desde j, pOsto que o crdito s se vena em dezembro do ano prximo. Em vez de acordarem os figurantes em que a imputao s se faa ao tempo de se vencer o crdito, estabelecem a imputao desde logo. Depende de interpretao do acOrdo de constituio de anticrese saber-se se a) foi pactuado recebimento solutivo desde o inicio (o que s se pode entender se a dvida podia ser solvida a qualquer tempo, por ser a favor do devedor o trmo, ou se, sendo possvel modificar-se a clusula de trmo a favor do devedor, o foi), ou se b) o recebido tem de ser restituido se, antes do vencimento, o devedor solve a divida. No. se pode, a priori, decidir no sentido a), ou no sentido b).

A soluo b) impe-se em se tratando de crdito sob condio. Ai, h retrocesso. Convm frisar-se que a obrigao de retroceder nada tem com a obrigao de restituio, se o crdito no existe ou deixa de existir por decretao de anulao ou de resciso, ou de resoluo, ou de revogao do negcio jurdico de que se irradiara. A obrigao de retroceder supe que a obrigao de pagar no tenha surgido. O valor do que se imputa depende, em primeira linha, da que ficou estabelecido pelos figurantes do acOrdo de constituio de anticrese, inclusive se deixaram a arbtrio de terceiro (Cdigo Civil, ad. 1.123), ou para ser fixado segundo a taxa do mercado ou de bOlsa (ad. 1.124). nulo o acordo de constituio se foi atribuida a exclusivo arbtrio de um dos figurantes a fixao (ad. 1.125). Se nada se estipulou, tem-se de proceder avaliao, que recai sObre o que poderia produzir, ou sObre o que produziu o bem, conforme se abstraiu, ou no, da produo concreta. O tempo a, que se h de referir a avaliao aquele em que se operou ou se vai operar a imputao, portanto, nos crditos vencidos, o momento em que se colhem os frutos, e, nos crditos ainda no vencidos, aquele em que se vencem. A imputao concerne, primeiro, aos interesses, se a anticrese garante crdito e interesses. Incide, por analogia, o art. 993 do Cdigo Civil. Quanto aos perodos a que ho de corresponder as imputaes, depende do acOrdo de constituio hav-los determinado, ou no. Mas entendem-se seguidos os usos locais ou costume do lugar (cp. Cdigo Civil, art. 1.192, II). A lei de usura pode incidir, no tocante a interesses se o acOrdo de constituio leva composio do suporte fctico da regra jurdica protectiva. A questo nada tem com a da infrao da lei de usura pelo negcio jurdico de que resultou o crdito de interesses. 6. IMPUTAO PARcIAL. O sistema jurdico brasileiro no tratou da imputao parcial, em caso de anticrese. Vale e eficaz o pacto que estabelea serem os frutos s em parte imputados soluo, como se, sendo de x o valor do aluguer, sOmente metade de z se destina aos interesses, ou ao prprio capital. 7. SE PoSSvEL PR-ExCLUIR-SE A AUTOMATICIDADE. Questo nova a de se saber se podem os figurantes pr-excluir a automaticidade da imputao. Por exemplo: se se pode pactuar que a imputao s se d se preceder comunicao sObre o valor do que foi colhido pelo anticresista. Temos de admiti-lo, porque semelhante ao que se passa com a anticrese de mora. 2.628. Deveres do anticresista 1. CONSERVAO DO BEM IMVEL. Tem o anticresista, possuidor imediato ou mediatizado, dever de conservao do bem gravado, fazendo-lhe os reparos necessrios ou teis. As obrigaes do anticresista so acessrias do direito de anticrese ou limites a esse: onera et incommoda quae hoc us committantur et quae creditor iure obligatur, frisava W. A. LAUTERBACH (Dissertationes academicae, 1, 246). O anticresista recebe a posse para usar e fruir, como garantia do crdito que tem. O bem imvel alheio e h de respeitar a destinao econmica e esttica que tem. No art. 807 do Cdigo Civil diz-se o credor responde pelas deterioraes, que, por culpa sua, o imvel sofrer, e pejos frutos, que, por sua negligncia, deixar de perceber. A primeira obrigao deriva da mesma causa: ter consigo a coisa alheia, que usa e frui, ou s frui. A segunda supe que se no haja estimado cada perodo de uso e de fruio, ou de fruio, de modo que s se tenha de imputar ao pagamento do capitale dos juros, ou do capital ou dos juros, o apurado. Ento, se o anticresista deixa, por negligncia, de colhr, diminui o que teria de ser imputado. Se o anticresista viola qualquer dever, a sano a da indenizao. Os juristas franceses e italianos que a admitem a resoluo por inadimplemento, como se fsse contrato bilateral o acOrdo de constituio e se pudessem tratar os direitos reais como simples efeitos de direito de obrigaes. As obrigaes do anticresista ou so acessrias do seu direito real ou so limiteg a esse. Quanto ao seqUestro do bem imvel gravado de anticrese, sOmente cabe se, antes de deciso, fOr provvel a ocorrncia de atos capazes de causar leses de difcil e incerta reparao (Cdigo de Processo Civil, arts. 675 e 676, II), ao direito do constituinte da anticrese ou seu sucessor. Diz o art. 802 do Cdigo Civil: O credor anticrtico responde pelas deterioraes, que, por culpa sua, o imvel sofrer, e pelos frutos que, por sua negligncia, deixar de perceber. Assim j era no direito anterior (CORREIA TELES, Digesto portugus, III, art. 1 .234; COELHO DA ROCHA, Instituies, 527). Desde o momento em que entregou ao dono o bem gravado, o anticresista deixa de ter o dever de conservar e perceber

com iligncia os frutos. Mas preciso que se trate de ato renunciativo, embora a transmisso da posse seja anterior ao registro da renncia. ~ Tem o devedor dever de reforar a garantia anticrtica O art. 764 do Cdigo Civil incide. Refere-se ele a hipoteca, a penhor e a anticrese (garantia real). H dever de refOro;o terceiro dador de anticrese que s obrigado a prestar esforo se, por culpa sua, se perdeu, deteriorou ou desvalorizou o bem gravado de anticrese, ou se foi inserta clusula expressa. 2. ENCARGOS REAIS. Ao anticresista incumbe o pagamento dos encargos reais do imvel, como foros, impostos e taxas que no sejam s pertinentes a valorizao do imvel (isto , que no alteiem a fruio). Tdas essas despesas so deduzidas dos frutos. Se o imvel no d renda, nem pode ser fruido, pessoalmente, pelo anticresista, ou se a renda no basta, ou no basta o valor da fruio direta pelo anticresista, fica a dever as despesas o devedor, e o terceiro dador da anticrese ou adquirente do bem gravado tem de sofrer que se somem ao quanto do gravame anticrtico. 3. PRESTAO DE CONTAS. O titular do direito de anticrese tem o dever de prestar contas (5.R Cmara Civil da COrte de Apelao de So Paulo, 21 de agOsto de 1935, R. dos T., 101, 560; 4a Cmara Civil, 14 de abril de 1987, 109, 138). A percepo e a imputao tm por fim extino do crdito. Se h frutos excedentes, tem de os restituir o anticresista. O anticresista que h de indicar o deve e o haver, pOsto que o dono do bem possa estar sujeito a reembolsos. Se a anticrese foi concebida como anticrese em que tudo ficou a cargo do anticresista que se teria de dar por pago ao chegarse ao trmo, a obrigao de prestar contas quase sem objeto. A priori, no se pode pr-eliminar a obrigao de prestar contas. A prestao anual, se diferentemente no se disps, ou se no dispem diferentemente os usos e costumes. Com a posse anticrtica, o crdito garantido vai-se extinguindo. Com a prestao de contas, tem-se a oportunidade para se controlar a imputao dos frutos ao crdito, ou s aos frutos conforme, a espcie de anticrese. Se h excesso de frutos, por terem sido separados mais do que bastariam para a extino da dvida, sem ter havido estima-so por tempo com exaustividade qualquer que fOsse a produo, o anticresista tem de restituir o excesso. J a pode haver despesas reembolsveis correspondentes ao excesso. Em tudo isso, o acOrdo de constituio da anticrese, no que era inscritvel e foi inscrito, que decide. Porque ele que dilata ou restringe o contedo do direito de anticrese. Se foi estabelecido o valor do uso e da fruio, ou daquele, ou dessa, de modo que haja quanto convencional a ser imputado ao pagamento, no se tm de deduzir as despesas. O anticresista, se no h o pacto a que acima aludimos, tem ao de condenao contra o constituinte ou seu sucessor, para haver as despesas, ainda se o valor delas excede o dos frutos e, conforme as circunstncias, o do prprio uso. A ao h de ser exercida ao trmo da anticrese, salvo disposio em contrrio inserta no acordo de constituio. Quanto aos melhoramentos, a distino entre benfeitorias necessrias, teis e volupturias impe-se. As benfeitorias necessrias ho de ser pagas ao anticresista. O art. 734 do Cdigo Civil, referente o usufruto, no de invocar-se. As volupturias no do pretenso ao anticresista contra o dono do bem: se levantveis, pode levant-las. As teis so indenizveis na medida em que aumentaram a produtividade do prdio. As necessrias entram na classe das despesas deduzveis dos frutos. O contedo da anticrese pode ser diminudo ou aumentado no ato de constituio. Os princpios a re>peito dos direitos e de~tres, dentro da estrutura do instituto, so, na maioria dos casos, dispositivos. A dispositividade cessa onde a manifestao de vontade dos figurantes deformaria a categoria jurdica da anticrese. .fr Oque atingiria as linhas caractersticas do direito real de garantia no , sequer, suscetvel de inscrio. Pode ser que tenha efeitos pessoais, mas a inscrio ilegal nada acrescentaria a essa eficcia. No lhe conferiria, sequer, a eficcia de datao, como se fOsse registado no registro de ttulos e documentos. A inscrio ilegal, por ser ininscritivel o pacto ou clusula, sem eficcia registria. Nos direitos reais de garantia, as obrigaes do usufruturio, do usurio, do habitador e do anticresista so acessrias do direito de usufruto, de uso, de habitao ou de anticrese; no so obrigaes correspectivas A que tem o constituinte do direito real. A obrigao de restituir apenas nasce aps terminar a anticrese. No h bilateralidade de prestao, no acOrdo (negcio jurdico bilateral) de constituio da anticrese. Por isso mesmo, no se podem invocar o art. 1.092, 1a alnea (exceptio non adimpleti contractus) e 2a alnea (cauo ao adimplemento),

e pargrafo nico (resoluo do acOrdo por inadimplemento). 4. RESTITUIO. A obrigao de restituir no contedo da anticrese. O anticresista tem tal obrigao quando o deixa de ser. Se o anticresista recebeu a posse mediata, recebeu-a como a posse de que emana a posse imediata de algum. Durante a anticrese, ao cessar a posse imediata outra pessoa, ao anticresista que vai, e no ao dono do bem dado em anticrese, ou ao enfiteuta. Se, durante a anticrese, a posse imediata da nutra pessoa no acabou, como se, por ,ser locatria, a locao foi prorrogada, ou renovada por ao exercida pela pessoa locatria, o anticresista nunca foi possuidor imediato, mas, sempre, possuidor mediato. A restituio, por ter findado a anticrese, da posse mediata, para a qual no mais h ttulo. A posse imediata tem de ser entregue ao dono ou enfiteuta, porque, ez hypothesi, cessaram o direito real de anticrese e a posse mediata que teria de existir entre a posse mediata do dono ou do enfiteuta e a posse do possuidor imediato~ Se o anticresista recebera posse imediata e a mediatizou, tem de restituir a posse imediata, O dono pode satisfazer-se com a cesso da pretenso entrega, se h lide entre o possuidor mediato e o imediato. Se a posse imediata no pode ser restituida, porque nasceu ao possuidor imediato direito continuidade na posse (e. g., prorrogao da locao), temse de indagar da causa de exsurgir tal direito: a) se foi o anticresista que deixou compor-se o suporte fctico da prorrogao, ou de outra eficcia de continuao, responde por perdas e danos: poderia ter feito o contrato para o tempo da anticrese, de modo que a prorrogao ou outra eficcia semelhante seria sem o elemento da sua negligncia.

CAPITULO V EXTINO DA ANTICRESE 2.629. Causas de extino 1.CLASSIFICAO DAS CAUSAS DE EXTINO. O direito de anticrese extingue-se cum ipsa principali obligatione, isto e, se se extinguiu o crdito garantido, ou durante principali obligatione, por fato que a extinga a despeito de no se extinguir o crdito. 2.ExTINo DO CRDITO. A constituio da anticrese supe que haja crdito, a cujo pagamento se impute o percebido. Da extinguir-se a anticrese se o crdito se extingue. O que dissemos sObre extino da hipoteca ou do penhor por se haver extinguido o crdito tem tOda pertinncia a propsito da anticrese. Prescrio no causa de extino de dvida. Apenas se encobre pretenso que corresponde ao crdito garantido. A respeito da anticrese, cumpre observar-se que no corre prescrio a favor do anticresista, por fOra do art. 168, IV, porque pessoa equiparada ao credor pignoratcio a que se refere a lei. Por outro lado, a constituio da anticrese pelo devedor (no pelo terceiro dador) importaria reconhecimento da dvida (art.. 172, V), o que interromperia a prescrio. Os fatos da percepo e da imputao configuram o exerccio continuativo do direito real de garantia e, pois, da pretenso creditria. Alis, pode-se constituir anticrese em garantia de dvida prescrita. Se vem a ser dividido o bem gravado, a anticrese continua Integra. Se ocorre diviso do crdito, nem por isso se divide o direito de anticrese se tal diviso no tem eficcia contra o dono do prdio ou a favor dele, ~or assentimento diviso O devedor pode extinguir a anticrese, pagando a dvida, salvo se pela natureza do crdito, ou outra razo, no lhe cabe a faculdade de solver a divida antes do vencimento. Se o crdito poderia ser satisfeito antes, o dono do bem gravado pode remir a anticrese, solvendo, antes do tempo, a divida, salvo se houve pr-excluso de tal remibilidade. Diz-se, ento, que a anticrese irremvel: a favor do titular do direito de anticrese pactuou-se que no se poderia pagar antes do vencimento (W. A. LAUTERBCH, Dissertationes aeademicae, 1, 251 s.). Se a divida, que a anticrese garante, tem trmo a favor do credor, no pode o dono do bem solv-la para se livrar da anticrese. Nem o terceiro poderia faz-lo, de jeito que se h de pr-excluir a extino do dbito, ex hypothesi impraticvel, e a reentrada do dono do bem imvel, terceiro dador da anticrese, na posse do bem. Qualquer pacto que permita depositar-se o quanto devido para se extinguir a anticrese, a despeito de ser a favor do credor o trmo da dvida garantida, suscita problema cuja delicadeza exige que lhe d trato especial: j,a despeito de ser

a favor do credor o trmo do crdito garantido, de estabelecer-se, no acOrdo de constituio da anticrese, que se pode com prestao de certa quantia extinguir o direito real? No se h de levar o conceito de acessoriedade do direito de anticrese a ponto de se vedar que se estipule que Me se extinga antes de se extinguir o crdito garantido. Ou podia ser alterada a concepo do trmo, deixando de ser s a favor do credor, e ento o acordo de constituio da anticrese influiu no prprio negcio jurdico de que se irradiou o crdito garantido; ou se h de ter a extinguibilidade da anticrese, sem se poder apressar a soluo da divida garantida, como efeito de clusula s concernente anticrese. Particularmente no que concerne a terceiro dador da anticrese, essa clausulao de grande interesse prtico. Se foi terceiro que constituiu a anticrese, a relao jurdica entre Me e o devedor estranha relao jurdica de anticrese, porque o acOrdo de constituio abstrai do que se passou e nada tem com o devedor. Se o dbito pode ser pago por terceiro e o trmo a favor do devedor, pode o terceira dador solv-lo e reentrar na posse do imvel. (Advirtase que no h no direito civil brasileiro a regra jurdica do Cdigo Civil italiano, art. 1.964, 2.8 parte, que permite ao devedor extinguir em todo tempo o seu dbito e reentrar na posse do imvel, o que, de jure condendo, seria de repelir-se. Basta, para nos convencermos disso, notarmos que se faz a favor do devedor o trmo que seria ser a favor do credor, o que pode provocar dvidas e controvrsias sObre a natureza cogente ou dispositiva da regra jurdica e sObre a interpretao de clusulas pr-eliminatrias da sua incidncia. O art. 126 do Cdigo Civil , aqui, sedes materiae: Nos testamentos, o prazo se presume em favor do herdeiro, e, nos contratos, em proveito do devedor, salvo, quanto a esses, se do teor do instrumento, ou das circunstncias, resultar que se estabeleceu a benefcio do credor, ou de ambos os contraentes. A anticrese garante o crdito, mas desde logo o vai extinguindo. A funo satisfativa ressalta. Garante, satisfazendo. No h pensar-se em compensao: falta a bilateralidade de credores, cujos crditos se compensem; o anticresista no deve ao constituinte, ou ao terceiro, cuja dvida outrem garantiu. A extino automtica, de jeito que independe da vontade do anticresista e da vontade do devedor ou do constituinte da anticrese ou seu sucessor. O anticresista pode renunciar anticrese. Enquanto no renuncia, a imputao prossegue. Mas a imputao pode ser definitiva, se a dvids diminui a cada parcela imputada, ou sem extintividade. A imputao que desde logo extingue retira ao crdito antes do vencimento. A imputao pode revestir-se de outras formas, conforme fOr estabelecido pelos acordantes. 8. DuRAo, PRAZO E CONDIO. A anticrese tem prazo legal preclusivo. Dura enquanto no est paga a dvida, porm no pode exceder de quinze anos (Cdigo Civil, art 760). Se h prazo para o direito real de garantia, extingue-se com o escoamento do ltimo dia. preciso no se confundir com o prazo convencional da anticrese, pelo qual se extingue o direito real de garantia sem se haver extinguido o crdito, o prazo de vencimento ou de vencimentos prestacionais do crdito, e os prazos que dizem respeito data ou s datas em que se comeam de perceber os frutos e de se imputar no pagament o valor deles. O que se disse sObre o trmo tambm se entende quanto condio resilitiva, isto , ex nunc. Se a resoluo do crdito ex tune, pode ser ex tunc a resoluo da anticrese. Se h resoluo ex tune da anticrese, h restituio dos frutos ou do valor do uso at a data da decretao. Diz o Cdigo Civil, no art. 760 (Lei n. 2.437, de 7 de maro de 1955, art. 1.0) : O credor anticrtico tem o direito de reter em seu poder a coisa, enquanto a divida no fOr paga. Extingue-se, porm, esse direito decorridos quinze anos do dia da transcrio. O ad. 760 me cogens. Se foi constituda para mais de quinze anos, entende-se que o foi para quinze anos. No h prorrogao da anticrese. Nem h renovabilidade. Renovao supe que esteja extinta a relao jurdica que se constitui ex nora, e uma se ligue a outra. O que se permite que, extinta a anticrese, outra se constitua. 4. RENNCIA. Se a anticrese foi constituda pelo enfiteuta, a renncia enfiteuse pelo enfiteuta no extingue a anticrese, como causas nutras de extino da enfiteuse; idem, a reUnio das duas titularidades (dono e enfiteuta), porque a a enfiteuse no acabou, dando-se a consolidao, mas se juntou como ao domnio, sobrevindo, com a reUnio das titularidades, a extino da enfiteuse: o que o titular do domnio recebe, recebe gravado. A renncia, negcio jurdico unilateral, tem de ser registada, cancelando-se o registro da anticrese. A declarao de vontade receptcia. Porm no se h de confundir com a recepticiedade o ser real o negcio jurdico da renncia: pode-se renunciai ao (lireito de anticrese, providenciar para o cancelamento e continuar com a posse do bem gravado. A forma a do art. 184, II, do Cdigo Civil (Lei n. 1.768, de 18 de dezembro de 1952, art. 1.~). A renncia no libera o anticresista do que devia em virtude de incidncia do art. 807, nem do que deixou de pagar de encargos reais, se percebeu ou podia perceber aquilo com que os pagasse. Se algum executa o imvel, sem atender a que h a antiCrese e o titular do direito de anticrese no se op6e excluso

do seu direito, vindicando a anticrese (pretenso que se exerce, de regra, em embargos de terceiro), incide o art. 808, 1.0, 2.8 parte. Ento, consumou-se a extrao de todo o valor, sem se atender ao gravame. Supe-se cincia do titular do direito de anticrese, pois tem posse e h de ser citado. Se o valor foi extrado e com ele se no satisfazem os credores conformCas suas preferncias e privilgios, o anticresista no pode pretender que a sua preferncia se reconhea, pois precluiu. Por que? Porque o direito de anticrese no sObre o valor e o anticresista no fz respeitar-se-lhe o direito de anticrese. Renunciou, por presuno da lei, a preo. Preferncia, prpriamente, sbie o valor do bem, no a perde, porque nunca teve. A respeito, em voto vencido ao acrdo das Cmaras Reunidas da COrte de Apelao do Distrito Federal, a 30 de novembro de 1923 (R. F., 42, 499), o Desembargador VIRGILIO DE S PEREIRA teve argumentos preciosos: No direito anterior, no tinha o credor anticresista nenhuma preferncia sObre o preo. Era natural que assim fsse, porquanto o seu direito, no recaindo sobre ele, mas sObre os frutos, e continuando o nus da anticrese, ele continuava na posse da coisa, a perceber-lhe os frutos. Para que o Onus continuasse, porm, era necessrio que ele opusesse ao exeqilente o seu direito de reteno. tIe, o credor anticresista, est diante da execuo do quirografrio como o credor privilegiado diante da concordata na falncia. Assim como perde esse o seu privilgio, se a vota, perde o credor anticresista o seu direito de reteno (7) se o no ope ao quirografrio exeqente. t porque o seu direito tem por objetivo nico os frutos e no o imvel que, ensina LAFAIETE ( 170), em relao ao valor do imvel em si, o anticresista simples quirografrio. Por ser simples quirografrio em relao ao valor do imvel que prescreve o art. 808, 22, do Cdigo no ter ele preferncia sObre a indenizao do seguro, se o prdio destrudo, nem, to-pouco, sobre a da desapropriao, se ele desapropriado, ao revs do que ocorre com o credor hipotecrio, que a tem pelo art. 137, 5O e 6.0, do Dec. n. 370, de 1890. A redao do 1.0 do art. 808 do Cdigo, que assim concebida: Se. porm, executar o imvel por no pagamento da divida, ou permitir que outro credor o execute, sem opor o seu direito~ de reteno ao exeqente, no ter preferncia sObre o preo se inspirou na seguinte lio de LAFATETE: Assim, se ele, deixando de fazer uso do seu direito de reteno, permite que se consume a execuo do imvel, no poder alegar preferncia sObre o preo. A primeira vista parece qu um argumento a contrrio aqui perfeitamente se legitima, e ste: se opuser o anticresista o seu direito de reteno (7), ter preferncia sObre o preo. Um exame mais atento me faz duvidar desta interpretao que a princpio me pareceu curial. Os argumentos a contrrio so muito falveis e, na aplicao do direito, por vzes perigosos. Por eles, fazemos o legislador dizer aquilo que no quis dizer, e no raro o contrrio do que realmente dis~sc. Nem LAFATETE, nem o redator do Cdigo, quis conferir preferncia sObre o preo da coisa em favor do anticresista. Se a anticrese para eles nus real que, pela transcrio, se impe erga omites, e, uma vez oposta, se mantm atravs de tdas as-alienaes e execues, no se compreende a preferncia sObre o preo, porque no tem o anticresista como tal seno direito a perceber os frutos e para isso a ter a posse da coisa, e, como credor, a ser pago no vencimento da divida. Se no ope o direito de reteno (7), ele o perde, porque privilgios no opostos so privilgios renunciados. Se o ops, o conserva. Mas ste privilgio consiste na reteno da coisa, na continuao da posse, que sObre o preo nada tem que a ver o anticresista, porque o seu direito versa sObre os frutos, e no sObre a coisa. Dai o dizer LAFATETE: Em relao, porm, ao valor do imvel eu; si, o anticresista um simples quirografrio ( 170, n. 5). O grande civilista no teria dito isto, se na passagem anterior quisesse afirmar que o anticresista tem preferncia sObre o preo da coisa. O que ele quis, portanto, dizer e o que realmente disse foi que o anticresista, omisso na oposio do seu direito de reteno (7) e que, por isso, o perde, no pode vir depois disputar preferncia sObre o preo da coisa em si, uma vez que, em relao a ste, ele simples quirografrio. A clusula ou pacto de compensatividade (garantia s dos intersses) no pr-exclui, por si s, a renunciabilidade da anticrese. O anticresista pode renunciar, em principio, ao seu direito real de anticrese. Ou o credor remite a divida, ou renuncia ao direito real que se garante, ou renuncia s anticrese. Ali, a anticrese extingue-se, porque o crdito ou direito garantido se extinguiu. Aqui, renuncia-se anticrese, e perdura o crdito ou direito. O direito, a que se renuncia, de garantia: pode extinguir-se sem que se extinga o direito garantido, mas extingue-se se o direito garantido se extingue. 5. PERECIMENTO DO BEM IMVEL. Se o perecimento do bem gravado foi total, extingue-se a anticrese. Se foi parcial, sobre o que resta ainda incide o gravame. L-se ho art. 808, 22: Tambm no a ter refe-rindo-se preferncia sObre a indenizao do seguro, quando o prdio fOr destrudo, nem, se fOr desapropriado, sObre a da desapropriao. Tambm aqui cabe o que acima dissemos a propsito da impropriedade da expresso preferncia e o que havemos de entender nas proposies da lei. A anticrese no recai sObre valor extravel do bem imvel gravado, diferena do que se passa com a hipoteca. A regra jurdica do art. 808, supe que sobrevenlia destruio total do imvel, que estava segurado. O uso ou a

fruio, ou o uso e a fruio no so, em matria de anticrese, sub-rogados pelos interesses. Para que isso ocorresse, seria de mister que o legislador criasse dever de depsito em lugar que pagasse interesses, ou previsse a sub-rogao real; mas nem aquele nem esse caminho lhe pareceram acertados, e tomou o da extino da anticrese, pois que no h mais pensar-se no uso, ou na fruio, ou no uso e na fruio do bem que estava gravado e se extinguiu. O art. 808, 22, s se refere a destruio total. Mas ~que se h de entender por destruio total? Se a anticrese de prdio com edifcio, ~,tem-se como destrudo totalmente o bem imvel se destruido somente foi o edifcio? Se a anticrese recai em fazenda de criao, ~ a destruio dos estbulos e mais dependncias, por fogo ou por inundao, h de considerar-se destruio total? A despeito de haver o art. 762, IV e V, e 1.0 e 22, que se referiram aos direitos reais de garantia, redigiu-se o art. 808. 2.0, atendendo-se a que, na anticrese, no se grava o bem, no que pode ser o seu valor extravel, mas sim no que uso ou fruio, ou uso e fruio dele. As regras juridicas que se edictaram, para que no pudessem incidir o art. 762, IV e V, e os 1.0 e 29, foram regras jurdicas que reputam impraticvel a sub-rogao real imediata e, por essa razo nica, afastam qualquer sub-rogao real. Quanto destruio total, j a previa W. A. LAUTERBACE (Dissertationes Acadenticue, 1, 253). O perecimento h de ser total. O 2.0 do art. 808 do Cdigo Civil vem do Projeto primitivo, art. 919, 2.0. Redigiu-o, portanto, CLVIS HEXILQUA, que, nos seus comentrios, no explicou as duas regras jurdicas que Inserira com tal 2.0. Separando-se as duas regras jurdicas, para lhes revelar o verdadeiro contedo, dentro do sistema jurdico brasileiro, temos: a) Se o bem gravado est seguro, de entender-se que so se segurou pelo valor no momento do sinistro. No se segurou o direito de anticrese. Para que a anticrese continuasse, seria preciso que a lei estabelecesse responsabilidade do constituinte da anticrese pela imediata inverso da indenizao. No se pode pensar em sub-rogao real na pretenso indenizaco e, depois, na indenizao, sem haver gravame do valor extraivel. A anticrese s se refere a frutos e uso. Nada obsta, porm, a que se faa o seguro com a clusula de serem prestados ao anticresista os juros desde o sinistro, at que se d aplicao indenizao paga, operando-se a sub-rogao real, O art. 808, 2.0, e, portanto, no que tange ao seguro, ins dspo.sitivinn Se o perecimento no total, tal como no exemplo da fazenda de gado, a anticrese continua. Continua a anticrese semnre que o uso ou a fruio que eram contedo do direito de anticrese, lit casu, continua. b) Se o bem gravado vai ser desapropriado, o anticresista h de ser ouvido, como possuidor, com direito real, que . A desapropriao pode no ser para extinguir a anticrese: nade ser exatamente para que persista, como se o Estado quer que o direito real de garantia seja sobre a divida que o assumiu. Por outro lado,, o Estado h de solver a dvida para que a anticrese se extinga, uma vez que o anticresista no renuncia ao seu direito. O art. 808, 2.0, tem de ser lido como regra jurdica dispositiva e apenas implica em que se tenha como livre de qualquer deduo para indenizao de uso e fruio pelo anticresista a indenizao finalmente paga ao desapropriado. 6. EFICCIA DA ExTINO. Se se extingue a anticrese, extinguem-se as relaes jurdicas que nasceram entre o anticresista e terceiro (W. A. LAUTERBACE, Dissertationes acudemicae, 1, 241), inclusive a de locao. Se o bem j estava loca-do, tm de respeitar a locao o anticresista e o dono do prdio. Se foi bocado pelo anticresista, a locao cessa com a cessao da anticrese, salvo se o dono foi figurante do contrato de loca o. Os problemas que podem surgir a respeito de prorrogabilicUide e renova bilidade das locaes no so problemas peculiares anticrese. Dependem das leis, emergenciais ou no, sObre prorrogao ou renovao. O fim protectivo fixa na pessoa do locatrio, cujo interesse , apreciado pela lei, passa frente do intersse dos proprietrios, usufruturios, ou anticresistas, salvo regra jurdica expressa em contrrio. 7. Usucapio no PRDIO CRAVADO. A usucapio pode dar-se, a despeito do registro da anticrese; como a respeito de quaisquer outros direitos reais limitados. Ou algum tem posse ad Usucapionem, sendo possuidor imprprio o anticresista, ou o anticresista perdeu a posse imprpria, e algum usucape a propriedade do bem gravado. No de afastar-se que a usucapio se operou, por exemplo, a favor do prprio anticresista. que adquiriu a mm domino a propriedade, ou que, sendo possuidor ad usucapionem, ignorava ser anticresista. 2.630. Sub-rogao e anticrese 1. OBJETO GRAVADO E INDENIZAO. Se o perecimento no foi total e alguma indenizao se recebe, com

que se d a reparao, a sub-rogao ocorre, gravado o quanto recebido at que se inverta na restaurao ou nos consertos. Se o perecimento foi total, sObre a indenizao do seguro no tem direito o anticresista, porque no foi ele o segurador, nem lhe incumbia pagar o seguro, nem o dono do imvel tem o dever de segurar. Dai estar no art. 808, 2/: Tambm no a ter sobre a indenizao do seguro, quando o prdio seja destrudo. nem, se fr desapropriado, sobre a da desapropriao. Mas j vimos ( 2.629, 5) qual o alcance exato do art. 808, 2.0. 2. DESAPROPRIAO. Quanto desapropriao, para se interpretar o art. 808, 2.~, 2.~ parte, precisa-se atender, rigorosamente, natureza do direito de anticrese, que no direito sbre o valor do bem imvel, mas direito real de garantia. O art. 808, 2/, pr. e 2.8 parte, estatui: Tambm no a ter sobre a indenizao..., nem, se fr desapropriado, sobre a da desapropriao. O desapropriante adquire o domnio (ou o domnio e a enfiteuse, ou s a enfiteuse) e pelo que retira ao titular do direito desapropriado presta a indenizao justa e prvia, conforme a Constituio de 1946, art. 141, 16, 2.8 parte, e as leis. Se adquire sem o gravame, tem de solver a divida que o bem imvel garante, para que se extinga a anticrese. Se desapropriaria sem solver a dvida, adquire a propriedade (ou a enfiteuse) com o gravame. No h sub-rogao. 3. ADJUDICAO E ARREMATAO. Os direitos reais de garantia, inclusive a anticrese, somente se extinguem com a adjudicao ou a arrematao se o preo compreende a divida garantida. A respeito veja-se o que se disse em interpretao do art. 849, VII, do Cdigo Civil.

CAPITULO VI AES ORIUNDAS DO DIREITO DE ANTICRESE 2.631. Aes do titular do direito de ariticrese 1. Ao DECLARATRIA. O titular do direito de anticrese tem a ao declaratria da relao jurdica real de anticrese ou de qualquer direito que dela se irradie. 2. Ao CONDENATRIA. O titular do direito real de anticrese tem ao condenatria por violao do seu direito ou ofensa do bem gravado de anticrese. No direito brasileiro, se no se entregou a posse ao outorgado da anticrese, a ao, que ele tem, s pessoal, a ao decorrente do acordo, com a eficcia, erga omnes, do registro. No tem o outorgado ao executiva por adiantamento (Cdigo de Processo Civil, art. 298) tem ao declaratria, com o efeito sentencial de preceitao, e a ao de condenao, de cuja sentena, por eficcia mediata, decorre a ao executiva. Se a anticrese somente garante os crditos de interesses, o anticresista, cuja prestao do capital no foi satisfeita, pode Ir com a ao condenatria e, depois, com a ao judicati, ou, desde logo, com a ao executiva, se ao titulo a lei deu a ao executiva do art. 298 do Cdigo de Processo Civil, fazendo penhorar-se o prprio bem gravado de anticrese. Tudo se passa semelhana do que ocorreria se o bem imvel estivesse gravado de anticrese e de hipoteca posterior. A penhora no atinge o uso e a fruio, que toca ao anticresista como anticresista, mas a execuo pelo total da dvida elimina, com a extrao do valor, a divida, e a anticrese h de cessar quando no mais houver divida de que resultem juros. Se a anticrese somente garante o capital, o anticresista pode executar pelos juros. Nada obsta a que penhorado seja o prprio bem dado em anticrese, respeitados, aqui como na espcie ixiterior, os princpios de ordem dos bens para penhor& 3. Ao DE PRECEITO COMINATRIO E AES CAUTELARES. Tambm assiste ao titular do direito de anticrese a pretenso preceitao, segundo os princpios. Bem assim lhe cabem as aes cautelares, se forem satisfeitos os pressupostos. 4. Ao CONFESSRIA. Como a qualquer titular de direito real limitado, tem o anticresista a ao confessria. Nela contm-se a ao de vindicao da anticrese, de que se pode ter exemplo no art. 808, 1/, do Cdigo Civil.

5. ANTICRESISTA TITULAR DE DIREITO DE HIPOTECA. O titular do direito de anticrese, se tambm titular do direito de hipoteca, pelo mesmo crdito, somente pode- propor a ao . executiva real depois de prestar contas do que fruiu, diretamente ou indiretamente, como anticresista. A sentena que julga a prestao de contas, que dar o ttulo certo e lquido para a ao hipotecria, que ao executiva real (Juzo de Direito da 2.~ Vara da Fazenda Pblica, 21 de junho de 1941, R. de 1. B., 52, 195; Cmaras Cveis do Tribunal de Apelao de Minas Gerais, 20 de abril de 1939, R. F., 79, 302). Se no se trata de anticrese, mas de simples pacto de anticrese, a matria dos recebimentos ou valor de uso e fruio pelo titular do direito de hipoteca s se pode alegar na contestao ao pedido na ao executiva real, que o titular do direito de hipoteca proponha; ou em ao de prestao de contas, a que o titular do direito de hipoteca obrigado como procurador, salvo se houve cesso de crditos de frutos. Os credores quirografrios podem executar o bem gravado de anticrese. O que eles no podem penhorar so o uso e os frutos. O art. 808 apenas diz que o credor anticrtico pode vindicar os seus direitos contra o adquirente do imvel, os credores quirografrios e os hipotecrios posteriores transcrio da anticrese. Vindicao de direito real limitado no implica em que se no possa executar o domnio do imvel; implica em que se no permite qualquer ato que retire o direito real limitado. Os credores quirografrios posteriores e os titulares de direito de hipoteca posteriores podem promover a execuo, respeitadas a prioridade e pocioridade da anticrese. Se no as respeitam, cabe ao ao titular do direito de anticrese. Tirar-se do art. 808 que o imvel, gravado de anticrege, no pode ser penhorado pelos credores quirografrios, anteriores e posteriores anticrese, ou pelos titulares posteriores anticrese, absurdo em que incorreu a nota de CLvs BEvILQUA (Cdigo Civil comentado, III, 378), arrastando mesma cinca a 4a Cmara Civil do Tribunal de Apelao de So-Paulo, a 4 de outubro de 1945 (R. dos 2., 159, 657). A defesa do titular do direito de anticrese por embargos de terceiro (cf. Cmaras ReUnidas da Crte de Apelao do Distrito Federal, 30 de novembro de 1923, R. F., 42, 499). 2.632. Aes do dono ou enfiteuta do bem gravado de anticrese 1. AES DECLARATRIA , CONDENATRIA , REIVINDICATRIA

E DE PRECEITO. O dono do bem gravado ou o titular da. enfiteuse gravada de anticrese, tem a ao declaratria negativa, a condenatria, a rei vindicatio e a de preceito. Os princpios so semelhantes aos que regem as aes do titular do domnio sobre o bem em usufruto. 2. AEs POSSESSRIAS. O dono ou enfiteuta do prdio gravado de anticrese tem a tutela possessria, como qualque possuidor mediato, se admite a anticrese; se nega a anticrese e afirma a posse imediata, tem a ao possessria contra quem se diz, ou no, titular do direito de anticrese e no teve a posse, ou no a tem mais. Todavia, na ao possessria, o problema da existncia do direito real limitado no pode ser discutido. Se a anticrese foi constituda por pessoa que no era legitimada a constitui-la, dita, por abreviao, anticrese a non domi no, o possuidor, que estava de boa f, tratado segundo os arts. 510, 511, 514 e 516 do Cdigo Civil, e o que estava de m f, segundo os arts. 513, 515 e 517. No sistema jurdico brasileiro, a posse imprpria, mediata ou imediata, do anticresista h de ser tratada como qualquer outra posse. O possuidor mediata ou imediato, que recebeu do anticresista a posse, responde ao. anticresista e por ele responde o anticresista ao constituinte da anticrese, mas a boa f, em que estava o possuidor mediato inferior ao anticresista, ou o possuidor imediato, alegvel perante o dono, ou enfiteuta, que reivindica ou exerce outra ao de restituio. da mxima importncia observar-se que o sistema jurdico brasileiro no contm regra jurdica como a do 957 do Cdigo Civil alemo, concernente aquisio dos frutos pelo terceiro de boa f, se de m f quem lhe deu a posse inferior; nem a do art. 1.153 do Cdigo Civil italiano, que se chocaria com o sistema jurdico brasileiro a respeito de aquisio da propriedade mobiliria. A posse gera os direitos de que se trata nos arts. 510-516 do Cdigo Civil, independentemente de ser prpria a posse, ou de Lei imprpria, mediata ou imediata.

