DEL DELINCUENTE POLITICO AL TERRORISTA Relacin existente entre las variables histricas, polticas y el delito poltico en Colombia.

Vanessa Suelt Cock Anglica Alexandra Sandoval Avila

Director de tesis: Roberto Vidal Lpez

Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas

INDICE

INTRODUCCIN

1.TEORIAS POLTICAS Y FILOSFICAS

Pg.19

1.1 Introduccin 1.2 Ius naturalismo Teolgico 1.3 Ius naturalismo racionalista 1.3.1 Elementos del modelo ius naturalista 1.3.2 Inclusin de las constituciones modernas del delito poltico 1.4 Derecho penal moderno 1.4.1 Escuela Clsica 1.4.2 Escuela criminal positivista 1.4.3 Teora de la criminologa poltica

Pg.19 Pg.20 Pg.22 Pg.23 Pg.29 Pg.35 Pg.36 Pg.40 Pg.43

2. EL DELITO POLTICO EN COLOMBIA 2.1Introduccin 2 2Criterios para tipificar el delito poltico

Pg.49 Pg.51 Pg.51

2.2 1Teora objetiva y Teora subjetiva 2.3 Diferencias del delito poltico y el delito comn 2.4 El delito poltico como entidad privilegiada 2.5 Respecto de la conexidad del delito poltico 2.6 El delito poltico en la legislacin colombiana 2.6.1 Cdigo Penal de 1.936. 2.6.2 Juzgamiento de Civiles por parte de militares el juicio del siglo1.966 2.6.3 Decreto Legislativo de 1.978 No. 1923 Estatuto de seguridad 2.6.4 Cdigo penal del 1.980 2.6.5 Estatuto Nacional de estupefacientes.

Pg.51 Pg.57 Pg.62 Pg.64 Pg.66 Pg.69

Pg.77

Pg.80 Pg.84 Pg.89

2.6.6 Decretos Legislativos que crean la jurisdiccin de orden pblico No. 180 de 1.988 y 470 de 1.988 2.6.7 Constitucin de 1.991 2.6.8 Sentencia de la Corte Constitucional C-453/97. 2.6.8.1 Salvamento de voto 2.6.9 Estudio Dogmtico en el Cdigo Penal 2.6.9.1 Refirindonos a los delitos tipificados como polticos en el Cdigo penal 2.6.9.1.1 La Rebelin 2.6.9.1.1.1 Elementos de la rebelin 2.6.9.1.2 La sedicin Pg.105 Pg.105 Pg.107 Pg.109 Pg.91 Pg.94 Pg.95 Pg.100 Pg.104

2.6.9.1.3 Del delito de la asonada

Pg.113

3. NEGOCIACIONES DE PAZ EN EL GOBIERNO DE BELISARIO BETANCUR ( 1.982- 1.986 ) Pg.119

3.1 Introduccin 3.2 La situacin de violencia en Colombia entre los aos 70s y 80s 3.2.1 El incremento de la actividad insurgente 3.2.2 Aparicin de nuevos actores polticos: El narcotrfico 3.3 Debate poltico sobre la guerra en las elecciones de 1.982 3.3.1 Propuestas para alcanzar la paz 3.4 Propuesta de paz de Belisario Betancur 3.4.1 Dilogo Nacional 3.4.2 Iniciativas Gubernamentales 3.4.2.1 Poltica exterior 3.4.2.2 Cumbre multipartidista 3.4.2.3 Comisin de paz 3.4.2.4 La Amnista ( Ley 35/1.982 ) 3.5 El fracaso del proceso de paz 3.5.1 Frente a la subversin 3.5.1.1 Acuerdos del cese al fuego de 1.984 3.5.2 Frente al narcotrfico

Pg.120

Pg.121 Pg.121 Pg.123 Pg.125 Pg.125 Pg.126 Pg.127 Pg.128 Pg.125 Pg.130 Pg.133 Pg.134 Pg.138 Pg.138 Pg.139 Pg.143

CONCLUSIN BIBLIOGRAFIA

Pg.151

Colombia pas mgico y hermoso, lleno de lugares, Culturas y paisajes extraordinarios. Colombia uno de los pases ms bellos del mundo, con diversas flora y fauna , Colombia mi pas . Colombia tiene diversos paisajes, unos con lindas montaas, sta es la zona andina .Paisajes como selva y extraordinaria flora y fauna, sta es la zona amaznica. Unos llanos y un ro pasar, es la regin de la Orinoquia. Una brisa, un mar y un magnifico sol es el Atlntico. Negros amables, mar agradable y algunas islas, es la ltima zona el pacifico. Tus paisajes Colombia, no se pueden describir pues son muy bellos, parecen cuadros extraordinarios del mejor pintor. Paisajes de Colombia maravillosos, parecen de mentiras. En cada regin de Colombia existe una cultura con sus diversas tradiciones y costumbres. La zona Andina, los descendientes de los Muiscas. El Amazonas los Ticunas. En el Atlntico, Los Guayus. En el Pacifico y el Orinoco distintas cultura. Yo aprecio mucho las culturas de Colombia. Ojal no desaparezcan nunca. Sus lugares importantes son principalmente los de la independencia de Colombia: El pantano de Vargas, el puente de Boyaca o el Socorro. El pantano por una de las batallas. El puente por la batalla final de la independencia. El Socorro porque all nacieron los comuneros. Colombia eres hermosa pero lo nico malo es la violencia. Colombia mi patria, mi tierra y mi pas. Lucha por t hermoso territorio y tienes que combatir contra la violencia, nunca bajes la cabeza porque podemos.

Mara Jos Suelt Cock.

Agradecemos a nuestras familias por la credibilidad en este trabajo de grado y en nosotras, por los estmulos para que persistiramos en lo que pareci una tareas interminable, que nos condujo finalmente a reflexionar sobre la investigacin o el tan nominado por nuestro director ejercicio de la tesis como un aporte esencial en la formacin acadmica de un individuo, por esta razn tambin agradecemos a nuestro director por su orientacin en lo que debe ser un trabajo de grado, por su ejemplo acadmico sin el cual no hubiramos tenido un marco de referencia para poder continuar con la tarea. Y finalmente a cada uno de los profesores e investigadores que ayudaron a que este trabajo este estructurado como a continuacin se presenta.

INTRODUCCION Gracias a las exposiciones del seminario Derecho, Conflicto Armado, y Paz; de la Ctedra Manuel Anczar, octava versin efectuada entre el 14 de marzo y el 6 de junio de 1998, a la que asistimos, nos aproximamos a los interrogantes planteados entre qu relacin existe entre Derecho y Guerra. ? Por esta razn queramos abordar un tema en el que estas dos variables se relacionarn claramente. En esta exposiciones se plantearon las opiniones y las preguntas bsicas de cada una de las relaciones posibles y las variables que afectan esta relacin.

Los principales temas que se trataron en esta ctedra que relacionaban la guerra y el derecho eran las relaciones entre este con el conflicto armado, la paz, el delito poltico, el desplazamiento interno, negociacin poltica, derecho internacional humanitario, derechos humanos, guerra y economa, y reformas sociales.

Uno de los interrogantes de la relacin existente entre derecho y guerra referida al delito poltico que nos pareci especialmente interesante era Como se juzga a los miembros de grupos subversivos?. Se plantearon en consecuencia los siguientes problemas que ocasionaban que este interrogante fuera de difcil respuesta: 1. La creciente represin en materia legislativa haba creado un derecho penal de enemigo y por supuesto para la guerra. Lo cual es un obstculo para que no fuera viable una paz negociada con los grupos subversivos.

2. La incapacidad de defender a los miembros de grupos subversivos por delito poltico. Por lo tanto la estrategia de defensa se centra en que es mejor para quien participa en la lucha armada que se le califique como delincuente comn por algn delito menor, que intentar demostrar que este haba cometido delito poltico.

Los problemas expuestos despertaron nuestro inters por el delito poltico como una de las variables que influyen la relacin entre derecho y guerra pero no solo en el aspecto judicial como se planteaba en las exposiciones sobre el tema; sino que nos interesamos en la influencia del resto de los temas tratados en el seminario con el delito poltico.

Para abordar el tema debamos responder a Cmo se relacionan la guerra, la poltica y el tratamiento dogmtico y punitivo del delito poltico?. El estudio de este interrogante nos condujo al origen del conflicto armado en Colombia, a trminos como violencia poltica, actores del conflicto armado y finalmente a la negociacin del conflicto armado.

Con el trabajo de esta tesis buscamos comprobar que la guerra la poltica y el derecho estn estrechamente relacionados en el delito poltico, que esta relacin es altamente variable en funcin de: las coyunturas polticas tanto internas como externas, los actores polticos involucrados y la dinmica de la guerra. Que es una nocin a travs de la cual se enfrentan los protagonistas polticos, en cada poca porque hay concepciones divergentes enfrentadas, contradictorias ya que son expresiones de los intereses respecto de la guerra como de la paz de cada uno de los actores armados.

En consecuencia iniciamos una investigacin desde la perspectiva de la violencia poltica para encontrar las variables que inciden en la contingencia de la nocin de delito poltico. Se estudiaron a violentologos como Fernando Gaitan, Malcom Deas,
1

Orlando Fals

Borda2, Daniel Pecout3 y Eduardo Umaa Luna.4 El estudio de la violencia poltica en Colombia es estudiada por estos autores particularmente a partir de la guerra de los mil das con un nfasis en la violencia poltica de los aos 40 (que para autores como Pecout eran la cuna de los actuales grupos subversivos), y la escalada de hechos violentos calificados como terrorismo hasta 1990. Lo que cambiaba a juicio de estos autores la percepcin de la violencia que en el pas, centrada bsicamente en la lucha partidista.

Para darle sustento a las teoras de la violencia poltica, investigamos fenmenos histricos de carcter internacional que marcaron una tendencia poltica en Colombia, el objetivo de este estudio era hilar las expresiones normativas con los acontecimientos internacionales y

Malcom Deas y Fernando Gaitn Hacen un estudio significativo sobre la dinmica de la violencia y sus causas en su libro, Dos ensayos especulativos sobre la violencia en Colombia. Departamento Nacional de Planeacin. Tercer Mundo Editores. Bogot 1.995 2 Participante , junto con Germn Guzmn y Eduardo Umaa en la Comisin de Estudios Sobre la Violencia en Colombia que elabor un informe presentado al ministro de gobierno. El cual fue el origen del libro Colombia , violencia y democracia Bogot Universidad Nacional de Colombia, 1.987 Este abri la reflexin terica sobre la violencia. 3 Socilogo del Centro de Estudios de Movimientos Sociales .en la Escuela de Altos Estudios en Ciencias Sociales , Pars Pcaut estudia de manera objetiva la violencia en Colombia de sus mltiples trabajos interes. Orden y violencia: Colombia 1930-1954, Bogot Cerec siglo XXI ,dos tomos 1987,Estudios sobre la violencia. Anlisis Poltico No35 Sep-dic 1998, Presente , pasado y futuro de la violencia en Colombia . Anlisis Poltico No30 Enero- abril 1.997.De la violencia banalizada del terror El caso de Colombia . Controversia II. Etapa No 171 dic. 1997. 4 Umaa Luna Eduardo La violencia y la Paz.( delitos polticos las amnistas y presos polticos 1982) Tercer mundo editores. Santaf de Bogot 1982

nacionales en perodos determinados. Hobsbabbm 5 y Alvaro Tirado Meja6.

Para este fin consultamos a autores como Eric

Entonces tenamos claro que la nocin de delito poltico es variable por que depende de la relacin existente entre los acontecimientos histricos y polticos, ya que estos se traducen en expresiones legislativas de acuerdo a como el legislador y la opinin pblica los

perciban. Pero no tenamos los elementos para comprobar esta afirmacin, necesitbamos realizar un estudio de la normatividad del pas. Las diferentes teoras sobre el origen de la violencia en Colombia se centraban demasiado en el problema de la violencia poltica y dejan a un lado la relacin con el derecho, lo que nos alej de la dogmtica jurdica en materia penal.

Para demostrar que la guerra la poltica y el derecho estn estrechamente relacionados en el delito poltico requerimos integrar el derecho entendido este como dogmtica- como una especie de las ciencias sociales, que dialoga permanentemente con la historia, la sociologa, la antropologa.....La dogmtica por s sola en nuestro concepto se encuentra vaca frente al contexto del delincuente poltico, no puede enmarcarse este tipo penal nicamente desde los preconceptos que crea la ctedra universitaria, debe examinarse los elementos que inciden en la creacin legislativa como: el escenario nacional actual, las influencias internacionales del tratamiento de los conflictos armados, las teoras polticas y
5

Historia del siglo XX , ttulo original Age of extremes the short twentieth century, 1914-1991, Michael Joshep ltda, Londres, pantheon books, una divisin de randon house inc. Traduccin castellana de Juan Faci, Jordi Ainaut y Carme Catells 1995. Para Espaa y Amrica. 6 Nueva Historia de Colombia, Director cientfico y acadmico Alvaro Tirado Meja, asesores Jorge Orlando Melo, Jess Antonio Bejarano. Planeta Colombiana Editorial, 1989, Bogot D.E. Colombia.

filosficas que han permitido limitar de alguna manera el concepto de delito poltico, la criminologa del delito poltico, el escenario nacional e internacional y su relacin con las polticas gubernamentales contra la subversin o el narcotrfico, y las diferentes posiciones de los actores armados. Del anlisis de estas variables la nocin del delito poltico no se limitara exclusivamente al hecho punible tipificado en el Cdigo Penal.

