HAY DAO AL PROYECTO DE VIDA?* Autor: Jorge Mario Galds ** Sumario I.- El punto de inicio.

II.- Dao al proyecto de vida. I. El punto de inicio

III.- Primeras consideraciones conclusivas. El interrogante que nos convoca es verificar si el dao al proyecto de vida es un concepto jurdico extrao en el derecho judicial argentino o si, en cambio, la jurisprudencia patria le ha dado cabida en el mbito del dao resarcible.

La respuesta es afirmativa (aunque con los alcances que luego precisaremos) y surge de la indagacin de nuestra casustica, tarea que aqu es provisional y parcial ya que procura -tan solo y en definitiva- desentraar si constituye un nuevo dao, con propia conformacin conceptual e indemnizatoria, pero ello limitado nicamente a los pronunciamientos jurisdiccionales como dato emprico, sin poner mayormente el foco en los ricos aportes de la doctrina. Esta inquietud se incentiv a partir de un reciente estudio de la jurista cordobesa Matilde Zavala de Gonzlez quien, con su habitual agudeza, retom y enriqueci reflexiones y aportes anteriores, propios y de otros autores1.

* LL 2005-F-1005.

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1 Zavala de Gonzalez Matilde Dao a proyectos de vida Revista Responsabilidad Civil y Seguros Ao VII-N. 4 Abril 2005, pg. 1 y La Ley 4/7/2005 pg. 1. Ver: Fernndez Sessarego Carlos El dao al proyecto de vida en una reciente sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en anotacin a fallo Corte Interamericana de Derechos Humanos, 27/11/98, Loayza Tamayo Mara E. Revista Responsabilidad Civil y Seguros 1999-209; Fernndez Sessarego Carlos en Nuevas reflexiones sobre el dao al proyecto de vida, RRC y S, 2002-

** Juez de la Sala 2 de la Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial de Azul.

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De ese modo la afectacin o detrimento a la persona humana genera un dao patrimonial y uno moral; y esta divisin bipartita cobija a los diferentes y ms recientes nuevos daos: dao psicolgico, esttico, dao biolgico, dao sexual, a la vida de relacin, dao a la lactancia, dao material por la incausada omisin de reconocimiento de la filiacin biolgica, etc. An cuando muchos de estos perjuicios tienen autonoma conceptual, generalmente y salvo algunos supuestos particulares, su cuantificacin se integra en aquellos items y si bien se los puede discriminar y liquidar por separado, otorgndose sumas individuales, lo cierto es que adquieren emancipacin resarcitoria nicamente cuando revisten ciertas notas tipificantes vinculadas con la gravedad, entidad, permanencia e irreversibilidad de la lesin, patrimonial o extrapatrimonial. As, la postura jurisprudencial extranjera, particularmente del derecho italiano, que reconoce otros daos, como el dao biolgico, el dao a la vida de relacin y el dao existencial, no son admitidos por los tribunales argentinos. Cabe sealar reiterando lo que hemos expresado en otras oportunidades- que en aquella orientacin proclive a reconocer nuevos daos autnomos, una corriente de opinin en la doctrina nacional sostiene que el dao es al patrimonio y a las personas, siendo sta ltima una categora independiente que abarca varias sub-especies: por un lado el dao moral, identificado con el dolor y el sufrimiento, y por el otro, las restantes alteraciones del bienestar psicofsico, las que tienen su propia estructura (dao juvenil, dao biolgico, dao a la vida de relacin, etc.); de este modo, y para esta postura, el dao a las personas es un gnero con su propia identidad, que se aproxima a una suerte de dao extrapatrimonial distinto del
272; Fernndez Sessarego Carlos Proteccin a la persona en Andorno-Cifuentes y otros, Dao y proteccin a la persona humana, Ed. La Rocca, Bs. As., 1993; p. 21; Fernndez Sessarego Carlos Dao moral y dao al proyecto de vida en Revista de Derecho de Daos N. 6 Dao moral, pg. 25; Fernndez Sessarego Carlos Apuntes para una distincin entre el dao al proyecto de vida y el dao psquico en Los derechos del hombre. Daos y proteccin a la persona, Coord. Carlos A. Ghersi, Ediciones Jurdicas Cuyo, pg. 17.

El presente enfoque parte de un presupuesto previo que es necesario especificar. Desde una visin ms descriptiva y emprica que valorativa y dogmtica, creemos que en nuestra praxis judicial el dao es binario: material o extrapatrimonial, y que el dao a las personas integra una u otra categora o ambas a la vez y no constituye un rubro autnomo.

moral o de un dao patrimonial diferenciado del dao material y el lucro cesante 2.

La tesis contraria y prevaleciente entre nosotros en la praxis judicial resulta acompaada con el fuerte y simtrico ensanchamiento-en su contenido y en la legitimacin-de los denominados daos tradicionales, material y moral, y con la consiguiente dilatacin de los rubros resarcitorios genricos, como la incapacidad sobreviniente que, con exclusin del dao moral, comprende los daos corporales, a la salud y a la integridad psicofsica de las personas 3. En suma, y con prescindencia del encuadre nominativo que reconoce y admite independencias ontolgicas, lo definitivo es que los montos resarcitorios que se asignan a los nuevos daos no significa indexar ni los daos ni las indemnizaciones sino que lo que se procura es identificarlos, categorizarlos y cuantificarlos con realismo. II.- Dao al proyecto de vida.

Reiteradamente nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin viene remarcando que el derecho a la vida es el primer derecho de la persona humana preexistente a toda la legislacin positiva y resulta reconocido y

1.- La constitucionalizacin del derecho civil y la transnacionalizacin de la tutela de los derechos humanos incide, an de modo mediato e indirecto, en el anlisis del ensanchamiento del elenco de los daos corporales, a la salud o a las personas.