Parte XIII. Cdulas rurais de garantia real (ditas cdulas de crdito rural)

PRINCPIOS COMUNS S CDULAS DE CRDITO RURAL 2.633. Terminologia e lei especial 1. PROMESSA DE PAGAMENTO, PENHOR E HIPOTECA. A linguagem jurdica cheia de elipses, como temos mostrado, e sem os resultados de anlise que a tivesse feito escorreita e rigorosa. A respeito dos institutos que a Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957, disciplinou, ressalta essa superficialidade de tratamento, imprpria cincia. Para que a cdula rural pignoratcia, a cdula rural hipotecria, a cdula rural mista e a nota de crdito rural se considerem cdulas de crdito rural, tem-se de aludir ao conceito econmico de crdito rural e de se abstrair da diferena, que existe e ineliminvel, entre os ttulos em que se incorporam crditos (= direitos pessoais a prestaes de pecnia ou de bens corpreos ou incorpreos) e os ttulos em que se incorporam direitos reais. O titulo em que h incorporao de algum direito trata-se como coisa, como res, e o que tem de ser prestado objeto de direito, que se incorporou no ttulo, ou de direito, que direito real de garantia assegura. Na cdula rural pignoratcia, na cdula rural hipotecria e na cdula rural mista, o que se incorpora ao ttulo o direito real de garantia, e no o direito de crdito, que se garantiu; no que se refere nota de crdito rural, sim: o elemento que se incorpora no ttulo o crdito mesmo. Aqui, como a outros respeitos, no se h de subordinar a cdula rural pignoratcia, ou a cdula rural hipotecria, ou a cdula rural mista, ou a nota de crdito rural, ao negcio jurdico subjacente, que pode, at, no ter existido. Mas, ainda a respeito das cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas e das notas de crdito rural, que abstraem, h a diferena quanto incorporao: as cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas incorporam direito real de garantia, ao passo que a nota de crdito rural incorpora crdito, direito pessoal. 2. NEGCIO JURDICO SUBJACENTE E CDULAS DE CRDITO RURAL. L-se no art. 19 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: Os emprstimos bancrios concedidos s pessoas fsicas ou jurdicas, que se dediquem s atividades agrcolas ou pecurias, podero ser efetuados por meio da cdula de crdito rural, nos trmos desta lei. E pargrafo nico: facultado o uso da cdula para os emprstimos em dinheiro, efetuados aos seus cooperados pelas cooperativas de produo ou venda de gneros de origem agrcola ou pecuria. A cdula de crdito rural, a que se refere o art. 1.0 da Lei n. 3.253, ttulo em que o direito se incorpora. A incorporao implica em que se trate a cdula como bem corpreo, cuja propriedade se transmite por endosso. O direito real de garantia nasce ao endossatrio, porque se transfere a propriedade sobre o bem corpreo que a cdula. A cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista segundo a Lei n. 3.253, como a cdula rural pignoratcia de que trata a Lei n. 492, no titulo de crdito, e sim titulo de direito real. O que se incorpora no titulo no o crdito garantido pelo penhor, ou pela hipoteca, ou pelo penhor e pela hipoteca, mas o direito real. Da no ser rigorosa a denominao cdulas de crdito rural. O titulo incorpora direito real, e no crdito. A tcnica legislativa obteve, com isso, ttulo incorporante de direito real, e no titulo de crdito, razo por que inexata a denominao cdulas de crdito rural, que alude ao negcio jurdico subjacente, de que se abstraiu. A nota rural e a promissria rural so ttulos de crdito, como a letra de cmbio, a nota promissria e a duplicata mercantil; no os so as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas. 2.634. Cdulas de crdito rural 1. ESPCIES DE CDULAS. Estabelece o art. 29 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: A cdula de crdito rural uma promessa de pagamento em dinheiro, com ou sem garantia real, sob os seguintes tipos e denominaes: 1. Cdula rural pignoratcia. II. Cdula rural hipotecria. III. Cdula rural pignoratcia e hipotecria. IV. Nota de crdito rural. E 1.0: Para a constituio da garantia real, por meio das cdulas mencionadas nos incisos 1, II e III dste artigo, dispensada a outorga uxria, no se exigindo tambm esta para a circulao da cdula. 2?: Em caso de cobrana judicial, porm, a execuo no se dar sem citao inicial da mulher, quando casado fr o emitente da cdula, sob pena de nulidade absoluta do processo. perder tempo analisar-se trecho em que se percebe quo pouco sabia sobre o assunto de que tratava o legislador que o redigiu. Todavia, o art. 2? precisa ser bem entendido e para isso indispensvel que lhe examinemos a primeira proposio: A cdula de crdito rural uma promessa de pagamento em dinheiro, com ou sem garantia real. . . Promessa de prestao a nota de crdito rural; a cdula rural pignoratcia titulo em que se incorpora direito real de penhor, direito real em garantia de promessa de prestao, de que se abstrai; a cdula rural hipotecria ttulo em que se incorpora

direito real de hipoteca, direito real em garantia de promessa de prestao, de que tambm se ab8trai; e com a cdula rural mista passa-se o mesmo que com as duas outras espcies, que so os seus elementos. Nela, de duas promessas se abstrat. Sem garantia real a nota de crdito rural, bem assim a nota promissria rural de que tratam os arts. 15 a 18 da Lei n. 3.253. Tm garantia real, isto , so ttulos incorporantes de direito real, a cdula rural pignoraticia, a cdula rural hipotecria e a cdula rural mista. A conseqUncia mais profunda da incorporao do crdito no ttulo, ou de qualquer direito real de garantia no titulo, se a lei atribui a esse titulo a circulabilidade, est em que cessa, a respeito do crdito ou do direito, o que se exigiria para a sua transferncia. Quem adquire crdito, por transferncia,tem de adquiri-lo segundo as regras jurdicas concernentes cesso de crditos. Quem adquire direito, por transferncia, h de o adquirir conforme o que se estabelece para a cesso de direitos. Por isso mesmo, est exposto s excees (Cdigo Civil, arts. 1.069 e 1.072) e compensao contra o cedente de que fala o art. 1.021, 23 parte, do Cdigo Civil, se o devedor no foi notificado. O que se transmite, se houve incorporao do direito no ttulo, a propriedade do ttulo, razo por que tambm pode ser empenhado. H, no crdito, relao jurdica entre credor e devedor, determinadas pessoas; na propriedade do ttulo, o sujeito passivo total, de jeito que, incorporando-se nele o crdito, se apaga a relao jurdica entre determinadas pessoas, para se fazer mais relevante a relao jurdica com sujeito passivo total. Torna-se possvel, assim, a circulabilidade. A evoluo jurdica caracterizou-se pela passagem do regime da incedibilidade dos crditos para o da cesso por meio de representao in rem pra priam, inicial-mente s processual, e do negcio jurdico a favor de terceiro, e desse para o da cesso de crdito tal como hoje se tem. A incorporao do crdito nos ttulos circulveis veio permitir que os crditos, embutidos nos ttulos, como que circulem. Mas aqui est o ponto crucial do problema: a circulao do bem corpreo, ou ao portador, ou por endosso, ou por outro expediente tcnico, importa em que o crdito ou o direito real como que circule. Essa circulao fctica apenas traduz o nascimento do direito, subjetivamente, para cada portador, endossatrio ou legitimado, uma vez que o direito de crdito ou o direito real, esse, est incorporado no ttulo e perdeu aquela ligao a determinada pessoa que existia ao inicio, se que existia. Em tudo isso, o que mais importa frisar-se que a incorporao dos direitos nos ttulos faz a corporeidade suplantar, nos princpios, a incorporeidade, de modo que a cada mudana de sujeito ativo da relao jurdica real sobre o corpreo o direito incorporado subjetivamente nasce ao adquirente do bem corpreo. Noutros trmos: a aquisio do direito sobre o corpreo derivativa; a adquisio do direito incorporado, Do que antes dissemos resulta: a) Ao chamar-se cdulas de crdito rural cdula rural -pignoratcia, cdula rural hipotecria e cdula rural mista de modo nenhum se h de pensar que o direito incorporado no ttulo o direito de crdito e que o crdito circula com a cdula rural: o que circula o ttulo, em que est o direito de penhor. b) A diferena da cdula rural pignoratcia regida pela Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, as cdulas rurais pignoratieia, hipotecria e mista so ttulos constitutivos do penhor, da hipoteca ou do penhor e da hipoteca que neles se incorporam. c) A endossabilidade das cdulas rurais pignoraticia, hipotecria e mista implica que a titularidade do direito de penhor, de hipoteca ou de penhor e hipoteca depende da propriedade das cdulas e, pois, da posse de boa f, devido cambiariformidade das cdulas. Da nota de crdito rural cogitou o art. 2.0, IV, da Lei n. 3.253. Os arts. 9~O, 10, 20 e 24 disciplinaram-na. No se trata de titulo que incorpore direito real de garantia, mas sim de titulo de crdito. A circulao por endosso. Ttulo executivo, cambiariforme. Da promissria rural falaram os arts. 15-18 da Lei n. 8.253. Tambm se trata de titulo de crdito, endossvel, executivo e cambiariforme. L-se no art. 90 da Lei n. 3.253: A nota de crdito rural conter, alm dessa denominao, os requisitos dos ns. 1, III, IV e VI a IX do art. 3?, s podendo ser usada para emprstimos ou financiamentos at um milho ide cruzeiros. No 1.0: So assegurados nota de crdito rural os privilgios do art. 1.563 do Cdigo Civil. No 2.0: Aplicam-se a esta nota as regras dos 2.0, 3~ e 4? do art. 3? e ainda e disposto no art. 4O No 3.0: Em caso de cobrana executiva, inclusive por antecipao de vencimento pela ocorrncia da hiptese de aplicao indevida do emprstimo, assistir ao credor o direito multa prevista no art. 22. No 4.~: O emitente da nota de crdito rural s poder operar nos bancos instalados na zona a que pertencer o municpio de sua principal atividade. No 5.0: A nota de crdito rural ter o prazo mnimo de seis meses e mximo

de cinco anos. No direito das coisas no temos de tratar da promissria rural. Todavia, convm refiramos os textos. Estatui o art. 16 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: A promissria rural constitui promessa de pagamento em dinheiro; assegurado pela consignao dos bens ou do seu equivalente em espcie. E par. graf o nico: Em caso de desaparecimento dos bens ou do seu equivalente em espcie, gozar a promissria rural dos privilgios enumerados no ad. 1563 do Cdigo Civil. Diz o art. 17 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: A promissria rural, que goza das garantias da letra de cmbio, conter os seguintes requisitos, lanados por extenso, no seu contexto: 1. A data do pagamento. II. A denominao promissria rural. III. O nome do vendedor a quem deve ser paga e a clusula ordem. IV. A praa do pagamento. V. A soMa a pagar em dinheiro, com indicao da taxa de juros, se houver, e dos bens objeto da compra e venda. VI. A data e o lugar da emisso. VII. A assinatura de prprio punho do comprador emitente ou de mandatrio especial. E o pargrafo nico: A promissria rural, sujeita ao slo proporcional, pago por verba, observar o modlo anexo a esta lei. Est no art. 18 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: Cabe ao executiva para a cobrana da promissria rural. E no 1.0: Em qualquer hiptese, ser tambm citado o comprador para os fins da consignao prevista pelo art. 16. 2.~: Se houver consignao, a venda dos bens se far nos trmos previstos no ad. 19 e seus pargrafos, assegurada ao credor a multa a que se refere o ad. 22. 2. INSCRIO DAS CDULAS DE CRDITO RURAL E CANCELAMENTO. (a> A cdula rural pignoraticia tem de ser inscrita na Coletoria ou repartio arrecadadora federal a cuja jurisdio est sujeito, por seu domicilio, o empenhante <Lei n. 3.253, art. 10). tsse domicilio, se h mais de um (Cdigo Civil, art. 82: Se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias onde alternadamente viva, ou vrios centros de ocupaes habituais, considerar-se- domicilio seu qualquer dstes ou daqueles), poderia ser qualquer deles; mas havemos de entender que o centro de ocupao habitual, relativa a agricultura ou pecuria, a que os objetos empenhados concernem, que determina a competncia territorial das Coletorias ou reparties arrecadadoras federais. A referncia ao domiclio no foi feliz, mas, atendendo-se ao art. 32 do Cdigo Civil, reduzem-se a bem pouco os inconvenientes da aluso. Quanto s pessoas jurdicas, tm como domiclio o lugar onde funcionam as respectivas diretorias e administraes, onde elegeram domiclio especial nos estatutos ou no ato constitutivo (Cdigo Civil, art. 35, IV). Todavia, tendo diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles se tem como domiclio para os atos neles praticados (Cdigo Civil,. art. 35, 3.0). O registro h de ser, portanto, na Coletoria ou repartio arrecadadora federal que corresponda ao lugar onde a pessoa jurdica tem o estabelecimento agrcola ou pecurio. L-se no art. 11 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: Cancela-se a inscrio da cdula de crdito rural mediante simples averbao, pelo funcionrio competente, da quitao do credor originrio ou do ltimo endossatrio, se houyer, lanada no ttulo ou em separado, nesta hiptese com a firma reconhecida, se o documento fr particular, salvo os casos de baixa por consignao devidamente julgada por sentena judicial. No 1.0: Constaro da averbao, que pagar a taxa fixa de dez cruzeiros, o dia, o ms e ano da quitao, nome do credor e do tabelio que fizer o reconhecimento da firmar e a data desta, alm de outros caractersticos. E no 2.0: O cancelamento ser anotado na cdula sob a assinatura do-funcionrio competente. A exigncia de reconhecimento de firma somente se refere assinatura do tomador ou do nico ou do ltimo endos satrio, se no foi lanada no ttulo. A cdula pode achar-se no lugar em que se fz a inscrio e estar ausente o tomador, dono dela, ou o nico ou ltimo endossatrio. Nesse caso, permite-se que a quitao venha em separado, com firma reconhecida. A cdula, embora no contenha a quitao, tem de ser apresentada Coletoria ou repartio arrecadadora federal, para que nela se anote o cancelamento. A averbao feita no registro. Trata-se de averbaocancelativa. Antes dela, no h pensar-se em extino do direito real de garantia, incorporado na cdula. Se a quitao foi apresentada ao funcionrio pblico federal, encarregado das inscries e das averbaes cancelativas, sem lhe ter sido entregue a cdula de crdito rural, e houve endosso posterior, qualquer ato de averbao cancela-Uva retificvel, porque o registro no corresponde realidade, aos fatos. No deve cancelar a inscrio, com a averbao, sem ter em seu poder a cdula, com a quitao nela lanada, ~cu para receber a anotao de que foi feita a cancelao. L-se no art. 10 da Lei xx. 3.253: A cdula rural pignoratireia e a nota de crdito rural, para valerem contra terceiros, sero inscritas na Coletaria ou repartio arrecadadora federal a cuja jurisdio estiver subordinado o domicilio do devedor.

O para valerem contra terceiros reflete o grau de cultura do legislador. No percebe a diferena entre validade e eficcia. O que ele queria dizer era .a cdula rural pignoratcia e a nota de crdito rural, para serem eficazes contra terceiros, sero inscritas na Coletoria ou repartio arrecadadora federal, a cuja jurisdio estiver subordinado o domicilio do constituinte. Se dador do penhor foi terceiro, nada tem com isso a domiclio do devedor. E no 1.0: A inscrio a que se refere ste artigo ser feita sob nmero de ordem sucessiva e transcrio integral do ttulo pelo funcionrio competente, em livro prprio, denominado Registro de Cdulas de Crdito Rural, observada a preferncia, na forma estatuda pelo art. 202 do Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1989. O art. 202 do Decreto n. 4.857 aquele em que se diz que o nmero de ordem determina a prioridade do ttulo e, pois, a vocioridade. Se apresentados pela mesma pessoa dois ou mais titulos, simultneaniente, os nmeros so seguidos, salvo se o mesmo o objeto, porque, nesse caso, o nmero de ordem o mesmo, acrescido de letras, segundo a ordem do alfabeto. Est no 2.0: A cada distrito municipal dever corresponder um livro para inscrio dos ttulos emitidos pelos devedores a dondeiliados. A referncia a domiclio provm de suposio de que h uni s centro de ocupaes habituais, ou, se h mais de um, aquele em que est o centro da atividade agrcola ou pecuria,a que as cdulas pignoraticas, hipotecrias e mistas podem servir. E no 3.0: A inscrio ser anotada no verso da cdula ou da nota e, sem quaisquer outras custas ou emolumentos, est sujeita aos seguintes nus : 1. Por mil cruzeiros ou frao em slo proporcional pago por meio de verba: a) dois cruzeiros nas cdulas ou notas at duzentos e cinquenta mil cruzeiros; b) quatro cruzeiros nas cdulas ou notas que excederem de duzentos e cinquenta mil cruzeiros e no ultrapassarem a soma de um milho de cruzeiros; e> cinco cruzeiros nas cdulas ou notas de importncia superior a um milho de cruzeiros; II. Emolumentos devidos ao coletor ou ao chefe da repartio arrecadadora competente para a inscrio e remuneratrios dos seus servios: a) vinte cruzeiros pelas cdulas ou notas de valor at duzentos mil cruzeiros; b) quinze cruzeiros por cem mil ou frao excedente de duzentos mil cruzeiros at quinhentos mil cruzeiros; e) trinta cruzeiros por cem mil cruzeiros ou frao excedente de quinhentos mil cruzeiros e at um milho de cruzeiros; d) cinqUenta cruzeiros por cem mil cruzeiros ou frao, excedente de um milho de cruzeiros e at um milho e quinhentos mil cruzeiros; e) cem cruzeiros e at o mximo de cinco mil cruzeiros por cem mil cruzeiros ou frao excedente de um milhio e quinhentos mil cruzeiros. Est no 4.~: O endosso posterior A inscrio ser averbado margem desta sob pagamento da taxa fixa de dez cruzeiros. A averbao no constitutiva da transmisso da propriedade da cdula; nem, em se tratando de endosso-penhor, da constituio do penhor. Apenas refora a publicidade da transmisso da posse. E no ~ 5.0: Para a validade da anotao aludida no pargrafo anterior, preciso que ela contenha o nmero de ordem, livro e flhas da inscrio , sob a assinatura do funcionrio ou chefe da coletoria ou repartio exatora. L-se no 6.0: dispensada a averbao dos endossos feitos por bancos em operaes de redesconto ou cauo. E no art. 80 da Lei n. 3.253: As cdulas de crdito rural, bem como a promissria rural, criadas nesta lei, de prazo no superior a um ano, so redescontveis na Carteira de Redescontos do Banco do Brasil S. A., at o mximo de vinte por cento acima dos limites fixados a essas operaes, parte cada estabelecimento bancrio. (b) Quanto s cdulas rurais hipotecrias e ao que hipotecrio na cdula rural mista, a Lei n. 3.253 estabeleceu que a inscrio se faz no Registro de Imveis, como, de lege ferenda seria de prever-se. O art. 13 da Lei n. 3.253 faz referncias a. regras jurdicas anteriores, de que oportunamente nos ocuparemos. Tal registro est sujeito correio obrigatria de que trata o art. 14 da Lei n. 3.253. O cancelamento conforme o art. 288. do Decreto n. 4.857: O cancelamento efetuar-se- mediante certido, escrita na coluna das averbaes do livro competente, datada e assinada pelo oficial, que certificar a razo do cancelamento e o ttulo em virtude do qual foi ele feito. A averbao dos endossos possvel, porm no tem maior alcance do que aquele que teria a averbao do endosso da cdula rural pignoratcia. O ad. 30 da Lei n. 3.253 invocvel a respeito das cdulas rurais hipotecrias e mistas. E no 2.0: Os ttulos provenientes dos financiamentos rurais a que se refere o pargrafo anterior so igualmente redescontveis, dentro dos limites normais de cada estabelecimento. (O art. 30, 1.0, da Lei n. 3.253 foi vetado e manteve-se o veto; bem assim, o 30) Est no 4.0: A taxa do redesconto previsto neste artigo ser fixada pela Superintendncia da Moeda e do Crdito. (O que conservamos do art. 30, 49, o que no foi vetado. A parte final, que excluimos, foi vetada e manteve-se o veto.) E no 5.0: Se o emprstimo constante da cdula fr utilizvel em parcelas na forma prevista no art. 39, 39 e 4O, o

redesconto far-se- tambm parceladamente, aps cada utilizao e mediante prova de entrega, ao emitente, da respectiva parcela. Lia-se no art. 31 do Projeto de que resultou a lei: A cdula de crdito rural est isenta do impsto do slo. E no pargrafo nico: A iseno estabelecida neste artigo compreende os atos de cesso, transferncia, endsso ou cauo da cdula, qualquer que seja o seu valor. Foram vetados. 205 Estabelece o art. 12 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: As certides negativas ou afirmativas de nus fiscais, expedi-las pelas coletorias ou reparties arrecadadoras aludidas no .art. 10 desta lei, devero mencionar, obrigatriamente, qualquer inscrio de cdula de crdito rural constante do livro prprio e ainda no cancelada. E o pargrafo nico: Os oficiais do Registro Geral de Imveis, no poderio inscrever, sob pena de nulidade do ato, qualquer escritura de constituio de penhor rural a partir da entrada desta lei em vigor, sem apresentao de certido negativa de inscrio da cdula rural pignoraticia sbre os mesmos bens. O penhor rural segundo a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, inscreve-se no Registro de Imveis. A Lei n. 3.253 fz na coletoria ou repartio arrecadadora federal a inscrio. Para que no haja os inconvenientes de dois ofcios de registro, tinha-se de exigir para a inscrio do penhor rural segundo a Lei n. 492, posteriormente Lei n. 3.253, a certido negativa de inscrio da cdula rural pignoratcia segundo a Lei n. 3.253. Quid ivris, ~quanto inscrio da cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 3.253? Pode haver inscrio anterior de penhor rural segundo a Lei n. 492. Tal inscrio produz todos os efeitos e possvel que tenha havido expedio de cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 492. A coletoria ou repartio arrecadadora em que se tem de inscrever a cdula pignoraticia segundo a Lei n. 3.253 no pode exigir a certido negativa do oficial do registro de imveis. A inscrio posterior vlida e eficaz, mas, se j havia o gravame conforme a Lei n. 492, tal gravame prior in tempore, com Udas as conseqUncias. Note-se que no art. 12, pargrafo nico, se fala de nulidade do ato. A exigncia da certido negativa, por parte do ofcio de registro de imveis, para que do registro mesmo conste que tal certido negativa da inscrio da cdula rural pignoraticia, passada pela coletoria ou repartio arrecadadora, foi apresentada. A certido h de ficar no cartrio do registro de imveis, arquivada. Se falta a apresentao, devidamente certificada, nula no s ineficaz a inscrio que, com infrao do ad. 12, pargrafo nico, da Lei n. 3.253, se fz no registro de imveis (cf. Cdigo Civil, art. 145, V). Se a apresentao no foi feita, mas seria negativa a certido, nem o oficial do registro aludiu apresentao, no h nulidade, porque a lei n~o se referiu, explicitamente certido da apresentao ou a qualquer comunicao de conhecimento, a respeito, por parte do oficial do registro de imveis. Se no houve apresentao, nem referncia a ela, e havia inscrio de cdula rural pignoratcia segundo a Lei n. 8.253, nula a inscrio conforme a Lei n. 492. Se a certido do oficial do registro de imveis foi falsa, por no poder existir certido negativa, a inscrio no registro de imveis suscetvel de retificao: no nula. Idem, se falsa ou falsificada a certido negativa. Estatui o art. 24 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: O emitente da cdula de crdito rural, com ou sem garantia real, fica obrigado a manter rigorosamente em dia o pagamento dos trabalhadores rurais e dos impostos e quaisquer contribuies devidos pelos bens da explorao financiada e, ainda, a aplicar a soma emprestada aos fins constantes do ttulo, assistindo ao credor o direito de exercer, como julgar conveniente, ampla fiscalizao sobre as atividades objeto do financiamento e a utilizao dste na forma ajustada. 3. CORREIO OBRIGATRIA DOS LIVROS. L-se no art. 14 da Lei n. 8.253 de 27 de agsto de 1957: Os livros de Registro de Cdulas de Crdito Rural esto sujeitos a correio obrigatria, pelo menos uma vez por semestre, dos juizes de direito das respectivas comarcas, O art. 14 cria dever de correio ,, por parte dos juizes de direito das comarcas, ou por parte daquele juiz de direito, que, pela lei de organizao judicial, tenha a competncia para conhecer e julgar as aes em que e autor ou r a Fazenda Nacional. A correio h de ser semestral. Quanto aos poderes do juiz, tem-nos ele para mandar corrigir enganos evidentes, inexatides materiais e defeitos, desde que a correo no atinja direitos, e para decretar nulidades. O fito principal da correio disciplinar. O art. 14 tambm incide quanto s inscries e averbaes no registro de imveis. 4. MULTA LEGAL. Est no art. 22 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: O despacho petio inicial da ao de cobrana, mesmo em processo administrativo, assegura ao credor o direito de receber a multa de dez por cento sobre o~ principal e acessrios devidos. O art. 22 estabelece a pena de dez por cento do pedido sempre que se inicia ao de cobrana. No preciso que a ao iniciada tenha sido a ao executiva. A ao condenatria basta. No, a ao

declaratria Se houve sentena em ao declaratria positiva, a favor do tomador ou do endossatrio da cdula rural pignoratcia, ou da cdula rural hipotecria, ou da cdula rural mista, a regra jurdica sobre a multa dos dez por cento somente incide ao fazer-se a preceitao a que se refere o art. 290 do Cdigo de Processo Civil se foi declarado vencimento da cdula. Fora dai, preciso propor-se a ao a que se refere o art. 290, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. A ao de cobrana, executiva ou no, s se pode iniciar se nasceu a ao. Ao no se confunde com pretenso. Para que haja nascido a ao, preciso que esteja vencida e no paga a dvida. No basta estar vencida. t de mister a apresentao para pagamento. Se foi despachada petio inicial de ao de cobrana, sem ter sido apresentada a cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista, pretenso havia, porm a ao no havia nascido e o portador, titular do direito incorporado, quis exerc-la. Exerceu ao que no tinha. Alegado que a apresentao no se dera, mas prestado, em tempo devido, aps a citao, o quanto constante do ttulo, no h pensar-se em multa Precipitado foi o portador, iniciando a cobrana. No art. 22 alude-se a processos administrativos. Trata-se de processos judiciais de jurisdio administrativa. Sabemos quanto relativa, hoje, a importncia do conceito; mas o art. 22 tem o papel de alertar que na multa vencido e no pago o prometido incorre o obrigado ainda que o pedido seja feito em ao de inventrio e partilha, ou em qualquer outro processo judicial. O art. 22 ainda faz surgirem outras questes. No art. 29, ivi. luze, a Lei n. 3.253 dispensou o protesto para assegurar o direito regressivo contra os endossantes e seus avalistas. Pergunta-se: ~incorre em obrigao de pagar a multa do art. 22 o endossante ou avalista se no lhe foi apresentado o ttulo, nem houve protesto? O protesto pode existir. A lei apenas o dispen sou para a permanncia da ao regressiva: no se fz dependente do protesto a regressividade. Se no houve protesta, preciso que tenha havido apresentao para que se possa dizer no pago o titulo. J o vimos quanto ao empenhante. No que respeita aos endossantes e avalistas, somente se o empenhante no solve a divida cartular tm eles de pagar. Se houve a citan e o empenhante no solveu a divida, o endossante ou avalista pode solv-la antes de ser feita a penhora em bens seus, ou antes de contestar a ao de condenao, salvo se foi alegado, com verdade, na petio inicial, que o titulo fOra apresentado, sem ser pago, ao empenhante e ao endossante ou avalista. AI, a ao regressiva j nascera. Cumpre, ainda, advertir-se em que a lei, no tocante multa, somente se refere s peties iniciais em aes oriundas do direito de penhor, da hipoteca ou de penhor e de hipoteca, incorporados no ttulo. Supe-se a apresentao da cdula rural pignoraticia, hipotecria ou mista e exerccio de ao emanada da cdula. Trata-se de ttulo constitutivo e incorporante. Nle, abstrai-se de qualquer negcio jurdico que acaso esteja base da subscrio e emisso. Se a ao, que se prope, no est ligada apresentao da cdula, no h pensar-se em invocao do art. 22. 5. PRINCPIOS COMUNS. (a) A cdula rural pignoraticia, hipotecria ou mista s se cria e emite num exemplar, salvo diviso do crdito em parcelas pelo menos para o efeito da criaao e emisso de duas ou mais cdulas distintas. O que no se admite a pluralidade de vias. Evitaram-se, assim, os inconvenientes das vias negociveis, que se apontaram aos conhecimento~ de transporte martimo. (b) A cdula rural pignoraticia, hipotecria ou mista, diferena da cdula rural pignoratcia regida pela Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, arts. 14-21, ttulo constitutivo, pois com ele se constitui, aps registro, o penhor. A cdula rural pignoraticia de que cogita a Lei n. 492 supe penhor j constitudo (Lei n. 492, art. 15>: depende de requerimento do titular do direito de penhor e expedio pelo oficial do registro imobilirio. Como as cdulas rurais pignoratcias regidas n. 492, as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias segundo a Lei n. 3.253 incorporam direito de garantia a incorporao , naquelas, posterior criao do direito de penhor, e nessas a incorporao simultnea criao do direito de garantia real, por se tratar de ttulos constitutivos. TOdas seguem o princpio da unicidade de titulo, diferena do warrant, que um dos dois ttulos que se criam, o ttulo incorporante do direito de penhor. As cdulas rurais e os warrants, ao serem endossados, j o direito de penhor existe. No o que se passa com os conhecimentos de transporte, cujo endOsso-penhor constitutivo do direito de penhor. Nas cdulas rurais pignoraticias, segundo a Lei n. 492, o penhor preexiste ao ttulo. Nas cdulas rurais pignoratcias,hipotecrias e mistas regidas pela Lei n. 3.253 e nos warrants,o penhor coexiste com a criao do ttulo. Nos conhecimentos de transporte, o penhor sobrevm, com o endOsso, criao. Muito se ganha na interpretao cientfica das leis sObre ttulos incorporantes se se atende a esses traos distintivos entre a) as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas regidas pela Lei n. 3.253 e os warrants, b) as cdulas rurais pignoratcias segundo a Lei n. 492, e e> os conhecimentos de transporte. a) Na cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista, segundo a Lei n. 3.253, incorpora-se direito de penhor, hipoteca

ou penhor e hipoteca, que nasce com a prpria cdula incorporante (= nascem no mesmo momento cdula e direito real de garantia), sendo um s o ttulo subscrito, registado e emitido. No warrant, um dos ttulos subscritos incorpora direito real de penhor, simultneamente nascido com ele, e emitido ao mesmo tempo ou depois do outro ttulo: nascem no mesmo momento a cdula do waarrant, bem corpreo, e o direito real de penhor, que nela se incorpora. b> Nas cdulas rurais pignoratcias segundo a Lei n. 492, o penhor preexiste ao ttulo, de modo que nasce o direito real de penhor antes de nascer o ttulo incorporante. A incorporao posterius. c) Nos conhecimentos de transporte, o que se incorpora ao titulo o domnio, de modo que o endOsso transfere domnio do conhecimento e ao endossatrio cabe a titularidade do direito de domnio sObre os bens transportados, porque se incorpora pela Lei e mistas real, mas no ttulo, e o endOsso-penhor faz nascer o direito de penhor ao endossatrio pignoratcio, direito de penhor que no existia. (e) A cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista, regida pela Lei n. 3.253, de 27 de agOsto de 1957, e a cdula rural pignoratcia conforme a Lei n. 492, art. 15, so valres, portanto a posse do ttulo requisito para se dispor do direito nele incorporado. Para se transmitir a cdula ou se gravar a cdula, com o direito incorporado, preciso que se tenha a posse do ttulo. O possuidor prprio do ttulo possuidor dos bens gravados, possuidor imprprio. Dono do ttulo, titular do direito de penhor, que no ttulo se incorporou; possuidor prprio do titulo, possuidor pignoratcio dos bens gravados. O possuidor por endOsso-procurao, em cujos poderes esteja o de cobrar o valor do penhor, possuidor imprprio, tem posse imediata de procurador. O empenhante possuidor prprio dos bens gravados, com posse imediata, que dependa da posse mediata, imprpria, do possuidor prprio do ttulo. (d) Paga por terceiro a dvida, com efeito de sub-rogao no direito de crdito e na hipoteca, sem que se lhe entregue a cdula, a sub-rogao implica tornar-se proprietrio da cdula o terceiro, a despeito de no lhe ter sido entregue. Da a necessidade do depsito judicial. Aps esse, cabe a ao de reivindicao da cdula. Idem, quanto cdula rural pignoratcia segundo a Lei n. 492, art. 19. O art. 19, pargrafo nico, da Lei n. 492 tambm invocvel no tocante s cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas regidas pela Lei n. 3.253. <e) A posse da cdula rural pignoratcia, hipotecria ou necessria para o exerccio do direito a ela incorporado. Sem ela, de pedir-se, antes, o depsito judicial, introduzindo-se ao de amortizao do ttulo (ao de substituio da cdula), conforme os princpios do direito cambirio. 2.635. Vencimento das cdulas 1. INADIMPLEMENTO E VENCIMENTO ANTECIPADO. L-se no art. 23 da Lei n. 3.253, de 27 de agOsto de 1957: A falta de cumprimento de qualquer das obrigaes do devedor, ou pela ocorrncia de algum dos casos de antecipao legal do vencimento, poder o credor considerar vencida a cdula de crdito rural e exigir o total da divida, independentemente de aviso judicial ou interpelao extra-judicial. O inadimplemento na data constante do titulo faz vencer-se a pretenso oriunda da cdula rural pignoratcia, ou da cdula rural hipotecria, ou da cdula rural pignoratcia e hipotecria (cdula rural mista). Dies interpellat pro homine (Tomo II, 230). Isso no quer dizer que a multa segundo o art. 22 haja de ser paga desde que se venceu a cdula. Vencimento e no pagamento so fatos que se no podem confundir. O ttulo de apresentao, que se venceu, tem de ser apresentado. O obrigado no est subordinado a pesquisas para saber quem , no momento, o portador do ttulo. O ttulo h de ser apresentado, depois do vencimento, O ad. 23 s se refere a vencimento. O inadimplemento, data do vencimento, a que se refere oart. 23, pr., da Lei n. 3.253, verbis falta de cumprimento, o inadimplemento data que consta da cdula rural pignoraticia, da cdula rural hipotecria ou da cdula rural mista. A lei concebeu a criao de tais cdulas sem dependncia de qualquer negcio jurdico subjacente. o acordo de constituio abstrato. O ad. 954, 1-111, do Cdigo Civil diz que ao credor assiste o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no contrato ou marcado no Cdigo se, executado o devedor, se abre concurso creditrio (civil ou falencial), ou se os bens hipotecados, ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro credor, ou se cessarem, ou se tornarem insuficientes as garantias do dbito e o devedor, intimado, se negar a refor-las. Todos sabem que a liquidao de bancos e casas bancrias determina o vencimento antecipado das obrigaes civis e comerciais (Decretolei n. 9.228, de 3 de mai de 1946, ad. 4,0, lO, como espcie de incio de liquidao concursal. Os casos de vencimento antecipado, a que se alude no ad. 23, 2.~ parte, da Lei n. 3.253 so os do ad. 762 do Cdigo Civil, e no os do art. 954.

No ad. 762, o Cdigo Civil estabelece: A dvida considera-se vencida: 1. Se, deteriorando-se, ou depreciando-se a coisa dada em segurana, desfalcar a garantia, e o devedor, intimado, a no reforar. II. Se o devedor cair em insolvncia,ou falir. III. Se as prestaes no forem pontualmente pagas, tOda vez que dste modo se achar estipulado o pagamento. Neste caso, o recebimento posterior da prestao atrasada importa renncia do credor ao seu direito de execuo imediata. IV. Se perecer o objeto dado em garantia. V. Se se desapropriar a coisa dada em garantia, depositando-se a parte do preo que fOr necessria para o pagamento integral do credor. <a) A deteriorao ou depreciao dos bens gravados ou (a) ocorre estando ele seguro, ou (1>) sem estar seguro. Se no estavam seguros, pode dar-se a) que algum seja obrigado indenizao, ou i ningum o seja. A garantia recai, automticamente, sabre a pretenso indenizao por seguro, ou pela responsabilidade de reparao, fundada em culpa ou no. Se a deteriorao ou depreciao foi sem qualquer indenizabilidade, o titular do direito real de garantia pode intimar o subscritor da cdula restituio ou ao refOro de garantia e, caso Ole no atenda, vence-se o gravame. O art. 764 do Cdigo Civil prev as espcies em que a garantia prestada por terceiro. Ento, em regra jurdica dispositiva, estatui que esse terceiro no fica obrigado a substituir ou reforar a garantia, se, sem culpa sua, houve perda, deteriorao ou desvalorizao. Cumpre atender-se a que a sub-rogao real se opera quanto pretenso indenizao ou prestao do seguro e, depois, quanto indenizao ou prestao feita pelo segurador. No h lapso na continuidade do direito real. (b) A insolvncia do devedor faz vencer a cdula, porque assim resulta do art. 762, II, do Cdigo Civil. A falncia produz o vencimento antecipado de tOdas as dvidas do falido e do scio solidrio da sociedade falida, com o abatimento dos juros legais, se outra taxa no tiver sido estipulada (Decreto -lei n. 7.661, de 21 de 1junho de 1945, ad. 25). Os bens gravados sero levados a leilo na conformidade da lei processual civil, notificados os tomadores e endossatrios, por despacho do juiz, sem prejuzo do que se estatui nos arts. 821 e 822 do Cdigo Civil (Decreto-lei n. 7.661, ad. 119). Se o sndico, dentro de trinta dias, aps a publicao do aviso a que se refere o ad. 114 e seu pargrafo, no os notificar, do dia e hora em que se h de realizar a venda do imvel hipotecado, pode o portador propor a ao competente a ao executiva real e ter o direito de cobrar as multas que no contrato foram estipuladas para o caso de cobrana judicial (Decreto-lei n. 7.661, ad. 119, 1.0). Se a venda do imvel fOr urgente, como nos casos do art. 762, 1, do Cdigo Civil, o credor, justificando os fatos alegados, pode pedir ao juiz a venda imediata do imvel hipotecado (Decreto n. 7.661, art. 119, 2.~). Cumpre advertir-se em que a notificao do tomador ou do endossatrio de modo nenhum estabelece assentimento ou consentimento pelo silncio, nem precluso de preferncia. Na Lei n. 3.253, o ad. 25 explicita: Enquanto no fOr paga a cdula rural, pignoratcia ou hipotecria, a venda dos bens apenhados ou imveis hipotecados s ser vlida se o credor anuir por escrito, prviamente. Uma vez que elemento exigido - como pressuposto essencial para a venda, a execuo somente pode ir at esse momento. Com a insolvncia ou a falncia do subscritor da cdula, com direito real dado por outrem, vence-se o penhor. O dador da garantia continua a suportar o gravame, como dono (ou enfiteuta) ou possuidor prprio do bem, e o titular pode executar a dvida, se o quer, por estar vencida, pois a garantia se fz dependente de tal vencimento, e cabe providenciar para a venda do bem gravado, pOsto que insolvente no seja, nem se torne falido o proprietrio (ou enfiteuta) ou possuidor prprio. (c) Se a dvida tem de ser paga a prestaes (cdulas amortizveis), h gradual diminuio da soma devida, sem que se possa faltar ao pagamento das parcelas, peridicas ou no. No se trata de prestaes acessrias, e sim de partes do capital. Se h amortizabilidade a lbito, combinada, ou no, com a amortizao compulsria, o que corresponde s partes saldadas voluntriamente s se h de ter por pago pelo proprietrio (ou enfiteuta) ou possuidor prprio desde que se leva averbao (cancelamento parcial). Se consta o nome de outrem, h de pensar-se em sub-rogao pessoal, se os pressupostos se compem. (O impOsto de renda no pode incidir sObre essas quotas ou partes; s apanha os interesses.) L-se no art. 27 da Lei n. 3.253: O endossante da cdula, pignoratcia ou hipotecria, responde apenas pelo saldo devedor do ttulo sempre que tiver havido amortizao, devendo constar do endOsso, neste caso, o valor lquido da transferncia. Valor lquido da transferncia do domnio sobre a cdula pignoratcia, hipotecria, ou mista, porque esse o direito que se transfere. O direito de penhor, ou o de hipoteca, ou o de penhor e o de hipoteca no se transferem: esto incorporados no ttulo, de modo que titular deles, originriamente, o titular do direito de domnio sObre a cdula. O endossante responde conforme o teor do ttulo. Se do endOsso constar que houve amortizao (= a cdula foi endossada com o valor x 20, somente responde de aos endossatrio posteriores pelo que se diz restar. Ao avalista do endossante aproveita o art. 27. De modo que sobrevindo amortizaes, que se mencionem nos endossos, os endossantes

e avalistas posteriores respondem por menos do que os endossantes e avalistas anteriores responderiam. (d) Se h indenizabilidade, a garantia real recai na pretenso indenizao e, depois, na indenizao recebida. Se no h indenizabilidade, o subscritor continua obrigado ao pagamento da dvida ou do resto da dvida, pessoalmente (Cdigo Civil, art. 767). Em se tratando de garantia prestada por terceiro, o art. 767 do Cdigo Civil no incide. Quando, diz o art. 767, excutido o penhor, ou executada a hipoteca, o produto no bastar para pagamento da dvida e despesas judiciais, continuar o devedor obrigado pessoalmente pelo restante. No art. 764 j se estabelecera: Salvo clusula expressa, o terceiro que presta garantia real por dvida alheia, no fica obri~ado a substitui-la, ou refor-la, quando, sem culpa sua, se perca, deteriore ou desvalie. (e) No art. 762, V, do Cdigo Civil estatui-se que, em se desapropriando o bem gravado, se h de depositar a parte do preo, que fOr necessria para o pagamento integral do credor. Vence-se, a, no a dvida garantida, mas sim o penhor ou a hipoteca (cp. art. 954), e solvida a dvida real a dvida garintida extingue-se. O pagamento ou foi feito com valor pertencente ao devedor (por pertencer a ele o bem gravado), ou com valor pertencente ao terceiro dador da garantia. D-se, ento, sub-rogao pessoal (art. 985, III). 2. REMIO DA CDULA RURAL, PIGNORATICIA, HIPOTECRIA OU MISTA. Se a cdula rural hipotecria concerne a prdio que foi gravado de hipoteca posterior, o titular do direito de hipoteca posterior pode remir a hipoteca a que corresponde a cdula, se essa se vence (Cdigo Civil, art. 814). Quanto remio pelo adquirente do prdio (ad. 815), tambm pode dar-se, com as notificaes de todos os tomadores e endossatrios, pessoalmente, ou por edital. ~ As cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas so remveis ou resgatveis a qualquer tempo? As cdulas rurais pignoraticias esto sujeitas s regras jurdicas da Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, no que no colidirem com a Lei n. 3.253. o que diz o art. 5~O da Lei n. 3.253. L-se no art. 19 da Lei n. 492: a cdula rural pignoratcia resgatvel a qualquer tempo, desde que se efetue e pagamento de sua importncia, mais os juros devidos at ao dia da liquidao; e em caso de recusa por parte do endossatrio constante do registro, pode o devedor fazer a consignao judicial da importncia total da dvida, capital e juros at ao dia do depsito, citado aquele e notificado o oficial do registro imobilirio competente para o cancelamento da transcrio e anotao no verso da fOlha do talo arquivando a respectiva contraf, de que constar o teor do trmo do depsito. No pargrafo nico, acrescenta-se: A consignao judicial libera os bens ou animais empenhados, sub-rogando-se o vnculo real pignoratcio na quantia depositada. Sub-rogao real automtica, mas dependente do julgamento da ao de depsito em consignao. S se cita o endossatrio que consta do registro competente, que , para as cdulas rurais pignoratcias regidas pela Lei n. 3.253, e da Coletoria ou repartio arrecadadora federal competente. Quanto s cdulas rurais hipotecrias, a Lei n. 3.253, art. 7O, subordinou-as legislao civil (comum), de modo que surge a questo: j,a remibilidade a comum, ou a excepcional, conforme a Lei n. 492? Temos de afastar a invocao da Lei n. 492, art. 19 e pargrafo nico, porque falta, a respeito das cdulas rurais hipotecrias, a regra jurdica do art. 5O da Lei n. 3.253. Uma das conseqUncias a se ter de dar a mesma soluo em se tratando de cdulas rurais mistas, salvo se h discernibilidade e valorao separada da garantia pignoratcia.