Con el propsito de integrar lo estudiado con la dogmtica del delito poltico en Colombia, tuvimos en cuenta autores tales como Luis Carlos Prez7 , Jorge Enrique Valencia8, Hugo Ernesto Zarate9 y Antonio Vicente Arenas10, quienes encontraban como criterios que caracterizaban la tipificacin de este hecho punible: el mvil por el cual se comete, lo que en nuestro concepto - radicndonos en la teora subjetiva- diferencia el delito poltico del delito comn, el tratamiento punitivo benevolente referido este a la posibilidad de que se aplique la amnista o indultos a quienes cometan estos delitos, la conexidad y la

complejidad como conceptos que alteran la punibilidad de los diversos actos que entraa el delito poltico, muchos de los cuales constituyen delitos comunes. Estos criterios permitieron comparar polticas gubernamentales en materia criminal de carcter represivo y benevolente, en sus respectivas expresiones normativas.

Prez Luis Carlos Los delitos polticos: interpretacin jurdica del 9 de abril. Americana de publicacin 1.948 y Derecho Penal. Editorial Temis. Bogot. Parte general y especial, tomo III 8 Penalista que nos sirvi de base para el estudio de la dogmtica Penal del delito poltico en Colombia con su obra Delitos contra el Estado y la fe pblica Ediciones jurdicas Gustavo Ibaez Bogot 1995 9 Zarate Hugo Ernesto, Hernando Londoo Jimnez, Federico Estrada Vlez, La amnista por los delitos Polticos en Colombia. Bogot. 1984. 10 Arenas Antonio Vicente Comentarios al Cdigo Penal y Proyecto de Reforma Parte Especial Tomo I. Temis 1979. , Comentarios al cdigo penal colombiano y al proyecto de reforma. Parte especial. Tomo I.

Finalmente la estructura de la tesis se enfoc en los trabajos de Denis Szabo 11Ivan Orozco Abad, 12 Alejandro Aponte13, y Eduardo Umaa Luna. Porque estos autores estudian al delito poltico como un concepto variable y que su contingencia depende de diversos factores, no se trata al delito poltico nicamente desde la dogmtica jurdica, pero s utilizan las herramientas que esta ofrece para emitir conceptos amplios sobre como debe ser el tratamiento del delincuente poltico en materia legislativa y judicial. Cada uno de estos autores inclua puntos de vista liberales acerca de la variabilidad del delito poltico y la relevancia de su reconocimiento y comprensin en el derecho colombiano, del desmedro al mvil altruista en nuestra legislacin pero del reconocimiento de este mvil se deriva el fundamento de la existencia de esta clase de delito. Y como la represin en materia legislativa de este delito se convierte en un obstculo para la va negociada con los grupos subversivos.

En el primer captulo se analiz las teoras polticas y filosficas desde el Iusnaturalismo teolgico, hasta las teoras de la criminologa, estas corrientes resultan ser el marco general que refleja como la variabilidad del tratamiento jurdico del delito poltico

Editorial Temis. Bogot. Colombia 1979.,. Comentarios al cdigo penal colombiano. Tomo II Parte Especial. Editorial Temis Bogot. Colombia 1991. 11 Criminlogo del SigloXX despus de la segunda guerra mundial Fue el fundador y el primer director del Departamento de Criminologa de la universidad de Montreal 1960-1970. Director del Centro internacional de criminologa comparada de Montreal desde 1969 y vicepresidente en 1973 de la Sociedad Internacional de criminologa. Nos interes su obra Criminologa y poltica en materia criminal Siglo XXI Mxico 1985. 12 Su obra enmarcada dentro de las relaciones entre el universo jurdico y tico de la violencia . En su obra Combatientes , Rebeldes y Terroristas . Guerra y Derecho en Colombia Instituto de Estudios Polticos y relaciones internacionales, universidad Nacional . Temis Bogot 1992 . Aclara los vnculos entre la violencia y la normatividad jurdica. 13 Colaborador en la obra Combatientes, Rebeldes y Terroristas. En la actualidad profesor de la facultad de Derecho de la Universidad de los Andes dicta Teora de derecho y Teora en derecho penal .Con numerosas publicaciones en filosofa y derecho nos aporto con su artculo Delito poltico, estrategias de defensa jurdica,

depende del contexto histrico, la coyuntura poltica y el sistema de gobierno. La teora de la Criminologa desarrollada por Denis Szabo incluye otros elementos psicolgicos, sociales y morales, que alteran la definicin de como los

delito poltico y su

tratamiento, y que estos factores dependen del contexto de cada pas. Expone por lo tanto un enfoque liberal, tolerante y una concepcin amplia del delito poltico la cual compartimos. Esto permite entender que el delincuente poltico merece un tratamiento

distinto al delincuente comn y que le influyen diferentes aspectos no solo sociales, sino psicolgicos Radicadas en esta concepcin amplia enfocamos el anlisis de los

siguientes captulos.

El segundo captulo es un anlisis de la variabilidad del delito poltico, en la comparacin de la produccin legislativa y jurisprudencial del pas, en diferentes perodos. Contiene las herramientas necesarias de la dogmtica penal para tipificar este delito. Es el estudio de las diferentes expresiones legislativas y jurisprudenciales desde 1936 hasta 1988 incluyendo la sentencia C-456 de 1997 se comprueba la necesaria correspondencia entre el tratamiento jurdico y punitivo y el contexto histrico y poltico. Concretamente en las polticas criminales represivas se criminaliza la protesta social y el delincuente poltico se asimila al terrorista. Mientras que en polticas criminales benevolentes, se asimila al delincuente poltico al rebelde y por lo tanto se le da tratamiento punitivo diferente al delincuente comn. Ejemplo del primero es el estatuto antiterrorista y del segundo el Cdigo de 1936

derecho penal y...Revista Derecho Publico No 6 Junio de 1996. Universidad de los andes Facultad de Derecho.

que fue dictado bajo los principio liberales de la poca, principalmente influenciado por la doctrina italiana.

En el tercer captulo se analiza el caso del proceso de paz de Belisario Betancur. Se escoge este gobierno en primer trmino: por ser un gobierno conservador y el caso ms prximo y similar a la negociacin actual que se adelanta con los grupos insurgentes, que propuso al igual que Andrs Pastrana la paz como programa de campaa electoral. Durante estos dos gobiernos se inicia reconocindole al delincuente poltico status poltico para lograr un acercamiento con los grupos subversivos. En el gobierno de Belisario Betancur la bandera del proceso de paz es la ley de amnista, mientras que en este gobierno se centra la discusin con los grupos subversivos en una posible ley de canje de presos polticos por secuestrados en su poder. A los dos gobiernos les fracasa una reforma poltica por no ser aprobada por el congreso de mayora liberal, y por ltimo a los dos gobierno se les tilda de dbiles con la subversin por el reconocimiento de status poltico a estos y por desechar una solucin armada al conflicto.

En segundo trmino se analiza este caso para concretar los conceptos estudiados en los captulos precedentes, y con ello demostrar la hiptesis planteada de que la variabilidad del delito poltico en su punibilidad y lo difuso de su concepto depende de la relacin

existente entre guerra la poltica y el derecho. Esta variabilidad se manifiesta claramente en el marco de las negociaciones de paz en este gobierno.

En el proceso de paz

de Belisario Betancur se evidencia una transformacin del

tratamiento punitivo del delincuente poltico, esto es producto de un gobierno que propone e inicia un proceso de paz y como fundamento de este la solucin negociada al conflicto. Lo que se traduce en una poltica criminal benevolente. Pero la aparicin del narcotrfico como nuevo sujeto de violencia poltica, obliga a este gobierno a cambiar la percepcin del delincuente poltico e implantar una poltica criminal represiva. Del tratamiento de los diferentes temas que se estudian en cada captulo se puede evidenciar que privilegiado la nocin de delito poltico que implique un tratamiento punitivo es esencial en la

- entindase

susceptible de amnistas e indultos-

negociacin de un conflicto armado, por esta razn el gobierno de Belisario Betancur y el de Andrs Pastrana proponen una amnista este ltimo al inicio de su mandato- como base poltica y jurdica para conseguir la paz. De la definicin de los parmetros jurdicos base del tratamiento judicial con los grupos subversivos se iniciara un proceso en que las partes tendrn claras unas reglas de juego, lo que implicara confianza entre las mismas. Los beneficios jurdicos deben ser producto de un proceso de paz que no se enfoque solo en la desmovilizacin de los grupo guerrilleros como objetivo para conseguirla - como en el caso del gobierno de Belisario Betancur- el problema no son los guerrilleros visin simplista de alguna parte de la opinin pblica, pero detrs de desentraar la nocin de delito poltico lo que es nuestro objetivo- s puede entenderse el fenmeno de la lucha armada como una va para conseguir legislativa y punitiva a la hora de negociar. reformas sociales, y de ah la comprensin

Para elaborar la tesis y darle la estructura con la que finalmente trabajamos fue muy importante y enriquecedora la ayuda que nos prestaron :

Miguel Eduardo Crdenas, Colombia FESCOL.

Asesor Cientfico

de la Fundacin Friedrich Ebert de

Juan Andrs Valderrama, Antroplogo y Bibliotecologo de la Universidad Nacional, y miembro de FESCOL Alejandro David Aponte, profesor de derecho penal y teora de derecho, facultad de Derecho de la Universidad de los Andes. Libardo Ariza, miembro del Centro de Investigacin Socio Jurdica, Universidad de los Andes.

Ctedra Manuel Ancizar, (Conflicto Armado, Derecho y Paz). Como se explic al inicio de esta introduccin, gracias a las exposiciones de esta ctedra nos aproximamos a la relaciones existentes entre derecho y guerra. Fundacin Friedrich Ebert de Colombia FESCOL. Esta fundacin nos oriento desde la perspectiva histrica como el origen del conflicto armado en Colombia y la violencia poltica . Centro de Investigacin Socio Jurdica, Universidad de los Andes. -CIJUSLos profesores de esta Universidad nos orientaron desde la perspectiva del combatiente rebelde y el transito de este a terrorista, nos aportaron documentos para estudiar un campo concreto en materia legislativa, mediante ejemplos jurisprudenciales y leyes.

Instituto de Estudios Polticas y relaciones internacionales de la Universidad Nacional- IEPRI. El enfoque de esta institucin es eminentemente poltico y relacionado con los problemas sociales que dan origen a la lucha armada.

Fundamentalmente fueron consultadas las siguientes Bibliotecas: CINEP, Central de la Universidad Pontificia Javeriana, Centro de documentacin de la facultad de Ciencias Polticas, FESCOL, Central de la Universidad Nacional, y Centro de documentacin del IEPRI .

1.TEORIAS POLITICAS Y FILOSOFICAS Para el hombre desorientado por la lucha de los dioses competidores,
decepcionado por los absolutos y que acepta lo absurdo de la existencia. La rebelin nace del espectculo de la sinrazn, de una condicin injusta e incomprensible, pero su impulso ciego reivindica el orden en pleno caos y la unidad en el cogollo mismo de lo que huye y se esfuma. La rebelin quiere transformar pero transformar es obrar y obrar maana ser matar, aunque no sabe si la muerte es legtima. Precisamente engendra acciones que se le pide legitime. Tendr la rebelin que sacar sus razones de s misma, ya que no puede sacarlas de ninguna otra parte. Es preciso que consienta en examinarse para aprender a conducirse14

Albert Camus

1.1

INTRODUCCION estudiaremos a continuacin pondrn en evidencia las diversas

Las teoras que

transformaciones y concepciones del delito poltico, son la base jurdica y filosfica de la inclusin de esta clase de delito en las constituciones modernas y sustentan las diferencias del tratamiento penal del mismo en cada poca.

Citado por Szabo Denis, Criminologa y Poltica en materia criminal, siglo XXI editores, pag 177 Mxico 1.985. Testimonio de Albert Camus ante el espantoso espectculo que presentaba la sin razn poltica y el fanatismo ideolgico, interrogaba la conciencia del hombre de bien en su libro L homme rvolte. Estas consideraciones son testimonio impresionante de la honda duda que se apodera del hombre occidental al salir de la hecatombe del segundo conflicto mundial, enfrentamiento ideolgico anlogo a las guerras de religin al que los conflictos coloniales y raciales dan an un aspecto ms terrorfico. Los fundamentos morales del orden establecido vacilan bajo el fuego de las ideolgicas adversas y el sentido del deber en estas pocas de crisis se vuelve ms y ms ambiguo.