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3 Ampliamos en Galds Jorge M. Daos a las personas en RRC yS, Febrero 2005, pg. 5; Un caso de gran discapacidad, en un fallo ejemplar en anotacin a fallo Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala III, 24/2/2005, Lol Ester y otro c/ Ministerio del Interior La Ley 20/4/2005; Acerca del dao psicolgico en JA 2005-fasc. 10 p. 3; Daos a las personas en la Provincia de Buenos Aires Revista de Derecho de Daos 2004-3 Determinacin Judicial del Dao-I, pg. 31; Nuevos daos a la persona en la sociedad de riesgo conferencia pronunciada en el VIII Congreso Internacional de Derecho de Daos, (Bs. As. 9 de junio de 2005).

lidad en Revista de Derecho Privado y Comunitario N. 1. Daos a la persona Ed. RubinzalCulzoni, Santa Fe, 1992 p. 9; Mosset Iturraspe Jorge Dao moral-Nocin. Crtica a la denominacin. Dao extrapatrimonial. Dao a la persona en Revista Derecho de Daos N. 6, Dao Moral, Ed. Rubinzal-Culzoni, 1999, p.

2 Ver: Mosset Iturraspe Jorge El dao fundado en la dimensin del hombre en su concreta rea-

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An cuando nuestro Cdigo Civil, en la concepcin de Vlez Srsfield, tiene una adscripcin preponderantemente patrimonialista, no desconoci el dao a la persona como se resalta en las notas a los arts. 2312 y 10756, el que hoy se centraliza en la dignidad como epicentro y sustrato del reconocimiento amplio de la tutela de la persona humana. Tan es as que las normas jurdicas que eventualmente violenten los derechos humanos derivados de la dignidad de la persona, sern un no derecho o un derecho invlido7. 2.- En este contexto se afirma que el dao al proyecto de vida compromete el ser mismo del hombre, al afectar la libertad de la persona y que trastoca o frustra el proyecto de vida que libremente se formula cada uno para su realizacin como ser humano8. Se designa como proyecto de vida al rumbo o destino que la persona otorga a su vida, es decir en el sentido existencial
4 CS, 6/11/80, Sagir y Di Claudia G. voto concurrente de los Jueces Fras y Guastavino, Fallos

garantizado por la Constitucin Nacional y las leyes4. El hombre es eje y centro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo ms all de su naturaleza trascendente- su persona es inviolable. El respeto por la persona humana es un valor fundamental, jurdicamente protegido, con respecto al cual los restantes valores tienen siempre carcter instrumental5.

En otras palabras: se consuma una lesin de tal ndole cuando se interfiere en el destino del sujeto, frustrando, menoscabando o postergando su realizacin personal10.

derivado de la previa valoracin, lo que la persona decide hacer con su don de vida9.

302: 1285 (en el caso se autoriz a un menor a que se la practique la ablacin de uno de sus riones para ser implantado en su hermano, interpretando el art. 13 de la ley 21541 sobre transplante de rganos); CS, 27/1/87, 27/1/87 Baricalla de Cisilotto Mara del Carmen c/ Nacin Argentina, Fallos 310:113 (se rechaz el amparo pretendiendo se suministre a un menor el complejo crotoxina ya que la autoridad administrativa legalmente autorizada haba informado que esa sustancia no produca, en ese momento, los efectos cientficos pretendidos). 5 CS, 6/4/93, Bahamondez Marcelo s/ medida cautelar, votos concurrentes, Fallos 316:479 (en 6 Messina de Estrella Gutierrez Graciela en Bueres Alberto-Highton Elena Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial T. 3-A 3, Bs. As. Ed. Hammurabi, 1999, p165. ese precedente se confirm primaca a los derechos a la intimidad y a la libertad de conciencia y a profesar su culto por sobre el derecho a la propia vida del miembro del culto Testigos de Jehov, que se neg a recibir transfusiones sanguneas).

Este nuevo dao fue recogido en un precedente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos con jurisdiccin internacional sobre nuestro pas- que reconoci que constituye una nocin distinta del dao emergente y del lucro cesante, pues atiende a la realizacin integral de la persona afectada, considerando su vocacin, aptitudes, circunstancias, potencialidades y aspiraciones, que le permiten fijarse razonablemente determinadas expectativas y acceder a ellas12. As y a la par del dao material y moral padecido por quin fue vctima de violaciones a los derechos humanos mientras se encontraba detenida, se admiti la autonoma conceptual del dao al proyecto de vida afirmando que se asocia al concepto de realizacin personal que a su vez se sustenta en las opciones para conducir la vida y alcanzar el destino propuesto. Por ende, la prdida de dichas opciones es reparable an cuando no se trate de un resultado seguro sino probable no meramente posible- dentro del natural y previsible desenvolvimiento del suje9 Mosset Iturraspe Jorge El valor de la vida humana Ed. Rubinzal-Culzoni 4ta. Ed. Sta. Fe, 2002, p. 30. 10 Zavala de Gonzlez Matilde, Dao a proyectos de vida cit. RRC y S Ao 2005-VII N. 4 Abril 2005-1. 11 Ver: Zavala de Gonzlez Matilde, Dao a proyectos de vida cit. RRC y S Ao 2005-VII N. 4 Abril 2005-1; Galds Jorge M. Daos a la persona cit. en RRCyS, Febrero 2005, cit. pg. 21

Se trata de la mutilacin del plan existencial del sujeto, de aqul que conforma su libre, personalsimo, ntimo y autntico ser y hacer y en la medida que ese plan supere el mero deseo, aspiracin o expectativa y que se arraige en la probabilidad cierta de que el objetivo vital sera razonablemente alcanzado de no mediar el hecho nocivo. Por ello la alteracin debe ser profunda y comprometer las potencialidades, condiciones y predisposiciones ciertas de la persona y encaminadas diariamente a su consecucin11.