2.636. Impenhorabilidade dos bens gravados cedularmente 1. LEI N. 492, DE 80 DE AGOSTO DE 1987, ART. 18, 2.0. O principio geral o de que os bens gravados de direito real de garantia podem ser executados, respeitada a preferncia do titular do direito real de garantia, porque nisso consiste, em primeira plana, o direito que se lhe constituiu sObre o valor do bem. O que importa que, com a extrao do valor, se lhe d o lugar devido na execuo. Nas aes executivas pessoais, a penhora estabelece a ineficcia da gravao posterior. A despeito desse principio de executabilidade dos bens~ a Lei n. 492, ad. 18, 2.0, criou princpio (excepcional) de inconstringibilidade dos bens cedularmente gravados, e a Lei n. 3.253 estendeu-o s cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas que ela regula. 2. PENHORA E LEI 14. 3.258, DE 27 DE ACOSTO DE 1957, Ar. 29. Diz o art. 29 da Lei n. 3.258, de 27 de agOsto de 1957: Aplicam-se s cdulas de crdito rural estabelecidas nesta lei, desde que inscritas, o principio do 29 do art. iS da Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, e as disposies do Decreto-lei n. 1.003, de 29 de dezembro de 1938, bem como tOdas as garantias da letra de cmbio, dispensado, porm, O-protesto para assegurar o direito regressivo contra os endossantes e seus avalistas. Preliminarmente, observe-se a diferena entre a cdula rural pignoratcia segundo a Lei n. 492 e as cdulas rurais

pignoratcia, hipotecria e mista regidas pela Lei n. 8.253 z a) o protesto indispensvel em se tratando de cdula rural pignoratcia conforme a Lei n. 492 (arts. 22 e 23) e at para a ao executiva pignoratcia, se no houve extrao da 2 cdula (Lei n. 492, art. 24); b) para a execuo das cdulas rurais pignoraticia, hipotecria e mista sujeitas Lei n. 1 9 3.253, dispensou-se o protesto. O ad. 18, 2.0, da Lei n. 492 aquele em que se diz no poderem os bens nem os animais empenhados ser objeto de penhora, arresto, seqUestro ou outra medida judicial, desde que expedida a cdula rural pignoraticia, obrigado o devedor, sob pena de responder pelos prejuzos resultantes, a denunciar aos oficiais incumbidos da diligncia, para que a no efetuem, ou ao juiz da causa, a existncia do ttulo, juntando. o aviso recebido ao tempo de sua expedio. A impenhorabilidade pode ter sido querida para se fraudarem credores. Em se tratando de bens imveis, na cdula rural hipotecria, ou na cdula rural mista, grave, mas, devido ao texto legal, a execuo fica protrada, salvo se ainda em mos do participe da trazes creditorum a cdula. A pretexto de favorecer o penhor rural, as excees que se fizeram aos princpios tornaram antiptico o instituto. Agora, as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas. Os legisladores no perceberam que o povo e os bancos sOmente recebem com agrado as criaes legislativas que se enquadrem no sistema jurdico sem o ofenderem, sem o arranharem, sem o ferirem. O que se afasta do sistema jurdico afasta-se da conscincia jurdica do pas. O que se choca com o sistema jurdico choca-se com a conscincia jurdica. O que os povos querem que as novas regras jurdicas sejam consentneas com os princpios. Com pedradas no passado do povo, com postergamentos da sua cultura, no se atraem simpatias para leis novas. S se deve destruir onde se pode mostrar que a destruio um bem. A impenhorabilidade ou, em geral, a inconstrangibilidade, tratando-se de cdula rural pignoratcia regida pela Lei n. 492, comea com a expedio da cdula. isso o que est na lei, verbis desde que expedida a cdula rural pignoraticia. A aluso do art. 29 da Lei n. 8.258 a estarem inscritas atende a que as cdulas rurais pignoratcia, hipotecria e mista da Lei n. 8.258 no so precedidas de penhor inscrito. Para que se possa invocar o art. 29, 1.8 parte, da Lei n. 3.258, de mister que a cdula rural pignoratcia, hipo-. tecria ou mista esteja inscrita. Se, antes da inscrio, foi feita penhora por divida quirografria, a penhora foi eficaz e a execuo prossegue. Ineficaz foi a inscrio, posterior, da cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista. Temos, portanto: a) A impenhorabilidade, a que se refere a Lei n. 492,ad. 18, 29, e, agora, a Lei n. 3.253, art. 29, 1.8 parte, a impenhorabilidade em ao executiva pessoal. O art. 29, 1.parte, da Lei n. 8.258, como o art. 18, 29, da Lei n. 492, a r que se remete, no regra de exceo pocioridade dos outros direitos reais, que tm ao executiva real. O princpio Prior tempore potior jure (Tomos II, 569, 1; XI, 1.178, 1, 1.220, 1.226, 6; XVIII, 2.140, 2.147) no sofre, com o art. 29 da Lei n. 3.258, limitao. A distino de grande relevncia. Com a inscrio da -cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista, ao patrimnio do empenhante no se retira o bem ou no se retiram os bens gravados, mas ficam coloridos, diferentemente, pelo gravarne: marcados, assinalados pela eficcia do registro. A penhora teria de parar, em seus efeitos, onde encontrasse o direito real de garantia. A lei estabeleceu mais do que isso: criou a impenhorabilidade enquanto o gravame existe. Mas essa impenhorabilidade somente pode ser por dvidas pessoais ou por pretenses reais nascidas aps a inscrio; no, por pretenses reais que nasceram antes e, pois, tm por si o princpio da pocioridade. b) Se a ao executiva pessoal j estava proposta, com eficcia constritiva que pode ser fortalecida com a inscrio cautelar do art. 178, VI, ou do art. 178, VII, do Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1939, a inscrio posterior da cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista de modo nenhum a atinge. O art. 18, 29, da Lei n. 492, fala de expedio; a Lei n. 8.253 fala de inscrio. At a inscrio, os bens so penhorveis, seqestrveis, arrestveis ou de qualquer modo judicialmente constritos. Depois da inscrio, s-mente o podem ser se o ttulo executivo oriundo de direito real, com pocioridade. 3. DECRETO-LEI N. 1.003, DE 29 DE DEZEMBRO DE 1938, ARTs. 19-30. O Decreto-lei n. 1.003, de 29 de dezembro de 1938, a que o art. 29 da Lei n. 3.253 se refere, dessas leis, de inspirao ditatorial, em que se puseram os interesses do Banco do Brasil acima dos interesses do povo, por vzes acima dos prprios interesses do Brasil e acima dos princpios jurdicos. Uma vez que o art. 29 da Lei n. 3.253 o relembra e reafirma o Decreto-lei n. 1.003, convm que lhe examinemos o contedo, nos trs artigos de que se compe .

(a) L-se no Decreto-lei n. 1.003, art. 19: A preferncia que resultar da prioridade de inscrio hipotecria, ainda -que em execuo de hipoteca, no prejudicar o penhor rural constitudo em garantia de operaes da Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil. No se nega que -a inscrio anterior de hipoteca estabelea prioridade. Apenas, infringindo-se, hoje, o principio de isonomia (Constituio de 1946, art. 141, 1.0), e, no seu tempo, a Constituio de 1937, art. 122, 1, se tratou desigualmente o penhor rural em garantia de operaes da Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil e as operaes de crdito rural feitas pelos outros bancos. No que concerne cdula rural pignoratcia, pode-se conceber que o empenhamento das partes integrantes noessenciais e das pertenas, tratando-se de crdito rural, isto , com a finalidade da produo, fiquem hbeis gravao, a despeito da hipoteca do prdio rural. Quanto s pertenas, porque, no sistema jurdico brasileiro, no se incluem cogentemente no objeto hipotecado (Cdigo Civil, art. 810, II), e s a disposio especial as gravaria (hipoteca conjunta das pertenas), assunto que nos h de interessar mais adiante. Se est em causa cdula rural hipotecria, que cdula que incorpora direito de hipoteca, seria aberta e frontalmente contra o sistema jurdico dar-se inscrio da hipoteca postenor, que se incorpora nas cdulas, eficcia contra a hipoteca anteriormente inscrita. A referncia que se faz na Lei ix. 3.253 ao art. 1.~ do Decreto-lei n. 1.003 foi de todo impensada. Com tais privilgios a favor do Banco do Brasil, ou, at, dos bancos ou casas bancrias ou cooperativas que operem com cdulas rurais hipotecrias, nenhuma segurana se teria, de agora em diante, com o regime hipotecrio brasileiro, no que tange com os bens imveis rurais. Na Lei n. 3.258, art. 29, fala-se de cdulas estabelecidas nesta lei, desde que inscritas, de modo que no se h de interpretar a remisso ao art. 19 do Decreto-lei n. 1.003 como exceo pocioridade da hipoteca anterior: primeiro, h de ser satisfeita, com o valor, a hipoteca anterior; depois, a cdula rural hipotecria. A interpretao que, a respeito das cdulas rurais pignoraticias, nos permite o art. 810, II, do Cdigo Civil, nenhum cabimento teria, em se tratando de cdula rural hipotecria, ou de cdula rural mista, no que toca ao objeto hipotecado. O art. 29, 2. parte, da Lei n. 3.253 no alude a operaes da Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil, mas no ad. 1.~ do Decreto-lei n. 1.003 somente se cogita de-tais operaes. Donde a questo de se saber se a) o art. 29-estendeu a regra jurdica do art. 1.0 do Decreto-lei n. 1.003 a tdas as operaes dos bancos, casas bancrias e cooperativas, ou se b), embora alcanando as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas regidas pela Lei n. 3.253, apenas continua lei de privilgio atribudo Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil. A soluo certa b), o que ainda mais faz ressaltar, de iure condendo, a desnecessidade da regra jurdica do ad. 1.0 do Decreto-lei n. 1.003 e, agora, do art. 29, 2.a parte, da Lei n. 3.253, no que quele se faz remisso. (b) Diz o art. 2.0 do Decreto-lei n. 1.003: O penhor rural contratado com a Carteira no poder ser anulado como ato em fraude de credores ou de execuo, porque, antes de sua constituio, tenham sido protestados ttulos do devedor. O ad. 29 do Decreto-lei n. 1.003 s se refere ao penhor rural. O ad. 29 da Lei n. 8.253 estende a regra jurdica s cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas. A pr-excluso da anulabilidade por fraude contra credores, bem como a da ineficcia por ter sido inscrito depois de terem sido protestados ttulos do subscritor e emitente, somente se entende quanto aos ttulos quirografrios protestados, e no quanto ao protesto ou inicio de execuo de ttulos incorporantes de direitos reais. A cdula rural pignoraticia, a cdula rural hipotecria ou a cdula rural mista, que se inscreveu (o art. 29 da Lei n. 8.253 explcito: desde que inscritas) depois do protesto ou do inicio de execuo do penhor, ou da hipoteca, ou da ao concernente a qualquer direito real, no pode prevalecer contra o direito real que foi anteriormente inscrito, j dissemos o que era de mister no que respeita cdula rural pignoraticia inscrita depois da inscrio da hipoteca ou de letra hipotecria. Se foi feita penhora por titulo quirografrio antes da Inscrio do penhor incorporada no ttulo (= antes do registro da cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista), o art. 2.0 do Decreto-lei n. 1.003 no incide, porque no art. 2.0 s se cogitou de terem sido protestados ttulos do devedor e no de terem sido executados. Na falncia, a cdula rural pignoraticia, a cdula rural hipotecria e a cdula rural mista esto expostas incidncia das regras jurdicas do art. 52, III e VII, do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, porque se trata de ao revoeatria falencial, e no de ao por fraude contra cre~ dores <Cdigo Civil, arts. 106-113; Decreto-lei n. 7.661, artigos 53 e 99). A ao por frande contra credores, quer se funde nos arts. 106-113 do Cdigo Civil, quer no art. 53 ou no art. 99 do Decreto-lei n. 7.661, no pode invalidar a cdula rural pignoratcia, ou a cdula rural hipotecria, ou a cdula rural mista. Podem essas no ter escapado ao art. 52, III, ou ao art. 52, VII, do Decreto-lei n. 7.661. Mas, a, a ao no por fraude: trata-se de ineficcia de atos constitutivos e de inscries. Para bem se precisar o contedo do art. 2.0 do Decreto--lei n. 1.003, cumpre atender-se a que as aes de nulidade e de ineficcia escapam ao que se enuncia no art. 2.0; bem assim, as outras aes de anulao. S se alude fraude contra

credores e fraude de execuo, se essa se caracteriza por ter havido protesto de titulo quirografrio~ A ineficcia por fraude execuo, fora da espcie de s se juntarem os dois pressupostos (protesto anterior de ttulo quirografrio e fraude de execuo), no sofre qualquer limitao legal. Por exemplo: se j foi iniciada a execuo por titulo quirografrio, a inscrio da cdula rural pignoratcia, ou da cdula rural hipotecria, ou da cdula rural mista ineficaz, por fra dos princpios implcitos no art. 895 do Cdigo de Processo Civil. A fortiori, se se trata de ao executiva real. O art. 29, 23 parte, da Lei n. 3.253 no aludiu Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil. Pergunta-se: a) ~ A extenso da regra jurdica do art. 2.0 do Decreto-lei n. 1.003, s cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas transforma o contedo da regra jurdica, para se ler o art. 2.0 do Decreto-lei n. 1.003 como concernente a quaisquer bancos, casas bancrias, ou cooperativas? b) aOu somente se estende aos outros ttulos (s cdulas rurais hipotecrias e mistas) o que, a propsito dos ttulos tomados pela Cadeira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil, se dissera sobre o penhor rural e, pois, sobre as cdulas rurais pignoratcias? A resposta h de ser no sentido da interpretao estrita; portanto, no sentido de b). Os bancos, casas bancrias e cooperativas no podem invocar o ad. 29 do Decreto-lei n. 1.008, nem o art. 29 da Lei n. 3.258. Isso atenua os inconvenientes do art. 29 da Lei n. 3.253 e do ad. 2.0 do Decreto-lei n. 1.003; porm deixa ainda mais viva e flagrante a infrao do princpio da isonomia. (c) Est no Decreto-lei n. 1.008, art. 3.0: As estradas de ferro e demais emprsas de transporte, os armazns gerais e de depsitos, os comissrios e outras pessoas que transportem, guardem, comprem ou de qualquer forma, recebam produtos agrcolas ou pecurios, ficam obrigados a prestar Carteira, por escrito, as informaes que lhe forem necessrias para conhecimento ou verificao de quaisquer ocorrncias que interessam regularidade e segurana de suas operaes. As pessoas que prestarem declaraes inexatas ou incompletas, as que injustificadamente demorarem a dar as informaes que lhe forem solicitadas e as que se recusarem a prest-las, incorrero em multa de mil a. dez mil cruzeiros, imposta pelo Ministro da Fazenda e elevada ao dbro no caso de reincidncia. O ad. 39 do Decreto-lei n. 1.003 s se referia aos bens que podiam ser objeto de penhor rural. A Lei n. 8.253, ad. 29, estende a abrangncia da regra jurdica, que passa a atribuir aos interessados tomadores a pretenso a informaes, quer se trate de inscrio de cdula rural pignoraticia, quer de cdula rural hipotecria, quer de cdula rural mista. Dir-se- que a soluo que aqui damos se afasta da que seguimos quanto aos ads. 1.0 e 29 do Decreto-lei n. 1.003. Mas, aqui, no se trata de privilgio da Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil, e sim de regra jurdica sobre dever e obrigao das emprsas de estradas de ferro, das emprsas de transportes em geral, das emprsas de armazns gerais e de depsitos, comissrios e outras pessoas que transportam, guardam, compram e recebem produtos agrcolas e pecurios. O dever e a obrigao era perante a Cadeira, porque ao legislador s interessava, no momento, a Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil. O intrprete pode revelar, com a ratio te pia,. a regra jurdica sobre dever e obrigao de- tais emprsasr quaisquer que sejam os tomadores de cdulas rurais pignora-Moias, hipotecrias e mistas. No h o direito e a pretenso. prestao das informaes (comunicaes de conhecimento, Tomo II, 283, 237-239) se ainda no foi inscrita a cdula.. 2.687. Alienao dos bens gravados cedularmente 1. VENDA PELO DONO DOS BENS CEDULARMENTE GRAvADOS. - Os bens cedularmente gravados so alienveis. Apenas de exigir-se, para que eficazmente sejam alienados, o consentimento do tomador das cdulas, ou dos endossatrios, se foram endossadas. Psto que no ad. 25 da Lei n. 3.258 se fale de validade, a espcie de eficcia, e no de validade. L-se no ad. 25~ da Lei n. 8.253: Enquanto no fr paga a cdula rural, pignoratcia ou hipotecria, a venda dos bens apenhados ou imveis hipotecados s ser vlida se o credor anuir, por escrito, vAlidamente. A eficcia da venda s se estabelece se o titular do direito real cartular assentiu por escrito, prviamente. Por tanto: a forma escrita do consentimento pressuposto essencial; no h ratificao (pseficacizao), por declarao posterior de vontade. No ad. 785 do Cdigo Civil tambm se exige o consentimente do titular do direito de penhor para que o dono dos bens emoenhados possam ser alienados. A falta do consentimento causa de ineficcia relativa. O princpio , portanto, comum a todos os penhOres em que o empenhante tem a posse imediata. O empenhante que transferiu ao titular do direito de penhor a posse imediata pode alienar o bem empenhado, ou os bens empenhados, sem que precise do consentimento do titular do direito de penhor (cp. Lei n. 492, ad. 3.0). A ao para o titular do direito que se incorpora na cdula obter que se diga ineficaz, quanto a ele, a alienao, a at declaratria negativa de ineficcia, que no est sujeita a prescrio. Tudo se passa semelhana das alienaes de bens

penhorados (fraude execuo).

2. VENDA JUDICIAL DE BENS CEDULARMENTE GRAVADOS. Nas espcies em que, a despeito da inscrio da cdula, as aes executivas reais podem ser propostas, ou em que a inscrio foi posterior penhora dos bens, com eficcia contra os portadores (tomadores e endossatrios) das cdulas, a alienao judicial dos bens tem de ser com a cincia desses. Todavia, pode, ai, prosseguir o processo executivo, inclusive para arrematao, sem dependncia de assentimento escrito e prvio dos tomadores ou endossatrios. Isso importa em dizer-se que tm de ser notificados e ho de alegar e provar o que do seu interesse, sendo a notificao das arremataes segundo os princpios do direito comum (Cdigo de Processo Civil, art. 971, cuja interpretao j se fz no Tomo XX, 2.487, 2, 2.446, 1, 2.515, 2.550, 1, e 2.557, 2, 8). Se houve execuo pelo portador da cdula rural pignoraticia, hipotecria ou mista e se venderam judicialmente os bens cedularmente gravados, de perguntar-se uma vez que alguns ~credores no os poderiam penhorar desde quando comea a penhorabilidade do produto da venda, deducto o valor da cdula ~ou das cdulas, dos direitos reais anteriores inscrio daquelas ~e dos executivos pessoais anteriores inscrio. A penhora pode ser feita desde que se faz o clculo das dedues, porm nada obsta a que se inscreva, na forma do art. 178, a), VII, do Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1989, a ao executiva real, isto , a petio de penhora, para o caso de haver resduo. 2.638. Terceiro dador do direito de penhor ou de hipoteca,a ser incorporado 1. DONO DOS BENS E DIVIDA. A lei, a despeito de aludir finalidade do crdito rural, permitiu que terceiro seja o dador do penhor ou da hipoteca, ou de ambos. Figuremos as espcies: a) Os bens empenhandos ou hipotecandos acham-se de algum modo ligados explorao agrcola ou pecuria da emprsa B, que deseja emitir cdulas rurais, e a ela pertencem, ou por serem partes integrantes do prdio em que se instala a emprsa, ou por serem pertenas. b) Os bens empenhandos ou hipotecandos acham-se liga.dos de algum modo explorao agrcola ou pecuria da em-: prsa B, que deseja emitir cdulas rurais, mas so de propriedade de A, psto que pertenas do prdio em que se instala a emprsa. c) Os bens empenhandos ou hipotecandos acham-se de algum modo ligados explorao agrcola ou pecuria da emprsa A, a quem pertencem, como partes integrantes ou como pertenas do prdio da emprsa A, porm quem deseja emitir cdulas rurais B. No h nenhuma dvida quanto constituibilidade do direito real de garantia incorporado na cdula, na espcie a). Topouco, no que tange espcie b). No que concerne a e), u penhor ou a hipoteca teria de reger-se pelo direito comum: no h a finalidade da operao, que se supe necessria eonstituio do penhor rural ou da hipoteca rural incorporvel em cdula. A lei permitiu que o terceiro d em penhor. ou hipoteca, ou em penhor e hipoteca, bens seus, de modo que de certo modo se atenuaria o propsito de favorecer devedores que tm explorao agrcola ou pecuria se no se exigisse que o devedor fsse agricultor ou pecuarista. Na Lei n. 492, de 80 de agsto de 1987, art. 89, diz-se: Pode ajustar-se o penhor rural em garantia de obrigao de terceiro, ficando as coisas ou animais empenhados em poder do proprietrio e sob sua responsabilidade, no lhe sendo lcito, como depositrio, dispor das mesmas, seno com o consentimento escrito do redor. O art. 28 da Lei n. 3.253 um tanto diferente e no deve ser interpretado sem se atender inspirao da lei, que sups dedicada agricultura ou pecuria a pessoa que emite a cdula e a finalidadeda operao (Lei n. 8.253, arts. 1.~, 89, 2.0, 6.0, pargrafo nico, e art. 8.0). A garantia real prestada pelo agricultor ou pecuarista a dvida de outrem, que no tenha atividade agrcola ou pecuria, no crdito rural; de modo que a abstrao da cdula, com a coparticipao do banco, ou casa bancria, ou cooperativa, talvez da Cadeira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil, ameaa extrair valor do bem rural para crdito de finalidades no-rurais. O caminho, que se tem, para se evitar isso o de exigirem os tomadores a explicitao da finalidade e da aplicao da quantia ou bens prestados. Alis, o art. 39,IV, da Lei n. 8.253, faz pressuposto necessrio da constituio da cdula rural pignoratcia, hipotecria (art. 6.0> ou mista (art. 5.0) a indicao do fim a que se destina o valor recebido e a forma da utilizao. 2. CONTEDO DO ART. 28 DA LEI N. 8.253, DE 27 DE AGOSTO DE 1957. Estatui o art. 28 da Lei n. 3.258, de 27 de agosto de 1957: Se os bens vinculados cdula de crdito rural pertencerem a terceiro, mencionar-se- essa

circunstncia, assinando ele o ttulo juntamente com o emitente, para os fins de confirmao da respectiva outorga. As expresses no so felizes. Quem constitui o direito de penhor, incorporado na cdula rural pignoratcia, ou na cdula rural hipotecria, ou na cdula rural mista, o dono dos bens, quem quer que seja quem se aproveite do dinheiro ou dos bens adquirveis com a prestao. O terceiro dador do penhor, ou da hipoteca, ou do penhor e da hipoteca, no outorga poderes para a constituio do penhor, ou da hipoteca, ou dos dois direitos reais de garantia, assinando com o devedor. O terceiro dador do direito real de garantia, ou dos direitos reais de garantia, tambm verdadeiro subscritor da cdula. Com a leitura do art. 28 fica-se a pensar em que a cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista, s ttulo contra o que se aproveita da prestao. Ora, as cdulas rurais regidas pela Lei n. 3.258 so ttulos incorporantes de direitos reais de garantia (penhor, hipoteca, penhor e hipoteca), e no ttulos incorporantes de crditos garantidos por penhor, hipoteca ou penhor e hipoteca. 4 cdula rural pignoratcia incorpora o direito de penhor a cdula rural hipotecria incorpora o direito de hipoteca; a cdula rural mista incorpora os dois direitos. Ambos so direitos reais. A dao pelo terceiro apenas separa quem h de pagar. precipuamente, e quem, no momento, o dono dos bens empenhados ou hipotecados. A separao de certo modo choca, porque a Lei n. 3.258 concebeu a cdula rural como abstrativa do negcio jurdico subjacente e no exigiu, sequer, penhor, inscrito, de que depois se extraisse cdula rural pignoratcia, ou hipoteca, inscrita, de que depois se extraisse cdula rural hipotecria. Foi alm da construo que cdula rural pignoratcia havia dado a Lei n. 492, art. 15, verbis se o credor lho solicitar, expedir em seu favor ... cdula rural pignoratcia. 2.639. Seguro dos bens cedularmente empenhados ou hipotecados e 1. DIREITOS REAIS DE GARANTIA E SEGURO. A priori, no h dever de segurar-se o bem dado em garantia real. Se est seguro, d-se a sub-rogao real na pretenso indenizao e, depois, na indenizao paga (Cdigo Civil, art. 762, 1.0). Pode-se inserir no acordo de constituio a clusula de seguro. Sobre a anticrese, 2.629. O dever de segurar ou resulta de lex specialis ou de acordo entre criador e tomador de ttulos incorporantes. 2. CDULAS RURAIS PIGNORATICIAS, HIPOTECRIAS E MISTAS. No tocante s cdulas rurais regidas pela Lei n. 3.253, o seguro foi tido como dever do constituinte do penhor, ou da hipoteca, ou, em se tratando de bens empenhados ou hipotecados pelo terceiro dador, dever daquele e desse. Est no art. 26 da Lei n. 8.253, de 27 de agsto de 1957: Os bens constitutivos da garantia sero segurados contra todos os riscos a que possam estar sujeitos e forem objeto de seguro, at final quitao da dvida, expedindo-se a aplice ordem do credor. Devemos entender o art. 26: se os bens dados em garantia so suscetveis de penhor, tm de ser segurados contra todos os riscos, at que se solva a dvida; a aplice ordem do tomador, de modo que pode ser endossada ao endossatrio da cdula pignoratcia, hipotecria ou mista. A lei no cogitou da sano para o caso de se no cumprir o dever de segurar, nem disse a quem haveria de tocar o dever. Em primeira plana, ao constituinte do penhor ou da hipoteca; se h terceiro dador, pode a ele ser exigido o seguro, como ao emitente da cdula, porque e depositrio dos bens. H, portanto, a pretenso a que se segurem os bens dados em garantia, se a incorporao do direito real em cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista regida pela Lei n. 3.253. No que se refere sano, h dever e obrigao de segurar, cabendo ao tomador e aos endossatrios direito e pretenso a que se segurem os bens dados em garantia. Nenhuma sano h de ineficcia, ou de invalidade das cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias ou mistas: o seguro no pressuposto necessrio; o que se estabeleceu, na Lei n. 3.253, foi o dever e obrigao de segurar. Resta saber-se se a regra jurdica do ad. 26 da Lei n. 8.253 co gente, ou se dis positiva. Noutros trmos: se no pode ser, ou se pode ser dispensado o seguro. A resposta a favor de se tratar de ius dispositivum. 2.640. Inscrio das cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas 1. PENHOR OU HIPOTECA E INSCRIO. diferena do que ocorre com as cdulas rurais pignoratcias regidas pela Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, arts. 2.0 e 15, que so expedidas pelo oficial do registro se o tomador o exige, as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas regidas pela Lei n. 8.253 so subscritas e emitidas pelo promitente e inscritas, sem que se haja de pensar em qualquer acordo de constituio de penhor que se tenha de inscrever antes. O acordo de constituio resulta de algum banco, casa bancria ou cooperativa tomar o ttulo. Note-se, com preciso, o que se passa, ou se pode passar: a> o promitente enche a cdula conforme os pressupostos enumerados no art. 39 da Lei n. 3.253, tendo havido acordo (prvio) de constituio da cdula; LO o promitente enche a cdula, sem

ter havido qualquer acordo (prvio) de constituio de modo que o seu procedimento semelhante ao do subscritor do ttulo cambirio ou cambiariforme que insere no ttulo o nome de algum como se fsse o tomador. Na espcie 19, ou sobrevm o acordo e a pessoa mencionada como tal assume a posio de tomador, o que se d pela tomada de posse da cdula, ou a pessoa que se indicou como tomador no quer tomar a cdula. Se algum endossa o ttulo, falsamente (=z como se fsse a pessoa indicada como tomador), o endossante de boa f protegido, e tudo se passa, se a inscrio foi obtida, como se tomador tivesse havido, salva a esse a alegao de falsidade. A diferena, em relao a cdula rural pignoratcia regida pela Lei n. 492, est em que a cdula rural pignoraticia segundo a Lei n. 492 extrada do registro do penhor, no ttulo constitutivo, ao passo que so ttulos constitutivos as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas de que trata a Lei n. 3.253. 2. EFICCIA DA INSCRIO. A inscrio opera a criao do direito real de penhor ou de hipoteca, que se incorpora na cdula. Antes da inscrio, a cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista somente contm promessa de prestao. O direito que toca ao tomador ou ao endossatrio semelhante ao direito que tem o adquirente do prdio antes de se proceder transcrio do acordo de transmisso. H vinculao, mas pessoal. O tomador ou endossatrio ainda no tem direito real sobre os bens que se apontaram como empenhandos ou hipotecandos. A descrio apenas para se conseguir, com a inscrio, o direi. to real de garantia, que se incorpore na cdula. Se vem a ser impossvel a inscrio, relao jurdica, pessoal, nunca sucede relao jurdica real. 3. REGISTRO TORRENS E CDULAS RURAIS. Est no ad. 26, pargrafo nico, da Lei n. 3.253: Sempre que o imvel objeto da garantia real fr matriculado no Registro Torrens ser-lhe-assegurada preferncia sobre quaisquer outros, no Banco do Brasil, para a constituio de mtuo. Posta de lado a confuso entre cdula rural hipotecria ou pignoraticia e negcio jurdico subjacente, h de ser lido o art. 26, pargrafo nico, como recomendao ao Banco do Brasil, para que, se o imvel est registado no Registro Torrens, se facilitem as operaes de crdito real regidas pela Lei n. 3.253. 4. MODELOS. Estabelece o art. 84 da Lei n. 3.258, de 27 de agsto de 1957: As cdulas de crdito rural instituidas por esta lei obedecero aos modelos anexos, de ns. 1 a 5. Aqui, s nos interessam os trs modelos de cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista. Os outros so modelos de ttulos de crdito (pessoal). 2.641. Endosso das cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas 1. AMORTIZABILIDADE E ENDOSSO. O quanto prometido nas cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas pode ser amortizado aos poucos, segundo se preveja no acordo de constituio, inscrio e na anotao na cdula. Cada endosso h de mencionar o valor liquido da cdula, no momento em que se endossa. Se nada se disse, o endossante responde pelo que se fixou no ltimo endosso anterior. L-se no art. 27 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: O endossante da cdula de crdito rural responde apenas pelo saldo devedor do ttulo, sempre que tiver havido amortizao, devendo constar do endosso, neste caso, o valor lquido da transferencia Quem pode endossar a cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista ou dono dela, ou quem tem poder de disposio do bem alheio. Endossando, transfere a propriedade da cdula e essa atribui ao endossatrio o direito real de garantia, que na cdula se incorporou. 2. EFICCIA DO ENDOSSO. O endosso rigorosamente falando, como compete ao cientista no transfere o direito: d ensejo a nvo crdito (em sentido largo), com o contedo Que resulta do ttulo. A aquisio originria, e no derivativa (1<. R. ROMEICK, Zur Technik des BGB., Heft III: Rechtsnachfolge, 107; li. DERNBURG, Das Biirgerliche Recht, II, 145, nota 2, e 286). Ao endossatrio no se podem opor as excees que seriam oponveis ao endossante ou outro endossatrio anterior. Tal acontece ainda quando, se h negcio jurdico subjacente, o endossatrio tambm cessionrio do crdito causal (sobre isso, excelentemente, profligando rro da Suprema Crte alem, veja-se KARL AULER, Eine bedenkliche wechselrechtliche Entscheidung des Reichsgerichtes, Deutsch,e Juristen-Zeitung, 19, 620 s.). Ao chegar s mos do endossatrio de boa f a cdula rural pignoratcia, hipotecria ou mista, a abstrao inicia-se. O conhecimento das excees, depois da aquisio de boa f, inoperante. O endosso, antes da inscrio da crtula, faz nascer ao endossatrio direito pessoal, inclusive habilita-o,a levar a cdula

inscrio. Mas esse endsso j negcio juridico abstrato, como qualquer endosso. a. Avnno Do ENflsso. As cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas podem ser endossadas antes da inscrio das cdulas. A transferncia da propriedade e qualquer direito oriundo do ato constitutivo de direito real (usufruto, penhor) produz-se, a despeito da falta de inscrio. O endossatrio pode levar a cdula inscrio. (A transferncia da propriedade j se produz com o endosso da cdula no inscrita. Porque o que se transfere o domnio sobre a cdula e todos os pressupostos para essa transmisso foram satisfeitos: houve a constituio da cdula, houve o endosso, que contm acordo de transmisso da propriedade da cdula, e houve a tradio. A transferncia da propriedade mobiliria operou-se. O direito que se incorporou, no tocante ao acordo de constituio do direito real, no foi o direito real de penhor, da hipoteca, ou do penhor e da hipoteca, foi o direito oriundo do acordo, inclusive o de completar a eficcia do acordo.) Portador da cdula pignoratcia, hipotecria ou mista, o endossatrio antes da inscrio dono da cdula e titular de todos os direitos que se irradiam do acordo de constituio do direito real de garantia. O subscritor e emissor vinculou-se. Os direitos, que nasceram do acordo, incorporaram-se no ttulo. Aps a inscrio, o endosso opera a aquisio por outrem do direito real incorporado cdula. A averbao no atribui efeito real ao endosso. O endosso j o tem. A funo da averbao de maior publicidade, sem que a eficcia real do endosso dependa disso. - No art. 10, 40, da Lei n. 3.253 falou-se da averbao dos endossos ocorridos aps a inscrio e no 6.0 dispensouse a averbao dos endossos feitos por bancos em operaes de redesconto ou cauo. Poderia parecer que se tornou o registro elemento constitutivo da transferncia da propriedade da cdula e, pois, da aquisio do direito real de garantia pelo endossatrio. Mas isso seria absurdo e revelaria nos fazedores da lei mentalidade pouco propcia facilitao do crdito rural, sobre ser atentatrio dos princpios concernentes ao endosso. Havemos de entender que se refora, com a averbao, a publicidade que est no endosso, que declarao escrita de vontade mais transmisso da posse. Exatamente a respeito dos ttulos incorporantes de direitos reais de garantia sem posse imediata dos bens pelo titular do direito real de garantia, a funo da cdula a de obviar aos inconvenientes da falta, para o titular, da posse imediata dos bens dados em garantia pela posse imediata publicativa, da cdula incorporante.

CAPITULO II CDULA RURAL PIGNORATICIA 2.642. Conceito e natureza 1.TRAOS COMUNS S CDULAS RURAIS REGIDAS PELA LEI N. 3.253, DE 27 DE AGOSTO DE 1957. As cdulas rurais pignoraticias, hipotecrias e mistas, de que cogita a Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957, tm de comum serem ttulos formais, endossveis, abstratos a partir do endsso, certos, lquidos e executivos. O que os distingue, com as conseqUncias que da resultam, o objeto do direito real de garantia que, desde a inscrio, nele se incorpora. Ofato de ser direito de penhor o direito que se incorpora na cdula rural pignoratcia e direito de hipoteca o que se incorpora na cdula rural hipotecria no poderia deixar de se refletir na constituio e no regramento das duas espcies de cdulas. H, a par dos traos comuns, os traos distintivos. Todavia, as prprias cdulas rurais pignoraticias, segundo a Lei n. 3.253, no se identificam com as cdulas rurais pignoratcias regidas pela Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937. 2.TRAOS DISTINTIVOS EM RELAAO S CDULAS RURAIS PIGNORATICIAS REGIDAS PELA LEI N. 492, DE 30 DE AGOSTO DE 1937, E s LETRAS HIPOTECRIAS CONFORME O DECRETO N. 169-A, DE 19 DE JANEIRO DE 1890, ART. 13, 19. Tanto a respeito das cdulas rurais pignoratcas segundo a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, como a propsito das letras hipotecrias, h prvia constituio e registro de penhor ou de hipoteca. Primeiro. constitui-se o penhor ou a hipoteca; os ttulos subscrevem-se e emitem-se depois. As cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas so diferentes: subscrevem-se e emitem-se; pode ocorrer, at, que circulem; a inscrio, que lhes d a eficcia real (zz lhes cria o direito de penhor, ou de hipoteca, ou os dois, que se incorporem nelas), das prprias cdulas. As letras hipotecrias podem ser ao portador; as cdulas rurais hipotecrias, no: so nominativas endossveis.

As cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas so apenas endossveis. O endosso h de ser segundo se estabelece em geral, mas em prto, devido Lei n. 492, art. 16. Feito em branco, o portador pode ench-lo. 2.643. Pressupostos da cdula rural pignoraticia 1. TEXTO DA LEI. Enuncia o art. 3.~ da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: A cdula rural pignoratcia conter os seguintes requisitos, lanados por extenso no seu contexto: 7. A data do pagamento. II. A denominao cdula rural pignoratcia. III. O nome do credor e a clusula ordem. IV. A soma a pagar em dinheiro, com indicao do fim a que se destina o valor recebido e a forma de utilizao. V. A descrio dos bens vinculados em penhor rural, por meio de simples indicao de sua espcie, qualidade, quantidade, marca ou perodo de produo, se fr o caso, alm do local de situao ou depsito. VI. A taxa do desconto ou dos juros a pagar, bem como a da comisso de fiscalizao, se houver, mencionando o tempo das respectivas prestaes. VII. A praa de pagamento. VIII. A data e o lugar da emisso. IX. A assinatura do prprio punho do emitente ou de mandatrio especial. Trata-se da enumerao dos pressupostos essenciais, porm sem que se haja de atribuir ordem deles, salvo quanto ao ltimo, grande relevncia. 2. DATA DO PAGAMENTO. Ao invs de primeiro se falar do nome da cdula, fala-se, na lei, da data do vencimento. A ordem dos dois pressupostos no cogente. No importa se o vencimento, em lugar de vir antes, vem depois da denominao, o que mais consentneo com os usos do comrcio e dos bancos, e est no prprio modlo que a lei concebeu. 3. DENOMINAO CDULA RURAL PIGNORATICIA. A denominao cdula rural pignoratcia pressuposto essencial da cdula rural pignoratcia. Tem de ser lanada em lingua portugusa. No basta expresso equivalente, nem abreviao je. g., CRP). Com a insero da denominao, j algo da vontade do subscritor e emitente se embute no ttulo. A denominao h de vir no espao destinado ao contexto, e no fora dele. No precisa estar em imediata conexo com os restantes dizeres. Pode ser em cima desses, em vertical, em horizontal, atravessando todo o ttulo, em letras maiores, ou menores, na mesma cr, ou em cres diferentes, por impresso, ou por colorido ou branco do prprio papel, desde que esteja no anverso da crtula. Se falta a denominao cdula rural pignoratcia, a declarao, que se contm no titulo, no tem eficcia para se constituir a cdula rural pignoratcia de que cogita a Lei n. 3.253. Tal ineficcia declarvel de ofcio pelo juiz. Tem ele o dever de faz-lo. 4. NOME Do TOMADOR E CLUSULA ORDEM. No att. 3, III, a Lei n. 3.253 fala de se inserirem o nome do credor e a clusula ordem. Entenda-se: da pessoa a quem se h de satisfazer a soma, dito credor, por aluso ao negcio jurdico subjacente. Trata-se de requisito essencial. Se falta o nome do tornador, quem a enche assume tda a responsabilidade. Todavia, exibido em juzo, s o pode encher o subscritor e emitente, ou o tomador, provando o negcio jurdico subjacente. Pode haver pluralidade de tomadores (dois ou mais bancos, casas bancrias ou cooperativas, que foram os prestadores do capital ou do crdito). As relaes jurdicas entre eles escapa ao direito especial. Se s um endossa a cdula rural pignoraticia, s esse responsvel pelo endosso. No h endosso parcial. A cdula rural pignoratcia no pode ser ao portador. A clusula ao portador faria invlido o ttulo: seria nula a cdula rural pignoratcia. Se o banco ou casa bancria ou cooperativa tambm agricultor ou pecuarista, pode indicar-se a si mesmo como tomador. preciso que ressalte a distino formal. 5. INDICAO DA SOMA A SER PRESTADA EM DINHEIRO. O art. 3.o, jv, 1.~ parte, da Lei n. 3.253 exige que se mencione na cdula rural pignoraticia a soma a pagar (-se) em dinheiro. A cdula rural pignoratcia h de referir-se ao quanto, em:dinheiro, que o penhor, nela incorporado, garante. Valres qua dinheiro no sejam no podem eficazmente ser indicados. O que se h de indicar a soma a ser prestada. Nenhuma aluso se h de inserir ao negcio jurdico subjacente. Se, por exemplo, a figura do subscritor-emitente se dissociou em duas (subscritor e emitente), indiferente saber-se a quem se prestou o equivalente: se ao subscritor ou ao emitente. A cdula rural pignoratcia, como a cdula rural hiptecria e a mista,. abstrai do que se possa ter passado entre subscritor e emitente, ou entre subscritor e tomador, ou emitente e

tomador. 6. FIM DA PRESTAO E FORMA DE INVERSO. A cdula rural pignoraticia h de indicar o fim a que se destina o valor recebido (Lei n. 3.253, art. 3.~, IV, 2~a parte) e a forma de inverso (art. 3, IV, 3.~ parte). Trata-se de cdulas rurais pignoratcias, de modo que a lei exige que se diga qual a finalidade que tem o negcio jurdico bsico, porm sem que isso torne causal o ttulo circulvel. Alguns juristas estrangeiros, pouco afeitos doutrina dos negcios jurdicos abstratos, viram em exigncia semelhante que se faz nas legislaes dos seus pases pr-excluso da abstratividade do ttulo; mas sem razo. A relao jurdica entre o subscritor e emissor e o tomador do ttulo de crdito rural subjacente e dela irradiam-se direitos e deveres entre o tomador e o subscritor e emissor. A indicao do fim na cdula rural pignoratcia no a faz causal. Desde o momento em que o banco, casa bancria ou cooperativa adquiriu a cdula rural pignoratcia atribuiu circulabilidade por endosso crtula, de jeito que para os terceiros o que importa o teor. O que no consta do ttulo no est, para eles, no mundo jurdico. A cdula rural pignoraticia literal, endossvel e abstrata. Nela incorpora-se direito de penhor, que s se concebeu, na espcie, para essa incorporao . Quanto forma da inverso, a exigncia de aludir-se a ela de modo nenhum torna causal o titulo. A aplicao do valor prestado ou a prestar-se pode constar do oramento, assinado pelo subscritor e emitente da cdula, ficando integrado nela, numa s via, que o tomador rubrica. Teor de parte integrante de cdula teor da cdula. 7. DOS BENS GRAVADOS. O art. 3?, V, da Lei a 3.253 faz pressuposto essencial da cdula rural pignoratcia a descrio dos bens empenhados, por meio de simples indicao de sua espcie, qualidade, quantidade, marca, ou perodo de produo, se fr o caso, alm do local de situao ou depsito. No h penhor, com a transmisso da posse s mediata,sem essa descrio e essa indicao do lugar ou depsito. O principio influi na incluso delas como pressupostos essenciais. Os bens que podem ser empenhados so os de que falames ada. 6.0 e 10 da Lei n. 492, de 30 de agsto de 1987: colheitas pendentes ou em via de formao, quer resultem de prvia cultura, quer de produo espontnea do solo; frutos armazenados, em ser, ou beneficiados e acondicionados para venda; madeira das matas, preparada para o corte, ou j serrada e lavrada; lenha cortada ou carvo vegetal; mquinas e instrumentos agrcolas (art. 6.0, I-V) ; animais que se criam pascendo, para indstria pastoril, agrcola ou de laticnios, em qualquer de suas modalidades, ou de que sejam eles pertenas (art. 10). A cdula rural pignoratcia de que trata a Lei n. 3.253 no apanha os penhres industriais, isto , nela no podem figurai como bens empenhados os que somente se regem pelo Decreto-la n. 1.271. de 16 de maio de 1939, art. 1 (Decreto-lei n. 1.625, de 23 de setembro de 1939, art. 1.0; Decreto-lei n. 1.697, de 23 de outubro de 1939, art. 1.0; Decreto-lei n. 2.064, de 7 de maro de 1940, art. 1.0; Decreto-lei n. 3169, de 2 de abril de 1941, -art. 1.0; Decreto-lei n. 4.312, de 20 de maio de 1942, ad. 1.0). Quando o art. 3, 1.0, da Lei n. 3.253 diz poderem ser vinculados cdula os bens suscetveis de penhor rural, implicitamente se refere Lei n. 492, arts. 6.~ e 10, tanto mais quanto, no ad. 5, estabelece que continuem em vigor as regras jurdias da Lei n. 492, no que no colidirem com a Lei n. 3.253. 8. TAXA DO DESCONTO OU DOS JUROS A PAGAR. Tem-se de referir a taxa que se descontou quantia prestada, ou dos juros que ho de ser pagos, fora do quanto mencionado como devido (Lei n. 3.253, art. 3~, VI, 1. parte). No art. 3.~, V, j se falara da soma a ser paga, em dinheiro. Aqui, explicita-se que j se descontaram juros, ou que, alm da soma a ser paga, juros h que tm de ser pagos. A falsidade na indicao da taxa de juros, e. g., para fraude lei contra a usura, somente pode ser oposta, como exceo, aos figurantes em contacto; portanto, segundo os princpios do direito cambirio. 9. TAXA DA COMISSO DE FISCALIZAO. A taxa para a fiscalizao a que seja de reputar-se razovel no tocante vigilncia na inverso do dinheiro ou na aplicao dos bens prestados. Se a taxa demasiada, pode ocorrer que se trate de fraus legis: com ela, o banco, casa bancria ou cooperativa frauda a proibio da usura, ou a regra jurdica de limitao do importe de juros. 10. LUGAR DE PAGAMENTO. A Lei n. 3.253, art. 3.o, VII, exige que se refira o lugar do pagamento, a praa de pagamento. A indicao pressuposto essencial, porm no determina competncia para a ao de cobrana. No cabe entender-se ser o lugar do domiclio, se falta a meno (aliter, em direito cambirio e cambiariforme). O lugar do pagamento pode ser o da criao da cdula rural pignoratcia, ou outro, mas h de ser preciso. Pode ser indicado quem h de prestar a soma, e. g., agncia de banco, casa bancria, ou cooperativa, inclusive o prprio tomador. O lugar do pagamento pode ser no Brasil ou no estrangeiro, tal como ocorre com os ttulos cambirios.

11. DATA E LUGAR DA CRIAO. A data e o lugar da emissao, a que alude o art. 30, VIII, da Lei n. 3.253, so a data e o lugar da criao da cdula rural pignoratcia. Trata-se de requisitos essenciais e no se presume com poderes o portador para encher o ttulo a que faltem data e lugar de criao. O terceiro portador fica inclume s objees de antedata ou do ps-data. Se a figura jurdica do subscritor-emitente se dissociou em duas, a do subscritor e a do emitente, convm que se explicitem data e lugar de subscrio <criao) e data e lugar da emisso, porm a declarao da data e do lugar da emisso no pressuposto necessrio. Data e lugar da emisso, no art. 3, VIII, da Lei n. 3.253, so a data e o lugar da subscrio. ~ freqente a impreciso de linguagem, a esse respeito, nas leis. Se do teor da cdula consta que a assinam o subscritor e o emissor, a assinatura do emissor passa a ser elemento necessrio e de sua falta se induz que o titulo foi subscrito porm no emitido. 12. ASSINATURA DO PRPRIO PUNHO DO CRIADOR DA CDULA RURAL PIGNORATICIA OU DE PROCURADOR ESPECIAL. A Lei n. 3.253, ad. 3?, IX, fala de assinatura do prprio punho do emitente ou de mandatrio especial. O emitente pode ser outra pessoa, e no o subscritor. O que se h de entender que tem de assinar do prprio punho o subscritor, que o criador do ttulo, ou seu representante com poderes especiais. Represen tante, e no s procurador; nem, a fortiori, somente mandatrio. A difcil legibilidade, ou a ilegibilidade, que frequente, no torna invlida, nem ineficaz a assinatura, desde que, no obstante haver abreviao, ou outra razo de indiscernibilidade de pormenores, indique, inequivocamente, a algum. No bastam assinaturas de cruz, ou por emblemas, sinais, ou a rgo. A assinatura h de encerrar o contexto. No basta a assinatura por perfurao, em tipo, ou sinete, ou litografada. Pode ser a lpis-tinta. Se a assinatura falsa, ou falsificada, no h a assuno da obrigao de quem figura como criador da cdula rural pignoratcia, psto que possam ser eficazes as declaraes dos endossantes a favor de endossatrios de boa f. Aliter, em se tratando de assinatura a rgo, porque a meno a rgo adverte os adquirentes do ttulo nulo e ineficaz. A assinatura aposta em titulo em branco, ou em papel em~ branco, que depois se tornou cdula rural pignoratcia, eficaz, segundo os princpios que protegem terceiros endossatrios. Se quem se disse representante no no era, ou no tinha poderes especiais, e sobrevm ratificao, a responsabilidade do ratificante segundo o teor da cdula rural pignoratcia. O terceiro possuidor de boa f tem pretenso contra o representante e contra os endossantes. O rgo das pessoas juridicias assina conforme os poderes dos estatutos ou contrato social. rgo: presenta, no representa. A assinatura do prprio punho dele; mas subscritor E a pessoa jurdica. Todavia, se o rgo no tem poderes e assina a cdula rural pignoratcia, responsvel faz-se, pessoal-mente, pela soma a ser paga, e pelos juros, se os h, e pela prpria comisso de vigilncia, se h, embora no fiquem empenhados os bens alheios que foram indicados conforme o ad. 30, V, da Lei n. 3.253. Conforme foi dito, se do teor da cdula consta que a assnam o subscritor e o emissor, a falta de assinatura daquele importa em se entender que ainda no h a cdula, e da falta da assinatura desse se induz que foi subscrito porm no emitido. 2.644. Bens empenhveis cedularmente 1. REMISSO LEI N. 492, DE 30 DE AGSTO DE 1937, ARTS. 6.0 E 10. So empenhveis cedularmente: a) as colheitas pendentes ou em via de formao, quer resultem de prvia cultura quer de produo espontnea do solo; b) os frutos armazenados, em ser, ou beneficiados, ou acondicionados para a venda; e) as madeiras das matas, ainda por serem cortadas, ou j em toras, ou j serradas, ou lavradas; d) a lenha cortada ou o carvo vegetal; e) as mquinas e instrumentos agrcolas; 1) os animais que se criam pascendo, para a indstria pastoril, agrcola, ou de laticnios, em qualquer das suas modalidades, ou de que sejam eles simples pertenas (as expresses simples acessrios ou pertences, alm de imprpria a primeira, so pleonsticas). Os bens enumerados em a) a e) so os que o ad. 69, I-V, da Lei n. 492 refere; os mencionados em 1) so os do ad. 10. D 2 O art. 30, 1?, da Lei n. 3.253: Podem ser vinculados cdu~ quaisquer dos bens susceptveis de penhor rural, inclusive gneros oriundos da produo animal. O ad. 3O, 1.~, da Lei n. 3.253 estende o objeto do penhor rural: no s alude aos animais que se criam ou~ que so simples pertenas; refere os gneros oriundos de produo animal. Foi-se um pouco ao campo do penhor industrial. 2. BENS QUE HO DE SER ADQUIRIDOS. Est no ad. 39, 5~0, da Lei n. 3.253: Se o emprstimo fr destinado aquisio de bens que devam integrar a garantia, lavrar-se- meno adicional cdula para efeito da averbao no registro. O dinheiro que se presta ao subscritor e emitente da cdula rural pignoratcia pode ser destinado

aquisio de bens de que a emprsa precisa. Esses bens raramente poderiam bastar como objeto da garantia; mas fcilmente o podem integrar. O penhor recai, ento, nos bens que foram descritos e nos que ho de ser adquiridos com o dinheiro: esse dinheiro fica, desde logo, com destinao, de jeito que a mudana de aplicao desvio, infrao da promessa e, aps a inscrio da cdula rural pignoraticia, dos deveres de depositrio. Adquiridos os bens que ho de completar o objeto do penhor, faz-se meno especial na cdula, com posterior averbao no registro. 2.645. Pluralidade de penhres incorporados 1. OBJETO E EMPENHAMENTOS. Os objetos empenhads ficam na posse imediata do empenhante, que responde como depositrio. Outro penhor pode ser feito, mas a sua ordem h de constar do teor da cdula rural pignoratcia, da inscrio e da anotao no verso da cdula. H, ento, pluralidade de penhres, sujeita aos princpios, inclusive o de prioridade <Prior tempore, potior iure). Nenhum penhor posterior se pode executar se no est vencido o anterior, ou se no esto vencidos os anteriores. 2. PLURALIDADE DE CRIAES E EMISSES E EXTENSO DO PROMETIDO. Diz o art. 3~O, 6?, da Lei n. 3.253: Em caso de mais de um emprstimo, sempre que forem os mesmos o eredor, o devedor e os bens empenhados, a vinculao dstes nas cdulas posteriores se far por simples extenso no texto destas, do penhor j constitudo, sem prejuzo de outras garantias< O art. 3.~, 6.0, permite que se liguem negcios jurdicos de criao e emisso, de modo a ter~se a gravao como estendida no que respeita ao que se promete, embora permanea o mesmo o objeto gravado. Para isso, a) seria preciso que o tomador ou os endossatrios apresentassem os ttulos para que se fizesse o aditamento. b) A lei concebe outra soluo, isto , que tal alterao do quanto se considere como simples alterao do negcio jurdico, ainda que se subscrevam e emitam outras cdulas. No h. ento, pensar-se em pluralidade de negcios jurdicos, a despeito das novas cdulas. Verdade , porm, que a transferibilidade das cdulas posteriores leva consigo paralizao dedeclaraes unilaterais de vontade, o que tem como conseqUncia tratar-se a emisso como se de inicio tivesse sido de z mais y, em vez de x e, depois, ~y. 3. PENHORES SEGUNDO A LEI N. 8.253, DE 27 DE AGOSTO DE 1957, PENHORES SEGUNDO A LEI N. 492, DE 30 DE AGOSTO DE 1937, E PENHORES SEGUNDO A LEI N. 2.666, DE 6 DE DEZEMBRO DE 1955. A pluralidade de penhOres pode resultar a) de j haver penhor segundo a Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, e sobrevir penhor segundo a Lei n. 3.253, de 27 de agOsto de 1957; ou b) de j haver penhor segundo a Lei n. 3.253 e sobrevir penhor de conformidade com a Lei n. 492; ou e) de j haver penhor segundo a Lei n. 492 e sobrevir penhor regido pela Lei n. 2.666; ou d) de j haver penhor segundo a Lei n. 3.253 e sobrevir penhor constitudo conforme a Lei n. 2.666; ou e) de j haver penhor segundo a Lei n. 2.666 e sobrevir penhor regido pela Lei n. 492, ou pela Lei n. 3.253. a) Se j havia penhor segundo a Lei n. 492 e sobrevm penhor regido pela Lei n. 8.253, o princpio de prioridade milita a favor daquele. O registro do primeiro fz-se no registro imobilirio <Lei n. 492, art. 14> a publicidade operou-ser o direito real de garantia exsurgiu. O registro do segundo faz-se na coletoria ou repartio arrecadadora federal, que seja competente. Os interessados no podem alegar ignorncia do registro imobilirio. b) Se j havia penhor regido pela Lei n. 3.253, o art. 12, p~grafo nico, da mesma lei prev a supervenincia do penhor segundo a Lei n. 492: Os oficiais do Registro Geral de Imveis no podero inscrever, sob pena de nulidade do ato, qualquer escritura de constituio de penhor rural a partir da entrada desta lei em vigor, sem a apresentao de certido negativa de inscrio da cdula rural pignoratcia sObre os mesmos bens. No h, portanto, de regra, pensarse em pluralidade de penhOres rurais, por inscrio anterior de penhor segundo a Lei n. 492 e posterior de penhor segundo a Lei xi. 3.253. e~ Se j havia penhor segundo a Lei n. 492 e sobrevm penhor regido pela Lei n. 2.666, h pluralidade de penhOres, tendo aquele por si o princpio da prioridade, sendo o registro o mesmo em virtude do art. 1.0, 2.~, da Lei n. 2.666. d) Se j havia penhor constitudo conforme a Lei n. 3.253 e sobrevm penhor segundo a Lei n. 2.666, d-se a pluralidade de penhOres, tendo por si aquele o princpio de prioridade. e)~ Se j havia penhor segundo a Lei n. 2.666 e sobrevm penhor regido pela Lei n. 492, ou segundo a Lei n. 8.253, a pluralidade de penhOres estabelece-se, incidindo o princpio de prioridade. 2.646. Prazo das cdulas rurais pignoratcias 1. PRAZO, PRESSUPOSTO ESSENCiAL. A data do adimplemento pressuposto essencial para a cdula rural pignoratcia, como para as demais cdulas rurais. No h, no sistema jurdico, regra jurdica pela qual, faltando a

indicao do tempo em que se h de cumprir o prometido, alguma data se haja de considerar aquela em que se h de adimplir a promessa. Cdula sem a indicao da data, mas com o lugar para isso, cdula incompleta e completvel. Se vem a ser enchida, protege-se o endossatrio de boa f. A interpretao da Lei n. 8.253 no sentido de, no se havendo inserto a indicao da data de adimplemento, a despeito do lugar vago e prprio, se ter de entender que o vencimento imediato, nos trmos do art. 952 do Cdigo Civil, de repelir-se, porque o art. 952 sOmente incide se outra regra jurdica no se ope a isso e os ttulos a que falta, materialmente, o pressuposto essencial da data de vencimento no se podem tratar cmo aqueles que no a inseriram sem ser por incompletitude material. O ad. 952 do Cdigo Civil de invocar-se, ou, melhor, a Lei n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908, art. 20, 12, alnea lY, 1a parte, se no h lugar vago para o enchimento. Se cdula rural pignoraticia foi levada a registro sem ter lugar para a indicao do vencimento, deve ser recusada a inscrio; aliter, se tem lugar para isso e no foi cheio. A soluo pode ser diferente para outros institutos; no para as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas. Se, a despeito da falta de lugar para o enchimento, se fz a inscrio, ento se h de admitir a invocao do art. 952 do Cdigo Civil, ou do art. 20, 1.0, alnea 1a, 1~ parte, da Lei n. 2.044 (Ser pagvel vista a letra que no indicar a poca do vencimento). Cf. Lei n. 2.044, art. 40. 2. PRAZO MXIMO E PRORROGAO. Estatui o art. 33 da Lei n. 8.253, de 27 de agsto de 1957: O prazo do penhor agrcola fixado em trs anos, prorrogvel por mais trs, e o do penhor pecurio em quatro anos, com prorrogao por igual perodo e, embora vencidos, permanece a garantia, enquanto subsistirem os bens que a constituem. E o 1.0: A prorrogao deve ser averbada margem da inscrio respectiva, mediante simples requerimento do credor e devedor ao oficial do registro, ou sob aditivo de recomposio e ratificao da garantia. Lse no 2.0: Nos emprstimos garantidos por culturas de ciclo vegetativo superior a dois ou mais anos, e nos destinados criao e recriao de gado bovino, considerar-se-prorrogado o prazo da cdula rural pignoratcia, sucessivamente e por perodos anuais, at o mximo admitido para o penhor agrcola e o pecurio, com as prorrogaes dste artigo, a partir da data de emisso, desde que, cumpridas tdas as mais obrigaes do muturio e mantido o primitivo valor das garantias, o principal da divida se reduza, ao fim de cada ano, da amortizao percentual que fr estabelecida no ttulo, sobre o total utilizado. O prazo mximo do penhor agrcola o de tres anos, prorrogvel por mais trs anos. No h segunda prorrogao. O do penhor pecurio o de quatro, prorrogvel por outros tantos. Prorrogao no renovao, de modo que se tem de fazer antes de terminar o prazo, para que se inicie a extenso do prazo, sem discontinuidade. Vencido o prazo, sem ter havido prorrogao, ou vencida o prazo da prorrogao, no h pensar-se em extino do direito real de garantia que se incorporou na cdula. Vencimento data de irradiao de efeitos do direito, e no causa de extino. Certa confuso que se notava e nota em expositores superficiais tem levado os legisladores a explicitaes que, normalmente, seriam suprfluas, como a do final do art. 38: embora vencidos, permanece a garantia, enquanto subsistirem os bens que a constituem. prorrogao tem de ser averbada margem da inscrio, com o requerimento dos figurantes. Nada obsta a que, dentro do prazo, se prefira novo registro, em adio. A lei previu as espcies em que o ciclo vegetativo superior a dois ou trs anos e as em que se trata de criao e recriao de gado bovino. A ainda que o ciclo vegetativo seja de dois anos, pelo menos a prorrogao automtica e pode ser sucessiva (uma aps a outra) se concorrem os seguintes pressupostos: a) no tenha havido inadimplemento; b) no haja diminudo o valor das garantias; c) tenha sido amortizada a dvida, percentualmente, no fim de cada ano, setal amortizao havia sido estipulada. Se a amortizao foi de trinta e trs, trinta e trs e trinta e quatro por cento, claro que no h prorrogao do penhor agrcola, porque, satisfeitas nos trs anos as amortizaes, se solveu a divida. L-se no art. 33, 3Y, da Lei n. 3.253, pssimamente redigido: Na hiptese de ocorrncia da prorrogao prevista neste artigo, caber ao credor, antes de se operar o vencimento, - dar aviso ao devedor, pagando por verba bancria, conta e ordem dste, o slo devido pelos acessrios (?) durante a dilao (7), logo receba a devida amortizao. A prorrogao automtica. Ao credor que cabe pagar o slo devido por dvidas acessrias, como a de juros. O pagamento tem de ser antes do vencimento. Se o no fz o banco ou casa bancria ou cooperativa, nem por isso se deixa de operar a prorrogao: tda responsabilidade perante a Fazenda Pblica e perante o constituinte do penhor cabe ao banco, casa bancria ou cooperativa.

3. RENOVAO E NOVA INScRIo. Quando a Lei n. 8.253, art. 33, 1.0, alude a dois modos de registar a prorrogao (a averbao e a recomposio aditiva ou em adio), de modo nenhum permite que, extinto o prazo no prorrogado, ou extinto o prazo da prorrogao, se renove o penhor incorporado em cdula rural. No h renovabilidade do penhor incorporado em cdula. H prorrogabilidade. Nada obsta a que se faa outra inscrio, criada outra cdula rural pignoratcia ou criadas outras cdulas rurais pignoratcias. A inscrio posterior nada tem com o negcio jurdico anterior; de jeito que na cdula rural pignoratcia, que se criou aps a outra, porm no averbvel. Cumpre que se no confunda com a anotao (Lei n. 3.253, art. 10, 3.0) a averbao da prorrogao (ad. 33, 1.~). 2.647. Liquidez e certeza das cdulas 1. TITULO CIVIL, LIQUIDO E CERTO. Estabelece o art. 49 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: A cdula rural pignoratcia titulo civil, liquido e certo, sendo exigvel pela soma dela constante, alm dos juros vencidos, com deduo de quaisquer pagamentos parciais ou parcelas porventura no utilizadas pelo devedor, voluntAriamente ou em virtude da reteno admitida no pargrafo 40 do artigo 3? desta lei. A lei frisa que as cdulas rurais pignoratcias (e, semelhana, as cdulas rurais hipotecrias e as mistas) so ttulos civis. O direito comercial no de invocar-se, psto que o endosso seja instituto comum e cambiariforme o direito respectivo. O art. 40 da Lei n. 3.253, verbis ttulo civil, tem a consequncia, na aparncia um tanto desconcertante, de fazer civil o penhor segundo a dita lei, qualquer que seja a dvida que ele garante. No importa. se a dvida mercantil; a garantia no se faz mercantil porque o principal o . Assim estabelece a Lei n. 3.253, art. 4?. A lei tentou incrementar as operaes dos agricultores e criadores. Di-lo o art. 1.0: pessoas fsicas ou jurdicas, que se dediquem s atividades agrcolas ou pecurias. No art. 39, IV, a Lei n. 3.253 exige que seja indicado o fim a que se destina o valor recebido e a forma de utilizao. sse fim de agricultura ou de criao, e no de comrcio. Em tudo isso, o que mais ressalta .a artificialidade dessa sobrevivncia discriminadora, j tantas vzes apontada por ns, entre o civil e o comercial. O art. 4? da Lei n. 3.253 tem a conseqUncia de abstrair-se, radicalmente, da comercialidade da divida, se comercial ela . No sistema jurdico brasileiro, o que faz mercantil o penhor o ser em garantia de crdito mercantil. Todavia, ainda que o crdito seja mercantil, a garantia por cdula rural pignoraticia, hipotecria ou mista civil, e no regida pelo direito comercial. Acentua-se que so ttulos certos e lquidos. A soma exigvel a que consta da cdula, mais os juros vencidos; da soma desconta-se o que j foi prestado, bem como as parcelas no utilizadas. Tudo isso s se leva em considerao, respeito de endossatrios, se consta da crtula. As prestaes parceladas ho de estar no oramento, que parte integrante do ttulo. Se a cdula foi endossada, qualquer recusa de prestao ao subscritor e emitente no atinge a promessa da soma que consta da cdula ou dela e do oramento. Tudo isso que se prev no art. 39, 2?, 3? e 4o, da Lei n. 3.258 s se passa entre tomador e promitente. O direito soma, por parte do endosscistrio, adquirido originria mente, e no derivativarnente. Da a irrelevncia de tudo que no conste da cdula e do oramento ou de alterao posterior. 2. LIQUIDEZ. Lquido, na cdula rural pignoratcia (e nas demais cdulas rurais), tudo que consta do ttulo. O que no consta do ttulo no diminui nem aumenta a soma a ser recebida. A soma retida pelo tomador deduzida do que h de pagar o subscritor e emitente, se consta do ttulo endossado; se no consta, presta-a ao subscritor e emitente o tomador, se endossou a cdula sem a deduo. O nus de alegar e provar que o dinheiro no foi recebido cabe ao subscritor e emitente, porm prometeu ele conforme a cdula e a sua alegao e prova no pode eximi-lo de solver o que foi prometido. A soluo processual bvia chamar o subscritor e emitente a juzo o tomador, que se recusou a prestar, para que ele satisfaa o excesso, conforme o seu endosso. Porm o chamar a juzo o tomador no o exime da obrigao de prestar segundo o teor do ttulo. Qualquer obrigado cedular pode ser demandado pelo portador. Quem paga pode exigir que o responsvel anterior lhe pague; mas o dever e a obrigao do tomador perante o subscritor e emissor estranha ao ttulo, por ser resultante do negcio jurdico de que, com os princpios que regem a cdula. se abstraiu. Dir-se- que o art. 4? permite a deduo do que no foi prestado ( em virtude do art. 8.0, 4.0), pela recusa do tomador; mas a lei figurou, a, a espcie que conste do teor do ttulo e no a que dele no conste, ou as relaes entre tomador e promitente. Se o portador endossatrio, os princpios so os de abstrao do ttulo. Ttulos endossveis so ttulos abstratos. O endossatrio que cobra o que se lhe prometeu cobra o que resulta de promessa unilateral do subscritor e

emitente, quaisquer que tenham sido as circunstncias entre o subscritor e emitente e o tomador ou os endossatrios anteriores. O seu direito h de constar do ttulo e no se pode diminuir nem desaparecer se a diminuio ou causa de extino no aparece no ttulo. Quando os legisladores fazem endossveis os ttulos, subordinam tais ttulos ao regime jurdico dos endossos e no precisam redigir regras jurdicas especiais. Passa-se o mesmo se fazem circulveis ao portador os ttulos. Numa e noutra hiptese, adotam a tcnica da abstrao e afastam as regras jurdicas da cesso. Quem faz tradio de ttulo ao portador ou endossa e entrega a outro ttulo endossvel no cede o direito incorporado no ttulo: transfere a propriedade do ttulo e nasce ao dono dele o direito oriundo da promessa do subscritor. 2.648. Substituio de objeto 1. OBJETO E CDULA RURAL PICNORATORIA. Alguns bens que podem ser objeto de cdulas rurais pignoratcias podem desaparecer, ou tornar-se imprestveis, ou ser substituidos para continuidade da explorao. t possvel, outrossim, que ocorra a sub-rogao real (e. g., por haver indenizabilidade). Enqunto a cdula rural pignoratcia permanece com o tomador, dado a esse exigir que se adite cdula o que se passou, pondo-se em dia. Tal adendo registvel, por averbao. Mais difcil atualizar-se a cdula se j circulou sem se saber quem o endossatrio. O endossatrio que no providenciou para a averbao do endosso (Lei n. 3.253, art. 10, 40) exps-se a que outrem venha averbar o endosso ao apresentante. 2. PENHOR PECURIO. Diz o art. 38, 4O, da Lei n. 8.253: Sempre que se tratar da vinculao de bens em penhor pecurio, ser admitida qualquer meno adicional cdula rural pignoraticia, para o fim de substituio ou alterao dos animais apenhados, inclusive quanto s crias, feita a devida averbao do aditivo no registro a que se refere o art. 10 desta lei. O art. 83, 42, aplicao dos princpios. que antes foram expostos. A maior freqUncia da espcie sugeriu ao legislador a regra jurdica do art. 33, 49, no suscetvel de interpretao a contrario seneu. A substituio dos bens vivos por outros, em virtude de mortes e nascimentos ou aquisies, automtica. ~o depende da meno adicional, que apenas a documenta e publica. 2.649. Aes do portador (tomador ou endossatrio) da. cdula rural pignoraticia 1. AES DECLARATRIAS E CONDENATRIAS. O tomador ou endossatrio da cdula rural pignoraticia tem as aes de declarao da relao jurdica real em que sujeito passivo e, em conseqUncia, da relao jurdica em que titular de direita prestao, oriundo da promessa unilateral do subscritor e emitente. Lase o ponto terica e prticamente mais importante. O direito do endossatrio nasce originriarnente. Ao tomador e ao endossatrio cabem, por igual, as aes declaratrias de eficcia. Bem assim, as aes condenatrias, que tocam ao dono da cdula rural pignoratcia como dono (por ofensas ao direito de domnio), e as que correspondem . pretenso ao recebimento da quantia prometida. Aquelas so derivadas;. essas, no: so originrias. 2. Ao EXECUTIVA. Antes de comentarmos o texto da art. 19 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957, observemos que a cultura jurdica de um povo algo que se h de proteger contra influncias de sistemas jurdicos inferiores. De certa tempo para c, leituras estrangeiras esto a perturbar, lamentvelmente , a terminologia jurdica brasileira, tesouro que se haveria de guardar e defender. O seqUestro supe litigiosidade. t medida constritiva cautelar. Outra coisa a medida constri tiva executiva, que incio de execuo, e no smente cautela. O seqUestro foi regulado no Cdigo de Processo Civil, arta. 675, 676, II, 677, 682-68S, 348, 475, 2? e 3O, 477, 2.~, 492, 659, 704, 707 e 922. A penhora, nos arts. 5,0, 1.0, 299, 300, 301, 343, 19, 348, 704, 705, 707, 899, 1.~, 923, X-V, 924-991, 1.00S e 1.015. Os legisladores tm de empregar os trmos jurdicos que o nvel da civilizao fixou. No podem fazer tbua rasa da cultura e da cincia. No podem chamar ferro ao ouro; nem seqUestro penhora; nem ilha pennsula. O doutrinador pode ter de aplicar a diferena entre o seqestro e o depsito cautelar, trazendo tona dtscusses de outrora, que j se desanuvearam. No pode perder tempo com os que confundem com a penhora o seqUestro. Tais erros so imperdoveis. L-se no art. 19 da Lei n~ 3.253, de 27 de agsto de 1957: Vencida e no paga a cdula rural pignoratcia, assiste ao credor o direito de promover o seqUestro dos bens apenhados, em poder do devedor ou de quem estiverem, dando-se ao processo, da por diante, o rito da ao executiva, observado, porm, desde logo, o disposto nos arts. 704 e 705 do Cdigo de Processei Civil. E 1.0: Efetuado o seqUestro e no havendo ajuste para a venda, esta se far em leilo pblico, nos trmos dos arts. 704 e 705 do Cdigo

de Processo Civil, salvo se o credor preferir realiz-la, em data sua escolha, pelo preo do dia, quando se tratar de mercadoria cotada em Blsa ou Mercado. Estabelece o 2.0: Ser devolvido ao devedor o saldo que resultar da venda e, se insuficiente o produto desta para a liquidao da dvida, prosseguir-se, por via executiva, na cobrana do remanescente. Vencida e no paga a cdula rural pignoratcia, nasce a ao executiva ao dono do ttulo, porque, sendo dono do ttulo, titular do direito quantia prometida, por aquisio originria. Se o tomador ou endossatrio pede a execuo, procede-se penhora. Feita a penhora, ou h oferta de compra, de que resulte ajuste de compra-e-venda, ou o juiz a requerimento do depositrio (se o caso, por haver fcil deteriorao, ou avarias, ou serem exorbitantes as despesas de guarda), ou de parte interessada manda venda em leilo pblico, aps avaliao, o objeto ou objetos empenhados e penhorados, salvo se o autor da ao executiva prefere que se realize em data sua escolha, pelo preo do dia, se se trata de mercadoria cotada em Blsa ou mercado. Se o apurado excede o que devido, mais as custas e despesas, recebe o saldo o subscritor e emitente da cdula, ou o terceiro dono dos bens empenhados, se houve dao de terceiro. Pode dar-se, conforme j dissemos, que se inicie a execuo por outros credores, desde a deduo. Se o apurado no basta para se solver a dvida cedular, h a ao executiva pessoal sobre os outros bens do subscritor e emitente. Aliter, se o apurado no basta e o penhor foi dado por terceiro. No h ao executiva pessoal contra esse. Depositado o preo, d-se a sub-rogao real: o penhor no desaparece; o objeto que muda (cf. Lei n. 3.253, art. 19; Cdigo de Processo Civil, art. 705). Se o penhor foi dado por terceiro e os bens empenhados no bastam para satisfao, a ao executiva pessoal vai contra o devedor. Por princpio de economia pode ser nos prprios autos da ao executiva real, se foi citado, no incio, tambm, o devedor. Aliter, se o no foi. Feita a penhora noutros bens, tem-se de observar o que se estatui no Cdigo de Processo Civil, irt. 301: Feita a penhora, o ru ter dez dias para contestar a ao, que prosseguir com o rito ordinrio. A cada penhora, a que se procede, tem de corresponder o prazo para contestao, porque a que se pode alegar quanto seja defesa de executado. Se a penhora recai em outros bens que os bens empenhados porque no mais se trata da ao executiva real pignoratcia. 3. PROCEDIMENTO EXECUTIVO. Feita a penhora, aps a citao para que pague dentro de vinte e qatro horas, cominatriamente, pode desde logo ser requerida a venda, depois da avaliao, salvo se houve pacto sobre preo para a venda. O art. 927 do Cdigo de Processo Civil incide. Os bens que se penhoram, como em tda ao executiva real, so os bens gravados de direito real de garantia. Os oficiais de justia tm o prazo do art. 928 do Cdigo de Processo Civil. O art. 928, pargrafo nico, pode ser invocado, mas, se tambm cabe a ao executiva pessoal, penhoram-se outros bens, se evidente que os empenhados no bastam para satisfao da dvida real. O demandado na ao executiva real somente pode pedir a abertura do concurso de credores, com a notificao dos interessados, se, paga a dvida real, os seus bens no bastam para completo pagamento dos outros credores. Se alguma pretenso ou ao se sub-rogou, realmente. a algum, alguns ou todos os bens empenhados, a penhora recai em tal pretenso ou ao (cp. art. 931). Os arta. 932-941 podem incidir. Pode ser nomeado depositrio judicial o prprio demandado (art. 945), cuja responsabilidade, alis, j era a de depositrio, possuidor imediato dos bens empenhados. Feita a penhora, tem o executado o prazo de dez dias para a contestao, contados da data da penhora (Cdigo de Processo Civil, art. 801). 2.650. Depsito judicial ou seqUestro dos bens empenhados cedularmente 1. REMISSO LEI N. 492, DE 30 DE AGOSTO DE 1937, ART. 20. J nos referimos Lei ii 492, de 30 de agsto de 1987, art. 20, que, em caso de tentar o dono dos bens empenhados desviar ou vender, sem consentimento do titular do direito de penhor, tais bens, d ao interessado a ao de depsito judicial, cautelar; ou o seqUestro, se os bens foram desviados, ou vendidos, O art. 4O da Lei n. 3.253 diz que continuam em vigor as regras jurdicas da Lei n. 492, de ao de agsto de 1937, no que concerne ao penhor rural, e o art. 20 uma delas. Chama-se, a, depsito (cautelar) medida constritiva, cautelar, antes do desvio ou da alienao (no s venda> e seqtiestro, medida constritiva, cautelar, que se h de empregar aps o desvio ou a alienao. 2. CONCEITOS PRECISOS. No seqOestro, d-se a terceiro a posse imediata da res litigiosa, para que a seu tempo a entregue. depsito judicial, mas especfico. Idem sunt, et solum differunt tanquam genus et species, diziam os juristas portuguses.

A terminologia da Lei n. 492 de admitir-se, porque, nas circunstncias de se temer o desvio ou a alienao, o depsito cautelar no seqestra, apenas torna o dep6sito decorrente do penhor depsito judicial, ou estabelece nvo depositrio, agora judicial, sem transferncia necessria da posse imediata. Se j ocorreu desvio ou alienao, infringiuse a lei e foi atribuida a posse imediata a outrem, razo por que se seqUestra a coisa, onde se ache. A, de modo nenhum se pode pensar em nomear-se depositrio judicial o desviador dos bens ou alienante em fraude do direito de penhor. 2.651. regras jurdicas comuns aos penhOres rurais 1. CONTEUDO no ART. 5Y DA LEI >4. 492, DE 30 DE AGOSTO DE 1937. Estatul o ad. 5 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: Continuam em vigor as disposies da Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, relativas ao penhor rural, na que no colidirem com a presente lei. ampla a remissio. Os arta. 1.O~3. da Lei n. 492 quase s se referem ao negcio jurdico de penhor rural, sem alusio a cdulas rurais pignoraticias. O art. 4 da Lei n. 492 invocvel, porque expilcita que se pode empenhar sem assentimento do credor hipotecrio: Independe o penhor rural da consentimento do credor hipotecrio, mas no lhe prejudica o direito de prelao, nem restringe a extenso hipoteca, ao ser executada. A regra jurdica tem menor alcance do que aquele que lhe esperava o legislador. O Cdigo Civil, art. 810, II, no faz compreendidos no objeto da hipoteca as pertenas: preciso que tenha havido hipoteca conjunta. Se no houve, os dois direitas reais de garantia so sem coincidncia, em todo o objeto de um e de outro, e, em se tratando de partes integrantes no -essenciais e separveis, a separao precisa a distino entre os abjetos. Se houve hipoteca conjunta, a hipoteca tem pocioridade, por ser anterior. (Alis, de lege ferertda, se o legislador entendesse exigir manifestao de vontade favorvel ao penhor, por parte do titular do direito de hipoteca, teria de dizer que o seu assentimento fio o seu consentimento precisaria ser prestado. Se a hipoteca, no sistema juridco brasileira, abrangesse o que se iria empenhar, de consentimento que se haveria de cogitar. No indo at a, devido ao art. 810, 1 e II, do Cdigo Civil, de assentimento que se teria de falar. Assim, a art. 4O da Lei n. 492 apenas explicita que o titular do direito de hipoteca no tem de assentir para que se constitua penhor rural de bens que se acham no bem hipotecado, sem serem partes integrantes inseparveis.) O art. 4~O, 1.0, da Lei n. 492 incidivel, permitindo-se o segundo penhor e posteriores penhres: Pode a devedor, independentemente de consentimento do credor, constituir nvo penhor rural se o valor dos bens ou dos animais exceder ao da dvida anterior, ressalvada para esta a prioridade de pagamento. Bem assim, o art. 49, 2.0, em que se explicita quer paga uma das dvidas, subsiste a garantia para a outra, em sua totalidade. O que se dispensa, no art. 4~0, 1.0, da Lei n. 492, o assentimento, no o consentimento do titular do penhor j inscrito; porque o principio da prioridade o p6e, de qualquer modo, a salvo da eficcia gravativa do penhor posterior. So invocveis os arte. 99, 11, 12 e 1.0 e 2.0. da Lei n. 492. Bem assim o art. 16 e 1.04.0. 2. DO PENHOR E PRAZO <AINDA A REMISSO LEI N. 492). Os arts. 49, 3O, 50, ,~o e 10 da Lei n. 492 so plenamente invocveis. Os prazos furam assuntos de regras jurdicas novas <Lei n. 8.258, de 27 de agsto de 1957, art. 88 e 1.0, 2.0, 30 e 49). L-se no art. 70, 1.0: Sendo objeto do penhor agrcola a colheita pendente ou em via de formao, abrange ele a colheita imediatamente seguinte no caso de frustrar-se ou ser insuficiente a dada em garantia. Quando, porm, no quiser ou no puder o credor, notificado com quinze dias de antecedncia, financiar a nova safra, fica o devedor com o direito de estabelecer com terceiro nvo penhor, em quantia mxima equivalente ao primitivo contrato, considerando-se qualquer excesso apurado na colheita apenhado liquidao da divida anterior. Se a cdula rural pignoratcia no foi endossada, ou se o ltimo endosso consta de averbao margem da inscrio, fcil ao subscritor e emitente, ou terctiro dador do penhor, promover a notificao de que se fala no art. 70, 1.0, da Lei n. 492. Se h endsso averbado, porm no o ltimo, ou conhece o subscritor e emitente ou terceiro dador quem, no momento, o endossatrio e faz ser notificado, ou requere notificao edital. A soluo de s se considerar endossatrio quem o pelo registro seria contra os princpios, porque, bem que o art. 10, 49, da Lei n. 3.253 fale do endosso posterior inscrio, dizendo que h de ser averbado, no deu qualquer sano de invalidade, nem de ineficcia. A averbao no constitutiva; apenas publica o ato do endosso, com os efeitos probatrios que tem o registro de ttulos e documentos. O financiamento mediante penhor h de ser, no mxi mo, do importe do penhor anterior: o que se apurar na colheita solve a divida do segundo penhor e, no excesso, a do anterior,. por se reputar que o apurado a mais teve causa em restos

e proventos da cultura ou explorao anterior. Os 29 e 89 do art. 79 da Lei n. 492 tm de ser observados. O art. 70, 40, da Lei n. 492 sem pertinncia, porque h, na Lei n. 3.253, o art. 33, 1.% 2.0, 39 e 4O Solvida a dvida a que se refere o segundo penhor, e possivelmente parte da dvida garantida pelo penhor anterior, sem que se pudesse solver tda, ou quando nada sobrou para se pagar a divida garantida pelo penhor anterior, o empenhante continua sujeito ao executiva por essa dvida, mas a ao executiva pessoal. A ao executiva real s tem ele pelo excesso, depois de satisfeito o titular do direito de penhor posteriormente constitudo. da Lei n. 492 permite que se insira no penhor agrcola o pacto de remessa dos frutos ou produtos ao credor, como depositrior ou comissrio, e a insero de tal pacto nem obsta expedio de cdula rural pignoratcia regida pela Lei n. 492, nem faz. causal a cdula. O art. 3~0 4 invocvel em se tratando de cdula. rural pignoratcia regida pela Lei ii. 3.253. Tudo se passa como a respeito das cdulas rurais pignoratcias amortizveis. 4.~ RESGATABIIJIDADE. O art. 19 da Lei n. 492, de 30 de agosto de 1937, de invocar-se, por fra do art. 59 da Lei n. 8.253. Se a endossatrio no consta do registro, o subscritor e emitente tem de requerer o depsito da quantia segundo oart. 19, 2a parte, da Lei n. 492. No mesmo dia em que se emite a cdula rural pignoratcia, pode resgat-la o subscritor e emitente. Se o endossatrio no consta do registro, ou se o que consta no o ltimo, a citao do depsito judicial tem de ser por edital. O depsito tem de compreender divida e interesses que se tenham de prestar, no data do depsito, mas data de se dar por feita a citao. O art. 19 da Lei n. 492 fala de consignao judicia7 da importncia total da divida, capital e juros -at ao dia do depsito, mas ali j se fz a citao, tendo havido recusa. Pergunta-se: ~ pode remir o penhor rural o terceiro dador? Sim; e a qualquer tempo. Sub-roga-se ele, pessoalmente, ao subscritor e emitente. Em vez de resgatar o penhor, pode o subscritor e emitente ou o terceiro dador do penhor adquirir, por endosso, a cdula rural pignoraticia, ou as cdulas rurais pignoraticias. Ai, aquele, se o dono, ou esse, passa a ser dono da cdula rural pignoraticia e, em conseqUncia, titular de direito real de garantia sobre coisa prpria. 4. OUTRAS REGRAS JURDICAS A QUE SE REMETE. O art. 20 da Lei n. 492 invocvel. Bem assim incidem os arte. 28, 30 e 35, pr. e pargrafo nico.