14

La variabilidad del concepto de delito poltico depende en gran de medida del contexto histrico y poltico, reflejado este en las corrientes filosficas. No existe un concepto unvoco de esta clase de delito, su tratamiento punitivo esta estrechamente ligado al sistema de gobierno. El reconocimiento del delito poltico implicara beneficios, en la benevolencia de la pena en comparacin con los delitos comunes.

Antes de estudiar esta clase de hecho punible creemos necesario hacer ciertas aclaraciones, en primer lugar el fenmeno de delito poltico es analizado como una expresin del estado moderno; su cuna es el estado nacin, producto del reconocimiento del individuo y en

consecuencia de las constituciones liberales y declaraciones de derechos humanos de la poca.

1.2 Para

IUSNATURALISMO TEOLGICO las corrientes tericas del iusnaturalismo cristiano en occidente la ley divina es

congnita al hombre porque fue dada por Dios a la humanidad desde el primer momento de su creacin, para que ella pudiera cumplir sus deberes en la vida terrena.15 El Instrumento del derecho natural es La ley natural para Santo Tomas es la participacin de la ley eterna en la criatura racional, indica que se experimenta como la inclinacin natural al acto debido y al fin.16 La relacin de justicia la entiende Santo Tomas no en s misma sino en relacin a otro, esta radicada en las cosas y en el ser, la ley entra en el campo jurdico por el
Reyes Echanda Alfonso, Derecho Penal, parte general, Editorial Temis S.A, 1.994
15

pag 15 Santaf de Bogot,

cual las cosas se llaman justas e injustas y constituyen el derecho, sin esta relacin las relaciones de igualdad seran extraas a las cosas incapaces de entrar en la conciencia y en consecuencia extraas al mundo jurdico. Las normas son para santo Tomas una expresin consiente de la justicia, del modelo de conducta que debe seguir el individuo.17

Para Santo Tomas .....alguno es condenado a muerte de dos modos 1 justamente y as no es lcito al condenado defenderse, porque es permitido al juez combatir al que resiste: Por consiguiente dedcese que por su parte la guerra es injusta y por lo tanto peca individualmente; y tal juicios es semejante a la violencia de los ladrones, sus prncipes en medio de ella como lobos que arrebatan la presa, para derramar sangre; Y por eso, as como es lcito resistir a los ladrones, as tambin es lcito resistir en tal caso a los prncipes malos.18 Santo Tomas expona que es un derecho natural del individuo, la rebelin contra un sistema opresor e injusto. 19 El santo de Aquino condena, en trminos generales, la sedicin como contraria a la unidad del derecho y de la comn utilidad, pero advierte que aquellos que, resistiendo a las sediciones de otros Defienden el bien comn... no pueden ser llamados sediciosos, y por eso, en el caso de un rgimen tirnico, la perturbacin de este rgimen no tiene el

Graneris Giuseppe, Contribucin Tomista ala filosofa del derecho, Editorial Universitaria de Buenos Aires, segunda edicin de Noviembre de 1.977 17 Ibdem. 18 Citado por Granados Pea Luis Enrique. El Delito Poltico Volumen I pgina 307.Bogot 1985. 19 Para algunos autores como Umaa Luna lo que Santo Tomas denomina como el tiranicidio se asemeja al derecho al delito poltico mientras para otros como Reinaldo Villalba al derecho a la rebelin.

16

carcter de sedicin, sino en caso de un levantamiento contra la tirana, tan mal organizado que el pueblo recibe ms dao del desorden consiguiente que de la tirana misma.20 La sedicin es la lucha entre las partes de una misma sociedad o nacin, la califica como pecado mortal, si es opuesta a la unidad Pacfica de la multitud social y, con ello a la justicia y al bien comn. Expone severamente en el punto tercero el levantamiento contra el rgimen tirnico no es sedicioso pues el verdaderamente sedicioso es el mismo rgimen que antepone su bien particular al de la sociedad que esclaviza. No obstante la revolucin contra el rgimen no es lcita, si acarrea mayores males que soportar la tirana.
21

1.3

IUS NATURALISMO RACIONALISTA

Los orgenes del racionalismo datan del siglo XVII y llega a su pleno desarrollo en el siglo XVIII. Se basa en que todas las ramas del conocimiento tienen su fundamento en la razn, que es la que sirve para medir la realidad, ya que segn esta doctrina no es suficiente conocer, de manera sensible, la realidad, sino que es menester que nada se pueda probar en contrario de la existencia de las cosas. Esto es, que se hace preciso racionalizar esa existencia.22

Del Vecchio. Citado por Granados Pea Luis Enrique. El Delito Poltico Volumen I pgina 307.Bogot 1985 21 Santo Tomas de Aquino, Tomo VII, Pg. 1017 (Biblioteca de autores cristianos, Madrid, 1.960), de la Suma Teolgica 22 Romero Soto Luis Enrique. Derecho penal. Parte General. Volumen I. Editorial Temis. Pag. 76 Bogot, D.E. 1969.

20

1.3.1 ELEMENTOS DEL MODELO IUSNATURALISTA

Se puede hablar de un modelo Ius naturalista23 en cuanto al origen y el fundamento del estado y la sociedad poltica (o civil), que desde Hobbes (que es su fundador) llega hasta Hegel, y que se utiliza, aunque con muchas variaciones en cuanto al contenido, que por otra parte no modifica los elementos estructurales, filsofos polticos de la edad moderna. 24 por parte de los ms importantes

El modelo se construye, como es bien sabido, sobre la gran dicotoma estado (o sociedad) de naturaleza Estado (o sociedad) civil, y contiene unos elementos caractersticos, de los que pueden darse la siguiente divisin:

1. El punto de partida del anlisis del origen y el fundamento del estado es el estado de naturaleza, es decir, un estado no-poltico y antipoltico

2.

Entre el estado de naturaleza y el Estado poltico existe una relacin de contraposicin, en el sentido de que el Estado poltico surge como anttesis del estado de naturaleza (cuyos defectos est llamado a corregir o eliminar).

23

Bobbio Norberto, Thomas Hobbes Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1.992 la referencia a la palabra modelo iusnaturalista , se utiliza para expresar de forma inmediata la idea de que una formacin histrico-social como la descrita no ha existido nunca en la realidad. 24 Bobbio Norberto Fondo De Cultura de Econmica. Mxico, 1.992. En este aparte se refiere a los ms importantes filsofos polticos de la edad media as (Hablo intencionalmente, no de escritores polticos en un sentido amplio, sino de Filsofos polticos, refirindome con ello a escritores polticos que se preocupan por la construccin de una teora racional del estado deducida [ o en cualquier caso prxima a] una teora general del hombre y de la sociedad, de Spinoza a Locke, de Pufendorf a Rousseau, de Kant al

3. El estado de naturaleza es un estado cuyos elementos constitutivos son principalmente y en primer lugar los individuos singulares no asociados aunque asociables (digo principalmente y no exclusivamente porque en el estado de naturaleza pueden darse tambin sociedades naturales, como la de la familia)

4. Los elementos constitutivos del estado de naturaleza (es decir, los individuos y tambin los grupos familiares para aquellos que los admiten) son libres e iguales unos con respecto a los otros, de manera que el estado de naturaleza se configura como un estado en el que reina la libertad y la igualdad (aunque con variaciones perceptibles que dependen de las diversas acepciones en que se utilicen los dos trminos).

5. El paso del estado de naturaleza al Estado civil no se produce necesariamente por la fuerza misma de las cosas, sino mediante una o ms convenciones, es decir, mediante una o ms actos voluntarios e intencionados de los individuos interesados en salir del estado de naturaleza, lo que tiene la consecuencia de que el Estado civil se conciba como un ente artificial o, como hoy se dira, como un producto de la cultura y no de la naturaleza (de ah la ambigedad del trmino civil , que es a la vez adjetivo de civitas civilitas).

primer Fichte, y a la mirada de Kantianos menores que acompaan al final de la escuela del derecho natural.)

6. El consenso es el principio legitimador

de la sociedad poltica,

a diferencia de

cualquier otra forma de sociedad natural, y en particular a diferencia de la sociedad familiar y de la sociedad patriarcal.25

Hobbes, filsofo poltico26 de finales del siglo XVI y principios XVII escribi sobre poltica a partir del problema real y esencial de su tiempo: el problema de la unidad del Estado, amenazada por un lado por las discordias religiosas y el enfrentamiento de las dos potestades, y por otra por las disensiones entre la corona y el parlamento y por la disputa en torno a la divisin de poderes. El pensamiento poltico de todos los tiempos esta dominado por dos grandes anttesis: opresin-libertad anarqua-unidad. Hobbes pertenece

decididamente a la faccin de aquellos cuyo pensamiento poltico se inclina por la segunda anttesis. El ideal que defiende no es la libertad contra la opresin, sino el de la unidad contra la anarqua. Hobbes est obsesionado por la idea de la disolucin de la autoridad por el desorden que sigue a la libertad de disensin sobre lo justo y lo injusto, por la disgregacin de la unidad del poder, destinada a producirse cuando se empieza a sostener que el poder ha de ser limitado; dicho brevemente por la anarqua, que es el regreso del hombre al estado de naturaleza. El mal al que ms teme, y contra el cual se siente llamado a erigir la suprema e insuperable defensa de su propio sistema filosfico, no es la opresin, que deriva del exceso del poder, sino la inseguridad, que por el contrario deriva del defecto del poder.27
Bobbio Norberto, Thomas Hobbes, Fondo De Cultura de Econmica, pag 15 y 16 Mxico, 1.992. Bobbio Norberto, ibdem pag 36 seala que A diferencia de la mayor parte de los escritores polticos, Hobbes no se dedic nunca activamente a la poltica, ni como hombre de partido ni como consejero de prncipes. Fue, pues, un filsofo poltico en el ms pleno y tambin ms restringido sentido de la palabra. 27 Bobbio Norberto, Thomas Hobbes. Op. Cit. pag 36 y 37.
26 25

 La historia doctrinal moderna del derecho penal poltico como derecho de la guerra, y del tratamiento del delincuente poltico como enemigo comienza con Hobbes.
28

La idea

Hobbesina de un estado original de guerra potencial de todos contra todos esta edificada sobre la visin trgica del conflicto insoluble entre los intereses individuales.

El delincuente comn fue concebido por Hobbes como miembro del pacto social y como tal, digno de una pena retributiva orientada hacia la restauracin de su condicin de sbdito obediente. El delincuente poltico - el rebelde -, 29 en cambio, fue concebido por l como alguien que, habiendo renunciado al pacto social, no era para el estado un delincuente sino apenas un enemigo externo. La accin estatal contra l no tena, por ello, el carcter de pena sino de hostilidad.

Supuesto que por fuera del status civilis no exista sino el status naturalis como guerra de todos contra todos, y sin limitacin de medios para la obtencin de la victoria, el rebelde hobbesiano poda ser agredido sin limites en su persona y en su estirpe. 30

Hobbes retoma la idea del rebelde de Locke quien tambin fuera filsofo poltico del Siglo XVII. La teora de Locke del rebelde es de inspiracin conservadora El empleo por

Orozco Abad Ivan. Combatientes, rebeldes y terroristas, Guerra y Derecho en Colombia, Temis y Instituto de Estudios Polticos y Relaciones Internacionales. Universidad Nacional, Santaf de Bogot, 1.992. seala que Hobbes comienza este tratamiento pero continua, este tratamiento en el curso de los siglos con autores tan dispares en sus posiciones ideolgico-polticas como John Locke, J.J Rousseau, Anselm Von Feuerbach, Johann Caspar Bluntchli, Carl Schmitt y Gustav Radbruch. 29 Ntese como Ivan Orozco Abad, iguala el delincuente poltico al rebelde. 30 Ver, Orozco Abad Ivan. Combatientes, rebeldes y terroristas, Guerra y Derecho en Colombia pag 32.

28

Locke del derecho de resistencia no tiende a realizar aspiraciones populares, sino defender o restaurar el orden establecido, reconoce este derecho en los gobernados s el poder perjudica a los derechos de sus titulares, especialmente la libertad y la propiedad.