7 Alegra Hctor Humanismo y Derecho a los Negocios en su discurso de incorporacin en la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires. La Ley junio de 2004 p. 23. 8 Fernndez Sessarego Carlos Proteccin a la persona en Andorno-Cifuentes y otros, Dao y

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proteccin a la persona humana, cit. Ed. La Rocca, Bs.As., 1993, p55.

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12 Corte Interamericana de Derechos Humanos, 27/11/98, Loayza Tamayo Mara E. con nota de Carlos Fernndez Sessarego El dao al proyecto de vida en una reciente sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos cit. Revista Responsabilidad Civil y Seguros 1999209.

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to, que resulta interrumpido y contrariado por hechos violatorios de sus derechos humanos. Pese a su admisin este dao no fue indemnizado por el Tribunal Internacional toda vez que se argument que la evolucin doctrinaria y jurisprudencial no reconoce la posibilidad de su cuantificacin independiente y que la emisin de la correspondiente sentencia de fondo implica un principio de satisfaccin.

una compensacin pecuniaria juzgada segn la equidad, pero que se afirm- debe consistir en una justa indemnizacin14.

La referencia al antecedente de la Corte Interamericana tiene importancia en el derecho patrio porque los fallos que pronuncia en materia de derechos humanos son de cumplimiento obligatorio para la Repblica Argentina (art. 68 ley 23054, Pacto San Jos de Costa Rica, y art. 75 inc. 22 Constitucin Nacional). En un resonado precedente Bulacio, al que nos hemos referido en anteriores oportunidades, la Corte Interamericana de Derechos Humanos conden al Estado Argentino por violacin del derecho a la vida, a la libertad e integridad personal, y al no ser posible la restitutio in integrum la reparacin se realiz, inter alia, segn la jurisprudencia internacional, y se otorg
13 Corte Interamericana de Derechos Humanos de Costa Rica, 3/12/01, caso Luis Alberto Cantoral Benavdez, cit. por Fernndez Sessarego en Nuevas reflexiones sobre el dao al proyecto de vida, RRC y S, 2002-272; Zavala de Gonzalez Matilde Dao a proyectos de vida cit. RRCy S Ao VII-N. 4, Abril 2005 pg. 1. Fappiano Oscar El dao al Proyecto de vida en el Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina frente al derecho Internacional de los Derechos Humanos RRCyS 2000-95.

Esa conclusin ha sido criticada por parte de la doctrina ya que un dao sin satisfaccin dineraria es un no-dao. Incluso se agrega que esa reparacin puede concretarse en dinero, a ttulo meramente satisfactivo o mediante otros medios complementarios o sustitutos: desagravio pblico del Estado agresor reconociendo su responsabilidad al lesionar derechos humanos, publicacin de la sentencia condenatoria, restitucin a la vctima al trabajo u ocupacin que debi abandonar, etc. En otro antecedente la Corte Interamericana en un caso en el que la vctima, un estudiante, haba sido sometido a torturas y tratos degradantes, consider que la va ms idnea para restablecer su proyecto de vida es que el Estado le proporcione una beca de estudios superiores o universitarios, con el fin de cubrir los costos de la carrera profesional en un centro de reconocida calidad acadmica escogido de comn acuerdo entre la vctima y el Estado13.

Pero la resonancia del precedente internacional se expande ms an ya que nuestra Corte Suprema, en ese mismo caso, subordin sus decisiones al contenido de lo resuelto por el Tribunal Internacional, por ser stas decisiones de cumplimiento obligatorio para el Estado Argentino. Con ese fundamento, y dejando a salvo su opinin contraria, abandon su postura anterior16 y declar inaplicables las disposiciones de derecho local sobre extincin de la accin penal por prescripcin que en principio no podra conside-

En el catlogo de los daos resarcibles se reconoci -entre otros- el dao material comprensivo del dao patrimonial familiar para los familiares (la madre, la hermana y la abuela) de la vctima fallecida que perdieron sus trabajos o la posibilidad de realizar actividades cotidianas debido al cambio de sus circunstancias personales como consecuencia de los hechos juzgados, a las que de indemniz con U$S 21.000 para las tres. Se admiti tambin la indemnizacin por prdidas de ingresos del damnificado en una suerte de valor econmico per se de la vida humana, fijndose ese rubro en U$S 100.000 para el joven fallecido, de 24 aos, que trabajaba como caddie en un campo de golf y que perciba aproximadamente U$S 400 mensuales. El dao inmaterial se otorg por los sufrimientos y aflicciones y el menoscabo de valores muy significativos para las personas, como las alteraciones de carcter no pecuniario, en las condiciones de existencia de la vctima o su familia; as se indemniz el dao extrapatrimonial mismo de la vctima y el de su padre fallecido, cuya porcin se distribuy entre los familiares sobrevinientes (U$S 55.000 para la vctima fallecida; U$S 50.000 para la madre; U$S 30.000 para la hermana; U$S 35.000 para la abuela y U$S. 30.000 para el padre fallecido) 15.

15 Corte Interamericana de Derechos Humanos, 18/9/2003, Bulacio c/ Argentina LL 2004-A682, 3. con nota de Luis M. Garca. Julieta Di Corleto.