CAPTULO III CDULA RURAL HIPOTECRIA 2.6i2. Conceito e constituio da garantia real 1. HIPOTECA E TTULOS INCORPORANTES DE DIREITO DE hIPOTECA. No sistema jurdico brasileiro, as letras hipotecrias e as cdulas rurais hipotecrias so ttulos incorporantes de direito de hipoteca. As duas espcies so ttulos circulantes, sendo de notar-se que as letras hipotecrias podem ser ao portador, e as cdulas rurais hipotecrias, no. Diz o art. 6.0 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: instituida a cdula rural hipotecria, como forma de constituao direta da hipoteca de imveis rurais outorgada em garantia dos emprstimos bancrios a que se refere o ali. 1.0 desta lei, ressalvada a faculdade de uso da escritura pblica. Acrscenta o pargrafo nico: Observada a denominao de cdula rural hipotecria, bem como a descrio do imvel hipotecado pelo seu nome, se houver, confrontaes, superfcie, benfeitorias, data da aquisio, nmero de transcrio imobiliria; livro e flhas de respectivo registro imobilirio, aplicam-se ao titulo constante dste artigo os requisitos, normas e princpios do capitulo 1, seo 1, desta lei, exceto os que somente concernem ao penhor. O legislador, bancriamente , alude ao negcio jurdico subjacente, que entender ser mtuo; mas de advertir-se em que: a) o negcio jurdico subjacente pode no ser mtuo, como se o banco, que adquiriu mquinas e instrumentos, os presta por seu valor ao subscritor e emitente da cdula, ou se o banco, que tem fazenda de criao, vende animais ao subscritor e emitente; b) a cdula rural hipotecria incorpora o direito real de hipoteca, de modo que o subscritor e emitente promete pagar e o direito real de garantia est incorporado no ttulo, quer tenha sido constitudo por ele, quer

por terceiro dador da hipoteca; e) pode ser feita a hipoteca com a subscrio e inscrio da cdula rural hipotecria, de que constem as indicaes referidas no art. 39 da Lei n. 3.253, ou preceder escritura pblica, em que se permita a subscrio e inscrio de cdula rural hipotecria (Lei n. 8.253, art. 6.0, verb~ ressalvada a faculdade de uso da escritura pblica). A escritura pblica no substitui, a, a cdula rural hipotecria, nem to-pouco constitui hipoteca, de modo que seja a lbito do outorgado obter a cdula rural hipotecria. A escritura pblica apenas informa negcio jurdico de promessa de subscrio e emisso de cdula rural hipotecria; portanto: promessa de declarao de vontade. A ao que tem o outorgado a ao de que se trata no art. 1.006, e 19 e 2? do Cdigo de Processo Civil. A cdula rural hipotecria tem de ser inscrita no Registro de Imveis, observados o art. 84 da Lei n. 492, de 30 de agasto de 1937, o art. 2.0 do Decreto-lei n. 221, de 27 de janeiro de 1938 e o ad. 2.0, 19 e 29, do Decreto-lei n.. 2.612, de 20 de setembro de 1940. No a escritura pblica, se houve, que se inscreve. A inscrio da escritura pblica seria possvel. porm com invocao, por analogia, do art. 178, a), XIV, do Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1939 <ou a averbao, se se baseia o registro no art. 285 do Decreto n. 4.857, verbis quaisquer outras circunstncias que, por qualquer modo, afetem o registro ou as pessoas nele interessadas). L-se no art. 19 do Decreto-lei n. 1.003, de 29 de dezembro de 1938: A preferncia que resultar da prioridade da inscrio hipotecria, ainda que em execuo de hipoteca, no prejudicar o penhor rural constitudo em garantia de operaes da Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil. A regra jurdica do art. 19 do Decreto-lei n. 1.003 tem de ser interpretada como se dissesse, em tom expositivo do direito brasileiro, em vez de enunciado de norma edictada: No sistema jurdico brasileiro, a hipoteca no apanha os frutos e produtos, nem as pertenas. Porque, ao falar-se, no art. 810, II. do Cdigo Civil, de acessrios dos imveis conjuntamente com os imveis hipotecados, se p. claro que se teria, para se hipotecarem as pertenas (pois, ali, acessrios est por pertenas), de fazer hipoteca conjunta, que recaisse nas pertenas. No art. 811, acesses no so frutos e produtos, aio o que acede ao imvel. De modo que nenhuma hipoteca pode ter pocioridade em relao a penhor de produtos agrcolas. No s quando se tratar de penhor rural em garantia de operaes da Carteira de Crdito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil. A remisso da Lei n. 3.253, art. 29, ao Decreto-lei n. 1.003, de 29 de dezembro de 1938, no h de ser interpretada como se no houvesse no Brasil constituio poltica, ou se estivesse em regime de ditadura bancria, espcie nova na histria das ditaduras. Diz o art. 29 do Decreto-lei n. 1.003: O penhor rural contratado com a Carteira no poder ser anulado como ato em fraude de credores ou de execuo, porque, antes de sua constituio, tenham sido protestados ttulos do devedor. A pr-excluso da anulabilidade por fraude contra credores ou da ineficcia por fraude execuo somente se estabelece, com o ad. 2.0 do Decreto-lei n. 1.008, para os ttulos que somente hajam sido protestados. Se os ttulos j foram etecutados, isto , se, em virtude deles, j se fz penhora, ou se, a fortiori, se j se iniciou a execuo de sentena que condenou soluo, o art. 29 do Decreto-lei n. 1.003 no lhes tira a eficcia de penhoramento. O alcance prtico do ad. 2.0 do Decreto-lei n. 1.003 s se pode fixar com a interpretao que demos ( 2.636, 3) e h de ser devido remisso do art. 29 da Lei n. 3.253 a todo o Decreto-lei n. 1.003 extensiva s cdulas rurais hipotecrias. Todavia, o art. 39 do Decreto-lei n. 1.003 no pode ser entendido a respeito de tais cdulas. 2.REQuISITOS DA CDULA RURAL HIPOTECRIA. A cdula rural hipotec4ria tem de conter: a) a denominao cdula rural hipotecria; b) a data do pagamento; e) o nome do tomador e a clusula ordem; d) a soma que se h de pagar, com indicao do fim a que se destinou a prestao, ou a que se destinaram ou se destinam as prestaes a que a soma corresponde, e a forma da utilizao; e) a descrio do imvel hipotecado, pelo seu nome, se o tem, confrontaes, superfcie, benfeitorias, data da aquisio, nmero da transcrio imobiliria, livro e flha do respectivo Registro de Imveis; 1) a taxa de desconto ou dos juros a pagar, bem como a da comisso de fiscalizao, se o caso, mencionando-se o tempo das prestaes; g) a praa de pagamento; h) a data e lugar da emisso; i) a assinatura do prprio punho do emitente ou de mandatrio especial. 3. NAVIOs E AERONAVES. As emprsas rurais podem ter navios e aeronaves. No so eles bens imveis, mas so hipotecveis. Se no se trata de navios ou aeronaves j hipotecveis, sobre eles podem ser tiradas cdulas rurais pignoraticias. Se j hipotecveis, as cdulas rurais ho de ser hipotecrias. As cdulas rurais hipotecrias sobre navios ou sobre aeronaves tm de ser registadas, por inscrio, nos registros especiais. O art. 79 da Lei n. 3.253 remete aos princpios do direito comum, ao Cdigo Civil. No art. 59, a propsito das

cdulas rurais pignoratcias, disse-se que se haviam de atender s regras jurdicas da Lei n. 492; no art. 6.0, pargrafo nico, aludiu-se ao Capitulo 1, Seo 1, da prpria Lei n. 3.253, onde se acha o art. 59. Surge a questo de se saber se se tem de consultar a Lei n. 492, a respeito de cdula rural hipotecria, como se estatuiu a propsito da cdula rural pignoratcia. Para apontarmos caso concreto: La) a resgatabilidade da cdula rural hipotecria rege-se pela Lei n. 492, art. 19, ou b) s remvel o gravame hipotecrio segundo os princpios dos arts. 814 e 815 do Cdigo Civil? A soluo no sentido de b). O art. 79 da Lei n. 3.253 preferiu a remisso ao Cdigo Civil e s outras leis de direito comum remisso Lei n. 492, que no cogitou da hipoteca e das cdulas rurais hipotecrias. 4. ASSENTIMENTO DA MULHER CASADA. L-se no art. 70 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: A cdula rural hipotecria subordina-se aos princpios da legislao civil sobre a hipoteca, ressalvado o disposto no 1.0 do art. 2.0 desta lei. O que dissemos a respeito do art. 29, 1.0, da Lei n. 8.253 tem aqui o maior cabimento: se os bens so do marido, a hipoteca sem outorga uxria seria infrao do art. 141, 19, da Constituio de 1946, que no permite tratarem-se desigualmente, nas leis, os cnjuges; se os bens so comuns, a regra jurdica que d a outrem o poder de dispor viola o art. 141, 16, da Constituio de 1946, porque desapropria sem indenizao prvia. Chega s raias do escndalo que, para facilitao de negcios escusos de alguns bancos, se ouse permitir que o marido disponha dos bens comuns imveis, sem consentimento da mulher, que to proprietria dles quanto o marido. Mais uma vez precisemos a diferena: quando o cnjuge tem de declarar vontade para que o outro pratique ato jurdico concernente a bem s pertencente a essoutro, assente; se o bem comum, ambos so titulares do direito real, e ambos tm de consentir. 2.653. Endosso das cdulas rurais hipotecrias 1. ALIENAO DA PROPRIEDADE E GRAVAME DAS CDULAS RURAIS HIPOTECRIAS. As cdulas rurais hipotecrias so bens mveis, cuja propriedade se transfere por endOsso. No se lhes permitiu a transferncia ao portador. Os arts. 16 e 17 da Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, cogitaram do endOsso das cdulas rurais pignoratcias e tais regras jurdicas incidem em se tratando de cdulas rurais pignoraticias regidas pela Lei n. 3.253, em virtude do art. 49. Mas, a propsito de cdulas rurais hipotecrias, a Lei n. 3.253, art. 79, remete legislao comum. Donde alguns problemas de interpretao. a) A propriedade da cdula rural hipotecria transfere-se por endOsso, averbvel (Lei n. 3.253, art. 10, 49 e 5.0). A Lei n. 492, art. 16, pr-exclui o endsso em branco e tal proibio <se reflete no direito das cdulas rurais pignoratcias, por fOra do art. 59 da Lei n. 3.253. A cdula rural hipotecria, no. Pode ser endossada em branco. A proibio pelo art. 16 da Lei n. 492 s se refere cdula rural pignoratcia. No plano do direito civil, a vedao da clusula ao portador (Cdigo Civil, art. 1.511) no extensiva ao endOsso em branco. b) Ao transferir a outrem a propriedade da cdula rural hipotecria o transferente faz dono o outorgado, mas dono da cdula rural hipotecria: o direito de hipoteca adquirido pelo outorgado, originriamente. O direito est incorporado na cdula. A propsito da posse, diferena do que ocorre com as cdulas rurais pignoratcias, a transferncia da posse da cdula rural hipotecria no faz possuidor mediato dos objetos hipotecados o endossatrio: nem o outorgante da posse da cdula tinha posse dos objetos gravados de hipoteca, nem na tem o outorgado. Da resulta que o possuidor da cdula rural hipotecria no tem qualquer ao possessria no que respeita aos bens gravados de hipoteca. Quanto cdula rural hipotecria, ao ttulo, crtula, sim. O possuidor da cdula rural hipotecria, prprio ou imprprio, imediato ou mediato, possuidor como qualquer outro possuidor de bem corpreo. As pretenses e aes so as mesmas. 2. ENDOSSO-PENHOR E ENDOSSO-PROCURAO. Endossos tais como o endosso-penhor e o endOssoprocurao so permitidos. No se pode submeter a trmo ou condio a transferncia da propriedade pelo endosso. Os endossantes anteriores so responsveis, solidriamente com o subscritor e emitente. Os direitos do endossatrio contra esse adquirem-se originriamente, e no derivativamente. No se permite endosso parcial, porm pode ser feita a deduo a que se refere o art. 4~0 da Lei n. 3.258. Surge. aqui, questo que merece trato especial. O endOsso no pode ser parcial, nem sujeito a trmo ou condio. Feito sem determinaes mexas e total, apode o negcio jurdico de transferncia ser condicionado ou a trmo? Aqui, a determinao mexa concerne fidcia, ou ao negcio jurdico subjacente. e no se lhe podem atribuir os efeitos do endOsso. Ex hypothe.u. o endosso foi total e sem qualquer condio ou trmo. D-se o mesmo se o negcio jurdico s

se referiu a parte da divida e o endosso foi total. 3. INSCRIO. L-se no art. 13 da Lei n. 8.253, de 27 de agosto de 1957: A inscrio da cdula rural hipotecria ser feita no Registro de Imveis e Hipotecas, com as redues previstas no art. 34 da Lei n. 492, de 30 de agOsto de 1937, art. 2.0 do Decreto-lei n. 221, de 27 de janeiro de 1938, e 1.0 e 2.0. art. 2.0, do Decreto-lei n. 2.612, de 20 de setembro de 1940. O art. 34 da Lei n. 492 aquele em que se fixam emolumentos do oficial do registro, acrescentando-se, no art. 34, pargrafo nico, que o oficial no pode, sob pena de responsabilidade, recusar ou demorar a transcrio e a expedio da cdula pignoratcia. Entenda-se, aqui, inscrio da cdula rural hipotecria. O art. 34, pargrafo nico, est compreendido na remisso do art. 13 da Lei n. 3.258 Lei n. 492, art. 34. No art. 29 do Decreto-lei n. 221 diz-se: As custas e emolumentos de tabelies, oficiais de registros, hipotecas e protestos em que incidam ou venham a incidir todos e quaisquer documentos relativos a operaes que forem efetuadas por intermdio da Carteira de Crdito Agrcola e Industrial sero cobrados pela metade dos respectivos regimentos. O art. 29, 1.0, do Decreto-lei n. 2.612 estabeleceu que os esclarecimentos solicitados pelas partes sero fornecidos em uma nica certido e cobrados como um s ato, em relao a cada operao. E o art. 2.0, 2.0: As custas percebidas em excesso sero restituidas em tresdObro sem prejuzo de outras penalidades. Se o bem hipotecado navio ou aeronave, a inscrio faz-se no registro especial, segundo expusemos no Tomo XX, 2.482--2.486, 2.491-2.493. O endosso pode ser anterior ou posterior inscrio. Feita a inscrio, podem-se averbar os endossos anteriores a ela, com as datas ou pela ordem, e os posteriores. 2.654. Aes do portador (tomador ou endossatrio) da cdula rural hipotecria 1. AES DECLARATRIAS E CONDENATRIAS. O tomador ou endossatrio da cdula rural hipotecria tem as aes de declarao da relao jurdica real em que sujeito passivo e, em conseqncia, da relao jurdica em que titular de direito prestao, oriundo da promessa unilateral do subscritor e emitente. sse o ponto terica e prticamente mais importante, conforme j dissemos. O direito do endossatrio nasce originriamente. Ao tomador ou ao endossatrio cabem, por igual, as aes declaratrias de eficcia. Bem assim, as aes condenatrias, que tocam ao dono da cdula rural hipotecria como dono (por ofensas ao direito de domnio), e as que correspondem pretenso ao recebimento da quantia prometida. Aquelas so derivadas; essas, no: so originrias. 2. Ao EXECUTIVA. As cdulas rurais hipotecrias so ttulos executivos. A ao executiva, que lhes toca, ao executiva real. O dono, enfiteuta ou possuidor do bem gravado cedularmente demandado, porque tem ele interesse relevante na execuo; no porque seja sujeito passivo da relao jurdica, que real e, pois, a sujeito passivo total. Estatui o ad. 20 da Lei n. 3.253, de 27 de agsto de 1957: A cobrana da Cdula rural hipotecria ... se far pela ao executiva, nos trmos do Cdigo de Processo Civil. No art. 19, 2.0, in une, da Lei n. 3.253, diz-se que, se insuficiente o produto da venda (ou da arrematao), para a liquidao da divida, prosseguir-se-, por via executiva, na cobrana do remanescente. O ad. 19 s se referiu cdula rural pignoratcia; os arta. 20 e 21 que tratam da execuo das cdulas rurais hipotecrias e mistas. Pergunta-se: ~ tambm se pode invocar o ad. 19, 2.0, in fine, da Lei n. 3.253 a propsito de cdulas rurais hipotecrias e mistas? escusado advertir-se em que, ez hypothesi, a garantia real foi dada pelo, devedor; nenhuma pertinncia teria citar-se o ad. 19, 2.0, in une, se a garantia real (penhor, hipoteca, ou penhor e hipoteca) foi dada por terceiro. A ao em que se prossegue a ao pelo quanto prometido, fora das fOras da garantia, ao executiva pessoal, que, por principio de economia, se permitiu processar dentro dos prprios autos da ao executiva real. Quanto s cdulas rurais mistas, h remisso do art. 21 ao art. 19 e seus pargrafos. Quanto s cdulas rurais hipotecrias, no. Porm, se certo que no devemos interpretar como implcita no ad. 20 essa remisso, nada obsta a que adotemos, a respeito da execuo de cdulas rurais hipotecrias, o mesmo princpio de economia. O que no se pode fazer aplicar aos bens hipotecados a regra jurdica da venda desde logo: os arts. 704 e 705 do Cdigo de Processo Civil no podem ser trazidos tona em se tratando de bens hipotecados, quer se haja iniciado executiva real por cdula rural hipotecria, quer se haja iniciado ao executiva real por cdula rural mista. O art. 19, 2.0, in fine, que princpio geral revelado, a, a propsito de cdula rural pignoratcia.

3. EXCEES OPONVEIS PELO TOMADOR. Estatui o art. 39, 39, da Lei n. 8.253: Se o emprstimo fr concedido para utilizao parcelada, o banco ou a cooperativa mutuante abrir com o valor emprestado uma conta especial, vinculada ao ttulo e que o emitente movimentar, em forma grfica simples, por meio de cheque ou recibo de sua assinatura, nos trmos e pocas fixados no oramento a que se refere o pargrafo anterior. Qualquer que tenha sido o negcio jurdico subjacente, se a prestao do subscritor e emitente foi por parcelas, o banco ou cooperativa tem de abrir conta especial (no pode ser a mesma conta corrente do subscritor e emitente, geral, aberta antes, concomitantemente, ou depois), que possa ser movimentada pelo subscritor e emitente. As datas de movimentabilidade devem ser postas em ordem, conforme o oramento prev, ou conforme previsto no negcio jurdico subjacente, mas, nesse caso, ho de constar da cdula. A promessa de pagamento pelo quanto total. A no--prestao segundo o oramento apenas atua para diminuio do quanto devido, o que ressalta da promessa e da data em que se est. O crdito que se abre ao subscritor e emitente pelo total. A deduo do que no foi utilizado ou foi retido (Lei n. 8.253, arts. 49 e 89, 4.0) s entre subscritor e emitente, se no consta da cdula ao tempo do endosso. Ao ser cobrada executivamente a quantia, o subscritor e emitente tem de pag-la no todo, ou a paga o banco ou cooperativa. Os bens gravados respondem pelo todo, porque se trata de relao jurdica real, que smente pode ser diminuda se tal diminuio consta do registro e da cdula. O endossatrio a quem o direito de propriedade da cdula se transferiu tem o direito incorporado na cdula, tal como esse direito aparece. O subscritor e emitente tem de solver o que prometeu e o tomador endossante tem a mesma responsabilidade, conforme a aparncia do ttulo. O endOsso faz abstrato o ttulo. sse ponto de suma importncia, a que no tm prestado ateno os que pouco sabem sobre abstrao de ttulos negociveis. O que no consta da cdula no est no mundo jurdico, a respeito da cdula. preciso que nela esteja para que, no tocante a ela, possa ser atendido. Se nada recebeu o subscritor e e itente, ou se somente parte recebeu, do que se lhe prometeu, ou deu, sem que tal falta total ou parcial se mencione no titulo,o endossatrio, que adquire a cdula rural hipotecria, bem corpreo, nada tem com o que ocorreu ou deixou de ocorrer o e no est expresso no ttulo. O que se incorpora no ttulo o que nele se menciona, ou, por fra de meno, faz parte integrante dele. A conta (corrente) especial no parte integrante da cdula. O subscritor e emitente, que depositou antes do vencimento, tOda a quantia devida, no se libera. sse depsito no resgate. Primeiro, porque esse depsito pode ser levantado; segundo, porque a cdula pode ter a aparncia de ter sido vertido todo o quanto de que nasceu a promessa de dvida. sempre de grande importncia observar-se que a promessa do subscritor e emitente, na cdula, promessa unilateral, declarao unilateral de vontade. O endosso transfere a propriedade da cdula; no cesso. O direito do endossatrio nasce originriamente. A respeito da abstratividade das cdulas rurais pignoratielas, hipotecrias e mistas, convm frisar-se o que desde muito sabido em cincia do direito: a aluso, no texto, ao nome do tomador e ao que entre ele e o subscritor e emitente se passou no as faz, somente por isso, causais. A relevncia da finalidade que teve a emisso to-pouco obsta abstrao. A abstrao presta ao trfico o maior servio que se poderia esperar de expediente jurdico tcnico. O direito alemo e o brasileiro cedo o acolheram e a falta de prtica de alguns juristas, no Brasil, no trato dos problemas que se relacionam com a abstratividade de alguns negcios jurdicos provm de confuses devidas a leituras de livros estrangeiros, principalmente italianos e franceses, sabido quo tardiamente a teoria da abstrao entrou nesses sistemas jurdicos, ainda a propsito dos ttulos cambirios. Alis, a assimilao ainda no se deu perfeitamente. H vacilaes e confuses, que espantam. A abstrao pode iniciar-se com a feitura do ttulo (cambial), ou resultar de ato posterior (aceite ou endOsso da duplicata mercantil; endOsso das cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas). A possibilidade de oposio de excees entre figurantes em contacto (e. g, exceo do subscritor e emitente contra o tomador) no torna causal o ttulo: a abstrao , conforme o timo, abstrao, e no negao de qualquer contactualidade; no se diz que no houve, nem poderia ter havido causa; diz-se que, se houve, dela se abstrai. O que mais importa, no sistema jurdico brasileiro, no estar o jurista a receber sugestes de sistemas jurdicos inf eriores ao nosso, que no tm os negcios jurdicos abstratos, ou deles tm concepo incompleta e defeituosa, ou confessam que, em geral, a abstrao lhes desconhecida, ou antiptica. Para se observar quanto se acham longe de teoria cientfica da abstrao, basta lembrarmos a resistncia que opuseram, na uniformizao das leis sObre ttulos cambirios, ao conceito de abstrao e anotarmos como imperfeitamente, depois, assimilaram a teoria. L-se no art. 82, 40, da Lei n. 8.253: Sempre que fOr estabelecida a utilizao parcelada prevista no pargrafo anterior ressalvado ao credor o direito de recusar a entrega de qualquer prestao se, ao seu tempo, houver o devedor faltado ao cumprimento do disposto no oramento de aplicao ou nesta lei.

Se o tomador deixa de prestar o que fOra creditado ao subscritor e emitente, alegando que esse faltou ao cumprimento do que se previra no oramento, ou na lei, assim procede porque lhe nasce exceo contra o subscritor e emitente. Se endossou o titulo, sem que tal fato conste da cdula, vinculados esto pela totalidade da dvida o subscritor e emitente e o tomador. Quanto aos endossatrios de boa f, Quod non est in reduZa non eM in mundo. Cumpre lembrar-se, aqui, o art. 27 da Lei n. 8.253: O endossante da cdula de crdito real responde apenas pelo saldo devedor do ttulo, sempre que tiver havido amortizao, devendo constar do endosso, neste caso, o valor lquido da transferncia. S responde, portanto, segundo consta do titulo ( 2.685, 1). Mas responde conforme o teor do ttulo, qualquer que tenha sido o que se passou entre ele e o tomador. Quem subscrve ttulo abstrato ou a que o endOsso abstratiza expe-se a que nasam aos endossatrios os direitos,, pretenses e aes que resultam dos dizeres do ttulo. Estabelece o art. 8.0, 2.0, da Lei n. 8.258: A aplicao do valor emprestado poder ser ajustado em oramento assinado pelo emitente da cdula e que a esta se integrar, em uma so via, rubricada pelo credor, da qual dever constar, tambm por escrito, qualquer alterao posterior que mutuante e muturio porventura admitirem. O oramento prev. O que se previu para o tempo j corrido tem-se como acontecido; o que se previu para o tempo que vai correr tem-se como fato que se vai dar, de modo que se teria de elidir essa certeza para que o subscritor e emitente no respondesse conforme o oramento. O subscritor e emitente assinou-o. Fz parte integrante da cdula o oramento. Est esse para a cdula como o edifcio para o terreno, como a tampa para o vaso ou o tinteiro. Quem dono ou possuidor da cdula dono ou possuidor do oramento. As aes dominicais e as possessrias so as mesmas. O prprio direito real de hipoteca incorpora-se na cdula e no oramento. No h alterao ao direito incorporado sem que, em conseqUncia, se altere o oramente que o incorpora. O oramento parte integrante da cdula, desde que nela se faz a referncia a ele. Mas o ser parte integrante o oramento no faz a promessa contida na cdula depender do que se cumpriu, ou no, do oramento, quer da parte do subscritor e emitente quer da parte do tomador. Por isso mesmo, se alguma alterao sobrevm entre tomador e subscritor e emitente, h de constar da cdula rural, ou no pode ser oposta aos endossatrios. Com o endOsso d-se a abstratizao da cdula. O fato semelhante ao que se passa no que concerne duplicata mercantil, que se faz abstrata com o aceite ou com o endOsso. No h aceite de cdula rural pignoraticia, hipotecria ou mista. O endOsso que a abstratiza. 4. AES POSSESSRIAS. As aes possessrias, que cabem ao portador das cdulas rurais hipotecrias, so as aes possessrias a respeito das cdulas mesmas, das crtulas. Nenhuma posse dos bens cedulai-mente hipotecados tem o portador da cdula rural hipotecria. TOda a posse est com o dono dos bens que foram hipotecados, ou com algum a quem o dono dos bens outorgou posse, imediata ou mediata. Conforme teremos de ver, a particularidade da posse, em se tratando de cdula rural pignoratcia e de cdula rural hipotecria, reflete-se no que tange com a cdula rural mista (pignoratcia e hipotecria) a> O possuidor, imediato ou mediato, da cdula rural pignoratcia possui, imediata ou mediatamente, a cdula e possui, mediatamente, os bens que foram empenhados mediante criao e emisso de cdula rural pignoratcia. possuidor prprio da cdula e possuidor imprprio dos bens. b) O possuidor, imediato ou mediato, da cdula rural hipotecria, possui, imediata ou mediatamente, a cdula e nenhuma posse tem dos bens que foram hipotecados mediante a criao e emisso da cdula rural hipotecria. sses bens sOmente so possuidos pelo dono deles, ou por pessoa que haja adquirido poder tctico sobre eles. c) O possuidor, imediato ou mediato, da cdula rural pignoratcia e hipotecria (cdula rural mista) possui, imediata ou mediatamente, a cdula, e possui, mediatamente, os bens que foram empenhados com a criao e emisso da cdula rural mista, porm nenhuma posse tem quanto aos bens que por ela foram hipotecados. O que acima se exps apura os princpios fundamentais sobre posse e ao mesmo tempo atende aos princpios fundamentais sObre ttulos incorporantes: Em a), ressalta que a posse do ttulo importa na posse dos bens empenhados: posse, ali, prpria; posse, aqui, imprpria. Aquela posse no pode ser ofendida sem que essa o seja, mas essa pode ser ofendida sem que aquela seja ofendida. Em b), a posse do ttulo nenhuma repercusso tem quanto posse dos bens dados em garantia hipotecria. Mas o titular do direito sObre o ttulo tem as aes concernentes ao direito real de hipoteca, porque esse direito incorporado no titulo. Em c), ocorrem a) e b), sem que a unidade do titulo implique qualquer assimilao de um direito incorporado ao outro direito incorporado.

CAPITULO IV CDULA RURAL MISTA 1 CONCEITOS. A cdula rural mista cdula rural pignoratcia e hipotecria cdula rural em que se incorporam, ao mesmo tempo, direito de penhor e direito de hipoteca.No se h de confundir, portanto, com duas cdulas rurais numa das quais se incorpore direito de penhor e na outra direito-de hipoteca. O dono. da fazenda pode constituir penhor e hipoteca; pode criar cdula rural hipotecria sObre a fazenda e cdula rural pignoraticia sObre colheitas, mquinas, instrumentos e animais; pode criar cdula, rural hipotecria e pignoraticia,cdula rural mista, que circule com a incorporao dos dois direitos de garantia real. Estabelece o art. ~O da Lei n. 3.253, de 27 de agOsto de 1957:Sempre que o emprstimo receber a garantia conjunta dopenhor e da hipoteca poder ser usada a cdula rural pignora-dela e hipotecria, que fica tambm estabelecida como titulo de constituio desses dois direitos reais, observado o disposto no h pensar-se em relao jurdica derivada de cesso de direitos. O endossante transfere propriedade; no cede direito. O direito de penhor e o direito de hipoteca que o endossatrio da cdula rural mista adquire Me os adquire originriomente. No h derivatividade, razo por que o endossatrio pode ter adquirido direitos que o endossante no tinha. A posse da cdula rural mista d ao possuidor a posse mediata, imprpria, dos bens empenhados; nenhuma posse lhe atribui quanto aos bens hipotecados. O fato de se permitir a cdula rural mista e o de no serem o mesmo, em tOda a extenso, o regime jurdico das cdulas rurais pignoraticias e o das cdulas rurais hipotecrias (e. g., quanto resgatabilidade), cria o problema de se saber onde se h de atender ao regime de cada espcie e onde de mister que o regime seja um s. A respeito dos pressupostos para a constituio do direito real de garantia, excluido o que se refere ao registro, a duplicidade de regime impe-se. Quanto soluo da divida e ao resgate, no: a garantia conjunta, portanto una, a despeito de serem dois os direitos reais, de jeito que o regime da hipoteca que se impe. No tocante ao registro, a prpria Lei n. 3.253, art. 8.<, submeteu ao registro hipotecrio a cdula rural mista: observado o disposto nos arta. 11 e 13. O art. 13 aquele em que se determina que a cdula rural hipotecria se inscreva no Registro de Imveis e Hipotecas. O art. 19 e 1.~ e 2.0 da Lei n. 3.253 somente so invocveis a propsito dos bens empenhados, e no quanto aos bens hipotecados. O prprio art. 21 foi explcito: Adotar-se-, tambm, a ao executiva para a cobrana da cdula rural pignoraticia e hipotecria, prevista no art. 8.0 desta lei, sem prejuzo de se promoverem, desde logo, nos mesmos autos, o seqUestro e a venda dos bens constitutivos do penhor, na forma do art. 19 e seus pargrafos. Quanto ao art. 19, 29, iii une (se insuficiente o produto desta referindo-se a venda para a liquidao da divida, prosseguirse-, por via executiva, na cobrana do remanescente). Quanto ao que faltou, na extrao do valor dos bens, para se solver a divida garantida pelo penhor e pela hipoteca, nada obsta a que se prossiga nos mesmos autos, penhorando-se outros bens. O ttulo, como titulo da divida que o penhor garante e como ttulo da divida garantida pela hipoteca, ttulo certo e lquido. Di-lo a prpria Lei n. 8.253, art. 4O (cf. art. 6.0, pargrafo nico). de invocar-se o principio de economia para se prosseguir na ao executiva, j agora pessoal. 2.656. Aes do portador (tomador ou endossatrio) da cdula rural pignoraticia e hipotecria 1. AES DECLARATRIAS E AES CONDENATRIAS. O que dissemos sObre as aes oriundas das cdulas rurais pignoratcias e hipotecrias tem aqui pleno cabimento. A cdula rural pignoratcia e hipotecria, a cdula rural mista, incorpora os dois direitos reais de garantia, com tOdas as consequncias. 27 de agOsto de 1957: Adotarse-, tambm, a ao executiva para a cobrana da cdula rural pignoratcia e hipotecria, prevista no art. 89 desta lei, sem prejuzo de se promoverem, desde logo, nos mesmos autos, o seqestro e a venda dos bens constitutivos do penhor, na forma do art. 19 e seus pargrafos. Ainda no art. 21 se repete a aluso a seqestro, como se seqUestro fOsse o ato de constrio com que se inicia o procedimento executivo. Trata-se de medida constritiva executiva, e no de medida constritiva cautelar. Se a cdula rural mista (pignoraticia e hipotecria), permite-se que desde logo se requeira a venda judicial, conforme se exps a propsito do art. 19. Tal permisso da venda ~ntes de se julgar a ao, ou antes do momento prprio, no cabe em se tratando do que apenas hipotecvel e foi hipotecado. A lei sOmente abriu exceo

para os bens empenhados. Se os bens no bastam para a soluo da dvida, o que se h de verificar em caso de venda segundo o art. 19 e 1.0 e 29 da Lei n. 3.258, ou da arrematao, pode-se, nos mesmos autos, prosseguir na execuo de outros bens do devedor. Os bens do terceiro dador do penhor ou da hipoteca sOmente respondem se esto incluidos nos bens gravados. Se a propsito da hipoteca se entendeu que essa abrangia pertenas (Cdigo Civil, art. 810, II), tem-se hipoteca conjunta em que so elementos o imvel e pertenas, ou imveis e pertenas, ou navio ou aeronave e pertenas, e gravao (conjunta) de hipoteca conjunta e penhor. Tem-se, ento, de discriminar o que pertena e se hipotecou conjuntamente e o que pertena e se empenhou. A pertena hipotecada conjuntamente com o imvel, ou com o navio, ou com a aeronave, s se submete ao regime jurdico da hipoteca. A pertena empenhada sujeita s regras jurdicas concernentes cdula rural pignoratcia. Por conseguinte, o art. 19 e o 19 da Lei n. 3.258 incidem a propsito dessas, e no daquelas. A ao de reivindicao da cdula rural pignoratcia e hipotecria tem-na o dono, porque a cdula bem mvel. A ele cabe, quanto aos bens empenhados, a vindicatio pignoris; no, quanto aos bens hipotecados, porque o titular do direito de hipoteca no tem posse e seria incongruncia falar-se de vindicatio. Quanto a esses bens, toca-lhe a ao confessria, ao simtrica negatria. Cumpre ainda observar-se que o dono dos bens tem a ao negatria, quer se trate de bens empenhados quer de bens hipotecados. Tambm lhe assiste a reivindicao. A utilidade da cdula pignoraticia e hipotecria, ou s pignoratida ou s hipotecria, d ensejo a aes do dono dos bens que se dizem dados em garantia. A fortiori, a inexistncia. 3. AES POSSESSRIAS. Os portadores das cdulas rurais mistas tm tdas as aes possessrias que tocam aos possuidores de bens corpreos. No que tange com os bens empenhaths e hipotecados, cumpre que se distinga: o portador da cdula . rural pignoratcia e hipotecria (cdula rural mista) tem a posse mediata dos bens empenhados, no tem qualquer posse dos bens hipotecados, ainda que se trate de pertenas; as aes possessrias, no que se refere aos bens hipotecados, s as tem o portador quanto cdula, que o ttulo incorporante, no quanto ao direito incorporado. No caso de ter havido pacto anticrtico quanto aos bens hipotecados, o titular do direito hipotecrio na espcie; o dono da cdula rural mista tem posse, porm s tem posse como outorgado de pacto anticrtico, a que se fz tradio do bem ou dos bens cedularmente gravados de hipoteca, no como titular do direito de hipoteca. Pode acontecer que o dono da cdula rural mista tenha sido nomeado depositrio. Ento, possuidor como depositrio, sem qualquer direito fruio. Se o dono da cdula rural mista d a outrem (ou se utrem lhe tira) a posse prpria, ou alguma posse imprpria, ou, ali, perde a posse, que tinha, ou, aqui, a sua posse se mediatiza. o que acontece com o possuidor da cdula rural mista que Q empenha. O outorgado do penhor da cdula passa a ser possuidor imprprio, pignoraticio, da cdula rural mista, sem se fazer possuidor pignoratcio dos bens empenhados. O penhor, ai, do bem corpreo, somente, pois o outorgado do penhor sObre os bens empenhados continua de ser quem dono da cdula rural mista.

CAPITULO V PERDA E DESTRUIO DAS CDULAS RURAIS PICNORATICIAS, HIPOTECRIAS E MISTAS 2.657. Ao de amortizao ou substituio de ttulos endossveis 1. PRINCPIO DA SUBSTITUVEILIDADE MATERIAL. Vontade e expresso, fundo e forma, so elementos que alcanam, nos ttulos ao podador e nos ttulos endossveis, o mximo de fuso; mas o fundo, a vontade, no se destri se s a matria foi destruida ou se perdeu. O ttulo ordem formal, porm possvel amortizar-se e volver circulao com outro material que o enforme. O extravio e a destruio tm de ser remediados e a ao de amortizao prov a isso. Durante o tempo em que est perdida a cdula, ou durante o tempo em que se espera a nova cdula, que substitua a que foi destruida, no se tem por inexistente o ttulo. A introduo da ao tem por fito exatamente a litigiosidade da espcie. Quem perdeu quer a posse, ou que se considere morto o corpo que enformava o direito. Quem sofreu a destruio da cdula quer que se faa outra, que a substitua: outro bem corpreo, em que se meorpore o direito real de penhor, ou de hipoteca, ou de penhor e hipoteca.

Tem-se como se existisse, durante o lapso, a crtula, o corpo, o titulo, ainda que nunca se venha a achar o que foi perdido, ou tjue se tenha certeza quanto destruio total. Todavia, a perda ou a destruio alegada pelo autor. Tem Me de prov-la. Tem o juiz de julgar o feito. Enquanto no o julga, tem-se de proceder como se outrem houvesse que pudesse impugnar o alegado. 2. PRESSUPOSTO OBJETIVO. preciso que o portador no esteja na posse material do titulo, embora continue possuidor. Compreende-se bem o que aqui se diz se se est em sistema jurdico, como o brasileiro, que abstraiu do anzmus e do corpus. O autor da ao de amortizao pessoa que tem posse, a despeilo de haver perdido o corpus. A perda da posse material, do corpus, pode ter sido devida violncia, ao dolo, ao rro, ou ao abuso de representao ou de atos do rgo. Qualquer destruio, que no tenha importado em derrelico, basta como pressuposto objetivo. Quem era possuidor do ttulo que foi destrudo, qualquer que tenha sido a causa da destruio, continua possuidor. Fcil entender-se isso em sistema jurdico que chegou altura da teoria da posse, que se edificou no direito brasileiro. O dono continua dono. O possuidor prprio continua possuidor prprio. O endossatrio pignoratcio continua endossatrio pignoratcio e, pois que tinha posse, continua possuidor imprprio. 3. LEGITIMAO ATIVA. Legitimado ao de amortizao qualquer pessoa que o seria, no vencimento, para exigir o pagamento. sses assuntos sero tratados mais de espao quando versarmos a ao de amortizao dos ttulos cambirios. O direito que a rege est no art. 36 da Lei n. 2.044, de SI de dezembro de 1908. O art. 36, lA parte, da Lei n. 2.044 diz: Justificando a propriedade e o extravio ou a destruio total ou parcial da letra, descrita com clareza e preciso, o proprietrio pode requerer ao juiz competente do lugar do pagamento, na hiptese de extravio, a intimao do sacado ou do aceitante e dos coobrigados para no pagarem a aludida letra, e a citao do detentor, para apresent-la em juzo dentro do prazo de trs meses e, nos casos de extravio e destruio, a citao dos coobrigados, para. dentro do referido prazo, oporem contestao, firmada em defeito de forma do ttulo, ou na falta de requisito essencial ao exerccio da ao cambial. O que aqui expomos diz respeito s cdulas rurais pignoratcias regidas pela Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, e s cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas segundo a Lei n. 8:253. Tambm obedecem aos mesmos princpios as cdulas extraidas do registro de penhor de produtos agrcolas existentes em estabelecimentos destinados ao seu benefcio ou transformao <Lei n. 2.666, de 6 de dezembro de 1955, art. 1.0 e 2?). 1. Ao E SENTENA DE AMORTIZAO. A ao de amortizao tem por fito decretar a ineficcia da crtula perdida ou destruda. A sentena retira toda a eficcia que poderia ter o ttulo e constitui outra crtula em que o direito de penhor, ou o de hipoteca ou o de penhor e o de hipoteca se incorporam. A competncia a do lugar em que esto situados os bens e no a daquele em que ocorreu a perda ou o extravio ou a destruio. No lugar em que ocorreu a perda ou destruio tem-se de proceder s diligncias cautelares, inclusive tomada de testemunhos e percia nos casos em que a demora possa prejudicar a proteo jurdica. Bem assim, a que se promovem as aes criminais e as aes tendentes reintegrao da posse, ou decretao da nulidade, ou declarao da falsidade do endosso, por ser onde se encontra o culpado. preciso que se atenda a cada uma das regras jurdicas sobre competncia, pois h aes diferentes relativas ao mesmo fato. As questes de competncia judiciria prendem-se ao direito processual e s leis de organizao judiciria, de modo que s de passagem a elas podemos referir-nos. Se a ao tende substituio de ttulos no lugar em que se h de fazer tal substituio que deve correr a causa, porque o demandado o subscritor e emitente, a domiciliado, ou tendo a um dos domiclios. 2.NOVA c ETULA E CRTULA AMORTIZADA. S se expede nova crtula depois de se decretar a caducidade da anterior, perdida, extraviada u destruda. Se se expede a nova, sem se ter decretado a ineficcia da anterior, a crtula nova no faz nascer direito: o portador ou endossatrio no titular de qualquer direito real de garantia, ainda se de boa f. Se no se pode estabelecer qual a data em que A e B adquiriram, respectivamente, de boa f, os ttulos depois amortizados e os titulos novos, h communio incideias, tendo de ser considerados possuidores com direitos iguais (= em quotas iguais> os possuidores da mesma cdula em duas formas diferentes.