El reconocimiento del derecho de resistencia es un medio para hacer reflexionar al prncipe y para hacerle respetar la legalidad. Permite alejar el peligro de una revuelta popular, pero no constituye en absoluto una invitacin a las sublevacin. En definitiva, el derecho de resistencia es para Locke un llamamiento a la prudencia y al compromiso. 31 Juan Jacobo Rousseau filosofo poltico del siglo XVIII, se inscribe dentro de la tradicin hobbesiana de comprensin del derecho penal como derecho a la guerra que no como derecho de la guerra- y del delincuente en general- como enemigo externo y absoluto.
32

En su contrato social asume que quien infringe la ley rompe el pacto social y declara la guerra al estado, de manera que se convierte en un rebelde-traidor- que pone en peligro al estado, el cual tiene derecho sin cortapisas, a eliminarlo como enemigo. 33

El criminal en el contrato social ataca por sus delitos al pacto que crea el estado todo malhechor atacando el derecho social, convirtese por sus delitos en rebelde y traidor a la patria; cesa de ser miembro de ella al violar sus leyes y le hace la guerra. La conservacin del estado es entonces incompatible con la suya; es preciso que uno de los dos perezca y al

Touchard Jean, Historia de las ideas polticas, Editorial Tecnos, pag 295 y 296, Madrid, 1985. Ms adelante se explicar la diferencia entre enemigo absoluto y relativo cuando se expone la teora del delincuente por conviccin. Ver Orozco Abad Ivan. Combatientes, rebeldes y terroristas, Guerra y Derecho en Colombia pag 30 a 35. 33 Orozco Abad Ivan, Ibdem.
32

31

aplicarle la pena de muerte al criminal, es ms como enemigo que como ciudadano.

34

Rousseau no diferenci entre el delincuente poltico y el delincuente comn, el infractor a la ley infringe as mismo el derecho social y en consecuencia debe ser castigado con la muerte para conservar la existencia del estado.

El derecho penal para Rousseau es un mecanismo para demostrar, mediante el proceso, que el delincuente ha roto con el pacto social y en consecuencia ya no pertenece al estado. Recocido como tal, debe ser suprimido por medio del destierro como infractor del pacto o con la muerte como enemigo pblico, porque tal enemigo no es una persona moral, sino un hombre, y en este caso el derecho de la guerra establece matar al vencido. 35

Para Rousseau el pacto social no solo se infringe por el delincuente quien al romper el pacto social lo hace solo respecto de su persona y deja de pertenecer al estado; si el pacto social por el contrario lo rompe el gobierno en el instante en que el mismo usurpa la soberana, queda roto el pacto social; Y todos los simples ciudadanos, que han retornado de derecho a su libertad natural, estn forzados, mas no obligados a obedecer .Los individuos parte del pacto social, se ven forzados a seguir obedeciendo a un gobierno que rompi el pacto social, por la necesidad que tienen de ese estado, pero no estn obligados a obedecer ya que el estado perdi el poder de coercin sobre estos.36

Rousseau Juan Jacobo, El contrato Social, Libro II Capitulo V Del derecho de Vida y de Muerte Editorial Porra, S.A. Av. Repblica Argentina, pag 18 a 21 Mxico 1.992. 35 Rousseau Juan Jacobo, Ibdem pag 19. 36 Citado por Granados Pea. Luis Enrique El Delito Poltico. Parte general. Volumen I. Pag 309. Bogot 1985.

34

1.3.2 INCLUSIN EN LAS CONSTITUCIONES MODERNAS DEL DELITO POLITICO

En la Declaracin de Derechos de Virginia proclamada el 12 de Junio de 1776 se incluy por primera vez en un texto constitucional el derecho a la rebelin Que el gobierno es o debe ser instituido para el comn provecho, proteccin y seguridad del pueblo, nacin o comunidad; que de los varios modos o formas de gobierno el mejor es aquel que es capaz de producir el mayor grado de felicidad y seguridad, y ofrece mayor garanta contra el riesgo de una mala administracin; y que cuando un gobierno fuera manifiestamente inadecuado o contrario a estos principios, una mayora de la comunidad tienen el derecho indiscutible, inalienable e imprescriptible de reformarlo, alterarlo o abolirlo en la forma que juzgue ms conveniente al bienestar pblico.37 En esta declaracin de Derechos de

Virginia, como la declaracin de Independencia de los Estados Unidos, se proclama la libertad de los hombres, su igualdad y que los derechos se instituyen para la bsqueda de la felicidad. La forma de gobierno que impere no puede atentar contra estos principios de constitucin del estado nacin, como quiera que si es as el pueblo tiene el derecho a reformarla o abolirla.

La Asamblea Nacional del Pueblo Francs

el 26 de Agosto de 1789, proclama la

declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, que en su el artculo 2 dispone: la finalidad de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e

imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin. 38

En las declaraciones de Filadelfia, Virginia y Francia,

y en los estados que recogen el

legado ideolgico del derecho penal liberal, la rebelin es elevada a la categora de un derecho y deber - connatural a los individuos, quienes pueden luchar contra la tirana, la opresin, y el despotismo. 39

Gracias al liberalismo jurdico penal, fue abolido solemnemente el crimen de lesa majestad que era una creacin del prncipe que buscaba castigar y perseguir cualquier conducta que atentara contra su poder absoluto, est figura que permaneci desde el imperio romano hasta fines del S. XVIII (1786).
40

Puede afirmarse que no ha existido ninguna distincin

entre el delito poltico y el delito de derecho comn en las antiguas monarquas. Los intereses del estado y del orden pblico se identificaban con los del monarca adems, a las personas inculpadas del delito de lesa majestad (crimen majestatis) se les reservaban los peores suplicios. Para ellos, se olvidaba el principio de la personalidad de las penas que limita su aplicacin al que ha cometido el crimen: se confiscaba sus bienes se desterraba sus parientes. 41

Villalba Reinaldo, Derecho y delito poltico, Ctedra Manuel Ancizar, Santaf de Bogot 1.998. Villalba Reinaldo, , Derecho y delito poltico, Ctedra Manuel Ancizar, Santaf de Bogot 1.998. 39 Villalba Reinaldo, ibdem. 40 De la Torre Carlos, Delito Poltico, tesis doctoral, Universidad de Quito, 1.954. 41 Szabo Denis, Criminologa y Poltica en materia criminal, editorial siglo veintiuno editores, pag 179. Mxico 1.985.
38

37

 En Francia, rebeldes-revolucionarios se enfrentan a un rgimen monrquico-absolutista por medio de las armas. La tensin trgica entre el derecho de rebelin y el delito de rebelin como crimen de laesae maiestatis, entre la moral revolucionaria y el derecho conservador, entre la legitimidad emergente y la legalidad en crisis, se resuelve, con el triunfo de la revolucin a favor del derecho de la rebelin. Cuando en la perspectiva del poder, el derecho de rebelin debe transformarse en delito de rebelin, por la vieja

perspectiva revolucionaria

del derecho de rebelin es recuperada

medio de un

tratamiento privilegiado del delito poltico.

A diferencia de Francia encontramos en los estado alemanes, movimientos polticos de carcter dominante reformista

principalmente unos los cuales, a

y no violento,

manera de desobedientes civiles- que no de rebeldes- revolucionarios -, deben confrontarse largamente con el absolutismo monrquico. 42

En

Alemania en 1.870, se consigue el cambio de gobierno de monarqua absoluta a la

constitucional, este cambio se consigui gracias a las minoras liberales. El tratamiento privilegiado 43 del delito poltico en Alemania se presenta por el acceso al poder de quienes luchaban por el cambio de gobierno a una monarqua constitucional estos haban padecido

Orozco Abad Ivan, Op. Cit, pag 51. El tratamiento privilegiado encuentra su fundamento desde la inclusin en la legislacin penal del delito de rebelin, o el mismo derecho de la rebelin que defendan - los rebeldes- de la revolucin francesa, se convierte en delito para proteger ya no el poder absoluto del prncipe sino el statu-quo del estado
43

42

durante largas dcadas los excesos injustificados de un tratamiento como reos de crmenes contra el estado. 44

..... la Revolucin Francesa seala el fin del antiguo rgimen. La declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, que ha inspirado las declaraciones de derechos inscritas en las constituciones de otros muchos pases, consagra las ideas liberales que se extienden por todo el mundo. La omnipotencia de la ley reemplaza la del juez y a la de la administracin. Ha nacido la concepcin del estado liberal, guardin y depositario de las libertades pblicas y privadas. En el nuevo derecho pblico la persona moral del estado se distingue claramente de los rganos por medio de los cuales obra, o sea de los individuos que ejercen el poder en su nombre. El crimen de estado se concibe ahora de dos modos: Por una parte el atentado contra el estado, en su existencia y en sus derechos (crimen contra la seguridad exterior del estado) y por la otra los crmenes contra los rganos del estado, su gobierno y sus instituciones polticas (atentado contra la seguridad interior del estado). Esta distincin es capital, porque el primer delito pone en peligro la existencia misma del estado, mientras que el segundo tiene consecuencias menos importantes. Por ello la represin es as mismo diferente, y ms grave para el primero.

An ms en las democracias liberales, prevalece la idea en adelante de que los crmenes polticos son menos graves que los de derecho comn, y que las penas para ellos debern ser moderadas. EL origen de esta idea se sita en la progresista separacin el poder
44

Orozco Abad Ivan, op. Cit, pag 51

temporal y el religiosos y en la laicidad del estado que permite al orden poltico despojarse de todo carcter sacrlego. La alternancia de los partidos en el poder ha dado origen a un profundo escepticismo poltico y los delincuentes polticos aparecen muchas veces como jugadores sin suerte y no como verdaderos criminales. El gran jurista Guizot fue uno de los tericos de este nuevo derecho acerca de los delitos polticos. Con la monarqua, los delitos polticos eran cosa de oligarcas que conspiraban contra el prncipe; en la poca moderna se convierten en manifestacin de una protesta o una reivindicacin popular que puede legalizarse, llegado el caso, con una mayora electoral y obtener la legitimidad . 45

La base de la democracia liberal, radica en que la soberana es del pueblo, lo cual asegura que no habr excesos de quien ostente el poder, esta garanta de que no habr excesos del poder tambin se representa, en el dogma de la separacin de los poderes, que neutralizara cualquier accin opresora, la soberana del pueblo significar para los estados modernos que la voluntad de las decisiones del pueblo las representara la voluntad popular y no el arbitrio del tirano. El delito poltico no atenta contra derechos absolutos e inmutables, es bsicamente una expresin de inconformidad de un grupo de la poblacin que expresa el sentir de toda la comunidad o de solo una parte de esta, y pretenden cambiar la constitucin del estado, la forma de gobierno, o impedir al estado el ejercicio de sus funciones.46

Denis Szabo, Criminologa y Poltica en materia criminal, editorial siglo veintiuno editores, pag 184 y S.S. Mxico 1.985. 46 Villalba Reinaldo, op, Cit.

45

1.4

DERECHO PENAL MODERNO

Las crueldades que eran de uso en el procedimiento de su tiempo, por un lado, y las ideas del racionalismo francs, por el otro, as como del utilitarismo de Bentham, movieron a Cesare Becaria a escribir un libro en que se haca una sntesis del pensamiento penal que entonces comenzaba a abrirse paso, y, sobre todo, se apelaba, con vigorosa sencillez, a los sentimientos de humanidad y a la razn, para renovar, en forma fundamental, tanto el concepto de la pena como los principios de la ciencia penal. Su obra De los delitos y las penas, revolucion los sistemas represivos vigentes en la poca y abri camino a las teoras modernas.47

Beccaria en su libro De los delitos y de las penas estudia el delito de lesa majestad al tratar los delitos contra la seguridad. Cataloga a este delito como el ms daoso. Por ser este un delito que intenta la destruccin inmediata de la sociedad. Dice: solo la tirana y la ignorancia, que confunden los vocablos y las ideas ms claras, pueden dar este nombre y, por consiguiente, la mxima pena, a delitos de diferente naturaleza y hacer as a los hombres, como en mil otras ocasiones, vctimas de una palabra. Todo delito, aunque sea privado ofende a la sociedad; pero no todo delito intenta su destruccin inmediata. 48

En general Beccaria era partidario de la abolicin de la pena de muerte salvo en el caso de los delitos polticos. Consideraba que era necesaria la muerte del delincuente poltico por

Romero Soto Luis Enrique, Derecho Penal, Parte general volumen I, Pg.79 y SS. Bogot D.C. 1969 Beccaria Cesare. De los delitos y las penas, Captulo VIII , Pg. 57.Tercera Edicin. Editorial Temis S.A. Santa fe de Bogot Colombia 1994
48

47

dos motivos: El primero cuando, aun privado de la libertad, tenga todava tales relaciones y tal poder, que interese a la seguridad de la nacin; cuando su existencia pueda producir una revolucin peligrosa en la forma de gobierno establecida. La muerte de algn ciudadano viene a ser, pues, necesaria, cuando la nacin recupera o pierde su libertad, o en tiempo de la anarqua, cuando los desrdenes mismos hacen las veces de leyes; pero durante el tranquilo reinado de las leyes, en una forma de gobierno por la que los votos de la nacin estn reunidos, bien provista hacia el exterior y en su interior de la fuerza

misma; donde el mando no sta ms que en el verdadero soberano; donde las riquezas comprenden placeres y no autoridad; no veo yo necesidad alguna de destruir a un ciudadano sino cuando su muerte fuera el verdadero y nico freno para retener a los dems de cometer delitos; Segundo motivo este, por el que se puede creer justa y necesaria la pena de muerte.49

1.4.1

ESCUELA CLASICA

Inspirada en diversa fuentes como el iluminismo francs, el racionalismo alemn, las tesis de la escolstica sobre e libre albedro, pero, principalmente en las prodigiosas sntesis que de todo este acervo filosfico hizo la Revolucin francesa, aparece como defensora de la libertad y el orden jurdico. Esta escuela aplica el mtodo racional casi matemtico predominante deductivo. Los conceptos que se manejan son ante todo ente de razn.