14 Corte Interamericana de Derechos Humanos, 18/9/2003, Bulacio c/ Argentina LL 2004-A682, 3. con nota de Luis M. Garca. Julieta Di Corleto.

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16 CS, 21/8/2003 Resolucin 1404/2003, Procurador del Tesoro de la Nacin s/ presentacin JA 2005-I, fasc. n. 2, pg. 21, con nota de Ricardo D. Monterisi y Ramiro Rosales Cuellos La sentencia arbitraria como vulneracin al debido proceso: su tutela domstica y en el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos.

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rarse alcanzada por las reglas de derecho internacional incorporadas a nuestro ordenamiento jurdico en materia de imprescriptibilidad17. Ms tarde en la causa Simn consolid la Corte Federal la incidencia local de los tratados internacionales y de la responsabilidad asumida por el Estado Argentino en materia de derechos humanos y por los crmenes de lesa humanidad18.

falta de acreditacin de la existencia del lucro cesante no es bice para resarcir la incapacidad del actor.

3.- Retomando ilacin en torno al dao al proyecto de vida en el derecho jurisdiccional patrio la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha acudido a la nocin de el desarrollo pleno de la vida como figura equivalente, o al menos cercana, al dao al proyecto de vida, en cuanto importante parmetro valorativo que integra, a modo de sub-especie, la incapacidad psicofsica o sobreviniente (art. 1086 Cd. Civ.).

Posteriormente el Superior Tribunal reiter esa doctrina y tambin comput la frustracin del desarrollo pleno de la vida como parmetro de ponderacin del detrimento de la integridad fsica y psquica. Se decidi que la incapacidad psicofsica de la vctima, parcial y permanente del 45% -del ama de casa, de 52 aos- comprensiva del valor en s de la integridad, afecta no slo el rea laboral sino toda su vida de relacin por la secuela imposible de recuperar con tratamiento y susceptible de agravarse en el futuro20.

Afirma invariablemente que la integridad personal tiene por s misma un valor indemnizable y cuando la vctima resulta disminuida en sus aptitudes fsicas o psquicas en forma permanente esta incapacidad debe ser objeto de reparacin, al margen de lo que pueda corresponder por el menoscabo de la actividad productiva y por el dao moral. La lesin a la integridad fsica comprende a ms de aquella actividad econmica diversos aspectos de la personalidad que hacen al mbito domstico, cultural o social con la consiguiente frustracin del desarrollo pleno de la vida, que en ese caso juzgado; alcanz restricciones casi absolutas19. Esta es, segn lo creemos, una de las primeras manifestaciones concretas en la que se alude ms explcitamente al dao al proyecto de vida bajo la denominacin frustracin del desarrollo pleno de la vida y que se lo incluy en el dao material por la incapacidad sobreviniente. En ese antecedente causa Pose- la cuanta por la incapacidad total, irreversible y definitiva de un estudiante universitario, de 24 aos, equivalente al 100% de responsabilidad, se fij en $ 500.000, destacndose que la

Luego, en Millone, la Corte Suprema Nacional consider que una gran discapacidad incidir en la frustracin del desarrollo pleno de la vida del trabajador y de su familia, por lo que el impedimento legal de optar por una indemnizacin de pago nico afecta el mbito de libertad constitucionalmente protegido al que se inserta su proyecto de vida21. Es necesario formular dos distingos. En este precedente, y remitindose a la causa citada Pose22, la Corte Federal consider, por un lado, que la frustracin del desarrollo pleno de la vida del trabajador resultaba de la grave incapacidad psicofsica que repercuta no slo en la esfera econmica sino en todos los mbitos (domstico, cultural y social) de la vctima. Agreg que un trance de tamaa gravedad, por ende, llevar seguramente al trabajador y en su caso, a la familia de ste- a una profunda reformulacin de su proyecto de vida, para lo cual la indemnizacin a la que tenga derecho se presentar como un dato de importancia inocultable por maysculo. Empero, y por otro lado, la inconstitucionalidad del articulado de Ley de Riesgos del Trabajo en cuanto impide a los damnificados por incapacidades ms severas el pago indemnizatotrio en una nica vez y de modo completo , el que se impone en forma de renta, se fund en el parmetro hermenutico de que esa modalidad reparatoria conculca la libertad de la vctima, porque el mbito del proyecto de vida es objeto de una injerencia reglamentaria irrazonable al no encontrar sustento en ningn fin tutelar legtimo. Es evidente, entonces, la interrelacin entre incapacidad (como dao material) y la frustra-

17 CS, 23/12/2004, Espsito, Miguel Angel s/ incidente de prescripcin de la accin penal promovido por su defensa El Dial AA26CD El caso Bulacio con nota de Mario A. Juliano. 19 CS, 1/12/92, Pose Jos Daniel c/ Provincia del Chubut y otra Fallos 315:2835, en reenvo a

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Fallos 308:1110 y Fallos 312:2412.

de punto final y obediencia debida LL 30/6/2005, pg. 4.