CAPITULO 1 CONCEITO E NATUREZA DOS WARRANTS 2.659. Posse e warrants 1.ANLISE DOS FATOS PARA PRECISQ DO CONCEITO. Se o sistema jurdico no contm teoria cientfica da posse, as obscuridades em trno do conceito dos warrant8 so enormes. Se se parte da proposio de ser possuidor imediato, como depositrio, a emprsa de armazm geral, e possuidores mediatos, um seguido de outro, o dono das mercadorias e o titular do direito de penhor, logo se conceitua, com facilidade, como penhor, a gravao do warrant e se atribui ao conhecimento de depsito o ser titulo incorporante do domnio. Os sistemas jurdicos que no tm teoria cientfica da posse vem no portador do warrant titular de direito de penhor, sem posse. Figura, essa, inadequada aos fatos e de inconvenientes graves. Nos sistemas jurdicos em que a teoria da posse no chegou a precises cientficas, fala-se de penhor sem desapossanlento do empenhante, ou h quejandas facilidades de expresso. Ora, tanto no penhor rural quanto no penhor mercantil e nos warrants, h transmisso da posse mediata imprpria, com a atribuio da posq,e imediata. ao empenhante. O fato nada tem com a hipoteca. por isso que o titular do direito de penhor sobre mquinas, produtos agrcolas ou qualquer bem que possa ser objeto de penhor rural, ou o titular do direito de qualquer penhor mercantil, que se constituiu sem que a posse imediata ficasse ao titular do direito de penhor mercantil, tem posse, mediata, e nenhuma posse tem o titular do direito de hipoteca, ainda sobre navios e aeronaves. A respeito, a confuso que reina na doutrina francesa lamentvel. Chega-se a dizer que, no tocante a warrants, tudo se passa como a propsito da hipoteca. Essa confuso entre penhor e hipoteca no cabe no sistema jurdico brasileiro. De regra, a hipoteca somente recai sobre imveis: abre-se exceo para os navios e as aeronaves. Sem exceo, s h penhor de bens mveis, porque penhor de letras hipotecrias ou de cdulas rurais hipotecrias penhor do ttulo- incorporante, da crtula, e no do direito incorporado, ou dos bens sobre os quais esse direito se constituiu. De regra, a posse imediata do bem empenhado passa ao titular do direito de penhor: abre-se exceo para o penhor rural, o penhor mercantil, o penhor industrial, as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas. Na hipoteca, o outorgado no adquire posse, e no se abriu qualquer exceo. Para manter a sua consistncia e a sua homogeneidade, o sistema jurdico brasileiro repeliu o conceito de penhor de navios e de aeronaves: construiu o direito real de garantia como hipoteca; e admitiu penhres onde a posse mediata lhe pareceu bastar para se pensar ~m penhor. A Lei n. 1.102, de 21 de novembro de 1903, art. 15 e 1.~, 29 e 39, fala da criao e emisso de dois ttulos, unidos, mas separveis vontade: o conhecimento de depsito e o warra?tt. 2. TITULO INCORPORANTE DE DIREITO DE PENHOR. A respeito dos ~wanants apenas nos cabe, neste tomo, cogitar do penhor que nele se incorpora. O ttulo, cambiariforme, executivo, ttulo incorporante de direito real de garantia, de penhor, e no ttulo de crdito. Os juristas que consideram ttulo de crdito o warrant no atendem ao conceito preciso de titulo de crdito, que ttulo em que se incorpora crdito, pretenso pessoal, ao pessoal. Se se dilata o conceito, a ponto de se poder falar de ttulos de crdito, que so ttulos incorporantes de direitos de obrigao e ttulos representativos, a teoria dos ttulos de crdito passa a sofrer todos os inconvenientes dessa extrapolao desabusada. O conhecimento de depsito e o warrant no so ttulos de crdito. No conhecimento de depsito, o que se incorpora o domnio, donde representar o bem; no warrant, o que se incorpora o direito de penhor, de modo que o dono do ttulo titular do direito de penhor sobre os bens mencionados e tem a posse que se lhe atribui com a posse do ttulo. A aquisio do direito de penhor, em se tratando de warrant, originria, pois, se o transferente da posse no era dono, a posse de boa f faz dono do warrant o adquirente (S. PAPENDIECK, Der Eigentumserwerb durch t7berga.be seitens dites Niehteigentmers, 18 s.; O. CA.RLIN, Niemand kann aut einen Artderen mehr R.echt itbertragen, ais er selbst hat, 100). Veja Tornos V, 510, e XV, 1.757, 5, 7, 1.830-1.882. 2.660. Funo do warrant

1.Disposio SEM CUSTDIA. Com o depsito das mercadorias no armazm de depsito, o dono delas obtm poder de delas dispor, alienando-as ou gravando-as, sem as ter de guardar at entrega. O conhecimento de depsito o ttulo em que o domnio se incorpora o ioarrartt, aquele em que se incorpora o direito de penhor. Nem um nem outro ttulo de crdito. Com a transmisso dos dois ttulos, o adquirente tem domnio ingravado. Quem s adquire o conhecimento de depsito adquire bem gravado de penhor. Quem s adquire o warrant apenas adquire direito de penhor incorporado em titulo. 2. CIRCULABILIDADE E SATISFAO DO QUANTO PROMETIDO.

O warrant tem a particularidade de ser ttulo em que se incorporou, desde a criao, o direito de penhor. O endosso do warrant no endosso-penhor, endosso comum de ttulo no qual o direito incorporado o direito de penhor. A incorporao do direito de penhor ocorreu antes de se endossar o titulo. Semelhante o que se passa com as letras hipotecrias, as cdulas rurais pignoratcias segundo a Lei n. 492, de 30 de agsto de 1937, as cdulas rurais pignoratcias, hipotecrias e mistas conforme a Lei n. 3.258, de 27 de agsto de 1957. Diferente o que ocorre com os conhecimentos de transporte. Nesses ttulos, no momento do endosso-penhor que se retira ao domnio o elemento que se d em garantia ao endossatrio. Direito de penhor smente h a partir desse momento. Mas h diferenas tcnicas entre os warrants, as letras hipotecrias e as cdulas rurais a que nos referimos.

TRATADO DE DIREITO PRIVADO A razo disso est em que: a) o legislador, a respeito das letras hipotecrias, das cdulas rurais pignoratcias segundo a Lei n. 492, das cdulas rurais pgnoratcias, hipotecrias e mistas segundo a Lei n. 3.253, seguiu o princpio tcnico da unicidade de titulo, e a propsito dos warrants preferiu o da duplicidade de ttulos; b) a respeito dos conhecimentos de transporte, se ateve ao principio da unicidade de titulo, mas permitiu que se criasse o penhor, por endosso. Quando, a respeito dos ttulos incorporantes de direito de penhor se admite penhor, o endosso-penhor do titulo incorporante de direito de penhor, como so as cdulas rurais pignoratcias, empenha o penhor. CAPITULO XI CONHECIMENTOS DE TRANSPORTE 2.661. Conceito e natureza do conhecimento de transporte 1. CONCEITO. O conhecimento de transporte titulo representativo de mercadorias que foram entregues para transporte e ho de ser entregues mediante a apresentao e recepo dele. Com a entrega das mercadorias e do conhecimento de transporte cessa tda representatividade e a posse imediata, que se achava com a emprsa de transportes ou com o transportador, passa a quem lhe entregou o conhecimento de transporte. indiferente se a emprsa de transportes faz por si mesma a transportao, ou incumbe outra de a levar a cabo: o ttulo representativo das mercadorias, ainda que a eanprsa de transportes mediatize a sua posse, confiando a outra emprsa a viagem. As relaes jurdicas e possessrias que se estabelecem entre o transportador e a emprsa de transportes, ainda que tal mediatizao da posse seja acidental (e. g., o veculo da transportadora teve de parar na estrada), so indiferentes s relaes jurdicas e possessrias entre o remetente e o subscritor e emissor do conhecimento de transporte. Os subscritores e emissores dos conhecimentos de transportes, chamados, no Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930, emprsas de transporte por gua, terra ou ar, podem no ser as pessoas, fsicas ou jurdicas, que transportam, mas apenas as que recebem as mercadorias para serem transportadas e assumem as responsabilidades que a lei lhes aponta na legislao especial e no direito comum. A emprsa de transportes de regra recebe a posse imediata e, realizando a transportao, conserva tal posse at que a transmita a quem lhe entregue o conhecimento de transporte. Porm nem sempre ocorre isso, razo por que havemos de midear as espcies, conforme o que acontece, normalmente, com a posse:

(a) A emprsa de transportes recebe as mercadorias e entrega ao remetente o conhecimento de transporte, por ela subscrito. emprsa, que subscreveu e emitiu o conhecimento de transporte, foi transferida a posse imediata. Essa posse pode ser mediatizada, se sobrevm algum acidente com o navio, trem, aeronave, ou caminho, em que a emprsa ia transportar as mercadorias, ou j estava transportando. Pode dar-se que no haja e pode dar-se que haja mediatizao <ir a outrem cassar a imediatidade da posse, tornando-se mediata a posse da emprsa de transportes). (b) A emprsa de transportes recebe as mercadorias, para que outra as transporte, entendendo-se que a posse imediata, que se lhe transfere mediante o recebimento do conhecimento de transporte, s lhe fica enquanto no a d emprsa que se incumbiu de transportar. Seja como fr, a emprsa de transportes que subscreveu e emitiu o conhecimento de transporte fica como possuidora mediata, desde que a posse imediata se transfere ad transportador. Posse mediatizada, porm sem ser necessitatis causa, como aconteceria se a espcie fsse <a). <c) A emprsa de transportes no transfere a terceiro a posse imediata, embora o incumba de transportar. Ento, o transportador servidor da posse da emprsa de transportes. (d) A emprsa de transportes subscreve os conhecimentos de transporte, que ficam em poder da emprsa transportadora, para os emitir. A particularidade est em que o remetente transfere simultneamente emprsa de transportes, subscritora do conhecimento de transporte, a posse mediata das mercadorias e emprsa transportadora a posse imediata. 2. NATUREZA DO CONHECIMENTO DE TRANSPORTE. Trata-se de ttulo representativo. O domnio e os direitos reais limitados transferem-se com a transferncia do domnio ou dos direitos reais limitados sobre o ttulo. No h pensar-se em ttulo de crdito, a despeito dos erros de alguns juristas, brasileiros e estrangeiros. O titular do direito de domnio, de usufruto, ou de penhor sobre o conhecimento de transporte tem as aes dominicais, as do usufruturio, as de titular de direito de penhor e as possessrias. As emprsas de estradas de ferro so tratadas como transportadoras, e no como emprsas de transportes. Os conhecimentos ou despachos ou notas de embarque, que emitem, inclusive as notas de bagagem, no so conhecimentos de transporte para os efeitos do Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930, em virtude do art. 10 do mesmo decreto. Todavia, se essas emprsas podem assumir e assumem a funo de emprsas de transportes, o que plus em relao sua qualificao comum, os seus deveres e os seus direitos passam a ser os da legislao especial sobre emprsas de transportes, no sentido do Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930. As emprsas de transportes at o embarque, quando apenas entregam ao remetente os conhecimentos ou as notas de bagagem da estrada de ferro, ou os conhecimentos e notas de bagagem da emprsa de navegao area, ou de navios, no emitem conhecimentos de transporte, mas sim conhecimentos e notas de bagagem at o embarque: a responsabilidade delas segundo a Lei n. 2.681, de 7 de dezembro de 1912. (a) A concepo doutrinria segundo a qual os conhecimentos de transporte, por terra, por gua ou por ar, incorporam crdito (direito de obrigao), portanto s o direito e a pretenso a que o subscritor e emissor entregue a quantidade de mercadoria que se especificou, ou a mercadoria especificada, tem de ser repelida. So ttulos representativos, e no ttulos de crdito. Incorporam o domnio, com todos os seus elementos, ou, se foi adotada a tcnica dos dois ttulos, como se d com os conhecimentos de depsito e os warrants, o domnio e o elemento necessrio constituio do direito real de penhor. Quando algum entrega para transporte a mercadoria continua dono e possuidor mediato prprio (pelo menos) o ttulo no incorpora a obrigao do transportador, que de transportar; o titulo incorpora esse domnio e o elemento necessrio constituio de direito real de garantia. Por isso que, com o endosso, se transfere o domnio; com o endosso-penor, se constitui o direito real de penhor. (b) O conhecimento de transporte titulo representativo abstrato. No importa que nele se aluda causa, que foi o transporte: a causa concerne ao negcio jurdico subjacente, no ao titulo (cf. L. BRtlrr, Die abstrakte Forderung, 281). Em povos que s recentemente tiveram a abstrao dos prprios ttulos cambirios, povos cuja mentalidade resistiu por muito tempo a essa tcnica que revela o grau de evoluo da cultura e da tcnica, compreende-se que ainda se tenham como causais os ttulos da natureza dos conhecimentos de transporte. O que no consta do ttulo, nem se entende, por lei, constar, no oponivel ao endossatrio de boa f, ainda que se trate de endossatrio pignoratcio. O titulo abstrato. O subscritor e emitente no pode opor ao endossatrio o que no consta do ttulo, ou o que como subscritor e emitente do titulo cambirio no poderia opor. Pode opor que se no pagou o frete, porque o conhecimento de transporte h de diz-lo e, se o no disse, incide o art. 588 do Cdigo Comercial ou o art. 2.0, VII, do Decreto n. 19.473. O art. 588 do Cdigo Comercial explcito: Contra os conhecimentos s pode opor-se falsidade, quitao, embargo, arresto ou penhora e depsito judicial, ou perdimento dos efeitos carregados, por causa justificada, certo que o ad. 586 do Cdigo Comercial estatui que o conhecimento concebido nos trmos enunciados no ad. 575 faz

inteira prova entre tdas as partes interessadas na carga, e entre elas e os seguradores, ficando salvo a stes e aos donos do navio a prova em contrrio; mas tais regras jurdicas tm de ser entendidas de acordo com o art. 588. preciso atender-se a que a subscrio e a emisso do conhecimento de transporte so outro negcio jurdico, inconfundvel com o negcio jurdico, subjacente, do contrato de transporte. A lei permitiu a subscrio e a emisso como elementos de outro suporte fctico. Quando se diz que o titular do domnio do conhecimento de transporte, ou o endossatrio possuidor de boa f tem o direito e a pretenso no s a obter a reentrega das mercadorias mas o ato de transporte e a custdia das mercadorias, misturam-se os dois negcios jurdicos, o negcio jurdico do transporte e o de criao e emisso do conhecimento de transporte. A confuso, aos olhos de quem no analisou, a fundo, o que acontece, provm de ser o conhecimento de transporte prova do negcio jurdico subjacente, por princpio de economia, porque poderia ter sido exigida a prova em separado e ttulo incorporante do direito sobre as mercadorias. A expresso conhecimento, connaissement, revela que no titulo se declara o que houve, quanto ao transporte, mas ao mesmo tempo se adverte quanto vida nova, que se inicia, com a abstratividade do ttulo representativo. Se o destinatrio ou endossatrio tem a pretenso reentrega ou entrega, porque lhe assiste pretenso possessria sobre o que seu. Em se tratando de endossatrio pignoratcio, a entrega -lhe feita porque tem a posse imprpria mediata e pretenso a haver a posse imprpria imediata. Numa e noutra espcie, no h obrigao (pessoal) de prestar mercadorias. A emprsa de transportes que criou o conhecimento de transporte teve de transportar e de custodiar porque est obrigada a isso e quilo, pelo contrato de transporte. O conhecimento de transporte j abstrai disso: entrega que ele se refere, subentendendo-se, portanto, que as mercadorias j foram transportadas. O conhecimento de transporte, com a sua literalidade e a abstrao, nada tem com os fatos anteriores entrega: s lhe importa a entrega das mercadorias no lugar e tempo em que h de ser transferida ao possuidor mediato do conhecimento de transporte a posse imediata, que est com a emprsa subscritora e emissora. Essa de modo nenhum poderia alegar contra o apresentante do conhecimento de transporte o que s se refere ao contrato de transporte; nem esse invocar direitos, ou pretenses, que no sejam os que nascem da titularidade do domnio ou do direito real limitado sobre o ttulo. Nas relaes entre o capito e o carregador, ou, em geral, entre a emprsa subscritora e emissora e o tomador do conhecimento de transporte, as clusulas do contrato de transporte podem vir tona, porque so eles figurantes em contacto. (De passagem advirtamos em que no h lugar para as teorias que vem no conhecimento de transporte negcio jurdico declaratrio, o que excluiria tais excees da emprsa de transportes, a despeito da causalidade do ttulo. Ressalta o artifcio. A endossabilidade pe o possuidor do ttulo, se de boa f, a salvo das excees; o tomador, esse, figurante em contacto, est exposto s excees da emprsa de transportes.) O endossante do conhecimento de transporte, como obrigado, est sujeito aos princpios gerais do direito cambiric-, e cambiariforme. No se diga que o endossatrio tem direito a receber dinheiro, e no mercadorias, na ao contra o endossante, e que, por isso, h a cambiariformidade. O endossatrio tnin a ao para haver as mercadorias ou o valor delas. A ao executiva real e somente se o endossante no presta a mercadoria se inicia a execuo pelo quanto. 3. DIREITO INTERTEMPORAL. Estabelece o ad. 11, pargrafo nico, do Decreto n. 19.473: Os conhecimentos de frete de transportes terrestres j expedidos antes dste Decreto, segundo o estilo do lugar da emisso, consideram-se plenamente vlidos e gozam das regalias outorgadas neste mesmo Decreto, embora haja ao, ou execuo ainda pendente. Com o tempo que se escoou aps a promulgao do Decreto n. 19.473, o ad. 11. pargrafo nico, perdeu qualquer interesse prtico. 2.662. Conceito e natureza da nota de bagagem 1. CONCEITO. A nota de bagagem titulo representativo. No tem a circulabilidade do conhecimento de depsito, devido ligao pessoa que est no prprio conceito. No h pensar-se em se considerar ttulo de crdito. Est no art. 10 do Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930: Os conhecimentos e a entrega de bagagem, encomenda, bem como de animais, valres e objetos remetidos a domiclio, continuaro a reger-se pelo regulamento geral dos transportes, o qual continuar em vigor, mesmo no concernente a cargas, em tudo quanto no colida com as disposies dste Decreto e da Lei n. 2.681, de 7 de dezembro de 1912. As notas de bagagem e as notas de encomenda, ou guias de transportes, tm enunciaes e requisitos semelhantes aos dos conhecimentos de transportes, porm no se confundem com eles, porque so ttulos causais, so ttulos que apenas documentam o negcio jurdico de transporte. A disciplina a que se refere o art. 10 do Decreto n. 19.473 est em diferentes leis, cujos textos convm que aqui reproduzamos e analisemos:

(a) Cdigo Comercial, art. 99: Os barqueiros, tropeiros e quaisquer outros condutores de gneros ou comissrios, que do seu transporte se encarregarem mediante uma comisso, frete ou aluguel, devem efetuar a sua entrega fielmente no tempo e no lugar do ajuste, e empregar tda a diligncia e meios praticados pelas pessoas exatas no cumprimento dos seus deveres em casos semelhantes, para que os mesmos gneros se no deteriorem, fazendo para esse fim, por conta de quem pertencer, as despesas necessrias, e so responsveis s partes pelas perdas e danos que, por malversao ou omisso sua, ou dos seus feitores, caixeiros ou outros quaisquer agentes, resultarem. Cdigo Comercial, art. 100: Tanto o carregador como o condutor devem exigir-se mtuamente uma cautela ou recibo, por duas ou mais vias, se forem pedidas, o qual dever conter: 1. O nome do dono dos gneros ou carregador, o do condutor ou comissrio de transportes, e o da pessoa a quem a fazenda dirigida, e o lugar onde deva fazer-se a entrega. 2. Designao dos efeitos, a sua qualidade genrica, pso ou nmero dos volumes, e as marcas ou outros sinais externos dste. 3. O frete ou aluguel do transporte. 4. O prazo dentro do qual deva efetuar-se a entrega. 5. Tudo o mais que tiver entrado em ajuste. O contrato de transporte pode perfazer-se sem que se exija a cautela ou recibo, a despeito do devem exigir-se que aparece no art. 100. (h) Decreto n. 15.673, de 7 de setembro de 1922, arts. 111, 121 e 122, 124, 135 e 136. As regras jurdicas do Decreto n. 15.673 tm de ser examinadas em seu contedo. O transporte de bagagem de regra inclui-se no transporte da pessoa (contrato de transporte da pessoa ~ bagagem). O bilhete de passagem ttulo de legitimao, nem sempre nominativo, porm no transfervel por endosso ou ao portador. 2. NATUREZA. A nota de bagagem s transfervel atendendo-se sua ligao pessoa. ttulo de legitimao. No poderia ser ttulo ao portador; nem endossvel. L-se no Decreto n. 15.673, de 7 de setembro de 1922, art. 122: Em falta do conhecimento, a carga poder ser entregue mediante recibo assinado pelo consignatrio ou por pessoa legalmente autorizada. Esses recibos, para os fins do art. 121, substituiro

os conhecimentos, os quais ficaro por eles anulados. No trt. 121: A entrega das cargas, assim como das bagagens e encomendas, far-se- mediante restituio do conhecimento, o qual ser arquivado na estao que fizer a entrega. Anulados, diz o art. 122 do Decreto n. 15.673, mas a amortizao somente se d porque foi alegada perda, extravio ou outra causa para se no exibir. A estrada de ferro e, por analogia, a empresa de navegao martima, fluvial ou area no podem recusar-se entrega da bagagem se o destinatrio (que pode ser o mesmo remetente) ou pessoa com poderes para isso passa recibo. O reconhecimento da firma pode ser exigido. (Observe-se que, a respeito de objetos que no so bagagens, o art. 122 do Decreto n. 15.673 n&o pode ser invocado, por analogia, para os transportes por gua ou por terra. O Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930, que se h de consultar.) A perda ou avaria das bagagens no despachadas que acompanham os passageiros e ficam sob sua guarda no d pretenso indenizao pelo fato jurdico stricto sensu: somente nasce tal pretenso se h dolo ou culpa de agentes ou empregados da estrada de ferro (Lei n. 2.681, de 7 de dezembro de 1912, art. 11; Decreto n. 15.678, de 7 de setembro de 1922, art. 109). A responsabilidade das estradas de feno pela perda ou avaria das bagagens despachadas a mesma que lhe cabe em se tratando de mercadorias que se despacharam. A responsabilidade apenas pelo ato ilcito (dolo ou culpa) se a posse imediata no passou companhia. Todavia, se foi expedido conhecimento de transporte, ou nota de bagagem, e tolerado que a bagagem ficasse com o passageiro, a responsabilidade segundo a ler speciati.s, porque a posse imediata no excluiu a posse mediata pela companhia, ou o passageiro apenas exerce quanto ao poder fctico atos de tolerncia. A distino entre bagagem despachada e bagagem acompanhante reflete-se em todo o direito de transportes, a despeito de s ser referida na Lei n. 2.681, de 7 de dezembro de 1912, art. 11, e no Decreto n. 15.673, de 7 de setembro de 1922, art. 109. A respeito das estradas de ferro, cumpre advertir-se em que, no sistema jurdico brasileiro, no so elas, de ordinrio, emprsas de transporte, no sentido do Decreto n. 19.478, de 10 de dezembro de 1930. Antes, 2.661, 2. S o conhecimento de transporte, de que tratam o Cdigo. Comercial, art. 575, e o Decreto n. 19.473, so endossveis, ou ao portador (Supremo Tribunal Federal, 18 de abril de 1951, R. F., 139, 95). A 1.a Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo, a 22 de fevereiro de 1931 (1?. dos 7., 77, 350), tentou apagar

a diferena de legislao entre os conhecimentos de transportes e o conhecimento e a entrega de bagagem, encomenda, bem como de animais, valres e objetos remetidos a domiclio. Mas tal atitude menosprezaria o art. 10 do prprio Decreto n. 19.473. 2.663. Pressupestos de criao do conhecimento de transporte 1. LEGTIMAO PARA SUBSCRIO E EMiSSO. Emprsa de transporte, no sentido do Decreto ri. 19.473, tda emprsa que figura no contrato de transporte de mercadorias ou bagagens, ainda que os veculos no sejam seus, ou deles no tenham o uso. Se a emprsa de estrada de ferro tem agncias para recebimento de mercadorias ou bagagens, mas se restringe a receber nos seus depsitos o que h de ser transportado, o conhecimento de transporte apenas despacho, nota de transporte, que no se destina circulao. A lei no fz igual a posio das emprsas de transporte por terra, por gua ou ar. Sempre que a emprsa de estrada de ferro subscreve e emite conhecimentos da espcie regida pelo Decreto n. 19.473, entende-se que se considera emprsa de transportes, no sentido do art. 1.0 do Decreto n. 19.473. Fora da, no. Certamente, h argumentos, de lege ferenda, contra a legislao especial a respeito de estradas de ferro, se no so, no sentido do Decreto n. 19.473, emprsas de transportes; mas outras h, e fortes,. contra a assimilao aos transportes por gua e pelo ar. Alis, as notas de bagagens e os despachos que emitem os barcos, barcaas, barcas e pequenos navios fluviais, se no se trata de emprsas de transporte, no sentido do Decreto n. 19.473, no podem ser tratados como os conhecimentos de que cogita o Decreto n. 19.473. A qualidade de emprsa de transporte, de que se cogita no Decreto n. 19.473, assumvel por emprsa que transporte, ou faa transportar, ou contrate transporte, desde que se ponha em situao de poder subscrever e emitir conhecimentos de transporte e os subscreva e emita. Estabelece o art. 1.0 do Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1980: O conhecimento de frete original, emitido por emprsas de transporte por gua, terra ou ar, prova o recebimento da mercadoria e a obrigao de entreg-la no lugar do destino. Reputa-se no escrita qualquer clusula restritiva, ou modificativa dessa ptova, ou obrigao. ttulo ordem; salvo clusula ao portador, lanada no contexto. A subscrio e a emisso tocam, de regra, mesma emprsa. Isso no impede que a emprsa subscritora confie a outra emprsa a emisso. (a) No Decreto n. 19.473, o art. 1.0 diz que o conhecimento de frete original (entenda-se o original do conhecimento de frete) prova o recebimento da mercadoria. Faz mais do que provar o recebimento: incorpora o direito sobre a mercadoria, representa-a. Da ser titulo representativo (Tomo XV, 1.765, 1, 1.781, 1.821, 1.825-1.832). Mais uma vez frisemos ser absurdo considerar-se titulo de crdito o conhecimento de transporte. Seria extrapolar-se o conceito de ttulos de crdito. (b) Tambm se fala da obrigao de entregar no lugar do destino. Tal obrigao resulta do negcio jurdico subjacente, que o contrato de transporte, s vzes contrato de adeso. Sendo o conhecimento de transporte ttulo representativo, apresentao dele o subscritor e emissor tem de entregar o que no seu, pois a sua posse h de cessar com a entrega do conhecimento de transporte. (c) Ainda se acrescenta no art. 1.0 que a representatividade e o direito sobre posse das mercadorias no podem ser modificados por clusulas insertas no conhecimento de transporte. Na Lei n. 2.681, de 7 de dezembro de 1912, art. 12, l-se: A clusula de no garantia das mercadorias bem como a prvia determinao do mximo a pagar, nos casos de perda e avaria, no podero ser estabelecidas pelas estradas de ferro seno de modo facultativo e correspondendo a uma diminuio de tarifa. Sero nulas quaisquer outras clusulas diminuindo a responsabilidade das estradas de ferro estabelecidas na presente lei. O art. 12 merece interpretao. A ele remete o art. 115 do Decreto n. 15.673, de 7 de setembro de 1922. As regras jurdicas da e da 2.2 parte deviam vir em ordem inversa: o que lgica-mente primeiro se enuncia que no se pode minorar a responsabilidade do transportador por estradas de ferro; depois, permite-se, como exceo, que se tenham a) tarifas comuns para a responsabilidade segundo os princpios da lei e b) tarifas reduzidas para a responsabilidade atenuada ou o) pr-excluda. Se a tarifa comum t, pode a emprsa de estrada de ferro estabelecer que, sem responsabilidade, a tarifa seja t 2, e, com responsabilidade atenuada, t 1. No pode, porm, impor smente o transporte com a responsabilidade b) ou o). Alm disso, se adota os transportes com as responsabilidades a) e ou a) e o), ou a), b) e e), no lhe dado pr-excluir a escolha pelo remetente. O remetente que escolhe. No pode ter apenas ou e), ou a) ou e) ; nem se deixar a seu lbido a taxao, ainda que tenha a tarifa normal e uma das outras ou as

duas outras, atenuadas. O art. 12 da Lei n. 2.681 no pode ser invocado se a emprsa de transportes, subscrevendo e emitindo o conhecimento de transporte de que trata o Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930, se submeteu disciplina desse decreto. O art. 1.0, alnea 2.8, do Decreto n. 19.473 reputa no escrita qualquer clusula restritiva, ou modificativa, da responsabilidade 4a emprsa. Temos a uma das diferenas de tratamento das estradas de ferro: se so emprsas de transporte, no sentido do Decreto n. 19.473, ou se o no so. Admitamos que a Lei n. 2.681 tem aplicao analgica a emprsas de bondes e barcos que no se reputem emprsas de transportes, no sentido do Decreto n. 19.473. 2. REQUISITOS DO CONHECIMENTO DE TRANSPORTE. Est no art. 2.0 do Decreto n. 19.478: O conhecimento de frete deve conter: 1. O nome ou denominao da emprsa emissora. II. O nmero de ordem. III. data, com indicao de dia, ms e ano. IV. Os nomes do remetente e do consignatrio, por extenso. O remetente pode designar-se como consignatrio e aindicao dste substituir-se pela clusula ao portador. Ser ao portador o conhecimento que no contiver a indicao do consignatrio. V. O lugar da partida e do destino. Faltando a indicao do lugar da partida, entende-se ser ste o mesmo da. emisso. VI. A espcie e a quantidade ou pso da mercadoria. bem como as marcas, os sinais exteriores dos volumes de embalagem. VII. A importncia do frete, com a declarao de que pago ou a pagar, e do lugar e da forma do pagamento. A importncia ser declarada por extenso e em algarismos, prevalecendo a primeira em caso de divergncia. Emitindo o conhecimento com frete a pagar e no indicada a forma do pagamento, ste ser a dinheiro de contado e por inteiro, no ato da entrega da mercadoria e no lugar do destino, se outro no tiver sido designado. A falta de pagamento do frete e despesas autoriza a reteno da mercadoria. VIII. A assinatura do empresrio ou seu representante, abaixo do contexto. Diz o 1.0: O conhecimento de frete martimo conter os requisitos determinados pelo art. 575 do Cdigo Comercial. E o 2.0: O teor do conhecimento pode ser, no todo ou em parte, manuscrito, dactilografado ou impresso; a assinatura do empresrio, ou seu representante, deve, porm, ser autntica. E o 3.0: O contexto incompleto ou errado, pode ser completado, ou corrigido, mediante declarao escrita da emprsa emissora, lanada no anverso do ttulo e devidamente datada e assinada pelo empresrio ou seu representante. Os requisitos exigidos ao conhecimento de transporte pelo Decreto n. 19.473, art. 2.~, e pelo Cdigo Comercial, art. 575, mostram que no se trata da nota de expedio, despacho, ou conhecimento de estrada de ferro, caminhes e bondes. No Decreto n. 15.673, de 7 de setembro de 1922, o art. 111 apenas disse: A nota de expedio determinar com preciso a natureza, quantidade e destino do objeto do despacho e ser assinada e datada pelo expedidor e pelo funcionrio da estrada que fizer o despacho. Uma via dessa nota, pelo menos, ser entregue ao expedidor para ser remetida ao destinatrio que, mediante esse documento, receber a mercadoria transportada. Cada nota de expedio compreender smente volumes procedentes de um s expedidor e endereados a um s consignatrio. Se f~i expedido, em vez dessa nota, o conhecimento de transporte a que se refere o Decreto n. 19.473, ad. 2.~, a responsabilidade instenuvel e inelidvel. O nome ou a denominao da emprsa de transportes elemento necessrio. Bem assim, o nmero de ordem. A data, com indicao do dia, ms e ano, tambm pressuposto indispensvel. Exigem-se os nomes do remetente e do destinatrio, por extenso. Remetente e destinatrio podem ser a mesma pessoa. A clusula ao portador pode substituir a meno do destinatrio; e a clusula implcita se do conhecimento no consta o nome do destinatrio. A permisso do conhecimento de transporte concebido ao portador tem como conseqncia que as regras jurdicas sobre ttulos ao portador que incidem. A permisso implica que, ordem o titulo, possa ser endossado ao portador, iniciando-se, ento, a circulao ao portador, at que um dos portadores, endossando em prto o titulo, se insira, visivelmente, na srie dos possuidores. sse se faz endossante e como tal responde. O conhecimento de transporte tambm pode ser nominativo no ordem, se h clusula expressa em contrrio (Decreto n. 20.454, de 29 de setembro de 1931, ad. 1.0: O conhecimento de frete nominativo pode ser emitido no ordem, mediante clusula expressa inserida no contexto). Na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, j se assentou que a obrigao do subscritor e emitente nasce da declarao unilateral de vontade que subscreveu, e se repeliu que regra escapassem os ttulos representativos, como os conhecimentos de transporte (2.a Turma do Supremo Tribunal Federal, 29 de agsto de 1947, R. F., 117, 185). Se o titulo no foi concebido ao portador, como seria permitido (Decreto n. 19.473, art. 2.0, IV), sem o endosso e a posse do titulo endossado no possvel pensar-se em transmisso do domnio das mercadorias (Supremo Tribunal Federal, 1.0 de julho de 1942, 1?. de D., 142, 295). O Tribunal de Justia de So Paulo, a 8 de agsto, e COrte de Apelao, a 28 de novembro de 1984 (R. dos T., 94,