49

Beccaria Cesara, Ibdem. Cap.28. Pg. 35 y 36.

Para esta escuela el derecho no es un producto histrico y humano, sino un armnico ordenamiento de principios trascendentes de un orden infinitamente superior al hombre, que no depende de un acto de voluntad humana, sino que ha sido promulgado por Dios en las leyes de la naturaleza, de las cuales el derecho humano o positivo no es sino una derivacin. El derecho natural creado por dios es el gran fundamento de l se aleja, el derecho positivo no es derecho, sino abuso. Ese derecho natural se basa en la verdad que contiene el cdigo inmutable de la razn 50

Para LUCAS Y FROEBEL como para CARRARA,

los delincuentes polticos son

perseguidos en su persona y bienes como a sus hijos para que despus por su muerte no se perpete su memoria, como mrtires. Carrara no concibe al delito poltico como un delito, el verdadero delito para este tratadista es el delito natural, lo dems delitos son creacin poltica y ocupan un lugar inferior en la jerarqua de importancia delictual. Y el de menos importancia es el delito contra el estado. 51

Encontramos entre otros los siguientes argumentos que a nuestro modo de ver resumen muy bien l por qu Carrara no hace un estudio especializado a esta clase de delitos.

La historia de todos los tiempos nos disuade de creer en aquellos sumos principios racionales, pues nos muestra cmo el delito poltico no se define por verdades filosficas, sino ms bien por el predominio de los partidos o de la fuerza, o por una batalla.
50

Romero Soto Luis Enrique, Derecho Penal, Parte general volumen I, pag 81 y S.S. Bogot D.C 1.969

Tambin las condiciones de la ciencia demuestran que el delito poltico no es definible mediante principios absolutos, pues se vacila al tratar de definir cul es el criterio que constituye su culpabilidad, ante el perpetuo conflicto de la agresin a un estado jurdico, por una parte, y la mira del bien patria, por la otra, que es siempre la meta que toman como bandera todos los partidos en las luchas civiles. Ya la ciencia penal, desde fines del siglo pasado, ha venido restringiendo la esfera de los delitos polticos, al sacar de ella la sedicin y el tumulto, mostrando que esas figuras corresponden mejor al delito de violencia y que la violencia pblica es un delito social indirecto, no un delito poltico. As la nocin de este se redujo a las dos grandes figuras de la conspiracin y de la insurreccin armada, ante las cuales no es la traicin sino una circunstancia calificante. Pero tambin esas dos grandes figuras han ido poco a poco hacindose indefinibles. As, pues, la exposicin de los delitos polticos no puede ser sino una historia, y como simple historia era intil que le consagrara otro volumen, ya que es materia que colma las bibliotecas. Como doctrina filosfica, estoy convencido de que el derecho penal es impotente, pues nunca ser el rbitro de la suerte de un hombre a quien unos aplauden y otros execran, porque jams el derecho punitivo podr llegar a ser rbitro de la verdad entre esos aplausos y esas execraciones. Y dir mi ltima palabra: infortunadamente estoy convencido de que la poltica y la justicia no son hermanas, nacidas en una misma cuna, y de que en el campo de los llamados delitos contra la seguridad del Estado, tanto interna como externa, no existe el derecho penal filosfico; por lo tanto, as como la poltica, en su

Carrara Francesco. Programa de Derecho Criminal. Parte Especial. Volumen VII.(1870) Cuarta edicin, revisada. Editorial Temis. Bogot. 1978. Pg. 513- 514.

51

aplicacin prctica, siempre le impone silencio al criminalista, as tambin, al tratarse de su teora, le muestra la inutilidad de sus disertaciones y le aconseja que calle.52

Enrique Pessina por el contrario de su antecesor reconoce el derecho a la rebelin por circunstancias extremas que atenten contra la dignidad del estado Hay momentos en la historia de la civilidad en los que no solo es lcito, sino un deber, tomar las armas contra el poder social que traiciona su misin; la revolucin constituye as, una necesidad

imprescindible para el pueblo que quiere elevar a la dignidad de nacin ya sea arrojando al dominador extranjero, ya sea sacudiendo el yugo de su interna tirana que hollaban las ms sacrosantas normas del derecho . 53

1.4.2 ESCUELA CRIMINAL POSITIVISTA 54 Estamos plenamente de acuerdo con lo que expone al estudiar esta escuela Ivan Orozco Abad. De la misma manera que la historia de la filosofa liberal, tambin la historia de la criminologa como ciencia emprica esta caracterizada por una evolucin que parte en sus comienzos modernos de la afirmacin de una diferencia sustancial entre el hombre normal
52 53

Carrara Francesco. Ibdem. Pag 519.

Pessina Enrique, Elementos del derecho penal, trad. De H. Gonzlez del Castillo, Editorial Reus, Madrid, 1936, cap. I parte III, prrafo 3. 54 Esta escuela o corriente doctrinal producto del desenvolvimiento de las ideas liberales de los siglos XVIII y principios del Siglo XIX, ha sido denominada como escuela positivista, Luis Enrique Romero de Soto, la clasifica como criminal positiva, ya que sus principales exponentes son criminlogos que con herramientas de ciencias tales como la antropologa y la siquiatra desplazaron la investigacin del delito, a las caractersticas del delincuente.

 el sbdito obediente- y el delincuente

y, culmina, durante las ltimas dcadas del

presente siglo con una marcada tendencia hacia el reconocimiento avalado entre otras cosas por buena parte de la sociologa (desde Durkheim hasta Luhmann) y por el

psicoanlisis de la cercana profunda que media entre el ciudadano de bien y el individuo desviado . 55

Los principales exponentes de esta corriente doctrinal fueron Lombroso, Garofalo y Ferri quienes a travs de estudios de carcter antropolgico, cientfico y social, explicaban al hombre delincuente.

Lombroso con influencias de carcter biolgico por Darwin y Spencer en lo social intent encontrar una explicacin a la criminalidad teniendo en cuenta las caractersticas fsicas y psicolgicas del criminal. Se presenta esta avidez por encontrar el origen de las acciones criminales en esta poca, ya que exista gran inters por las teoras cientficas de toda

ndole; realiza en consecuencia Lombroso experimentos con delincuentes, para descubrir defectos que lo indujeran a generalizarlo. El derecho penal deba ceder frente a los estudios sicolgicos y antropolgicos del delincuente ya que estos estudios permitan un diagnostico sobre el por qu delinquan.56

55 56

Ver Orozco Abad Ivan, Op. Cit pag 44. Romero Soto Luis Enrique, Derecho Penal parte general, volumen 1, editorial Temis, Bogot, D.E. 1969.

Clasific

a los delincuentes en dos clases:

los influenciados por las caractersticas

57

morfolgicas y los que por el contrario tenan una deficiencia mental.

Enrico Ferri, socilogo, jurista del positivismo italiano de finales del siglo XVIII y principios del XX distingue entre el delincuente comn y el delincuente social, estudia

profundamente los aspectos sociolgicos que establecen las condiciones para delinquir que los morfolgicos y sicolgicos, examinados por Lombroso. Para Ferri el delincuente comn acta por mviles netamente egostas a diferencia del delincuente social que acta por altruismo, pero abandona esta tesis para incorporar que siempre se esconden egosmos en un alma altruista, la que satisface su egosmo en la realizacin de un ideal social y el delincuente comn satisface su inters por un inters antisocial.58

Para Ferri el delito poltico: es toda lesin violenta del derecho constituido por la mayora, para el mantenimiento y el respeto de la organizacin poltica social y econmica querida por ella 59 Este autor estima que es necesario hacer referencia tanto al delito como al delincuente poltico, es por ello que su proyecto de cdigo penal, en 1921 propugna la

Ver Romero Soto Luis Enrique, pag 96. Lombroso neg la imputabilidad moral del reo dijo que la actividad criminosa era de naturaleza patolgica. Y a propsito del Ius puniendi, los sito sobre bases completamente distintas al de la escuela clsica. Ya no se castiga para defender el orden jurdico sino para defender la sociedad. Es curioso para el tema que nos ocupa que Lombroso haya divisado a este delincuente de las siguientes caractersticas: Su fisonoma, su crneo, son normales este tipo de hombre..... vive sobre todo en las grandes ciudades, dolorosamente fatigadas por civilizacin, conserva con frecuencia las afecciones de la familia, y hasta un amor a la humanidad en general que raya en el altruismo exagerado an cuando en el suyo entra un fuerte dosis de vanidad. 58 Cita de Orozco Abad Ivan, op,cit. 59 Citado por Granados Pea Luis Carlos. Parte General. Volumen I. Pg.318.Bogot. 1985

57

siguiente frmula: son delitos poltico sociales los cometidos exclusivamente por motivos polticos o de inters colectivo. 60. siguiendo la definicin de Ferri se podra decir que el delito social solo se perfila cuando se comete por motivos polticos o de inters social y con mvil tambin poltico o de inters colectivos, mvil que se desarrolla y vigoriza el influjo de circunstancias especiales de un hecho o momento histrico. Cuando falta cualquiera de estos factores, no puede afirmarse categricamente que el hecho constituya un delito poltico.61 Ferri crea la teora de la delincuencia evolutiva siendo esta la criminalidad poltica y social, que bajo una u otra de estas formas, procura apresurar las fases futuras del estado o de la organizacin o de la organizacin de la sociedad, de un modo ms o menos ilusorio.
62

El orador del positivismo al dirigirse a la comisin encargada de revisar el proyecto del cdigo penal dijo: En el actual momento histrico, con el movimiento intelectual, poltico y jurdico que representa el rgimen fascista, el delito poltico es considerado desde el ngulo visual netamente opuesto al adoptado hasta ahora; pero no se puede decir que no haya delitos polticos que, an en el rgimen fascista, no se pueden considerar fuera de la criminalidad comn... Hay delitos polticos puros que no derivan de la forma de la criminalidad atvica. El autor de este delito poltico puro, que es casi un delito de pensamiento, no puede, en conciencia pblica, ser parangonado con el delincuente poltico que comete un delito contra la personalidad del Estado, atentado, por ejemplo contra el rey
Citado por Granado Pea Luis Carlos, pag 332 definicin recogida en la sociologa criminal. Madrid, centro editorial Gngora S.F. pagina 370 y S.S. 61 Citado por Granado Pea Luis Carlos, pag2993. Segn transcripcin de Prez Luis Carlos, en Tratado de derecho penal. Tomo III. Pg.117, nota 14. 62 Granados Pea Luis Carlos, op. Cit.
60

o contra el jefe del gobierno. Para ste se comprende perfectamente el rigor represivo, pero para el otro no es lo mismo.63

1.4.3 TEORA DE LA CRIMINOLOGA POLTICA. 64

Para Denis Szabo criminlogo del siglo XX65,

quien comete delito poltico, es un

individuo en quien influyen diversas variables psicolgicas, sociales, morales, jurdicos y judiciales, y que su definicin y tratamiento dependen del contexto de cada pas. Es evidente tambin que cada civilizacin se hace de los delitos polticos una idea que revela sus propios valores. Y siendo las civilizaciones mortales, el concepto de los delitos polticos es esencialmente contingente y vara segn las pocas y las civilizaciones66. Desde el punto de vista estrictamente jurdico, el delito poltico es muy difcil de definir, dado el carcter contingente de lo poltico. Porque cmo seguir la regla de la legalidad si la palabra poltico cambia de significado continuamente?. La nica cuestin que se presenta consiste en la enumeracin de todos los actos tenidos por criminales.67