18 CS, 14/6/2005, Simm, Julio H. y otros con nota de Roberto J. Boico El ocaso de las leyes

20 CS, 21/5/2002, Camargo Martina y ot. c/ Provincia de San Luis, Fallos 325:1157. 22 Fallos 315:2834. Considerando 12.

21 CS, 26/10/2004, Millone Juan c/ Asociart S.A. Aseguradora de Riesgos del Trabajo s/ accidente-ley 5688
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cin del desarrollo pleno de la vida a fines de mensurar la entidad y alcances de ese dao patrimonial y, desde otra perspectiva, la interrelacin libertad-proyecto de vida (denominacin diferenciada de la anterior: desarrollo pleno de la vida) como pauta para concretar el test de constitucionalidad de la norma que se invalid. Ello no obsta que, segn lo entendemos, el contenido del dao definido doctrinariamente como al proyecto de vida es el receptado por la Corte Nacional bajo la locucin frustracin pleno del desarrollo de la vida para el dao material por la incapacidad sobreviniente del art. 1086 Cd. Civ.

cer con tratamiento adecuado (en el rubro gastos de tratamiento asistencial)

4.- Empero el dao al proyecto vital no siempre tiene acogimiento en la dimensin patrimonial del menoscabo ya que, a veces, se lo incluye dentro del perjuicio extrapatrimonial o moral.

Sin embargo no puede (ni debe) soslayarse que en anterior antecedente, partiendo tambin de la concepcin elaborada anteriormente de que la integridad fsica en s misma tiene un valor indemnizable 24, se consider dentro de los gastos mdicos de convalecencia y restablecimiento a los gastos psicolgicos y psiquitricos solicitados como dao material, toda vez que esa asistencia profesional especializada permitir ayudar a la vctima a aceptar su situacin para elaborar un nuevo proyecto de vida 25.

Como esencialmente resulta de los precedentes mencionados, la Corte Suprema Nacional, en criterio sustentado al resolver cuestiones de derecho comn, considera al dao al proyecto de vida como elemento tipificante de la incapacidad sobreviniente, de la disminucin o supresin de las aptitudes psicofsicas de la vctima en el mbito del dao patrimonial. Son aqu de aplicacin nuestras consideraciones conclusivas anteriores en el sentido de que el dato emprico que proviene de los fallos judiciales es que la incapacidad sobreviviente, con sustento normativo en el citado art. 1068 Cd Civ, opera como una suerte de norma residual, abierta y recepticia de todos los daos a la persona y a la salud que no son dao moral23.

El dao al proyecto de vida pivotea, entonces, como detrimento material que se emplaza en la integridad psicolgica y fsica en tanto menoscabo a la salud, ya operado (en el rubro incapacidad), o que se procura reestable23 Ampliamos en Galds Jorge M. Daos a las personas en Revista Responsabilidad Civil y Seguros, febrero 2005, pg. 5. 24 CS, 5/9/86, Honorio Juan Lujn c/ Nacin Argentina, Fallos 308:1110. 25 CS, 12/12/89 Ortiz Eduardo Adolfo, Ortiz Enrique A. c/ Empresa Ferrocarriles Argentinos Fallos 312:2416, Considerando 10 y 11.

Sin embargo, y poniendo de manifiesto las dificultades que viene exhibiendo la jurisprudencia para encasillar el dao al proyecto de vida, se indemniz en $ 400.000 la incapacidad sobreviniente a la vctima, soltera, de 28 aos, instrumentadora, que contrajo H.I.V. en el hospital en el que trabajaba, englobando en ese rubro la chance de la frustracin de la expectativa de participar en una actividad de concrecin futura y variable (su profesin de psicloga, carrera que estudiaba), lo que afect su capacidad de producir. Y en el dao moral, por el que se otorg $ 450.000, se incluy una suerte de truncamiento al proyecto de vida: resulta indudable la frustracin, no slo en
26 Tale Camilo Cuarenta y dos objeciones fundamentales al Proyecto de Cdigo Civil de 1998, 27 SCBA, Ac. 78851, 20/4/2005, T., S.R. y ot. c/ Rivero Roberto y ot. Daos y Perjuicios, voto Dr. Eduardo de Lzzari.

En la Suprema Corte de Buenos Aires se ponder particularmente como factor de incidencia en la configuracin del dao moral el truncamiento del destino vital de una adolescente con secuelas que limitaban su actividad fsica y con posibilidades ciertas de desarrollar en el futuro una epilepsia, incluyndose y remarcndose en el dao extrapatrimonial la explicita referencia a que la joven no poda realizar en plenitud su proyecto de vida27.

En tal sentido el Proyecto de Unificacin del Cdigo Civil y Comercial de 1998 se refiri al dao al proyecto de vida nicamente como un dao extrapatrimonial, ajeno al patrimonial. Estableca que el dao extrapatrimonial comprende al que interfiere en el proyecto de vida, perjudicando a la salud fsica o psquica o impidiendo el pleno disfrute de la vida, as como al que causa molestias en la libertad, en la seguridad personal, en la dignidad personal, o en cualesquiera otras afecciones legtimas (art. 1600, ap. b). Adems estatua que la responsabilidad por dao al proyecto de vida no puede ser excluida ni limitada, salvo en los casos en que lo autoriza la ley (art. 1642, c). Este criterio que circunscribe al perjuicio extrapatrimonial el dao al proyecto de vida es resistido por parte de la doctrina26

en materia de responsabilidad ED 191-953; Mosset Iturraspe Jorge El valor de la vida humana cit. p. 30.

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5.- La cuestin de la existencia del dao al proyecto vital presenta muchos y difciles ribetes que se enriquecern con el debate doctrinario: si conviven slo el o los proyectos de vida, cul es la entidad de las lesiones fsicas o psquicas idneas para desencadenarlo, el grado de permanencia para que se afecte la estructura misma del sujeto, cmo se deslinda e interrelaciona conceptual y dinerariamente con los otros daos, si tiene independencia plena y completa, etc.

algunos aspectos de la vida cotidiana, sino en el desarrollo del plan de vida abarcativo de todas las reas en que la actora estaba razonablemente en condiciones de desenvolverse. Concluy el fallo sealando que se ha anulado la posibilidad de intentar un proyecto de vida para el cual se haba preparado y mereca intentar28.