443, e 96, 102), entenderam que endossante do conhecimento de transporte somente pode ser quem foi indicado como destinatino (consignatrio>. Para essa afirmao, invocou o art. 3.~,IV, do Decreto n. 19.473. O nome do destinatrio, se ordem o conhecimento, tem a funo de suporem-se transferidas a propriedade e a posse da mercadoria, mas tal suposio pertence ao negcio jurdico subjacente, de que o conhecimento de transporte abstrai. Se o remetente deu o nome do destinatrio, sem pr-excluir que o conhecimento de transporte passe a ser do destinatrio das mercadorias, ~ o que se h de ter por firme que o conhecimento de transporte pertence ao destinatrio? Foi o que pareceu ao Tribunal de Justia de So Paulo e, depois, Crte de Apelao. Mas o desconhecimento dos princpios evidente. O destinatrio no pode ter posse ou posse e propriedade das mercadorias antes de ter a posse do conhecimento, salvo se o remetente disse e consta do conhecimento de transporte que dono e possuidor o destinatrio e apenas remete como procurador ou servidor da posse. t preciso que se no confunda a situao entre os figurantes de algum negcio jurdico subjacente, na espcie o remetente e o destinatrio, com a entre os figurantes do conhecimento de transporte. A posse das mercadorias, aps a subscrio e emisso do conhecimento de transporte, depende da posse do conhecimento de transporte. Se a prpria emprsa de transportes foi incumbida de remeter ao destinatrio o conhecimento de transporte, perdeu a posse das mercadorias o remetente, porque perdeu a posse do conhecimento de transporte: emprsa de transporte passou a posse imediata, para ser entregue ao destinatrio. Se o remetente indicou o destinatrio, mas reteve o conhecimento de transporte, no h pensar-se em transmisso da posse das mercadorias enquanto o remetente no transfere ao destinatrio a posse do conhecimento de transporte, que titulo representativo. Enquanto tem consigo o conhecimento de transporte, pode o remetente mudar o nome ao destinatrio, desde que o faa, com tempo, perante a emprsa de transportes. O Decreto n. 19.478, art. 30, 19, diz que o primeiro endossante deve ser o remetente, ou o consignatrio. Qualquer dos dois somente pode endossar se tem a posse do conhecimento de transporte: se no mais a tem, ou se ainda no a tem, no pode endossar. O prprio endossatrio, para que possa reendossar, precisa ser pos~udor do conhecimento de transporte. Os atos que o remetente pratica, enquanto tem consigo o conhecimento de transporte (endosso, endosso-penhor, endosso-procurao), so eficazes, ainda se, pelo negcio jurdico subjacente entre ele e o destinatrio, j a propriedade e a posse da mercadoria pertencessem a esse. Tudo isso s se pode apurar entre eles, e no durante a circulao d conhecimento de transporte, na cadeia dos endossos a possuidores de boa f. Se o remetente transferiu ao destinatrio a posse do conhecimento de transporte, a esse ainda que no tenha havido endosso cabe o poder de endoss-lo, porque foi mencionado como destinatrio e recebeu a posse do conhecimento. Se o remetente se apontou como destinatrio, apenas simplificou a espcie, e evitou que outrem pudesse endossar. Se a ningum indicou como destinatrio, entende-se que nem ele nem o destinatrio foi legitimado ao recebimento das mercadorias: legitimado o portador, ainda que no seja o dono do conhecimento de transporte. A tradio do conhecimento de transporte que mais importa. Por isso, o art. 89 do Decreto n. 19.473 diz que a tradio do conhecimento de transporte ao consignatrio exime a respectiva mercadoria de arresto, sequestro, penhora, arrecadao, ou qualquer outro embarao judicial, por fato, dvida, falncia ou causa estranha ao prprio dono atual do ttulo, salvo caso de m f provada. Enquanto no h a tradio do ttulo, a medida constritiva pode recair sobre a mercadoria, por fato, dvida, falncia ou causa que se ligue ao remetente. O que se refere propriedade das mercadorias, fora do conhecimento de transporte, assunto que s se pode deslindar no que concerne a negcio jurdico, ou a negcios jurdicos, de que o conhecimento de transporte abstraiu. Assim, o julgado da Crte de Apelao de So Paulo, a 28 de novembro de 1934, foi injusto: o remetente podia endossar o conhecimento de transporte, podia mesmo mudar o nome ao destinatrio. Pode-se prever no conhecimento de transporte a retirada da mercadoria em pontos de parada ou escala, a datas certas ou entre dias prefixados. Se no se determinaram datas, ou dias de possvel retirada, entende-se que a retirada se pode fazer enquanto a mercadoria est no ponto de parada ou escala, nas horas normais e sem prejuzo para a viagem do veculo. Tem-se de dizer qual o lugar da partida e qual o do destino. Se no se declarou qual o lugar de que ho de partir as mercadorias, tem-se como tal o da emisso (que pode ser diferente do lugar da subscrio). Quanto s mercadorias, ho de ser-lhes indicadas a espcie e a quantidade ou o pso (ou uma e outro), as marcas ou sinais exteriores que tenham ou sejam os da embalagem. Tambm a importncia do frete h de constar. Se no foi indicada a forma do pagamento do frete e no se tem recibo ou meno de ter sido pago, entende-se que se h de pagar de contado e integralmente, no ato de entrega das mercadorias, no lugar do destino, se outro no se designou. Sem que o destinatrio, inclusive simples portAdor do conhecimento de depsito, se esse foi concebido ao portador, ou

se foi endossado em branco, no paga o frete, no pode exigir a entrega das mercadorias. A entrega das mercadorias tem de ser com a apresentao e recepo do conhecimento de transporte, satisfeito o que incumbe ao apresentante. No se trata de direito de reteno, mas de contedo do negcio jurdico que se enformou no conhecimento de transporte. 3. ORIGINAL E OUTRAS vIAS. Estatui o art. 1.0, pargrafo nico, do Decreto n. 19.473: Considera-se original o conhecimento do qual no constar a declarao de segunda ou outra via. Tais vias no podem circular, sendo emitidas somente para efeitos em face da emprsa emissora. O art. 1.0, pargrafo nico, do Decreto n. 19.473 resolveu uma das questes de tcnica legislativa, que atormentavam e atormentam os juristas, ao terem de interpretar regras jurdicas de outros sistemas jurdicos. Tal problema era o da circulabilidade das vias. A respeito veja-se o que dissemos ao referirmo-nos ao art. 587 do Cdigo Comercial, a cuja interpretao tanto serve o art. 589. J a Lei n. 1.102, de 21 de novembro de 1903, concernente a conhecimentos de depsito e warrants, nos arts. 15 e 18, estabelecera o principio da unicidade de dupla via. O Decreto n. 19.473, art. 1.0, pargrafo nico, conservou a multiplicidade de vias, mas limitou ao original a circulabilidade. Diz-se em dupla via o titulo repre sentativo em que h duas- cdulas, sem que haja duas vias, pela especialidade de cada ttulo (dois ttulos diferentes e uma via s). Diz-se titulo em duas ou mais vias o que se reproduz em -dois ou mais instrumentos: no h dupla via, mas duas ou mais vias. Diz-se titulo nico numa via s o ttulo que se faz numa via e incorpora o direito em sua integridade. No Cdigo Comer. da, arts. 575 e 587, h pluralidade de vias e tinha-se de discutir se cada uma delas ou s o original se poderia transferir, sendo, ainda, de notar-se que a transferncia da posse se faz para todo o direito de domnio ou no (e. g., endosso-penhor>. Na Lei n. 1.102, arts. 15 e 18, h dois ttulos, que podem circular separadamente, porm em via nica para cada um. No Decreto n. 19.473, h um s ttulo, em duas ou mais vias, mas somente uma pode circular. O endosso pode ser para a transferncia do domnio, ou para constituio de penhor ou para outorga de poderes. 2.664. Circulabilidade dos conhecimentos de transporte 1. ENDOSSO E CLUSULA AO PORTADOR. A circulao do conhecimento de transporte pode ser ao portador ou por endosso. A clusula ao portador tem de ser inserta no contexto do ttulo. Se nominativo o ttulo, entende-se, na falta da clusula ordem, que est implcita, de modo que circula por endsso. O endosso em branco permite a posterior circulao ao portador, at que algum endosse em prto. H diferena entre o art. 39 do Decreto n. 19.473, que faz transferivel por endosso, em prto ou em branco, o conhecimento de transporte e permite a clusula ao portador, e o art. 5~7, 2A alnea, do Cdigo Comercial, no que est escrito: Sendo passado ordem, transferivel e negocivel por via de endosso, sem se aludir possibilidade da clusula ao portador. L-se no art. 39 do Decreto n. 19.478: O conhecimento nominativo transferivel, sucessivamente, por endosso em prto, ou em branco, seguido da respectiva tradio. ~ em prto o endosso em que consta a indicao do nome, por extenso, do endossatrio; em branco, aquele que o no contm. Diz o 19: O primeiro endossador deve ser o remetente, ou o consignatrio. E o 2?: O endosso em branco faz o titulo circurar ao portador at nvo endosso. O portador pode preench-lo.. E o 3.0: O ltimo endossatrio e detentor do conhecimento, presume-se proprietrio da mercadoria nele declarada (art. 2.0, n. VII). A mera tradio manual transfere o conhecimento ao portador, ou endossado em branco, para o mesmo efeito. O art. 587, alnea 23, do Cdigo Comercial, est derrogado. O conhecimento de transporte por gua, como o conhecimento de transporte por terra ou por ar, pode ser ordem ou ao portador. No mais precisa conter a clusula ordem para que se possa transmitir por endosso. Subentende-se a clusula se foi concebido nominativamente. Todos os conhecimentos de transporte ou so ao portador, ou so endossveis, ou so nominativos com clusula no ordem. O primeiro endossante o remetente, que se tem como tomador do ttulo, ou o destinatrio. Aquele, dos dois, que tem a posse do ttulo pode endoss-lo. Ao tomador cabe endossar, se o quer; ou enviar o ttulo ao destinatrio, para que retire as mercadorias ao chegarem, ou endosse o ttulo, antes disso. Nada obsta a que se endosse aps a chegada. O endossopenhor apenas transfere posse e cria o direito ~real de garantia. A clusula no ordem, que parecia pr-excluda pelo Decreto n. 19.473, foi permitida pelo Decreto n. 20.454, de 29

de setembro de 1981. A clusula h de constar do contexto. L-se no art. 1.0 do Decreto n. 20.454, de 29 de setembro de 1931: O conhecimento de frete nominativo pode ser emitido no ordem, mediante clusula expressa inserida no contexto. Se o conhecimento de transporte foi concebido ao portador, d-se a entrega do ttulo ao tomador, que lhe pode transferir a propriedade, ou sobre ele constituir penhor quando queira, ou a remessa ao destinatrio, que passa a ser o portador, com igual possibilidade de transferncia do domnio ou de constituio de penhor. Os mesmos princpios incidem se o ttulo foi endossado em branco, quer pelo tomador, quer pelo destinatrio, quer por algum endossatrio. 2. ENDOSSO-PROCURAO. Em vez de endossar para transferncia do domnio, pode o titular do domnio sobre o conhecimento de transporte, endoss-lo para outorga de poderes de procurao, ou para constituir penhor. O endossatrio,na primeira espcie, torna-se, com a posse, procurador; e, na segunda, titular do direito de penhor. Diz o art. 49 do Decreto n. 19.473: A clusula de mandato, inserta no teor do endosso em prto, faz o endossatrio procurador do endossador, com todos os poderes gerais e especiais relativos ao titulo; salvo restrio expressa, constante do mesmo teor. O substabelecimento do mandato pode dar-se mediante nvo endosso, de igual espcie. A outorga de procurao opera-se conforme o contedo que a essa foi estabelecido. Os poderes conferidos podem ser gerais ou especiais, mas ho de s se referir ao ttulo. Se algo mais se acrescentou, no relativo ao conhecimento de transporte, tem-se por no-escrito. Se no se mencionaram os poderes que se outorgaram, entende-se que foram outorgados todos os poderes. De modo que tda restrio h de ser expressa. No art. 49 do Decreto n. 19.473 fala-se do endosso em prto, porque no seria aconselhvel endosso em branco, tratando-se de conferimento de poderes de procurao. Isso no quer dizer que, tendo sido feito endosso em branco, no possa ser cheio pelo portador. O que se h de entender que incide o art. 39, 2.0, e o exerccio dos poderes de procurao dependem do enchimento do endosso em branco. Entre os poderes que se tm como conferidos est o subestabelecimento, porm tambm esse pode ser excluido por expressa declarao. 3.ENDOSSO-PENHOR. Com o endosso-penhor que pode ser em prto ou em branco, o outorgado, recebendo a posse, torna-se titular do direito de penhor. Aqui, surge a questo de se saber se a posse imprpria mediata basta para que se constitua o penhor, ou se de mister que se transfira a posse imediata. Se estivssemos diante de ttulo causal, haveramos de indagar da dvida que se garantiu com o endosso-penhor. Mas o titulo abstrato, ele mesmo mercantil, porque comercial a atividade da emprsa de transportes, que o subscreveu e emitiu. Por outro lado, seria contra os princpios de boa interpretao das leis que negssemos ao direito de penhor incorporado no conheci.mento de transporte o que se permitiu ao direito de penhor rural e industrial. A posse transmitida como elemento do suporte lctico da constituio do penhor por endosso pode ser a posse imprpria mediata. A diferena entre o endosso no warrant e o endosso-penhor no conhecimento de transporte est em que o warrant j ttulo incorporante de direito de penhor sobre as mercadorias, de modo que o endosso endosso comum, endosso transativo do -domnio sobre o ttulo, com o direito de penhor que nele se incorpora, ao passo que o conhecimento de transporte incorpora domnio e quaisquer elementos dele, suscetveis de se tornar elemento de direito real, principalmente de garantia, e o endosso pode transferir o domnio sobre o ttulo, com o direito de domnio incorporado nele, ou s a posse imprpria do ttulo e constituir o direito de penhor com o endosso-penhor. Da ser o endosso do warrant transativo do domnio do titulo, em que se incorporara o direito de penhor; e o endosso-penhor do conhecimento de transporte, constitutivo. A retirada da mercadoria transportada faz-se com a entrega do conhecimento de transporte. Pode ser apresentante quem seja o portador do ttulo. O endossatrio pignoratcio, mediante a tradio do ttulo, recebe a mercadoria; e perdem a posse imprpria do ttulo ele, e o domnio e a posse prpria, o endossante pignoratcio. Aps a perda do domnio e posse prpria sobre o titulo, pelo endossante pleno, e da posse imprpria, pelo endossatrio pignoratcio, continuam de ser dono e possuIdor prprio das mercadorias o que fra endossante pignoratcio do conhecimento de transporte, e titular do direito de penhor sobre as mercadorias, com a posse imprpria delas, o que fra endossatrio pignoratcio. As mercadorias estavam com a emprsa de transportes. Retirou-as o endossatrio pignoraticio. As mercadorias passam posse imediata do quem fra endossatrio pignoratcio e agora titular de direito de penhor sobre elas. Quem fra endossante do conhecimento de transporte deixou de ser dono do ttulo representativo, porm continua dono das mercadorias, com aposse mediata, que era sua. Em verdade, o que se esvai o ttulo, a chapa que representava as mercadorias. Ou as mercadorias retiradas ficam sob a posse imediata de quem fra endossatrio pignoratcio e as retirara, ou tem

le de providenciar para que sejam depositadas, mediatizando a sua posse imprpria e fazendo possuidor imprprio imediato terceira pessoa. Essa terceira pessoa recebe as mercadorias -como depositrio. Se o negcio jurdico de depsito no se perfaz, continua como possuidor imprprio imediato quem fra endossatrio pignoratcio e as retirara, e o terceiro, se h, apenas servidor da posse. O depsito pode ser a) o comum, e o que mais acontece se no h armazns gerais no lugar ou se no podem receber as mercadorias, ou b) o que se faz em armazns gerais. Estabelece o art. 49, pargrafo nico, do Decreto n. 19.478: Lanada a clusula de penhor ou garantia, o endossatrio 4 credor pignoratcio do endossador. Ele pode retirar a mercadoria, depositando-a, com a mesma clusula, em armazm geral, ou, se no, onde convier, de acordo com o endossador. Pode tambm exigir, a todo o tempo, que o armazm geral emita o respectivo conhecimento de depsito e o warrant, ficando aquele livre disposio do dono da mercadoria, e ste do credor pignoratcio para lhe ser entregue depois de devidamente endossado. A recusa do devedor pignoratcio de endossar o warrant sujeita-o multa de dez por cento sobre o valor da mercadoria a benefcio do credor. Sobre a mercadoria depositada com clusula de penhor ou garantia, somente se expediro esses ttulos mediante assentimento do credor, que se no poder opor em se lhe oferecendo o respectivo warrant. Para o depsito em armazns gerais no precisa quem fra endossatrio pignoratcio e retirara as mercadorias de qualquer assentimento do dono delas, antes endossante pignorati cio, ou sucessor desse, por transferncia do domnio e da posse prpria. No assim para o depsito em lugar que no seja de armazns gerais. preciso, ento, que seja conveniente tal lugar (Decreto n. 19.473, art. 49, 2Y parte: onde convier, de acordo com o endossador). O depsito cautelar sempre possvel, ainda que o dono e possuidor prprio no assinta, se se perfazem os pressupostos dos arts. 675 e 676 do Cdigo de Processo Civil, tendo de ser citado o dono e possuidor prprio. Feito o depsito no armazm geral, pode o depositante (que, como endossatrio pignoratcio, retirara as mercadorias~ exigir que se emitam o conhecimento de depsito e o warrant.

Aquele tem de ser entregue ao dono e possuidor prprio das mercadorias; esse fica sob a posse do depositrio. Desde esse momento o possuidor imprprio mediato, pignoraticio, das mercadorias est na situao de quem tem pretenso a que o dono das mercadorias lhe endosse o warrant. No tem ainda a posse do ttulo, embora a tenha das mercadorias. Avisado o dono, tem de endossar o warrant, ou sujeitar-se multa de dez por cento sobre o valor das mercadorias. O aviso , portanto, ato cominatrio, comunicao de vontade <Tomo II, 283, 4, 235, 8, e 286). O dono e possuidor prprio das mercadorias no pode opor-se, eficazmente, subscrio e emisso do conhecimento de depsito e do warrant, que fica em poder da emprsa de armazns gerais para que o dono e possuidor prprio das mercadorias o endosse. Nem se pode opor, eficazmente, o titular do direito de penhor. Assim se h de entender o art. 49, 3Y alnea, do Decreto n. 19.473 (Sobre a mercadoria depositada com clusula de penhor ou garantia somente se expediro esses ttulos mediante assentimento do credor, que se no poder opor em se lhe oferecendo o respectivo warrant). Incorporado no warrant o direito de penhor, com o endosso do dono e possuidor prprio das mercadorias, a propriedade do ttulo passa ao titular do direito de penhor, embora no o procure ou recuse receb-lo. No se pode dizer que a posse imprpria mediata lhe foi transferida, ficando como depositria do titulo a emprsa de armazns gerais. A posse imprpria mediata das mercadorias ele j a tinha e est, com o direito de penhor, incorporada no ttulo. O que agora lhe toca a posse do ttulo, que se lhe oferece. 4. OUTROS ENDOSSOS. Alm do endosso transiativo da propriedade, do endsso-procurao e do endssopenhor, a que a lei se refere, h o endOsso-usufruto, que se h de admitir no sistema jurdico brasileiro, devido ao art. 714 do Cdigo Civil. O endosso comum pode ser empregado em negcios jurdicos fiducirios, mas a fidcia somente pode ser oposta, de regra, entre fiduciante e fiduciado. 5. RESTRIES E MODIFICAES AO ENDOSSO. Estatui o art. 59 do Decreto n. 19.473: O endosso deve ser puro e simpIes; reputam-se no escritas quaisquer clusulas condicionais ou modificativas, no autorizadas em lei. O endosso parcial nulo. O endOsso cancelado considera-se anulado. Entretanto hbil para justificar a srie das transmisses do ttulo. As regras jurdicas que compem o art. 5~O do Decreto n. 19.473 -ou dizem respeito s determinaes mexas, que se proibem nos endossos, ou s restries quantitativas e qualitativas, concernentes ao objeto do direito incorporado, ou ao cancelamento do endOsso. O endOsso no pode ser condicional ou a termo . Se alguma clusula nele se inseriu que o submete, de qualquer modo,

a condio (isto , quanto existncia ou eficcia), suspensva ou resolutiva, ou a trmo, suspensivo ou resolutivo, tm-se por no-escrita: no . To-pouco, possvel endossar-se quanto parte das mercadorias transportadas, se o conhecimento de transporte um so. O endOsso parcial, diz a lei, nulo. H diferena de trato entre o endOsso com determinao mexa (condio ou trmo) e o endOsso parcial: ali, no se tem por existente a determinao mexa; aqui, o endOsso mesmo foi declarao de vontade contra a lei e, pois, nulo. 6. CANCELAMENTO DO ENDOSSO. O art. 5~O, 3,~ alinea, do Decreto n. 19.473 diz que o endosso cancelado considera-se anulado. A terminologia do legislador incorreta: o que se quis exprimir foi que o endOsso cancelado endosso revogado; retirou-se a voz, que se havia inserido no ttulo. Permitindo-se o cancelamento permitiu-se que se retirasse do mundo jurdico o que no mundo jurdico entrara: voz inscreveu-se na crtula endossvel, retoma-se a voz (re-vocatio). O cancelamento o ato material, exterior, com que se exprime a retirada da voz. 2.665. Direitos do endossatrio 1. DOMNIO E POSSE DO TITULO E TITULARIDADE DO DIREITO INCORPORADO. Os direitos do endossatrio, se o endOsso o comum (endOsso transativo da propriedade do conhecimento de transporte), so o de dono do ttulo e o de dono das mercadorias. diferena do que se passa com o endossatrio do na rrant, o endossatrio pignoratcio do conhecimento de transporte adquire posse do ttulo e direito de penhor das mercadorias: o endossatrio do warrant adquire domnio e posse do titulo em direito de penhor das mercadorias. L-se no art. 69 do Decreto n. 19.473: O endossatrio nominativo e o portador do conhecimento ficam investidos nos direitos e obrigaes do consignatrio em face da emprsa emissora. O endossador re~ponde pela legitimidade do conhecimento e existncia da mercadoria, para com os-endossatrios posteriores, ou portadores. O endossatrio do conhecimento de transporte adquire direitos e obrigado a prestar o que o destinatrio, segundo o titulo, teria de prestar. O endossante responde pela legitimidade do conhecimento e pela existncia da mercadoria, perante os endossatrios posteriores e, se sobreveio endosso em branco, perante os podadores cujo nome no consta do ttulo. No podem ser opostas ao endossatrio de boa f as excees oriundas do negcio jurdico subjacente, como a de falta desse, a de nulidade, a de ilicitude, a exceo non adimpleti contractus, a exceo non numeratae pecuniae, a exceo causa data causa non secuta, nem as que decorram de pactos no insertos no ttulo, como o pacto de non peterido, ou o acordo de renovao. 2. MERCADORIAS EM TRANSITO. Est no art. 79 do Decreto n. 19.473: O remetente, consignatrio, endossatrio ou portador, pode, exibindo o conhecimento, exigir o desembarque e a entrega da mercadoria em trnsito, pagando o frete por inteiro e as despesas extraordinrias a que der causa. Extingue-se, ento, o contrato de transporte e recolhe-se o respectivo-conhecimento. O endossatrio em penhor ou garantia no goza dessa faculdade. A emprsa de transportes assumiu a obrigao de entrega em certo lugar. Todavia, a lei permite que o dono do conhecimento de transporte e, pois, das mercadorias, prefira o desembarque das mercadorias em trnsito. Interrompe-se o transporte. Para que o portador-dono do conhecimento de transporte o possa exigir preciso: a) que seja possvel o desembarque, respeitada a escala do veculo, ou que a alterao no traga qualquer pirejuzo emprsa de transportes, ou quela a que emprsa de transportes confiou a transportao; b) que a pessoa exiba o conhecimento de transporte e o possa entregar ao serem retiradas as mercadorias em trnsito ou o deixe,. com as devidas garantias, em poder da emprsa de transportes; e) que preste o frete inteiro, ou a parte que se teria de pagar ao fim da viagem, se no foi integralmente pago remessa das mercadorias; d) que preste ou d cauo de prestar as despesas extraordinrias a que der causa. O endossatrio em penhor ou garantia no tem a pretenso retirada das mercadorias em trnsito. Se o conhecimento de transporte foi endossado em penhor ou em garantia, ou o dono do ttulo e, pois, das mercadorias, no tem a posse imediata do ttulo e, pois, no pode satisfazer o que acima se exige como pressuposto b), ou o dono do ttulo e, pois, das mercadorias, tem a posse imediata e pode exibir e entregar o conhecimento de transporte, entendendose que o titular do direito incorporado de penhor continua titular do direito de penhor sobre as mercadorias, psto que o conhecimento de transporte haja sido recolhido pela emprsa de transportes, que o pode inutilizar. 2.666. Fatos da vida jurdica do ttulo

1. MEDIDAS CONSTRITIVAS. As medidas constritivas, sejam cautelares (arresto, sequestro, ou outras) sejam executivas (penhora, arrecadao), no podem recair nas mercadorias transportadas, desde a entrega ao transportador at retirada no lugar do destino, ou em trnsito (= at entrega do conhecimento de transporte pelo portador legitimado emprsa de transportes). Porque o domnio sobre elas est incorporado no titulo. O conhecimento de transporte, esse, suscetvel de arresto ou de penhora, ou de qualquer outra medida constritiva, e a constrio recai, tambm, nas mercadorias, pois o domnio sobre elas se incorporou ao ttulo. Se o conhecimento de transporte foi endossado em procurao, ou em penhor ou garantia, pode ser constrito por divida do endossante ou do titular do direito de penhor. Ali, a constrio sobre o domnio; aqui, sobre o direito de penhor, que se incorporou ao ttulo com o endosso-penhor e a transferncia da posse imprpria. Diz o art. 8.0 do Decreto n. 19.473: A tradio do conhecimento ao consignatrio, ao endossatrio ou ao portador, exime a respectiva mercadoria de arresto, seqUestro, penhora, arrecadao, ou qualquer outro embarao judicial, por fato, dvida, falncia, ou causa estranha ao prprio dono atual do titulo; salvo caso de m f provada. O conhecimento, porm, est sujeito a essas medidas judiciais, por causa que respeite ao respectivo dono atual. Neste caso, a apreenso do conhecimento equivale da mercadoria No a posse imediata do conhecimento de transporte que mostra, sempre, quem o dono, ou titular de direito de penhor, pessoa cujo nome consta como endossatrio; se em branco, entende-se dono quem o possui imediatamente, mas o possuidor pode alegar e provar que somente possuidor imprprio (e. g., titular de direito de penhor). Pode dar-se que no seja possuidor, mas apenas servidor da posse. Se ordem se criou o titulo, e endosso que indica a quem pertence: se em prto, aquela pessoa cujo nome consta como endossatrio; se em branco, .o portador, conforme acima se disse. Se nominativo com a clusula mio ordem (Decreto n. 20.454, de 29 de setembro de 1931, art. 1.0), dono quem consta do ttulo. 2. PERDA, EXTRAVIO E DETERIORAO OU DESTRUIO. L-se no ad. 99 do Decreto n. 19.473: Em caso de perda, ou extravio, do conhecimento, qualquer interessado pode avisar a emprsa de transporte no lugar do destino, para que retenha a respectiva mercadoria. O aviso de que se trata comunicao -de conhecimento (Tomos 1, 8, 1, 26, 1, e 44, 4, e II, 233-287). Qualquer interessado pode avisar, mas o aviso pel3 remetente ou pelo destinatrio, tem importncia maior -para a atitude da emprsa de transportes. Se endossvel o titulo, ou ao portador, tem-se como dono o endossatrio ou quem no momento o possui, de modo que o aviso pela pessoa que se diz endossatrio ou portador aviso por pessoa que se diz dono. O remetente e o destinatrio tm maiores razes para serem cridos. Dai a diferena de tratamento, na tcnica legislativa. Principalmente porque, no sistema jurdico brasileiro, antes -do endsso, ao remetente e ao destinatrio, se o conhecimento de transporte foi concebido ordem, com o nome do destinatrio. o que mais importa a posse do conhecimento de transporte: o destinatrio, sem o conhecimento de transporte, ainda no tem a posse do conhecimento de transporte, nem, portanto, a dasmercadorias; o remetente, se fz tradio do conhecimento ao destinatrio, perdeu a posse que tinha. <a) Estabelece o art. 99, 1.0, do Decreto n. 19.473: Se o aviso provier do consignatrio, ou do remetente, a emprsa anunciar o fato trs vzes consecutivas, custa do comunicante, pela imprensa do lugar do destino, se houver, seno pelo da Capital do Estado, ou da localidade mais prxima que a tenha. No havendo reclamao relativa propriedade, ou penhor, do conhecimento durante os dias do anncio e mais os dois imediatos, a mercadoria ser entregue ao notificante de acordo com as disposies legais ou regulamentares. Se o aviso provier de outrem, que no o consignatrio, ou o remetente, valer como reclamao contra a entrega da mercadoria, para ser judicialmente processada na forma do 2.0, a seguir. O comunicante presta o que indispensvel s despesas, eu, de acordo com a emprsa de transportes, promete, ou promete e d cauo de as prestar. Estatui o ad. 9,0, ~ 2.0, do Decreto n. 19.473: Havendo reclamao, a mercadoria no ser entregue e o reclamante, exibindo outra via ou certido do conhecimento, far, no fro da comarca do lugar do destino, justificao do fato e do seu direito, com intimao do rgo do Ministrio Pblico, publicando-se em seguida editais como determina o 19 dste artigo, e afixando-se como de costume. Onde houver Hlsa de Mercadorias e Cmara Sindical de Corretores, farse- pblico prego e aviso a quem interessar possa. Findo o prazo, aguardar-se-o mais quarenta e oito horas. Se no aparecer oposio, o juiz proferir sentena, nas subseqUentes quarenta e oito horas e, uma vez passado o prazo para o agravo ( 5.0), poder ordenar a expedio de mandado de entrega da mercadoria ~ao reclamante. A reclamao ou oposio a que se refere o art. 99, 29, pode ser feita com a exibio do original do conhecimento de transporte, que legitima o exibente e tem o efeito de que fala

e o art. 99, 6.0. Se o foi com outra via ou certido do conhecimento, d-se a incidncia do art. 99, 2.0. Resta a espcie em que o reclamante no tem o original, nem via, nem certido. Ento, desapossado tambm foi e tem de propor a sua ao ~ segundo adiante se expe, como espcie (c). L-se no art. 99, 8.0, do Decreto n. 19.473: Havendo oposio, o juiz marcar o prazo de cinco dias para prova, arrazoando as partes, afinal, no prazo de dois dias cada uma. Conclusos os autos, o juiz proferir sentena em cinco dias. Est no art. 99, 49, do Decreto n. 19.473: Todos os. prazos judiciais correro em cartrio, independentemente de. assinao em audincia Diz o art. 99, 59, do Decreto n. 19.473: Da sentena, tenha, ou no, havido oposio, caber agravo de petio. Estabelece o art. 99, 6.0, do Decreto n. 19.473: A exibio do conhecimento original suspender as diligncias judiciais e extrajdiciais prescritas pelo presente artigo, continuando o titulo a produzir plenamente os efeitos que lhe so prprios. A exibio do conhecimento original, qu se disse ter sido perdido ou extraviado, tem como conseqUncia a suspenso do procedimento. Ou o exibente mostra o seu direito posse do ttulo, ou outro processo se instaura contra o esbulhador, ou o falsificador do endosso. As medidas constritivas tero de ser noutro processo. O procedimento cessar definitivamente com a sentena. Se o conhecimento de transporte foi emitido nominativa mente, no ordem, em caso de perda, destruio, furto, ou roubO , a entrega da respectiva mercadoria se far ao destinatrio por segunda via, ou certificado do despacho, de acordo com os regulamentos em vigor. Se a emprsa de transportes. tem aviso de cesso ou penhor do conhecimento, tem de depositar a mercadoria por conta e risco da pessoa a quem pertencer (Decreto n. 20.454, de 29 de setembro de 1931, art. 29, 1a e 2a alneas). 3. RETIRADA DAS MERCADORIAS. Estatui o art. 99, 7.Or do Decreto n. 19.473: As mercadorias de valor at mil cruzeiros poderio ser retiradas, independentemente do conhecimento,.mediante as cautelas instituidas nas Jeis ou regulamentos em vigor. A estimativa desse valor, no tendo sido feita na ocasio do despacho, competir ao prudente arbtrio da emprsa de transportes no momento da entrega da mercadoria. As mercadonas de valor superior a mil cruzeiros, que forem nominal. mente consignadas a qualquer repartio federal, estadual ou municipal, podero ser entregues, no destino, independente do resgate do respectivo conhecimento original se a repartio consignatria oficialmente o pedir emprsa transportadora, por escrito, e der a esta recibo idneo passado em forma regular (Decreto-lei n. 4.938, de 9 de novembro de 1942, art. 1.~). L-se no art. 99, 89, do Decreto n. l~9.473: A emprsa poder requerer o depsito por conta de quem pertencer a mercadoria no retirada em tempo, nos casos permitidos em lei ou regulamento, bem como no do 29 dste artigo. Continuam em vigor as disposies relativas aos gneros perigosos, nocivos ou de fcil deteriorao. Os gneros alimentcios, destinados a consumo imediato, podero ser entregues ao destinatrio, em falta de conhecimento, mediante as formalidades usuais, O art. 99, 89, refere-se s mercadorias se houve perda ou extravio do conhecimento de transporte (verbis bem como no do 2.0 dste artigo) e aos casos em que apenas o portador do conhecimento de transporte no se apresentou. Temos, pois, de considerar aqui a primeira espcie. A segunda merece trato parte. (b) Est no art. 29 do Decreto n. 20.454: Em caso de perda, destruio, furto, ou roubo, de conhecimento de frete no ordem, a entrega da respectiva mercadoria se far ao destinatrio por segunda via, ou certificado do despacho de acordo com os regulamentos em vigor. Se, entretanto, a emprsa de transporte tiver aviso de cesso, ou penhor, do conhecimento, depositar a mercadoria por cota e risco de quem pertencer. Estabelece o artigo nico do Decreto n. 21.736, de 17 de agsto de 1932: Nos casos de perda ou extravio de conhecimento que tenha consignao nominal, desde que nenhuma reclamao tenha sido apresentada emprsa de transportes,no lugar de destino, para reteno de mercadoria, o destinatrio s poder retir-la mediante assinatura de trmo de responsabilidade. Estatui o artigo nico, 12, do Decreto n. 21.786: Quando a emprsa julgar conveniente sua salvaguarda, poder, se assim o entender, exigir fiador idneo. Est no artigo nico, 22, do Decreto n. 21.736: esse trmo ficar sujeito ao slo do n. 23, 1.~, tabela A, do Decreto n. 17.358, de 10 de novembro de 1926. Cc) As leis especiais nada disseram sobre a ao do possuidor do ttulo ordem, ou ao portador, em caso de perda ou extravio, para a substituio do ttulo. Nem sobre a ao dos outros interessados a que, alis, alude o art. 9~O do

Decreto xi. 19.473, de 10 de dezembro de 1930. DevIdo curta vida do conhecimento de transporte, mais importa a retirada das mercadorias do que a substituio do ttulo representativo. Amortiza-se sem se substituir; implicitamente se amortiza, porque se atende legitimao do autor. Todavia, pode dar-se que se tenha de amortizar e substituir o titulo extraviado, ou de se substituir o ttulo destruido. A necessidade de substituio dos conhecimentos de transporte rara, O que mais importa a retirada, dissemos; porm de prever-se a hiptese da emprsa de transportes que tenha assumido a guarda durante tempo que justifique ter-se de substituir o ttulo. Se ao portador, regem os arts. 336-342 do Cdigo de Processo Civil. Se ordem, a soluo a de atender-se qualidade cambiariforme do endosso e invocar-se o art. 36 da Lei n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908. 2.667. Aes dos portadores de conhecimentos de transporte 1. CONHECIMENTOS DE TRANSPORTE NOMINATIVOS NO RDEM, ORDEM E AO PORTADOR. Ao de quaisquer portadores a ao vindicativa, se algum ofende o direito de domnio (rei vindicatio) ou o direito de penhor, no caso de cauo do titulo, endosso-penhor ou penhor do ttulo ao portador (pignoris vindicatio). O portador tem tdas as aes e dono das mercadorias. Contra a emprsa de transporte, a ao do portador a ao para haver as mercadorias transportadas (ou em trnsito, Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930, art. 7.0). Ao executiva real, que, se no caso de reivindicao, s se pode conceber como possessria. Cumpre que se no confunda com a ao pessoal, que advenha do contrato de transporte, ao que toca ao figurante do negcio jurdico subjacente de transporte contra a emprsa de transportes. A entrega pelo transportador apenas reflexo da temporariedade do servio de transporte. Salvo se a emprsa de transporte se faz possuidora prpria, ou possuidora imprpria, com a negao do direito de domnio do portador, a ao do portador do conhecimento de transporte possessria. Tda correspectividade seria estranha ao ttulo representativo. Tudo se passa, quanto recusa, como se se tratasse de depositrio ou de locatrio que no quisesse entregar o bem depositado ou locado. O endossatrio, que portador, tem de apresentar o titulo para receber as mercadorias. Quem no tem posse imediata no pode apresentar; mas o endossatrio, possuidor mediato, pode apresentar o ttulo, por ato do possuidor imediato, e o endossatrio, possuidor imediato, pode faz-lo, por ato de servidor da posse. A ao executiva do dono de conhecimento nominativo de transporte e do portador-endossatrio ao executiva real. 2. ENDOSSATRIO PIGNORATICIO OU TITULAR DO DIREITO DE PENHOR DO TITULO AO PORTADOR. O endossatrio pignoratcio tem contra a emprsa de transportes as mesmas aes que teria o dono do conhecimento de transporte, salvo a ao para desembarque e entrega das mercadorias em trnsito, de que fala o art. 72 do Decreto n. 19.473. A ao executiva do endossatrio pignoratcio ou do titular do direito de penhor do ttulo ao portador ao executiva real, tendo de ser citado o dono do conhecimento de transporte. Ao executiva extrativa de valor, As aes possessrias endossatrio pignoratorio e as do titular de penhor do titulo ao portador aio as que correspondem s ofensas posse. A ofensa pode ser posse das mercadorias. Quem tem posse do conhecimento de transporte tem posse das mercadorias. Parte XV. Transmisso da propriedade e de direitos reais em garantia

CAPITULO 1 CONCEITO E NATUREZA DA TRANSMISSO EM GARANTIA 2.668. Alienao e gravame 1.DILEMA CONCEPTUAL. Quem aliena no grava, posto que aquele que grava em garantia comece a expor o

bem alienao, se a garantia consiste em subordinar ao seu fim o valor do bem. Para a extrao do valor tem-se de alienar. tem a legal ownership; outro, a equitable ownership. Em 1878, declarou-se inoponvel a terceiros qualquer negcio jurdico de tal estrutura irregistado; em 1882, considerou-se ineficaz entre os prprios figurantes. (c) No sistema jurdico alemo, as dificuldades de poder ser inquinado de oculto e simulativo o negcio jurdico, o que a jurisprudncia repeliu, atendendo prtica do trfico. O dilema conceptual continuava o mesmo: ~ alienao, ou gravame? Uns, com a deciso de 1910 (Reichsgericht), penderam para a assimilao aos direitos reais de garantia, e at se falou de penhor oculto. Passou-se o mesmo com a cesso de direitos em segurana (Sichenengsabtretung>. Seja como fr, a identificao seria impossvel e proposies como o direito tedido no sai do patrimnio do cedente e no entra no patrimnio do cedido, so chocantes. Por outro lado, os conceitos de propriedade formal jurdica (formell-j uristisches Eigentum) e propriedade material econmica (materiell-wirt.schaftiches Eigentum) ressoam como confisso de fracasso na construo jurdica, sem as escusas do empirismo ingls. 2. PROPRIEDADE E POSSE. A transmisso da propriedade em garantia (transmisso em segurana) contm a transmisso da propriedade mais o acordo de no poder o adquirente dispor da propriedade do bem e de ter restitui-lo ao se solver ou se extinguir por outro modo a dvida. A acUo fiduejue, com infmia para o demandado, protegia o transmitente, em caso de violao da fidcia pelo adquirente (cf. Tomo XX, 2.413. 2, 2.567, 2). A transmisso em garantia pode ser apenas da posse, o que se passa sempre que se transfere ao credor a posse do bem sem que se hajam satisfeito os requisitos para a constituio do penhor, O credor no se torna titular do direito real de penhor; apenas se garante com a posse, nascendo-lhe, com o acordo de garantia, exceo contra as aes possessrias do dono do bem entregue. A tese da validade da transmisso da propriedade em segurana tem por si ser abstrato o acordo de transmisso. No sistena jurdico brasileiro, se aparece a clusula em segurana, o que de mais pode acontecer transformar-se a propriedade em propriedade resolvel. Assim, o sistema jurdico a) repele que somente por isso, pelo fato de subjazer ou justijazer ou ps-jazer o acordo de garantia, se crie invalidade da transmisso, que, ex h.pothesi, se operou, e apenas deixa margem a que se v contra o ato de transmisso se, segundo os princpios comuns, b causa de invalidade ou de ineficcia. A insero da condio resolutiva ou resilitiva ou do trmo resolutivo, essa, nem sempre se teria concebido, e supe em qualquer circunstncia que esteja mexa propriedade transmitida a determinao. Propriedade resolvel propriedade em que h condio ou termo; e condio e trmo so determinaes mexas, e no anexas. 2.669. Funo e eficcia 1. FUNO DA TRANSMISSO DA PROPRIEDADE EM GARANTIA. J falamos da funo que teve a transmisso fiduciria da propriedade antes de se haverem criado os direitos reais de garantia. Tal papel supletivo continuou de ter onde no se pode empenhar, sem que se transmita a posse imediata. A proibio do constituto possessrio no penhor <Cdigo Civil, ad. 769, 1.a parte) leva prtica das transmisses da propriedade em garantia. Porm transmisses em garantia aparecem ainda onde seria possvel, sem a transmisso da posse imediata, constituir-se penhor. O inconveniente maior da transmisso da propriedade em segurana dar-se mais, com ela, do que se precisaria dar: transfere-se domnio, ou domnio e posse, onde bastaria gravar-se. Subjacente a isso est o acordo de segurana, segundo o qual o adquirente tem de retrotransferir a propriedade ao alienante, extinta a dvida que com a transmisso se garantiu. Quanto alienao pelo adquirente, possvel, sem que se hajam de invocar as regras jurdicas sobre o penhor (O. WARNEYER, Kommentar, II, 461). No plano do direito das obrigaes, responde ele pelas violaes do pacto. No plano do direito das coisas, ele dono e, como dono, pode transferir o que tem. Proprietrio ele o , como qualquer outro.tese ponto o que mais importa para se fixar o conceito de transmisso em segurana. O que matria do direito das comas no direito das coisas fica; o que j se passou no direito das obrigaes, sem penetrar no direito das coisas, fica no direito das obrigaes. Compreende-se que antes da disciplina jurdica dos direitos reais de garantia se haja lanado mo dOse expediente, que exerceu funo de segurana; e tambm que dele se valessem os antigos e se valham hoje os interessados quando as circunstncias lhes apontam inconvenientes, in casu, das constituies de direitos reais

de garantia. A obrigao de restituir, logo aps ser solvida integralmente a divida, existe e pessoal. A relao jurdica entre o transferente e o adquirente relao jurdica de fidcia, pessoal. Por ele est sujeito, pessoalmente, a restrio ao poder de dispor e ao dever de retrotransferir. Se, ao alienar o bem cuja propriedade se transferiu em garantia, o adquirente-transferente fz pacto com o terceiro em que se alude ao que entre ele e o fiduciante existe, o terceiro vincula-se ao transmitente e ao fiduciante. 2. GARANTIA SEM ACESSORIEDADE. A transmisso da propriedade em segurana no acessria do crdito garantido. Por isso mesmo, pode-se transmitir o crdito, que se garantiu, sem se transmitir a propriedade. Pode-se penhorar ou arrastar o crdito, sem se penhorar ou arrestar a propriedade transferida. Tambm se pode transmitir, penhorar ou arrestar a propriedade sem se transmitir, penhorar ou arrestar o crdito. Todavia, o cessionrio do crdito, se no se h de entender que a cesso foi sem a garantia, tem pretenso transferncia da propriedade, pois que, ex kypothesi, se lhe prometeu a transferncia. 3. No art. 765, o Cdigo Civil proibe o pacto de ficar o credor com o bem dado em garantia (pignoratcia, anticrtica, ou hipotecria) se a dvida no fr paga no vencimento. Surge a questo de se saber se o ad. 765 incide por analogia em se tratando de transmisso da propriedade em segurana. Pela permissibilidade, MARTIM WOLFF (Lehrbuch, III, 27a32a ed., 617), O. WARNEYER (Kommentar, II, 459), K.rn, KOBER (J. v. Staudingers Komment ar, III, 1037) e L. SCHFPER (Die Rechtsprechung tiber die Sicherungstibereignung, rchiv flir Bilrgeriiches Recht, 38, 15). Sem razo, G. PLANCK (Kommentar, ~~~, 4.~ ed., 1205), L. RAAPE <Die Verfallklausel bei PI and und Sicherungrubereignung, 50 s.) e outros. Raciocinemos. Quem outorgado em pacto de transmisso em segurana no poderia ficar subordinado ratio legis do art. 765 do Cdigo Civil porque j adquirente. O que a lei proibe que ao outorgado da segurana se d o direito formativo gerador ou o direito expectativo, ou a pretenso a adquirir o bem sobre que recai o direito real de garantia. Mas o outorgado em pacto de transmisso em segurana j o proprietrio: no se poderia negar tornar-se aquilo que ele j . Pode-se vedar o vir a ser, no o ser. Ao titular do direito real de garantia no se permite que se torne mais do que . Aplicar-se o art. 765 ao outorgado em pacto de transmisso em segurana seria negar-se a algum poder continuar de set o que j . 4. CONCURSO DE CREDORES. No concurso de credores do alienante em segurana, o adquirente no pode a) exigir que se detraia da massa o quanto para se pagar, mas b) h de ser pago integralmente para poder volver massa o bem cuja propriedade se transferiu em garantia. A soluo a> exporia o adquirente a ter de retrotransmitir sem pagamento integral, como se no houvesse condio suspensiva da pretenso restituio. A soluo b) atende a que, se certo que se no constituiu direito real de garantia, se constituiu mais, e no poderia o adquirente ser privado da extrao do valor do bem, que ainda seu, para integralmente se pagar. No concurso dos credores do adquirente em segurana, h o crdito desse e a pretenso do transmitente, conforme o pacto. 5. TRANsMIssO DA PROPRIEDADE EM SEGURANA E VENDA COM DOMNIO REsERVADO. A transmisso da propriedade em segurana inconfundvel com a venda com reserva de domnio. Ali, o domnio passa ao outorgante; aqui, no. Aqui, a propriedade ainda no foi adquirida; est suspensa a aquisio. O que passou ao outorgado no domnio, nem passou apenas o direito de obrigao; passou o direito ao uso e posse, passou direito ezpectativo. E isso o que se penhora (Cdigo de Processo Civil, art. 343 e 1.~, 2.0 e 3,0), A coisa vai a leilo porque est na esfera jurdica do dono e na esfera jurdica do outorgado da venda com reserva de domnio. A venda com reserva de domnio venda, com entrega da coisa e direito expectativo aquisio. No h operao em segurana. O expediente mais do que o da venda a crdito, sem entrega da coisa e sem o direito expectativo, porque, nessa, somente h a pretenso pessoal, o direito de obrigao: na venda com reserva de domnio, h a entrega e o direito expectativo aquisio da propriedade. Mas o expediente menos do que a transmisso da propriedade em segurana e do que o prprio empenhamento. Analisando-se a denominao venda com reserva de domnio, percebe-se que se fala de venda como se se tratasse de transferncia: tda venda ainda sem a transmisso do domnio, salvo se o acordo de transmisso e a tradio ocorreram simultneamente. Ento, haveria a) o contrato de compra-e-venda, b) o acordo de transmisso e e) a tradio menos o efeito de transmisso. Tradio h e h acordo de transmisso, porm se retira (= se reserva) a eficcia de