Jimnez de Asa en su tratado... T. III, pag 278.Cita de Granados Pea Luis Ibdem, El delito poltico. Volumen I. Pag 333. 64 Recogemos las impresiones respecto al delincuente poltico de Denis Szabo como una teora de la criminologa poltica, este autor recoge ms lo matices polticos que caracteriza al delincuente poltico que una anlisis de las calidades sociolgicas o sociolgicas del mismo delincuente. 65 Szabo Denis. Criminlogo del siglo XX despus de la segunda guerra mundial. Fue el fundador y el primer director del Departamento de Criminologa ( hoy Escuela de Criminologa) de la Universidad de Montreal 1960-1970. Director del Centro internacional de Criminologa Comparada de Montreal desde 19969 y vicepresidente en 1973 de la Sociedad Internacional de Criminologa . Su libro Criminologa y Poltica en materia criminal fue publicado en 1978. Szabo Denis, Criminologa y Poltica en materia criminal, editorial siglo veintiuno editores, pag 175. Mxico 1.985. 67 Szabo Denis, Ibdem, pag 176.
66

63

Para Henry Lvy Bruhl La palabra poltico est mal escogida, para designar esta clase de delitos, porque hay delitos polticos-sociales que pertenecen a la misma categora como las luchas sindicales y las manifestaciones polticas. Por consiguiente, no solo los delitos que conciernen al Gobierno de los estados pertenecen a esta categora. Efectivamente, estos, como los delitos religiosos y sociales se inspiran en el mismo tipo de motivacin. Por eso sugiere Lvy-Bruhl la denominacin de delito ideolgico68

Las siguientes son algunas observaciones que permiten caracterizar al delito poltico:

a) Es un delito de excepcin que manifiesta una reaccin de defensa del cuerpo social contra un ataque interno; pone en peligro por su misma existencia, las libertades pblicas, por la amenaza de arbitrariedad que necesariamente de ah se desprende. b) Si consideramos el objetivo que persiguen los delincuentes, o sea los elementos

subjetivos del crimen, vemos que los criminales en general son impulsados por mviles que van ms all de su inters personal. Por eso se benefician de regmenes de favor en lo tocante a la detencin y al derecho de asilo en el extranjero. C) Esta clase de delito no permite que frente a la opinin pblica el delincuente sea considerado como un paria y su actitud como infame, ya que lo mueve un inters altruista, consistente en que se quiera con el acto reprensible lograr una mejor sociedad, para el resto de la comunidad a la que este pertenece. Pero esta benignidad variar dependiendo de cmo el delito hiera la sensibilidad de la opinin pblica, su autor perder en consecuencia

Szabo Denis, Criminologa y Poltica en materia criminal, editorial siglo veintiuno editores, pag 176 y S.S. Mxico 1.985.

68

su situacin privilegiada dependiendo de la alteracin a esta sensibilidad. La variabilidad de la opinin pblica incide en la punibilidad del delito poltico de manera ms clara en los estados democrticos.

Teniendo en cuenta este mvil subjetivo quedan excluidas de esta categora las personas que han obedecido aun sentimiento egosta como la codicia y el rencor. En cambio se pueden asimilar a los delincuentes polticos los polticos sociales, o sea aquellos cuya empresa, sin perjudicar a la existencia del estado, procede de un mvil de orden general y de miras desinteresadas 69

Con base en las caractersticas expuestas Bruhl define el Delito poltico as: Son delitos polticos las infracciones cometidas con un inters superior al de su autor y que tienden a realizar una reforma del orden poltico, social, religioso, etc. De todos modos, estn privadas de las ventajas que las caracterizan y se asimilan a los delitos de derecho comn, si, por los medios utilizados, hieren a la opinin pblica 70

En el siglo XX se distinguen dos especies de estado, porque se consideran en ellas los delitos polticos de modo diferente: Los estados democrticos por una parte y los

totalitarios por la otra. En los segundos los derechos polticos son considerados con gran severidad, y la nocin misma de derecho del individuo es prcticamente inexistente. En

Szabo Denis, Ibdem, caractersticas se toman de la lectura del captulo del Un caso Particular el Delincuente Poltico, pag 175. 70 Lvy Bruhl Henry, Citado por Denis Szabo, Criminologa y Poltica en materia criminal, editorial siglo veintiuno editores, pag 176 y S.S. Mxico 1.985.

69

los sistemas democrticos suelen gozar de regmenes de favor. Su situacin es de todos modos complicada respecto de la ley. Porque la doctrina jurdica distingue entre el delito complejo y el delito conexo. En el primer caso el delito es poltico por su objeto y comn por el resultado. En el segundo un delito de derecho comn es cometido con un designio poltico.
71

Con la exposicin de las diferentes corrientes filosficas y polticas se comprueba la variabilidad del concepto y tratamiento punitivo del delito poltico en social. cada formacin

Estos cambios dependern en gran medida de los sistemas de gobierno, y los

cambios socio polticos y econmicos de cada momento histrico.

La teora de la criminologa es diferentes variables dentro de los mas que definir entender

a nuestro modo de ver la nica teora que ha incluido aspectos que conforman el delito poltico, tratando Desde una

el delito poltico dentro de cada una de estas.

perspectiva histrica, poltica, social, psicolgica y judicial. Esta teora se preocupa por no enmarcar al delito poltico en una definicin unidimensional por el contrario concebimos que est teora abre el espacio a una acepcin amplia, - nos referimos a la benevolencia de la pena- tolerante y liberal del delito poltico.

El propsito de la exposicin de las anteriores corrientes filosficas es

rescatar los

presupuestos filosficos y polticos de la tradicin liberal, que se refleja en una coherencia jurdica y judicial, nos referimos en este punto a la inclusin del tipo en el cdigo penal como delito que merece un tratamiento punitivo diferente al delito comn.
71

Szabo Denis, Ibdem, pag 178.

Nos identificamos plenamente con la corriente del derecho penal liberal que inspiro la consagracin del derecho de rebelin en las constituciones modernas; como con el comprensivo enfoque criminologico posterior a la segunda guerra mundial. Desde esta perspectiva del derecho penal liberal estudiaremos a continuacin las constantes Estos

transformaciones del delito poltico en Colombia en un periodo determinado.

cambios se hacen evidentes en la produccin normativa y jurisprudencial del pas, y sern el reflejo de los intereses polticos de cada gobierno, implicara una poltica criminal represiva o benevolente. lo que en consecuencia

2. EL DELITO POLTICO EN COLOMBIA 2.1 INTRODUCCION En este capitulo nos referiremos al tratamiento jurdico histrico del delito poltico en Colombia. Para ello realizaremos el anlisis de la legislacin y la jurisprudencia de las altas cortes en marcndolas en el contexto histrico. As las cosas expondremos que el tratamiento jurdico del delito poltico en Colombia esta influenciado por hechos que marcaron y an marcan la historia de nuestro pas.

Dentro de cada formacin social, en un espacio y en un tiempo precisados, la coyuntura poltica, entendida como la sntesis de las contradicciones de una formacin social (o de un sistema de formaciones sociales) en un momento preciso de su desarrollo.72Marca el cambio del tratamiento del delito poltico. En conclusin el rea de los delitos polticos, presenta variaciones en el tratamiento jurdico y punitivo dependiendo de los sujetos activos de la violencia poltica, como de las circunstancias especficas que se presenta en cada perodo histrico con sus crisis sociales y polticas. La nocin de delito poltico en trminos de tratamiento jurdico y punibilidad no solo vara dependiendo de las circunstancias polticas de orden interno sino que vara por la

influencia de la circunstancia internacional, en un tiempo y espacio determinados. De otro modo, la nocin de delito poltico se adapta exactamente a los intereses polticos se sustrae

a toda definicin general por el hecho de la existencia de gobiernos o intereses polticos diferentes. Ningn texto legislativo da una definicin del delito poltico 73

En Colombia el delito poltico es reconocido por el Estado en las tres ramas del poder pblico en diversas formas: en la legislacin tipificando las conductas del hecho punible; se reconoce en los fallos de la Corte Suprema de Justicia en su sala penal y en los fallos de la Corte Constitucional; se reconoce tambin por el Ejecutivo en cuanto a las

negociaciones de paz y las salidas del conflicto armado como en el caso de los indultos y las amnistas.

Aunque este reconocimiento lleva muchas veces a darle la categora delincuentes polticos a quienes cometen los hechos punibles consagrados como delitos en contra del rgimen constitucional, en otros casos concretos no encontramos dicho status bien definido. Tal circunstancia se ha presentado como seala Blanca Mediana Torres porque tericamente el Estado colombiano se presenta

72 73

Umaa Luna Eduardo. La violencia y la paz. Ediciones tercer mundo. Pg. 29. Bogot, 1982 Zarate Luis Carlos. El delito poltico. Edicin librera el profesional . Pg. 7. Bogot, 1996.

monoltico ante los grupos guerrilleros y unificado ante una poltica de paz coherente. Es el ejecutivo quien toma la batuta en las conversaciones y firmas polticas, conversaciones y acuerdos que deben ser refrendados por los otros, no ocurre as con las otras ramas del poder publico. Por un lado el legislativo dicta las leyes que garantizan los acuerdos mientras en la administracin de justicia, desconocen dichos acuerdos.74 la justicia sin rostro o de orden publico

2.2 CRITERIOS PARA TIPIFICAR EL DELITO POLITICO Para entrar en materia y estudiar el tratamiento jurdico que en nuestro pas se tiene del delito poltico primero necesitamos exponer las teoras que determinan la existencia del delito poltico. De la exposicin de estas teoras se sintetizan, las principales diferencias que contempla la jurisprudencia entre el delito comn y el delito poltico, al igual que el estudio de la conexidad.

2.2.1 Teora objetiva y subjetiva

Teora objetiva: Lo que es punible en el delito poltico es el acto (o hecho positivo o negativo) que se realiza en contra de las instituciones del Estado. Esta teora as planteada puede confundir el delito comn con el delito poltico porque cualquier accin directa o indirecta contra los que gobiernen puede enmarcase como delito poltico.75

Medina Torres Blanca Amelia. Revista fin a la impunidad del caso Alirio de Jess Pedraza Becerra. Somos - Editores y comunicadores Ltda. Santaf de Bogot Abril 1996 75 Prez, Luis Carlos. Derecho Penal. Parte general y especial, tomo III Editorial Temis. Bogot Pg. 24

74

La teora objetiva del delito en palabras de Luis Carlos Prez busca definir el delito basndose exclusivamente en su objetividad sin ingredientes criminlogos. Es decir, que se describan como las dems infracciones teniendo en cuenta el bien jurdico tutelado. (Organizacin del gobierno y funcionamiento de las instituciones).76 Si se observa el delito poltico bajo la lente exclusiva de la escuela objetiva, ste aparecer desnaturalizado dada su complejidad y diversos contenidos cualitativos que le son inherentes. Nuestra legislacin asigna al delito poltico una marcada objetividad que contrasta con el derecho penal moderno en cuanto considera nuevos elementos en el tratamiento de este tipo de delincuencia; en relacin con este tpico dice Luis Carlos Prez: El sistema nacional, contrariando en la prctica las orientaciones subjetivas en que los redactores del cdigo dijeron haberse inspirado, da a la delincuencia poltica una acentuada objetividad.77 Teora Subjetiva: El mvil o motivo, por el cual se llev a cabo considerado como punible. el acto que es

La motivacin obedece a estmulos externos que acentan estados sicolgicos de la conciencia e impulsa el obrar, de suerte que el delincuente poltico presente en una

sociedad determinada capta el universo de sus contradicciones, lo aprehende intelectualmente ya por va de la asimilacin terica, y con estos estados de conciencia e inteligencia exterioriza su potencial psico-fsico en orden a cambiar a trastocar el mundo de injusticia que le rodea; y esa motivacin acentuase con mayor fuerza cuanto ms

76 77

Prez, Luis Carlos, Ibdem Prez Luis Carlos. Tratado de derecho penal. Tomo III. Pg. 121.

intensos sean los lazos de unidad y solidaridad con su clase o con la clase a la que ha vinculado su lucha el delincuente poltico. La identificacin emocional con un grupo o

una clase en realidad social implica, por lo general, una transformacin en el plano ideolgico. La adhesin a la suerte de una de las partes en pugna, suele determinar una radicalizacin en el terreno de la lucha de clases78

Jimnez de Asa afirma que El mvil no slo debe ser progresista sino altruista. Lo que aureola con singular prestigio la figura del genuino delincuente poltico es la gallarda postura de un hombre o de un grupo de hombres que se elevan insurrectos, por motivos de mejora colectiva ofreciendo el bienestar propio y arriesgndolo todo en holocausto de la civilidad, frente al estado constituido, provisto de mximo podero y armado de todos los medios de fuerza oficial le proporciona. Por eso, a despecho de los castigos posibles la gente rodea de simpata a los luchadores que se levantan contra arsenal de polica, de una milicia y de las autoridades poderosas79

El delincuente poltico es el portavoz de unas tesis unos programas que sustentan el cambio social. Es y debe ser en s mismo la ejemplarizacin del hombre del futuro, de la nueva sociedad que se busca constituir.