El destino vital tronchado se acerca a las lesiones fsicas y psquicas de envergadura y por regla la libertad de eleccin del hombre, que sustenta desde el plano terico e ius filosfico la nocividad y resarcimiento de su frustracin, repercutir ms que en los proyectos como lo plantea Zavala de Gonzlez- en el proyecto vital, generalmente familiar y/o laboral.

6. Tampoco ser tarea sencilla diferenciar este perjuicio de la prdida de ciertas chances, particularmente las derivadas de proyectos laborales esenciales, que en ciertos casos y para resarcir la repercusin patrimonial de la incolumnidad fsica menoscabada tiene un creciente campo de aplicacin en el mbito de la frustracin de chances.

Parece claro que el dao debe ser grave como para afectar la estructura bsica de un proyecto existencial personal, por lo que su entidad debe superar un standart medio de aflicciones a la salud. Las molestias al descanso, tranquilidad, sosiego, seguridad, es decir las alteraciones tolerables del bienestar psicofsico propia de las afectaciones menores del derecho ambiental, carecen por va de principio- de envergadura suficiente para conformar el dao al proyecto vital29. Su nocin es ms propia aunque no excluyente- de la denominada gran discapacidad o caso del gran lisiado, de vctimas con secuelas mayores o con lesiones severas, en los que ms all del porcentaje de incapacidad (es decir, an cuando no sea total) se genera un estado de imposibilidad de realizar cualquier tarea remunerativa, requirindose generalmente de la asistencia de terceros, an en forma discontinua, para afrontar la satisfaccin de las necesidades mnimas. Su caracterstica es la entidad y magnitud de la afectacin a la salud y sus secuelas, como en el caso de los estados de vida vegetativa, paraplejias, dao neurolgico, amputaciones de ambos miembros, perturbaciones mentales profundas, etc.30.
28 Cm. Nac. Civ., Sala L, 27/11/95, N.N. c/ Municipalidad de Bs. As. JA 1996-IV-400 y LL 1997-E-615.

En ese sentido la Corte Federal incluy en la patrimonialidad del dao el rubro peticionado como consecuencias patrimoniales producidas por el infortunio en cuanto a la frustracin de sus posibilidades de xito en el campo deportivo. Indemniz con $ 300.000 el dao cierto y resarcible, en los trminos del art. 1067 Cd. Civ. (lo que supera la hiptesis de dao eventual), conformado por las posibilidades suficientes de buen xito deportivo y econmico del actor un joven futbolista profesional- con razonables expectativas de incorporarse a niveles internacionales con los consiguientes beneficios materiales que traern aparejados. Esa reparacin se otorg adems del dao moral, el que se cuantific en $ 300.000, y del dao material por la incapacidad parcial y permanente del 38% de la total obrera, tarifada en $ 50.00031. La praxis judicial revela ms recientemente la reiteracin de estas pretensiones de prdidas de chances cuando los miembros de las fuerzas de seguridad y policiales demandan al Estado Argentino reclamando la prdida de chances de ascender en su carrera. La jurisprudencia es oscilante y por va de principio la tendencia predominante es ms bien restrictiva considerndolo un dao conjetural y no cierto32, o una mera probabilidad33. En otros

29 Ver: Sup. Trib. Just. Jujuy, 21/2/2005, Yazlle, Juan Jos Aparicio, Marcela Beatriz c/ Ibiza For Ever y Salinas, Hugo Luis, con nota de Nelson G. A. Cossari La proteccin de la esfera vital ante las inmisiones intolerables en Revista de Derecho ambiental, dir. Nstor A. Cafferatta, LexisNexis, abril/junio 2005, pg. 231. 30 Galds Jorge M. Un caso de gran discapacidad, en un fallo ejemplar cit. en LL 20/4/2005.

31 CS, 28/4/98, Zacaras Claudio H. c/ Crdoba Provincia de y ots. ED 181-203 y LL 1998-C31 con nota de Jorge Bustamante Alsina Es responsable la asociacin del futbol argentino por los daos que se generan en ocasin de las competencias que organizan sus entidades afiliadas?. 32 Cm. Nac. Civ. y Com. Fed. Sala III, 1/6/2004, Galeano Argentino c/ Estado Nacional 33 Cm. Nac. Fed. Civ. y Com. Sala II, 21/11/2002, Avila Jorge M. c/ Ejrcito Argentino DJ 2003-1-769.

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La prdida de la chance de futuros ascensos es un dao resarcible se afirma- cuando implica una probabilidad suficiente de beneficios econmicos que resultan frustrados por acto imputable al responsable 35

casos se admiti la prdida de la chance de competir para alcanzar un grado ms en su carrera en el Ejrcito Argentino y culminar en l su actividad34.

Se suele distinguir entre la prdida de la chance de ascender profesionalmente en el escalafn militar, lo que no es automtico sino aleatorio y depende de varios factores, de la chance de competir con otros oficiales o compaeros para aspirar al grado de culminacin de la carrera36. Inclinndose por la posible configuracin de dao cierto en esta hiptesis fctica se rechaz empero la pretensin en el caso puntual atendiendo a los antecedentes laborales desfavorables de la vctima37.

emprendidos y slo tuvo una recomendacin39. Si bien y como se vio se desestim el lucro cesante, se admiti en cambio el dao como prdida de chances ya que el accidente ha privado al actor de la posibilidad futura de ascender y, por ende, de obtener los beneficios en cuestin. En otro antecedente, empero, se ponder que la minusvala fsica del actor le produjo padecimientos espirituales (dao moral) porque le impidi ingresar en la Escuela de Penitenciaria de la Nacin, en la que haba sido seleccionado40. 7.- De la rica problemtica que exhibe el tema sobresale entre otroslo atinente a su autonoma conceptual y resarcitoria; algunas posturas se inclinan por reconocerle rango de rubro autnomo41.