transmisso que a tradio, aps o acordo, determinaria. Com essa retirada ( =com essa reserva), o outorgado tem a pretenso obrigacional (= pessoal> oriunda do contrato de compra-e--venda, tem a posse, com o uso, e tem direito expectativo aquisio. Em alguns pases, os juristas lanam mo de construo jurdica com a aquisio sob condio resolutiva. Mas o rro manifesto. Resoluo h do negcio jurdico de compra-e-venda, se advm inadimplemento por parte do outorgado; no da propriedade, porque essa no se transferiu. Porque a clusula de reserva de domnio concernente ao adimplemento do contrato de compra-e-venda, a impossibilidade da transmisso formal condicional do imvel afasta, radicalmente, tal clusula, em se tratando de contrato de compra-e-venda de imveis, O que possvel a clusula do art. 1.163 do Cdigo Civil (pacto comissrio), combinado com o art. 647 (resolutividade). Raramente, mas dentro dos princpios. pode dar-se que a clusula de reserva de domnio se interprete como clusula do ad. 647. Quanto aos bens mveis, no h impossibilidade da transmisso condicional. O acordo de transmisso pode ser sob condio suspensiva, o que no importa dizer-se que o contrata de compra-e-venda tenha sido condicional. Condicionou-se o acordo de transmisso, O contrato de compra-e-venda a prazo quanto ao preo e quanto entrega da coisa. O comprador no teria posse prpria, mas posse imprpria, como o mandatrio, o locatrio, ou o administrador. Na venda com reserva de domnio, h entrega da posse prpria, sem se perfazer a transmisso da propriedade; algo falta, no para- que a posse imprpria se faa posse prpria e engendre a transmisso do domnio, mas sim para que o acordo de transmisso da propriedade se torne eficaz. Melhor: complete a sua eficcia. Com o advento da condio, no mais se exige qualquer ato ou manifestao de vontade do vendedor. Antes desse advento, a manifestao de vontade do vendedor seria renncia (O. WARNEYER, Kommentar, 1, 778). Por isso, mesmo que se, no transferiu a propriedade, o bem do vendedor e sujeitar-se-ia falncia desse; mas entende-se que o comprador, em tal espcie, j tem algo de execuo do contrato de compra-e--venda e certa eficcia do acordo de transmisso, O administrador da massa concursal do vendedor pode exigir a execuo e pode exercer as outras aes do vendedor; o administrador massa concursal do comprador pode adimplir e tudo se passa como se o comprador houvesse adimplido (R. JAFF, Der Eigentumsvorbehalt beim Kauf, 88). H a condio suspensiva mexa no acordo de transmisso. A propriedade s se transfere quando o preo fr totalmente pago. Portanto: o acordo de transmisso foi condicional, a despeito da entrega; de jeito que, pago o preo, completamente, a transmisso se opera (o acordo de transmisso j se tornou eficaz para a transmisso e tradio j houvera). Como a transmisso, antes disso, no se opera, o inadimplemento pode dar ensejo resoluo do contrato de compra-evenda (Cdigo Civil, ad. 1.092, pargrafo nico). O pactum regervati dominji inclui-se no contrato de compra-e-venda ou em outro em que se prometa alienar a coisa, mas em verdade supe que se haja inserido o acordo de transmisso sujeito a condio ou a trmo. No a transmisso que se torna condicional ou a trmo; o acordo de transmisso. Nem o consentimento transmisso, nem a transmisso mesma esto em causa: o que est em causa o acordo de transmisso. A transmisso mesma no foi condicional. Transmisso formal condicional tem-se, explcita, no direito imobilirio, a propsito da propriedade resolvel (arts. 647 e 648). preciso ter-se muito cuidado em se no confundirem acordo de transmisso da propriedade e transmisso: nada obsta a que se acorde em que se adquirir a propriedade no dia em que se realize certa condio (e. g., se o govrno resolveu no mais desapropriar o prdio) ; satisfeita a condio e transcrito -o acordo, transfere-se a propriedade: no houve aquisio da propriedade sob condio suspensiva, houve acordo de trans-misso com condio para se transmitir. Quanto a mveis, a reserva de domnio concerne ao acordo de transmisso, e no ao contrato causal. Transmisso resolvel h no direito de propriedade imobiliria, porque est nos arte. 647 e 648. A, a propriedade que se transmite e a propriedade (efeito da transmisso!) torna-se resolvel, porque no acordo assim se estabeleceu, ou se estabeleceu no ato jurdico unilateral de disposio. Quando o vendedor da coisa mvel se reserva a propriedade at se lhe pagar o preo, ou todo o preo, o que se h de entender que o acordo de transmisso sob condio suspensiva, embora se haja entregue a coisa. De transmisso da propriedade s se h de cogitar quando a condio se implir; por exemplo, quando se satisfizer o preo. O contrato de compra--e-venda foi incondicional; o que foi condicional foi o acordo de transmisso da propriedade. Se o devedor incorre em mora, h inadimplemento do contrato de compra-e-venda; donde a possvel resoluo (art. 1.092, pargrafo nico), por inadimplemento do contrato. Porque o contrato de compra-e-venda, contrato consensual, foi incondicional, o art. 1.126 no invocvel. Uma vez que a clusula de reserva de domnio se refere ao acordo de transmisso, e no ao contrato de compra-evenda, os riscos da coisa passam, com a entrega, ao comprador (arg. ao art. 1.127). Porm no fica imune exigncia da cauo de

pagar no tempo ajustado, sobrevindo-lhe insolvncia, psto que tenha havido entrega da coisa (cp. ad. 1.131). Se o acordo de transmisso foi com condio suspensiva, s registvel, tratando-se de bem imvel, quando se implir a condio; tratando-se de bem mvel, h reserva de domnio. Se a condio foi o pagamento do preo, a propriedade s se transmite quando seja pago. 2.670. Transmisso da propriedade em segurana transmisso da posse imediata com 1. PROPRIEDADE E POSSE. Se h a transmisso da propriedade em segurana e se atribui ao adquirente a posse imediata, tem ele propriedade e posse. Pode, por exemplo, mediatizar-se como possuidor, alugando o bem, ou depositando-o, ou por outro modo de entrega da posse imediata. Para que yalha e seja eficaz a transmisso da propriedade mobiliria em segurana s preciso que o acordo de transmisso seja vlido e eficaz, que a tradio se haja operado (posse prpria imediata, ou posse prpria mediata, inclusive pelo constituto possessrio, ou pela cesso da pretenso entrega) e que nenhuma regra jurdica cogente se oponha transmisso. A transmisso da propriedade mobiliria vlida e eficaz persiste ainda que o pacto subjacente (de segurana) no no seja. Tem ela a eficcia que teria qualquer transmisso de propriedade mobiliria sem pacto de segurana. O acordo de transmisso da propriedade abstrato e no o deixa de ser pelo fato de se lhe sobpor o pacto de segurana. O adquirente dono verdadeiro do bem cuja propriedade se transferiu, e no simples titular de direito real de garantia. Da ter ao de reivindicao ainda contra o transferente. No concurso de credores do transferente, tem direito separao do bem porque se trata de bem de terceiro. O adquirente da propriedade mvel no pode no sistema jurdico brasileiro adquirir a propriedade sem adquirir posse.A posse, que adquire, pode ser a posse imediata prpria, ou a posse mediata prpria, inclusive pela cesso da pretenso entrega. Adquirir a propriedade do bem imvel sem adquirir a posse inconcebvel, porque isso s seria possvel a sucessor que o fsse de quem no mais seja possuidor e o sucessor, em tal espcie, sucederia na relao jurdica do domnio e na relao possessria, ainda que relao jurdica de reintegrao de posse. .0 esbulhado pode 2. PODERES DO ADQUIRENTE COM POSSE IMEDIATA. Se a transmisso da propriedade em segurana se faz com entrega da posse imediata ao credor, tem ele mais poderes do que aqueles de que necessitaria como credor cujo crdito foi garantido. Se aliena a propriedade para extrair o valor do bem e pagar-se, tem poderes para deduzir do valor o que lhe devido, mas fica obrigado pelo restante. Se, no alienar, ou em qualquer ato, viola o que foi pactuado, cabe ao transferente pretenso e ao, pessoais, para haver a propriedade do bem. Os terceiros que tratam com o adquirente da propriedade em segurana adquirem os direitos que adquiririam quaisquer terceiros que tratassem com adquirentes da propriedade sem qualquer pacto de segurana. Se de qualquer modo, no plano do direito das obrigaes, se vincularam como adquirentes da propriedade em segurana, assumem os deveres e obrigaes que tinha e teria o alienante. 2.671. Transmisso da propriedade em segurana sem transmisso da posse imediata 1. TRANSMISSO EM SEGURANA E CONSTITUTO POSSESSRIO. Se para o que tem de garantir dvida sua ou de outrem h convenincia (ou necessidade) em que lhe fique a posse imediata, os caminhos que tem so o de empenhar sem transmisso da posse imediata, e o de transferir a propriedade sem a posse imediata. Ocorrendo, na espcie de penhor, que a lei no permita o constitut5 possessrio, s h a segunda soluo. O credor passa a ser dono e possuidor mediato (nunca dono sem posse, ab initio, porque, tratando-se de propriedade mobi liria, a tradio elemento necessrio da transmisso do domnio, Cdigo Civil, art. 620), e o constituinte somente possuidor imediato. A posse do credor prpria. A transmisso da propriedade, a, em segurana, mas incondicional (no plano do direito das coisas, porque s a que se pode falar de transmisso da propriedade). O credor que no plano do direito das obrigaes obrigado a retransferir a propriedade do bem ao ver solvida a dvida, ou extinta por outra causa (condio suspensiva). Assim, o comerciante fica com os mveis do escritrio, ou do armazm, ou da loja, e ao solver a dvida tem pretenso contra o credor, que o deixou de ser, para haver a propriedade dos bens. Mas pretenso pessoal. Muito diferente o que ocorre na propriedade resolvel (Cdigo Civil, art. 647), em que a reverso automtica: a pretenso e a ao de restituio so reais. 2. TRANSMISSO DE PROPRIEDADE EM SEGURANA E PERMISSO AO TRANSMITENTE-PoSSUDOR PARA ALIENAR. Se o alienante busca meios pecunirios para o seu negcio e precisa de vender e comprar,

mantendo o estoque, nada obsta a que o dono dos bens que ficaram sob a posse do alienante permita ao alienante vender o que foi objeto da transmisso. Os bens pertencem ao credor, mas o alienante, possuidor imediato, tem o poder de dispor em nome prprio. O que o alienante vai adquirindo, para conservar o estoque, cai, automticamente, no patrimnio do credor. 2.672. Validade da transmisso da propriedade em segurana 1. Posio DOS PROBLEMAS. H dois problemas, pelo menos, no tocante validade: no que respeita aquisio da propriedade; no que respeita ao pacto de restituio. Um pertence ao direito das coisas; o outro, ao direito das obrigaes. No que tange transmisso da propriedade mobiliria, advirta-se desde logo em que todo acordo de transmisso, tratese de propriedade sobre bens mveis, ou de propriedade sobre bens imveis, negcio jurdico abstrato. transmisso poderia ser de propriedade resolvel, com a condio (resolutiva> do pagamento da dvida, mas, em tal espcie, no haveria transmisso da propriedade em segurana. Transmisso da propriedade em segurana h se h conveno de garantia, e aqui a propriedade no sujeita a condio resolutiva. 2. NULIDADE E ANULABILIDADE. Quanto ao negcio jurdico de direito das obrigaes, pode ser nulo por incapacidade absoluta do figurante (Cdigo Civil, ad. 145, 1), por ilicitude ou impossibilidade do objeto (ad. 145, II>, por defeito de forma (art. 145, III), ou nas espcies do ad. 145, IV e V. A anulabilidade por fraude contra credores de prever-se com freqOncia (Cdigo Civil, arts. 147, II, 53 parte, 106-118). Bem assim, por simulao (arts. 102-105). * Os princpios concernentes ineficcia e invalidade de atos jurdicos anteriores abertura do concurso, ou da falncia, incidem. Aqui, ora eles se referem a negcios jurdicos de direito das obrigaes, ora a negcios jurdicos de direito das coisas, mas tudo se passa sem exceo aos princpios. A transmisso da propriedade em segurana relativamente ineficaz, ou atacvel por fraude contra credores, nos mesmos casos em que o seria a propriedade transmitida sem ser em segurana. 2.673. aPraeter legem ou contra legem? 1. Poso DO PROBLEMA. Partindo-se da premissa de ser admitida a transmisso da propriedade em segurana, discute-se se a) apenas se preencheu lacuna da lei (funo praeter legem.), ou se b) houve costume contra legem, que se fixou. A opinio c) de se tratar de instituto secundum legenz, que Vem guarida no direito alemo (Cdigo Civil alemo, 228, alnea 2.8), no seria de acolher-se no sistema jurdico brasileiro, no qual falta aquela regra jurdica alem, que diz: Se, para segurana de pretenso, foi transferido um direito, no se pode pedir a retrotransmisso com fundamento na prescrio da pretenso). A regra jurdica alem tambm existe no sistema jurdico brasileiro, porm no escrita, de modo que no h por onde, invocando-se tal regra jurdica, se ter como secundum legem a transmisso da propriedade em segurana. Ainda h quarta opinio d), segundo a qual a transmisso da propriedade em segurana seria contra legem, sem que a possa legitimar o costume, uma vez que, a respeito de bens mveis, fraudaria o ad. 769 do Cdigo Civil, que veda o penhor com o constituto possessrio. preciso, em tudo isso, no se deixar de ver a funo econmica, o carter prprio (II. LANGE. Ware und Geld, 23 ed., 194), anmalo, da transmisso da propriedade em segurana. Mas anomalia somente devida a acidente, a unio puramente externa de negcios jurdicos (Tomo IV, 870, 3, e 407, 4), de jeito que no h com-sorte dos negcios jurdicos. 2. PRAETER LECEM. A transmisso da propriedade em segurana praeter legem. Tal transmisso da propriedade opera-se como em quaisquer outras espcies. No h condio resolutiva, porque, se houvesse, estaria em causa o art. 647 do Cdigo Civil: a segurana seria devida pela concepo mesma da condio, o inadimplemento seria, ai, o fato que faria resdlver-se a propriedade (ou resilir-se). No a mesma coisa. Nem h condio suspensiva, porque, ex hqjpothesi, a propriedade j se transmitiu. Chegamos assim ao ponto crucial. Mas a exposio que fizemos deu-nos a soluo. Vimos que a anomalia mais aparente do que real. Vimos que a unio externa entre os dois negcios jurdicos que permite a funo, o carter econmico prprio, da transmisso da propriedade em segurana. tsse carter que anmalo. No o jurdico. No mundo jurdico, no h qualquer anomalia na transmisso da propriedade em segurana, desde que a construo se faa com respeito estrito dos princpios. H o negcio jurdico da transmisso, que produz todos os seus efeitos, e h o

negcio jurdico obrigacional, que produz os seus, sem diminuir os daquele. A retrotransmisso apenas objeto de obrigao do adquirente. O negcio jurdico de direito das obrigaes no invade o direito das coisas. Tudo se passa merc da unio externa. Graas a esse esclarecimento dos fatos, com a ateno dedicada ao exame do que se introduziu na vida dos negcios, problema que pareceu grave aos juristas, apresenta-se em suas linhas precisas e demonstra a observncia dos princpios que muitos creram ofendidos.

CAPITULO II CONTEDO DA TRANSMISSO DA PROPRIEDADE EM SEGURANA 2.674. Preliminares 1.PRECISES CONCEPTUAIS. Ao falar-se de contedo da transmisso da propriedade em segurana j se excede o que se poderia atribuir transmisso da propriedade, porque se alude garantia que, segundo o direito brasileiro, externa ao fato de direito das coisas. A transmisso da propriedade em segurana no se h de construir, no direito brasileiro, como propriedade sob condio resolutiva, nem como direito real de preempo , que no temos. Tudo se passa como eficcia entre os figurantes, ou, em virtude de registro, como eficcia oponivel a terceiros. A transmisso da propriedade em segurana abstrata, como tda transmisso de propriedade. No importa qual foi a causa. Todavia, a regra jurdica do art. 717 do Cdigo Civil suo considerou inoponivel aos terceiros a transferncia da propriedade em segurana, se foi empregado constituto possessrio. O direito civil brasileiro no tem tal regra jurdica, psto que nele se encontre a do art. 769, a propsito de penhor civil. Ora, a transmisso da propriedade pode operar-se com o constituto possessrio; e a prpria regra do direito suo smente concerne eficcia em relao a terceiros, e no a existncia, a validade e a eficcia entre os figurantes. No direito brasileiro, regem, em sua inteireza, os princpios: a transmisso da propriedade opera-se; a eficcia da dao em segurana que s entre figurantes, salvo se por fra do registro ou outra razo especial se estende aos terceiros. O direito restituio do atribuinte fiducirio (fiduciante, dador fiducirio de garantia) pessoal, e pessoais as pretenses e aes. A oponibilidade a terceiros que pode ter maior alcance do que a simples dao em seguranca teria entre os figurantes. Por outro lado, a interpretao extensiva do art. 769 do-Cdigo Civil que procurasse inserir no direito brasileiro regra jurdica que se assemelhasse do Cdigo Civil suo, art. 717, teria de pesquisar tdas as espcies de penhor, afim de se saber onde a transmisso da propriedade em segurana seria ofensiva do art. 769 do Cdigo Civil, porque o seria, na espcie, a constituio de direito de penhor simtrica transmisso da propriedade em segurana. 2. EFICCIA ENTRE FIGURANTES E EFICCIA ERGA OMNES.. O sistema jurdico brasileiro no tem a propriedade fiduci ria fora dos arts. 647 e 1.733-1.739 do Cdigo Civil, como instituto de direito das coisas. Tem a transmisso da propriedade, fiduejramente, concebida a fidcia no plano do direito das obrigaes, mas suscetvel, mediante a publicidade registria, de eficcia erga omnes. O registro determinado pela natureza do bem. Assim, tratando-se de bem imvel, tem de ser a averbaao de que fala o art. 286 do Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1939. Quanto aos bens mveis, cuja transmisso da propriedade depende de registro, tudo se passa semelhana do que ocorre com os bens imveis. No tocante queles que so objeto de propriedade transmissvel sem necessidade de registro, os problemas pertencem ao plano da eficcia. Tem-se de perguntar se a fiduciariedade oponivel a terceiros e em que situao o 2.675. Pretenses e aes do dador da segurana 1. DECLARAO E CONDENAO . O dador da segurana tem a ao declaratria da relao jurdica entre ele e o adquirente da propriedade em segurana, inclusive quanto eficcia. Para a ao declaratria da eficcia erga omnes precisaria da citao edital de quem possa ser interessado.

Tambm lhe assiste a ao de condenao. O Tribunal de Apelao de So Paulo, a 6 de agsto de 1940 (7?. dos 7., 132, 103), entendeu que o portador do conhecimento de transporte endossado em plena propriedade em garantia no obrigado a exibi-lo. No est certo. O acrdo reconheceu que se tratava de transmisso em garantia. Portanto, o negcio jurdico submete o endossatrio prpria restituio do ttulo, em retroendosso, se se solve a dvida. Tudo isso, a que estranho o ttulo, tornado abstrato desde a subscrio, s se refere ao negcio jurdico subjacente; mas a exibio foi pedida, ex h-ypothesi, pelo empenhante com o pita da transmisso da propriedade do titulo representativo. 2. EMBARGOS DE TERCEIRO. 0 dador da segurana tem contra o outorgado da segurana a ao de embargos de terceiro, por lhe assistir direito a que no se aliene o bem. Os embargos de terceiro no so apenas aao do titular do direito de domnio ou de direito real limitado, ou do possuidor; amparam qualquer direito (cf. SILVESTRE GOMES DE MORAIS, Tractatus de Ezecutionibus, IV, 219; MANUEL GONALVES DA SLvA, Commentaritt, III, 360>. Desde que o direito do dador da segurana (que , a, o transmitente) pode ser oposto a terceiros, ainda que no seja direito real, os embargos de terceiro podem ser usados. Aps investigaes notVeis, os juristas alemes chegaram mesma concluso, invocando o 771 da Ordenao Processual Civil alem, onde se diz que, no caso de algum terceiro alegar que lhe toca direito que se oponha alienao do objeto em execuo forada, pode apresentar a sua ao de oposio execuo em forma de demanda. a WiderspflLChSklGtle, que tem o dador da segurana por transmisso da propriedade (GUSTAV BOERMER, Grundlagen der biirgerlichen Rechtsorditttflg, II, 165). A sabedoria tcnica do direito luso-brasileiro e do brasileiro preparou-nos para a soluo da questo, com os elementos niesmos da ao de embargos de terceiro. H um ponto que merece ser aqui esclarecido. A restituio, se houve transmisso da propriedade em segurana, s devida no plano das obrigaes. No h pretenso real restituio; s h pessoal. Mas o pacto de transmisso da propriedade em segurana contm, necessriameilte, porque est no prprio conceito de transmisso da propriedade em segurana, promessa, por parte do adquirente, de restituir a propriedade. Uma vez que, para que se d a restituio, preciso que haja declarao de vontade do adquirente (vontade de retrotransferir), tal promessa pode ser adimplida voluntariamente, ou por fra sentencial. O art. 1.006 do Cdigo de Processo Civil pode ser invocado. No concurso de credores, o dador da segurana tambm se defende por ao de restituio ou por embargos de terceiro, conforme o Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, arta. 76 e 1.0, 77 e 78, ou 79 e 1.0 e 2.0 (E. JAEGER, Kommentar zur Konkursordnung, 6.~ e 7& ed., 43, notas 38-40 a). O penhor ou a hipoteca subsiste ainda que haja prescrito a pretenso do crdito que se garantiu com o penhor ou com a hipoteca. Da em diante, se a ao executiva real no prescreveu, pode ele prop-la, psto que j no lhe seja dado ir, com a ao executiva do crdito, contra o patrimnio do devedor. D-se o mesmo em caso de transferncia da propriedade em segurana. A transferncia subsiste, a despeito de estar prescrita a pretenso, que se garantiu. 3. Cxsnons E TRANSMISSO DA PROPRIEDADE EM SEmIlIANA. Por vzes, a - atribuio fiduciria da propriedade, e no s a que se faz em segurana, tem por fito subtrair execuo pelos credores o bem cuja propriedade se transfere. No se podem anular tais atos jurdicos por simulados (Cdigo Civil, arts. 102-05), nem se ho de considerar nulos, por ilicitude ou impossibilidade do objeto (Cdigo Civil, ad. 145, II), nem em fraude lei. No se pode pensar em anulabilidade por simulao, porque no se aparentou conferir ou transmitir direito a pessoa diferente daquela a quem realmente se conferiu, ou transmitiu, nem houve declarao falsa, nem qualquer outra falsidade em confessar ou condicionar, nem houve antedata, ou ps-data. Por outro lado, nulidade no h por impossibilidade ou ilicitude do objeto, pois que a transmisso, ex h~pothesi, se, podia dar e se deu. Os credores, aps a transmisso fiduciria da propriedade, podem penhorar o direito restituio que nasceu ao alienante. Mas as transmisses fiducirias de propriedade, inclusive -as em segurana, podem ser anuladas por fraude contra credores, se h, em verdade, transmisso gratuita, ou remisso de dvida, quando j insolvente o devedor, ou reduzido, pelo ato, insolvncia (Cdigo Civil, arts. 106-113). Na falncia, a transmisso da propriedade em segurana pode ser alcanada, em sua eficcia, pelo ad. 52, III, do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, ou pelo ad. 52, VII (ou pelo ad. 52, VIII), ou, em sua validade, pela ao do .art. 53. A ao revocatria do ad. 52, III, VII e VIII, do Decreto-lei n. 7.661 foi criada exatamente para apanhar os atos de transmisso escapos s regras jurdicas sobre anulabilidade por simulao. 2.676. Eficcia em relao a terceiros

. O negcio jurdico da transmisso da propriedade em segurana em verdade contm dois negcios jurdicos: o acOrdo de transmisso da propriedade e o negcio jurdico de segurana. A eficcia entre figurantes a normal. A eficcia em relao a terceiros tem de ser examinada: a) quanto ao acordo de transmisso e os mais elementos, que, juntos a ele, perfazem a transmisso (acordo de transmisso da propriedade imobiliria e registro; acordo de transmisso da propriedade mobiliria e tradio); b) quanto ao pacto ou acOrdo de garantia, similar ao de empenhamento, ou ao de hipoteca, ou ao de anticretizao. tsse pacto no cria penhor, nem hipoteca, nem anticrese, porque o que se deu ao credor foi mais do que direito sabre o valor extravel do bem, foi o prprio bem: onde s se devia gravar, alienou-se a propriedade, transferiu-se. A pretenso que tem o alienante contra o adquirente de direito das obrigaes. Falta-lhe qualquer ao real. Ao real teria o alienante da propriedade resolvel em caso de se atingir o trmo ou de se implir a condio. O fiducirio recebe poderes de proprietrio e est apto, perante o direito das coisas, a exerc-los. No plano do direito das obrigaes , est adstrito a s os exercer conforme o acordo de garantia. possvel que esteja de conformidade com esse acordo perceber os frutos, no que o poder conferido pela transmisso da propriedade e o poder estabelecido no acOrdo de garantia coincidiriam. Mas possvel que se hajam. restringido os poderes de uso e fruio, de modo que no coincidiriam, em toda a extenso, o poder de direito das coisas e o poder de direito das obrigaes. As restries obrigacionais podem ser ainda mais fundas, como se o fiduciante estipula que o adquirente no pode alienar, ou no pode gravar o bem cuja propriedade lhe foi transferida. Tdas essas restries somente ocorrem no direito das obrigaes: delas s direitos pessoais, pretenses e aes pessoais ou excees pessoais podem nascer. Todavia, nos casos em que se permite a clusula de inalienabilidade, a transmisso clausulada pe o alienante a salvo dos atos de disposio para os quais, sem a clausulao, teria poderes o adquirente. Porm essa restrio de poder, de natureza real> ocorreria no direito das coisas, sem depender, portanto, do pacto de transmisso em segurana. 2. PROPRIEDADE IMOBILIRIA. Quanto ao acordo de transmisso da propriedade imobiliria, se se lhe segue o registro, a transmisso opera-se. O outorgado passa a ser o dono do bem dado em garantia, porque o acordo, em si, abstrato. O acordo de garantia, esse, concebido no plano do direito das obrigaes, liga ao outorgante o outorgado. -O registro publicou, suficientemente, a transmisso dapropriedade do imvel. No h, porm, inscrio de direito (real) restituio do bem dado em garantia. Tem-se, portanto, de pensar na registabilidade do acordo de garantia. Ainda que se faa a inscrio consoante o art. 178, a), XIV, do Decreto n. 4.857, de 9 de novembro de 1939, ou a averbao segundo o art. 285, in fine, do Decreto n. 4.857, a publicidade somente estende a terceiros a eficcia pessoal do acordo de segurana, no cria direito real. Para bem se colhr a diferena, pense-se no pacto de retrovenda: no direito brasileiro, tal pacto, uma vez registado, srnente se faz oponivel a terceiros, como pacto de direito das obrigaes (Cdigo Civil, arts. 1.149-1.157) ; no direito alemo, o registro do mesmo pacto fari% nascer o direito real, cf. Cdigo Civil alemo, 504 e 1.094. 3. PROPRIEDADE MOBILIRIA. Se o acordo de transmisso da propriedade mobiliria, o elemento que falta, para que a transmisso se Opere, a tradio. O direito brasileiro no conhece aquisio da propriedade mobiliria a no-dono (Cdigo Civil, art. 622), salvo onde se h de atender a princpios excepcionais concernentes a ttulos cambirios e cambiariformes. Se quem dono aliena a propriedade e transfere a posse, a aquisio pelo outorgado ocorre, com tdas as conseqfincias. No se pr-exclui como elemento do suporte fctico da transmisso da propriedade mobiliria a transferncia da posse pelo constituto possessrio, nem a transferncia da posse pela cesso da pretenso restituio da coisa. Seja como fr, se houve o acordo de transmisso da propriedade sobre o bem mvel, corpreo ou incorpreo, e a transferncia da posse, deu-se a transmisso, e o fato de se ter acordado em que tal transmisso exera funo de garantia no pode ferir a natureza abstrata da transmisso. Dir-se- que muitos so os inconvenientes, porque os terceiros ignoram o que em verdade se passou, transmitindo-se s em segurana. Primeiramente, observemos que nenhuma diferena h entre essa transmisso, que se faz em segurana, e qualquer outra transmisso, sem qualquer negcio jurdico subjacente ou sobrejacente que lhe atribua alguma funo. Tudo isso nada tem com a transmisso da propriedade, que deriva de acordo abstrato. Em segundo lugar, convm advertirmos em que as transmisses da propriedade mobiliria em segurana so atactveis por terceiros como seriam as outras transmisses da propriedade mobiliria, em que nenhuma fidcia aparecesse. Finalmente, a transmisso da propriedade em segurana continua qual , porque j se operou, no instante em que o seu suporte fctico se perfez, e nada tem, em si, com o negcio jurdico de dao em segurana. sse que precisa ser oponvel contra terceiros. Para que o seja, tem de atender aos princpios que regem a eficcia erga omnes, que no se identifica com a eficcia real. Se, na espcie, a transmisso da propriedade mobiliria depende de registro, tudo se h de entender semelhana do

que acontece em se tratando de transmisso da propriedade imobiliria. O problema do proprietrio em segurana sem posse difcil de ocorrer, porque, de regra, a posse mediata lhe foi transferida e a alegabilidade e a prova desse elemento do suporte fctico tm de resolver-se segundo os princpios, sem que tenha qualquer importncia ser em segurana, ou no, a transmisso da propriedade. Assim, os juristas que insistem em vers-lo, deixam de considerar que a espcie rarssima. Se A transfere a B a propriedade do terreno a, de que no tem posse prpria, nem por isso deficitria a transmisso da propriedade, que independe da transmisso da posse. Se A acorda em transferir a B a propriedade do bem mvel b, sem lhe transmitir a posse, que no tem, nem cedeu a B a pretenso restituio da posse, porque tal pretenso no existe, ou no executvel, A no transferiu propriedade mobiliria. Se foi feita a cesso de pretenso de que cogita e art. 621 do Cdigo Civil, a oponibilidade dela a terceiros rege-se pelos princpios comuns. Aqui, algo se h de dizer sobre o contrato estimatrio. Na espcie mais freqUente, o vendedor ambulante ou o caixeiro--viajante deixa com o outorgado o bem, com a obrigao de ser pago o preo dentro de certo prazo, ou de ser restitudo. Noutra, que cada dia cresce de aplicaes, entregam-se bens a leiloeiros, ou a expositores, ou a especialistas em antiguidades, ou outras mercadorias, para a venda pblica, ou particular, ou restituio, se no se obteve o preo mnimo em que se desejava. Os livros, que os editres do, em consignao, aos livreiros, so objeto de contrato estimatrio. Passa-se o mesmo com jias, modelos de moda e outros artigos de produo industrial ou de simples manufatura. No h transferncia da propriedade, porque o outorgante no quer vender fiado, nem a prestaes. Todavia, o ace-ipiens adquire o poder de dispor, e o tradens o perde. Tal negcio jurdico pode ser empregado como em segurana. AI, no h aquela unio externa de acOrdo de direito das coisas e de acOrdo de direito das obrigaes: h negcio jurdico misto. Dois contratos, em contrato uno. Em todo caso, pode acontecer que a vontade dos contraentes no tenha ido at ai e apenas haja composto contrato de tipo duplo. De qualquer modo, no h confundir-se o contrato estimatrio com o acordo de transmisso fiduciria, ou com o de transmisso em segurana, e a fortiori com o de transmisso da propriedade resolvel. NIo h, na figura, qualquer transmisso: a transmisso pode ocorrer depois, satisfeito o preo, ou depositado, ou apenas tornado prestao devida pelo accipiens. Ao contrato estimatrio, Trdelvertrag, o que mais importa o uso do comrcio. Os princpios que se lhe aplicam so os princpios concernentes transmisso da propriedade, os do mandato e da comisso, da obra e da sociedade. Nem o Cdigo Civil, nem o Cdigo Comercial o previram. Contrato atpico, insinuou-se na vida comercial e atravs de sculos no conseguiu tipicizar-se. Se algum pacto de segurana se insinua, ainda mais se complica a figura do contrato estimatrio. A eficcia quanto a terceiros rege-se pelos princpios gerais. Para terminar, observemos que o que se disse sobre transmisso da propriedade imobiliria em segurana de certo modo se h de atender a respeito da propriedade dos bens mveis, corporeos ou incorpreos, que s transfere mediante registro. No h transferncia da propriedade em segurana do navio ou da aeronave, ou da patente de inveno, ou da marca de indstria e comrcio, ou de outro sinal distintivo, sem que se faa o registro, porque faltaria a transmisso. O acOrdo de garantia somente precisaria de registro para eficcia em relao a terceiros; mas essa eficcia no pertence ao direito das coisas, no real. preciso ter-se sempre presente a diferena entre eficcia erga omites e eficcia real. O acOrdo de direito das obrigaes rege-se por seus princpios; o acOrdo de direito das coisas, pelos seus. A unio ex terna e externa mantm-se.

CPITULO III CONSTITUIES DE DIREITOS REAIS LIMITADOS EM GARANTIA 2.677. Figuras jurdicas de dao em segurana 1.DIREITOS REAIS DE GARANTIA E DIREITOS REAIS EM GARANTIA. A semelhana do que se passa com o domnio, os direitos reais limitados podem ser constitudos e at transmitidos em garantia. No todos, O usufruto, uso e a habitao no podem ser transmitidos em garantia; podem ser constitudos em garantia, O exerccio do usufruto pode ser transmitido em garantia; no, o exerccio do uso e da habitao. Servides temporrias podem ser constitudas em garantia; no, porm, transmitidas.

Cumpre que se no confundam as constituies e as transferncias de direitos reais limitados em segurana com os direitos reais de garantia. Nas constituies e transferncias de direitos reais limitados em segurana h o acordo de constituio ou de transmisso e o negcio jurdico da outorga tia garantia, tal como ocorre com a transmisso da propriedade em segurana, porm a Garantia no se insere no direito real limitado a ponto de faz-lo direito real de garantia. Mais uma vez notemos que a fmbria de direito das ~obrigaes que diferencia (a) do acordo de transmisso da propriedade em segurana, externamente unido ao acordo de transmisso da propriedade, de direito das coisas e abstrato, o acordo de transmisso de propriedade resolvel, e (19 do acordo de constituio ou de transmisso do direito real limitado em segurana, externamente unido ao acordo de constituio ou de transmisso do direito real limitado, de direito das coisas e abstrato, o acordo de constituio ou de transmisso do direito real de garantia. Direitos reais de garantia, o direito civil brasileiro somente conhece o penhor e a cauo de crdito, a hipoteca e a anticrese. Cumpre, ainda, notar-se que tais direitos reais limitados podem, tambm, ser transmitidos em segurana, tal como acontece com o domnio. As figuras jurdicas, que da resultam, no se confundem, por sua vez, com o penhor de direitos de penhor e de hipoteca, regulados pelo Decreto n. 24.778, de 14 de julho de 1934, art. 1.0: Podem ser objeto de penhor os crditos garantidos por hipoteca ou penhor, os quais, para esse efeito, considerar-se-o coisa mvel, Os direitos de penhor so bens mveis; os direitos de hipoteca, bens imveis. O art. 19 do Decreto n. 24.778 considera-os bens mveis, para os subordinar ao regramento jurdico do penhor. A, nasce direito real limitado, de garantia, sobre direitos reais limitados, o que diferente da transmisso em segurana de tais direitos reais de garantia. Em segurana transmitem-se direitos, sem que o direito que surge seja direito real de garantia. O que dissemos a propsito dos direitos reais limitados tambm se entende com os direitos pessoais transferveis. Podem ser transmitidos em segurana, em vez de constitudos direitos reais sobre ele. o caso da transmisso de crdito em segurana, dita cesso de crdito em segurana, de que nenhum direito real surge, ao passo que da cauo de crdito se irradia direito de penhor, direito real de garantia. A cauo ou penhor de crditos instituto de direito das coisas. A cesso de crdito e;n segurana, no: pertence, to-s, ao direito das obrigaes. 2. DIREITOs REAIS DE GARANTIA SOBRE TTULOS INCORPORANTES E TRANSFERNCIA, EM SEGURANA, DA PROPRIEDADE DOS TTULOS. Os ttulos incorporantes, quer de direitos reais (domnio; penhor, hipoteca), quer de direitos pessoais, podem ser dados em garantia, conforme a lei da sua circulao. Se ao portador, como qualquer outro bem mvel. Se endossveis, mediante endosso-penhor. Tais negcios jurdicos, de que nasce direito real de penhor, no se identificam com as transferncias em segurana, quer por ato de disposio ao portador, quer por endosso. Tambm se pode empregar como outorga de garantia a procurao ou o endossoprocuraao . Se o ttulo incorporante de direito de domnio (= se ttulo representativo de bem suscetvel de ser objeto de propriedade), o endosso-penhor, com a tradio, se endossvel o ttulo, ou a entrega da posse a quem se outorgou direito de penhor, se ao portador o ttulo, que cria o direito de penhor. Se o ttulo incorporante de direito de penhor, o endosso dominical transfere a propriedade do ttulo e faz nascer ao endossatrio o direito de penhor. Passa-se o mesmo com a tradio do titulo ao portador, se se transfere a propriedade. Mas pode acontecer que, em vez de transferir o domnio do titulo incorporante de direito de penhor, o dono dele prefira empenh-lo, segundo as regras jurdicas que concernem ao empenhamento de bens mveis ou de ttulos endossveis. Ento, o penhor sobre titulo incorporante de direito de penhor. No nasce ao outorgado o mesmo direito de penhor que originriamente lhe nasceria se lhe fsse transferida a propriedade do ttulo. 2.678. Constituio de direitos reais em segurana 1. USUFRUTO EM SEGURANA. Do usufruto em segurana j se falou no Tomo XIX, 2.310, 3. Todavia, aqui o lugar mais prprio, psto que da constituio, em segurana, do usufruto no resulte direito real de garantia. Ainda quando se constitui a favor do titular do direito de hipoteca para imputao dos frutos dvida hipotecria, o usufruto em segurana no se torna direito real de garantia. Isso importa dizer-se que a promessa de garantia no se insere no suporte fctico do direito real: fica de fora, no direito das obrigaes. O usufruto pode ser condicional, em vez de vitalcio: a condio resolutiva a extino do crdito hipotecrio, sem que se precise pensar em promessa de renncia ao usufruto ao se extinguir o crdito. Devido ao art. 717 do Cdigo Civil, transferido o direito de hipoteca, o usufruto, que intransfervel, no se transfere, psto que se haja de entender prometida a transferncia do exerccio. Muito diferente o que se passa com a anticrese. Por outro lado, o usufruto constitudo em segurana extingue-se com a morte do usufruturio. No direito alemo, em que se precisou do usufruto em segurana devido falta do instituto da

anticrese. pro curou-se obviar a isso com a criao de pessoas jurdicas, bancos usufruturios, a quem se outorga o usufruto, e o exerccio desse cedido ao titular do direito de hipoteca, ou de simples direito de crdito. Se, em vez de se fazer condicional o usufruto, isto , se, em vez de ser concebido para se extinguir quando fr solvida a dvida, nada se insere no acordo de constituio de usufruto que seja alusivo dvida, ento, sim, h usufruto constitudo em segurana. O direito real de usufruto no atingido pela eficcia do pacto de constituio em segurana: h aquela mesma unio eterna de acordos, a que nos referimos quando se trata da transmisso da propriedade em segurana. O que no plano do direito das obrigaes se pode exigir a renncia do usufruturio ao usufruto. No plano do direito das coisas, nada h, no sistema jurdico brasileiro, a fazer-se. Todavia, uma vez que o pacto de constituio em segurana contenha promessa de renncia, pode haver invocao do Cdigo de Processo Civil, art. 1.006. BIBLIOGRAFIA 2. Uso E RABITAO . O uso e a habitao podem ser constitudos em segurana, porm sem se tornarem direitos reais de garantia. O que se refere segurana estranho ao instituto do uso, ou da habitao, e permanece no direito das obrigaes. Nem eles, nem o exerccio de qualquer deles podem ser transferidos em segurana. 3. DIREITOS PESSOAIS EM SEGURANA. A cesso de direitos em segurana, se o direito pessoal, passa-se no direito das obrigaes, no que se refere transferncia e no que se refere dao de garantia. Tambm os dois negcios jurdicos no fazem um s, nem a cesso de direitos em segurana tem qualquer eficcia intrnseca, que justifique pensar-se em instituto-tipo. Tambm ocorre, na cesso em segurana, que o meio acede o fim. O fim garantir; emprega-se, como simples meio, a transferncia.