Cita por Cantillo Milciades. Delitos polticos. Coleccin de autores costeos. Pg. 36. Cartagena 1990. Ibarra Jorge. Jos Mart. Dirigente poltico e idelogo revolucionario. Editorial Ciencias Sociales. La Habana. Cuba 1983 Pg. 77 79 Jimnez de Asua Luis. Tratado de Derecho Penal. Volumen V Pg. 214.

78

Referente al elemento subjetivo existe ya una produccin terica sobre todo en el mbito jurisprudencial, que constituye hito jurdico que se ha incorporado al acervo valorativo del rgano judicial cada vez que los encargados de aplicar la ley se encuentran ante hechos concretos sobre los cuales han de producir una sentencia.

Sealamos como importante expresin jurisprudencial el concepto emitido por la Corte Suprema de Justicia el 26 de mayo de 1982, con el cual neg la extradicin del ciudadano italiano Leandro Barozzi. La sentencia expone80 el concepto de delito poltico teniendo en cuenta para esto las teoras objetiva y subjetiva; en cuento a la primera se referir al objeto concreto del delito poltico mientras que en la segunda se refiere a los mviles o motivos que le dan sustento:

............ El delito comn el agente realiza el hecho casi siempre por motivos innobles o bajos influjo de pasiones desbordadas con perversidad o fines de venganza, por el contrario el delito poltico los mviles son casi siempre polticos o de inters comn; la aspiracin a lograr un planteamiento de las condiciones econmicas polticas y sociales de una colectividad son por regla general- los factores determinantes de esta clase de delincuentes .
81

Ntese que resalta en este aparte la teora subjetiva al referirse a la

diferencia de intenciones en el obrar de cada uno de los delitos.

En este caso especfico que se adelanto ante la Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal, la embajada de Italia solicitaba la extradicin de uno de sus ciudadanos 81 Corte Suprema de Justicia. Sala de casacin penal,. Sentencia del 26 de mayo de 1982. Magistrado Ponente Fabio caldern Botero.

80

La corte examina el delincuente poltico como un sujeto inseparable de sus intenciones altruistas........ El delincuente poltico tiene un objeto final invariable que le es consustancial, se prospecta buscando una repercusin efectiva y se realiza con supuesta justificacin social y poltica, 82 por esta razn entra a determinar unos requisitos o notas caractersticas que deben observarse para la calificacin de esta clase de delitos:

1) Que envuelve siempre un ataque a la organizacin poltica e institucional del estado. 2) Que se ejecuta buscando el mximo de trascendencia social y de impacto poltico 3) Que se efecta en nombre y representacin real o aparente de un grupo social o poltico; 4) Que se inspira en principios filosficos, polticos, sociales, determinables y 5) Que se cometa con intereses reales o presuntos de reivindicacin socio poltica

Para la Corte estos son elementos ....compositivos del delito poltico que lo permiten identificarlo y por ende distinguirlo

............ Con idntica claridad el delito tiene un modo especial de ejecucin o modo de ser ajeno a su peculiar tipicidad, pero en estrecha conexin con ella: la repercusin, la representacin, la inspiracin y motivacin que siempre lo acompaa con absoluta

fidelidad. Rasgos que se plasman en buscar el mbito de su mayor difusin en obrar a nombre de un segmento social o poltico y en hacerlo bajo la gida de una dialctica de

82

Corte Suprema de Justicia. Sala de casacin penal,. Ibdem .

masas para lograr una completa reivindicacin social- poltica.83 Se puede afirmar por consiguiente, que adems de la tipicidad que le corresponde a la accin el delito poltico tiene un objeto especifico y un modo de ejecucin propio e inconfundible.

No basta la mera objetividad del acto delincuencial en cuanto violacin de unos bienes jurdicamente tutelados, contiene de suyo otros ingredientes, es decir, una gama de comportamientos de variada naturaleza que solo se dan o presentan en este tipo de delitos y no en otros; comportamientos no descritos en el tipo penal pero inscritos en l. Este modo de ejecucin propio e inconfundible es lo que permite asignarle verdadera dimensin al elemento subjetivo sin el cual toda concepcin sobre la delincuencia poltica sera miope e invalidara, por decir lo menos, las conquistas democrticas en torno al delito poltico. 84

2.3 DIFERENCIAS DEL DELITO POLTICO Y DELITO COMUN Podemos observar del anlisis que se desprende de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y de la Corte Constitucional es reiterada al afirmar enfticamente que el delito poltico se distingue de los dems por su finalidad altruista.

Destacamos alguna jurisprudencia que en su texto resalta la caracterstica principal que es el fin altruista del delito poltico.

Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal. Sentencia del 26 de mayo de 1.982, magistrado Ponente: Fabio Caldern Botero. 84 Cantillo Milciades. Delitos Polticos. Coleccin Autores Costeos. Pg.32. Cartagena 1990.

83

Corte Suprema de Justicia. Concepto de 12 diciembre de 1984.

.... La esencia del delito poltico es su aparente o real altruismo; su finalidad primordial es cambiar o modificar, total o parcialmente, el establecimiento: y, su nica utilidad es la satisfaccin de realizar las aspiraciones fundamentales de un pueblo. Aqu no caben las ambiciones propias ni el enriquecimiento personal85.

Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 23 de octubre de 1990. En ella se consagr:

.... Como lo retoma la decisin recurrida, es verdad que la rebelin y el concierto para delinquir se repelen entre s, son excluyentes: el concierto es precisamente todo lo contrario de la rebelin, ya que en sta los autores persiguen fines sociales y el bien comn, al paso que en aquel los propsitos de la delincuencia se tornan meramente individuales, egostas y en estas condiciones un grupo as concertado constituye un franco y permanente peligro para los coasociados en general y sin distincin, mientras que, en principio, la delincuencia poltica (rebelin, etc.) tiene como blanco u objetivo de ataque el aparato estatal86

Si no existe el mvil altruista en el llamado delito poltico, se estar frente a otro tipo penal.

Corte suprema de Justicia. Sala de Casacin Penal. Concepto de diciembre 12 de 1984. Magistrado Ponente. Fabio Caldern Botero. 86 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Penal. Sentencia del 23 de Octubre de 1990. Magistrado ponente Guillermo Duque Ruiz

85

Corte Constitucional. Sentencia T.1771/93.

...La accin delictiva de la criminalidad comn (es decir la no poltica) no se dirige contra los asociados, que se constituyen as en vctimas indiscriminadas de esa delincuencia .

En otro aparte de la sentencia sobre los criterios que ha dado nuestro ordenamiento para distinguir el delito poltico del delito comn y se esclarece la razn por la cual se da un tratamiento ms benvolo al delincuente poltico.

... La constitucin es clara en distinguir el delito poltico del delito comn. Por ello prescribe para el primero un tratamiento diferente, y lo hace objeto de beneficios como la amnista o el indulto los cuales solo pueden ser concedidos, por votacin calificada por el congreso nacional, y por graves motivos de conveniencia pblica (Art.150, num.17) o por el gobierno, por autorizacin del congreso (Art. 201, nm. 2). Los delitos comunes en cambio, en ningn caso pueden ser objeto de amnistas o de indulto. El perdn de la pena, as sea parcial, por parte de autoridades distintas al congreso o al gobierno, - autorizado por la ley, implica un indulto disfrazado.87

Corte Constitucional. Sentencia C 052/ 93 En el Salvamento de Voto de los magistrados: Alejandro Martnez Caballero y Ciro Angarita Barn

... Los delitos polticos son susceptibles de amnista o indulto precisamente porque en la realizacin del tipo penal va envuelta una motivacin supuestamente altruista, en la que el sujeto activo pretende modificar la sociedad para su mejoramiento88.

Corte Constitucional Sentencia C-069/94 En el Salvamento de voto de los magistrados Carlos Gaviria Daz, Eduardo Cifuentes Muoz, Antonio Barrera Carbonell y Alejandro Martnez Caballero.

.... los delitos que realmente son polticos tienden a conseguir un fin altruista, el mejoramiento de la sociedad, del gobierno, lo cual est muy distante de los delitos que tienen el carcter de personales o comunes.89

Corte Constitucional. Sentencia C-009/95

... El delito poltico es aquel inspirado en un ideal de justicia lleva a sus actores y copartcipes a actitudes prescritas del orden constitucional y legal como medio para realizar el fin que persigue. Si bien es cierto el fin no justifica los medios, no puede
87 88

Corte Constitucional. Sentencia T. 171/93 Magistrado Ponente. Vladimiro Naranjo Mesa. Corte Constitucional. Sentencia C-052/93. Magistrado Ponente Jaime Sann Greiffentein.

darse el mismo trato a quienes actan movidos por el bien comn, as escojan unos mecanismos errados o desproporcionados, y a quienes promueven el desorden con fines intrnsecamente perversos y egostas. Debe, pues, hacerse una distincin legal con fundamento en el acto y su intencin .
90

Corte constitucional. Sentencia C-453/97 Esta sentencia reafirma el elemento motivacional del delito poltico.

... que ni en la constitucin ni la ley definen o enumeran los delitos polticos. En la sentencia se encuentra en el lugar de la definicin del delito poltico la cita textual de Lozano Lozano Por delito poltico social se entiende aquel que ha sido cometido exclusivamente por motivos sociales o de inters social. Se esclarece que el mvil altruista no puede prevalecer sobre otros valores. .....Sera absurdo que el mero mvil poltico fuese suficiente para declarar la impunidad de los hechos punibles que atentan contra el mismo rgimen constitucional.91

Como se desprende de las sentencias citadas, es reiterado el criterio de la Corte Constitucional y de la Corte Suprema de Justicia de diferenciar el delito poltico del delito comn por el mvil altruista que fundamenta al primero de estos, este mvil determinar una posible aplicacin de indultos y amnistas a quienes cometen esta clase de delitos.

Corte Constitucional. Sentencia C-069/94. Magistrado Ponente Vladimiro Naranjo Mesa. Corte Constitucional. Sentencia C-009/85. Magistrado Ponente. Vladimiro Naranjo Mesa. 91 Corte Constitucional. Sentencia C-453/97. Magistrado Ponente Jorge Arango Meja y Eduardo Cifuentes Muoz
90

89

2.4 EL DELITO POLITICO COMO ENTIDAD PRIVILEGIADA.

Se afirma que el delito poltico es una entidad penal privilegiada (es decir que estos delitos tienen una punicin ms benigna por los mviles que lo inspiran) razones: por las siguientes

a) Porque la misma Constitucin y la ley lo hacen objeto de amnista o indultos generales. b) Porque la Ley prohbe terminantemente la extradicin para los sindicados o condenados por delitos polticos. ( C.P. Artculo 17); y c)Porque internacionalmente el derecho de asilo est reconocido a favor de los delincuentes polticos. Se entiende que el delito poltico es un delito privilegiado en la medida en que se puede producir por el ejecutivo unas indulgencias especiales con la autorizacin del congreso, para los que se consideren delincuentes polticos es as como se da paso a las Amnistas e indultos por la necesidad de un acuerdo de paz.

Dos autoridades pueden otorgar estos beneficios: una, el congreso de la Repblica. Por mayora de dos tercios de los votos de los miembros que componen cada cmara. Y otra, el presidente de la Repblica que en relacin con la administracin de justicia, puede conceder por decreto- indultos... con arreglo a la ley que regula esta facultad. Tanto a travs de la mayora cualificada exigida por la Constitucin al Congreso, como por la sujecin a un a ley que impone al Presidente garantiza el uso adecuado de la amnista e indulto conveniencia pblica y delitos polticos- evitando utilizaciones excesivas y

parcializadas. Ntese como mientras el Congreso puede conceder amnistas e indultos el Presidente slo indultos.92 Definiciones del indulto y la amnista: La amnista es real: borra la criminalidad a que se refiere la norma legal que decreta. El Indulto es personal: libra del cumplimiento de la pena a los sujetos en la ley respectiva. Por la amnista el Estado renuncia circunstancialmente a su potestad penal, con el fin de atender graves requerimientos de internes publico, especialmente por motivacin poltica, en bsqueda de ayudar a la concordancia en la comunidad.93

Respecto a la

amnista se aplica a sindicados de delito poltico que no han sido

condenados. Pueden estos delincuentes tener autos de detencin. Las amnistas no tienen en cuenta las calidades individuales de las personas que favorecen sino las de todos los que se encuentren en las mismas circunstancias y en las condiciones que establezca la ley. La amnista debe ser muy concreta espacio. en lo referente en las condiciones de tiempo como de

2.5 RESPECTO DE LA CONEXIDAD DEL DELITO POLITICO La propia complejidad del delito poltico, las peculiaridades que lo estructuran, sus modos de preparacin y principios de ejecucin nos inclina a afirmar como Luis Carlos Prez: Casi nunca se presenta el delito poltico puro. El ataque al gobierno a las instituciones,
92 93

Afanador Ulloa Miguel Angel. Amnistas e indultos ops cit. Umaa Luna Eduardo. La violencia y la paz. Ediciones Tercer Mundo. Bogot. 1982.Pags67y 68.

necesariamente entraa diversidad de actos, muchos de los cuales constituyen delitos comunes. Pero estos no se incriminan si van enlazados con el objetivo central. Combatir un sistema o a cualquier gobierno es, en nuestro tiempo una obra ms radical que en pocas pasadas. No es posible el alzamiento en armas si no est reforzado por otras medidas estratgicas y tcticas que favorezcan la empresa.94

El punto de conexidad fue estudiado

por la Corte Suprema de Justicia al resolver la

demanda de inexequibilidad contra la Ley 37 de 1982, en una de sus consideraciones, dijo: La tesis objetiva es la que toma en consideracin el bien jurdico lesionado, en su objetividad a saber, la estabilidad institucional del Estado y sus autoridades. Ello significa que delitos polticos tan solo seran la rebelin, la sedicin la asonada y otros semejantes segn su objeto. Para la tesis subjetiva, sicolgica o de los fines, hay delito poltico cuando el acto ilcito, cualquiera que sea su naturaleza, obedece a motivos polticos o tiene finalidad de esa misma ndole. La tesis mixta es una combinacin de las anteriores; cualquiera rebelin es delito poltico, como tambin cualquier delito cometido con intencin poltica; pero as como lo ser un robo ejecutado con fines polticas, no lo ser una rebelin con fines de codicia.95 Aade luego: De las dos ltimas tesis depende el concepto de la conexidad Jimnez de Asa opina que sta puede considerarse si el delito comn se ha cometido para preparar el delito poltico o ha sido una consecuencia del mismo siempre que estn ntimamente vinculados, de manera que es el mvil poltico lo

94 95

Prez Luis Carlos op. Cit. Pg. 147 Prez Luis Carlos. Tratado de derecho penal. Tomo III. Pg161.

que le da tal carcter a cualquier delito. Salvo el caso de atrocidad del medio empleado, ya que sta puede convertir en simplemente comn un delito conexo, y an uno puramente poltico96.