Segn la doctrina de la Corte Federal se configura chance indemnizable cuando existe un inters actual del interesado lo que se verifica slo si quien se pretende ser damnificado lleg a emplazarse en la situacin idnea para hacer la ganancia o evitar la prdida38. Con esa base, en un repetido precedente, se resolvi que no procede indemnizar el lucro cesante resultante de la incapacidad derivada de un accidente sufrido por un funcionario policial si en el caso no existe la probabilidad objetiva de que de continuar el actor prestando servicios habra ascendido paulatinamente hasta alcanzar los grados mximos del escalafn policial, pues durante su carrera fue pasible de numerosas sanciones disciplinarias, no se destac en los cursos
34 Cm. Nac. Fed. Civ. y Com. Sala II, 25/6/2004, Herrera, Antonio D. c/ Ejrcito Argentino LL 27/10/2004, pg. 13. 35 Ver Trigo Represas Flix-Lpez Mesa Marcelo Tratado de la Responsabilidad Civil Ed. La Ley Bs. As. 2004-T. I p. 473 N. 6, citas 38 y 39. 36 Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala III, 1/6/2004, Galeano Argentino R. c/ Estado Mayor General del Ejrcito LL 27/5/2005, p. 11, con nota de Marcelo Hersalis, Eduardo Magri y Gabriel Talco La prdida de la chance y sus notas tipificantes; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., Sala III, 21/3/2005 V., C.B. c/ Polica Federal LL 30/6/2005, p. 4. En el precedente Cm. Nac. Fed. Civ. y Com. sala II, 28/2/2005, E., L. C. c/ Polica Federal Argentina qued firme el rechazo de Primera Instancia de la prdida de chance, LL 1/7/2005, p. 5. 37 Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., Sala III, 21/3/2005 V., C.B. c/ Polica Federal LL 30/6/2005, p. 4. 38 CS, 8/3/94, Rodrguez Santorum, Claudio c/ Tap Air Portugal JA 1995-IV-141.

De las opiniones que se comienzan a insinuar, Agoglia afirma que la expresin de dao al proyecto de vida, puede ser resarcible a ttulo de prdida de chance, cuando lesiona intereses materiales. En cuanto signifique la minoracin de un inters espiritual, su resarcibilidad corresponder a ttulo de dao moral42. Zavala de Gonzlez seala que la frustracin de un proyecto de vida tiene (siempre) contenido espiritual o, con frecuencia, econmica43. Ambas postulaciones no son incompatibles, resultan parcialmente armonizables y revelan desde la doctrina- lo que empricamente se registra en el terreno judicial.

Nosotros creemos tambin en este inicial acometimiento del tema- que las dos esferas del dao moral y material, alternativa o simultneamente, son
39 CS, 5/9/96, Honorio Juan Lujn c/ Nacin Argentina Fallos 308:1109.

41 Mosset Iturraspe, Jorge El valor de la vida humana, Santa Fe, Ed. Rubinzal Culzoni, 2002, pgs. 30 y 31, Fernndez Sessarego Carlos El dao al proyecto de vida en una reciente sentencia de la Corte Interamericana de derechos humanos, RCyS, 1999-1324 cit. en esa tendencia Burgos Osvaldo R. en El dao extrapatrimonial de los llamados damnificados indirectos ante supuestos de irreversibilidad de las consecuencias daosas. Dao al Proyecto de Vida, Dao existencial, Dao moral o el hombre como lmite del Derecho. Ponencias en el VIII Congreso Internacional de Derecho de Daos. Por una sociedad ms equitativa U.B.A., Bs. As. junio 2005. 42 Agoglia Mara Martha El dao jurdico. Enfoque actual Ed. La Ley, Bs. As. p. 89. 43 Zavala de Gonzalez Matilde Dao a proyectos de vida cit. RCyS Ao VII, N. 4-1

40 Ortiz, Eduardo Adolfo (menor); Ortiz, Enrique Angel c/ Empresa Ferrocarriles Argentinos s/ daos y perjuicios Fallos 312:2413.

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carriles instrumentales autoabastecientes para reconocer resarcitoriamente este dao conceptualmente autnomo. El dao al proyecto de vida si bien no es un concepto difundido ni afianzado en la praxis jurisprudencial argentina, ni tiene una acepcin unvoca, no resulta totalmente extrao en la crnica judicial y se lo cohonesta con la frustracin o tronchamiento de objetivos vitales, de marcada relevancia y gravitacin y con probabilidad objetiva y cierta de ser alcanzados. Se lo ha incluido como item integrante del dao moral, de la incapacidad sobreviniente o de la frustracin de chances patrimoniales cuando se vincul con la prdida de desempeos laborales. En una primera impresin el carcter dual del dao condujo a su encasillamiento en lo patrimonial, a travs de la incapacidad o de la prdida de chances, especialmente en el terreno laboral o productivo; y en el dao moral cuando se atienden a las afectaciones de intereses extrapatrimoniales. 3. Primeras consideraciones conclusivas

cia resarcitoria que confunda, duplique o superponga ni los daos ni su cuanta. No se pretende auspiciar snobismos retricos o abstracciones discursivas vacas de contenido que impliquen, de modo expreso u oculto, indexar los daos a las personas o incrementar incausadamente las indemnizaciones. A partir de la nocin de dao jurdico, sea que se lo entienda como la afectacin de intereses lcitos merecedores de tutela, como la lesin de bienes jurdicos o de derechos que deben ser protegidos, o como la consecuencia, repercusin o efectos de ese ataque, el punto decisorio es identificar, categorizar y cuantificar el dao al proyecto de vida a partir de su patrimonialidad y/o extrapatrimonialidad. Creemos que el desarrollo del dao al proyecto vital puede desenvolverse satisfactoriamente en el carril de las dos nicas exteriorizaciones del dao, como material o moral, segn criterio dogmtico que es de aplicacin para todos los daos, los clsicos y los nuevos44.

Pese a que el dao al proyecto de vida no se trata de un instituto completamente elaborado y que su nocin es bastante difusa y ambigua, puede igualmente ser estudiado y analizado a partir del desarrollo terico y prctico del basamento normativo existente, intentando definirlo y precisarlo, delineando sus cualidades esenciales segn su adscripcin al dao patrimonial o al moral o en ambos.

El dao al proyecto de vida refleja, al menos hasta ahora, la problemtica propia de todos los nuevos daos al acentuar la necesidad imperiosa de resolver el triple problema de identificarlo, categorizarlo y cuantificarlo. Identificarlo significa individualizar y precisar su contenido y deslinde, dotndolo de autonoma conceptual; categorizarlo importa subsumirlo, segn el caso, en una o en ambas rbitas del dao patrimonial o extrapatrimonial, discriminando su incidencia en la repercusin final de ese gnero. Cuantificarlo, en tanto nada sencilla etapa final, implica asignarle valor pecuniario, sea separado del rubro genrico(dao patrimonial o moral) o dentro de ellos, segn las conveniencias prcticas del caso en juzgamiento, lo que obviamente necesita insoslayablemente de su previa y concreta individualizacin. 146 Su emancipacin nominal o conceptual no conduce a una independenColegio de Magistrados y Funcionarios de la Provincia de Buenos Aires

De lo que se trata, ms bien, es de atender a la justa indemnizacin, segn expresin de la Corte Interamericana de Justicia empleada incluso para la reparacin de equidad45, y de la Corte Suprema de Justicia segn locucin de antigua data a la que se recurri para tipificar la reparacin plena. Se dijo all que resulta inconstitucional una indemnizacin que no fuera justa, puesto que indemnizar es eximir de todo dao y perjuicio mediante un cabal resarcimiento lo que no se logra si el dao o el perjuicio subsisten en alguna medida46. Esta doctrina de la Corte de Justicia de la Nacin fue a la que acudi ms recientemente en Aquino para retomar el criterio de que el principio de la reparacin plena tiene jerarqua constitucional (art. 19 Const. Nac.) y que no admite atenuacin en la doctrina constitucional47.
44 Nos remitimos a las conclusiones vertidos en los trabajos referidos supra en cita 3.

45 Corte Interamericana de Derechos Humanos, 18/9/2003, Bulacio c/ Argentina LL 2004-A682, 3, con nota de Luis M. Garca. Julieta Di Corleto. 46 CS, 26/6/67, Provincia de Santa Fe c/ Nicchi Carlos Aurelio Fallos 268:112, considerandos 4to. y 5to. 47 CS, 21/9/2004, Aquino Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. ED 210-881, con nota de

Rodolfo Aric Reparacin de daos en materia laboral. A propsito de los fallos de la Corte en las causas Vizzoti y Aquino; RRCyS 2004-537, con nota de Ghersi Carlos A. La Corte

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Slo la justa reparacin es la reparacin ntegra del dao inmerecido y la reparacin plena comprende todo el dao; no es ms pero tampoco menos que el concreto perjuicio que sufri la persona humana, atendiendo a toda su particular singularidad. Si bien el nomen iuris contribuye a evitar superposiciones conceptuales e indemnizatorias y obviamente a tipificar el instituto, lo que realmente importa es lograr una adecuada simetra entre el quid y el quantum del dao jurdico, en base a las imprescindibles pautas de realismo jurdico y razonabilidad judicial.

Desde all, y desde entonces, se expandi a los restantes tribunales la pauta hermenetica, de linaje constitucional, que asienta la suficiencia o insuficiencia de la cuanta reparatoria de la indemnizacin prevista en una normativa especfica, a su cotejo, comparacin o confrontacin con la indemnizacin propia del derecho comn48.

Suprema de Justicia y el Caso Aquino. La realidad y el Derecho. Lo obvio no es lo cierto con nota de Castagnino Laura El caso Aquino: la supremaca constitucional Pizarro Ramn Daniel La Corte consolida la jerarqua constitucional del derecho a la reparacin (primeras reflexiones en torno a un fallo trascendente y a sus posibles proyecciones futuras) LL 2004-F-90; con nota de Vzquez Ferreyra Roberto A. Algunas ideas sobre el fallo Aquino LL 2004-F-99; Capn Filas Rodolfo Ciudadanos en la ciudad, ciudadanos en la empresa LL 2004-F-107; Lpez Mesa Marcelo Una declaracin de inconstitucionalidad largamente esperada LL 2004-F112; Castrillo Carlos V. Un acertado paso formal que abre un futuro incierto se regir efectivamente el Cdigo Civil en los reclamos por accidentes de trabajo? LL 2004-F-123; Schick Horacio La Corte declar inconstitucional una norma discriminatoria contra los trabajadores LL 2004-F-127.

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48 S.C.B.A., Ac. L 87394, 11/5/2005, V.D.C., M.C. y otros c/ Municipalidad de San Isidro s/ Indemnizacin por accidente de trabajo
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