Luis Carlos Prez, sostienen que: Las interpretaciones dadas a la Ley Colombiana, no han sido acordes con la teora de absorcin de los delitos comunes por el delito poltico, particularmente el de rebelin que es el ms importante de su clase97

Y anota que esta incertidumbre tuvo su fundamento en la duda de los redactores del proyecto del 36 al artculo propuesto por Lozano y Lozano: Quedarn incluidos dentro de la denominacin criminosa de rebelin los actos tan ntimamente vinculados con este delito, que constituyan en la intencin de sus autores medios indispensables para obtener el fin que se proponen, siempre que no se aparten de las reglas admitidas para la guerra entre naciones.98

En la sentencia del Tribunal Superior de Medelln, del 3 de diciembre de 1982, con ponencia del Magistrado, doctor Juan Fernando Carrasquilla, al tratar la asonada como delito poltico puro en conexidad con el homicidio, el incendio y el terrorismo, se lee: Hay una relacin entre el delito poltico puro y los delitos comunes ms ntima que la conexidad: es la complejidad. La conexidad supone la pluralidad de infracciones. La complejidad en cambio, supone una sola infraccin de carcter pluriofensivo, una
96 97

Prez Luis Carlos. Ibdem. Prez Luis Carlos. Ibdem.

infraccin que al mismo tiempo lesiona el bien poltico y el bien particular. En el delito complejo o compuesto, el precepto penal protege al tiempo varios bienes jurdicos, manteniendo unitaria la figura delictiva. En tal caso es la propia ley la que funde en una sola varias actividades, cada una de las cuales podran configurar un delito distinto y afectar un diferente inters jurdico. En el delito complejo lo ms caracterstico es la ausencia de concurso delictual, pese a la pluriofensividad de la conducta tpica y a la posibilidad terica de que el hecho total se descomponga en elementos cada uno de los cuales es de suyo delito (delitos originarios, elementales). Se trata, pues de aunamiento legal de varias figuras en una sola unidad que desde luego ha de mantenerse para todos los efectos legales.99 2.6.EL DELITO POLTICO EN LA LEGISLACIN COLOMBIANA. La legislacin Colombiana es la representacin del acontecer histrico del pas; la produccin jurdica esta directamente relacionada con la presin que puede ejercer la opinin pblica frente un determinado fenmeno de violencia o aparicin de nuevos sujetos activos de violencia, lo que implica una reaccin del estado en materia legislativa. En este aparte relacionaremos estas variables histricas con la produccin jurdica como forma de comprobar la variabilidad del tratamiento jurdico; como el concepto del delito poltico.

El delito de rebelin, como tipo penal privilegiado, ha permanecido vigente en nuestra tradicin jurdica desde el siglo XIX. Encontramos que en Colombia el delito poltico, al

98 99

Prez Luis Carlos. Ibdem. Revista Nuevo Foro Penal No 20. Pg. 529.

igual que la violencia poltica estuvo marcada por las guerras civiles100; en el Cdigo penal de 1837 se preceptuaba, en lo referente al delito poltico: Los delitos polticos originaban la declaratoria de traicin e infamia, y los autores, cuando estuvieren armados sufran la pena de muerte, y una multa igual a la quinta parte de sus bienes. (artculo 146), equiparando su accin con la de los asesinos y parricidas (Art. 611y 615), y la de los salteadores y ladrones (Art.612), en los peores casos101.

La Constitucin de Rionegro de 1863 incorpor, como derecho de la guerra, como un jus in bello interno, el derecho de gentes en tanto el modelo jurdico fundamental para regular las guerras civiles y a su vez, como estatuto humanizador. 102

El cdigo de 1873 que sigui los lineamientos humanitarios de la Constitucin de 1863 defini los delitos polticos as: ... los que se cometen, sea por los empleados o funcionarios pblicos o por los particulares, contra el orden general de la Unin, su seguridad interior o exterior 103. En este Cdigo se elimina la pena de muerte.

En el cdigo de 1890 se retoma la dureza del cdigo de 1837. Ms tarde

por el Acto

Legislativo N 3 de 1910. Se aboli la pena de muerte para los delitos polticos.104

Alejandro Aponte. Delito poltico Estrategia de defensa jurdica, derecho penal y... Revista de Derecho Pblico No 6. Universidad de los Andes Facultad de derecho .Junio 1996 101 Prez Luis Carlos Tratado de derecho penal, tomo I, 1975,Pg. 263. 102 Alejandro Aponte, Revista de derecho pblico. No. 6 junio 1996. Universidad de los Andes. Facultad de derecho. Bogot 1996. Pg. 145. 103 Aponte Alejandro, Revista de derecho pblico, Ibdem. Pg. 270 y 271 104 Umaa Luna Eduardo. La violencia y la Paz. Tercer mundo editores. Santafe de Bogot. 1982.

100

No pasa lo mismo cuando a principios del siglo XX comienza a gestarse desde ese momento una dinmica que no cesa hasta hoy y que se repite cclicamente: el uso de lo jurdico y de tipos penales como el de la rebelin, como marco global de criminalizacin de la legitima protesta civil, y de la oposicin poltica no armada. Se inaugura una ambigedad estatal, una falta de claridad en la definicin del estatus del rebelde. Obreros socialistas de los aos 20, campesinos que emergan como nuevos actores y que alimentaban reivindicaciones sociales, indgenas que luchaban por la tierra, todos ellos como nuevos sujetos polticos de la protesta popular, empezaron hacer criminalizados en el horizonte de la rebelin. 105

En estos aos no existi ciertamente un espacio institucional para la regulacin de los nuevos conflictos sociales. No se cont con una legislacin laboral que canalizara las pretensiones de los trabajadores de los trabajadores como es el caso de la huelga de la Bananeras. Al derecho penal se le encarga su regulacin criminalizacion . La guerra no ha sido subordinada a la poltica, sino al revs, la guerra sustituye la poltica y esta se vive mas como un conflicto entre amigo-enemigo a los problemas polticos se les ha dado histricamente solucin militar 106 2.6.1 Cdigo penal del 36107

Aponte Alejandro David. Delito poltico, Estrategia de defensa jurdica y derecho penal. Revista derecho publico N. 6. Universidad de los Andes. Facultad de derecho. Bogot, Pg. 145. 106 Aponte Alejandro David. Delito poltico, Estrategia de defensa jurdica y derecho penal. Revista derecho publico N. 6. Universidad de los Andes. Facultad de derecho. Bogot. Pg. 144 a Pag172. 107 Los trabajadores de las ciencias sociales no encontraron la forma de analizar el fenmeno de violencia que se viva en ese momento. No solo por el hecho de no tener conocimientos para empezar una autentica labor de investigacin sino por que se vean ellos mismos atrapados dentro de la lucha partidista ningn protagonista de este conflicto ( la chusma conservadora, ni los sicarios, ni las clulas de la guerrilla o de autodefensa) teorizaban sus acciones . As fue como hasta 1987 para que el libro de Germn Guzmn , Orlando Fals

105

Borda, y Eduardo Umaa Luna abri a la reflexin sobre la violencia. // En palabras de Pecaut el mrito de esta obra esta en asociar la descripcin con la reflexin terica//. se desvela la violencia de la violencia contrario a lo que se poda pensar esta obra no condujo a la realizacin en cadena de obras universitarias . Solo a finales de los sesenta aparecen obras que analizan las dimensiones precisas de la violencia o sus manifestaciones regionales En los acontecimientos ms importantes que rodearon las dcadas de los treintas a los cincuentas , por ejemplo en la dcada de los cuarenta la cruenta lucha de partidos y la insurreccin del 9 de Abril de 1.948 denominada el Bogotazo , fueron examinados bajo las estipulaciones del cdigo de 1.936 como delitos polticos o de rebelin, se determino en varias oportunidades que quienes participaron en estos hechos eran rebeldes y fueron condenados a prisin, para despus ser objeto de amnistas e indultos como la ley 82 de 1.948, (bajo el gobierno de Mariano Ospina Prez) mediante la cual se les brindo estos beneficios a quienes participaron y fueron juzgados en los hechos del 9 de abril, y en la administracin Rojas Pinilla: Por medio del decreto 2184 se concedi amnista general a todos los miembros de las fuerzas armadas, procesados o condenados, con anterioridad al 9 de abril de 1948, en lo referente a dos grupos de delito: a. Contra el Rgimen Constitucional y la seguridad interior del Estado, y b. Los delitos conexos que se hubieren cometido, con ocasin o motivo de los primeros. Los siguientes son loa acontecimientos a que hacemos mencin: En 1.947 tras las elecciones al congreso, el partido liberal gaitanista sobrepasa al partido conservador en ms 150 mil votos especialmente gracias a los votos del lder popular lo que lo hizo acreedor del liderato del partido, dividido entonces el partido liberal, por el liberalismo que encabezaba Gaitan y lo antiguos jefes liberales quienes en este perodo renunciaron a sus intereses polticos, personajes tales como Eduardo Santos, (antiguo jefe del partido liberal) Carlos Lozano y Lozano, Luis Lpez de Mesa, Jorge Soto del Corral, Alejandro Galvis Galvis etc, este grupo de liberales haban sido calificado por Gaitan como oligrquico lo que ocasiono una identificacin entre el electorado liberal y el lder popular. El partido dividido no permita a Gaitan conquistar su aspiraciones presidenciales, pero se enfrentaba a un liberalismo oficialista que se entenda con Ospina Prez , en busca de una nueva presidencia del liberalismo oficialista, oficialistas que no cesaban a travs de sus medios de comunicacin ( en ese entonces el Tiempo y el Espectador) de criticar sus aspiraciones presidenciales En esta poca se recrudeci la muerte de ms miembros del partido liberal muertes que se aceleraron con el paro nacional de 1.947 del 13 de Mayo, en el que se registro el mayor nmero de huelgas que se hubiera dado en Colombia, Carlos Lleras Camargo frena la intenciones de este paro con enrgica represin, La Central de Obreros de Colombia tras la derrota de la huelga y esperando un acuerdo conciliador como en el gobierno de Lpez Pumarejo, ceso en sus intentos de paro lo que conlleva a la separacin de la CTC en una liberal y otra de estirpe comunista. y esta ltima en dos La mltiples tensiones que se vivan es esta poca y que desencadeno un fraccionamiento no solo en la CTC sino en el mismo partido Liberal y en inesperadas discrepancias entre los comunistas y los gaitanistas, lo que por otro lado reproduca la violencia. Resulto ser en parte producto de los despidos masivos por el paro del 13 de Mayo, adems del apoyo por la prensa del sector oficial a la calificacin de la ilegalidad del paro y el apoyo a las medidas represivas del gobierno, el mismo sector oficial del liberalismo responsabilizo a Gaitan de buscar con el apoyo a la huelga hacer desestabilizar al partido liberal. Los incesantes roces entre los partidos en el Congreso se trasladaban a la plaza pblica, enardeciendo nimos y recrudeciendo la violencia entre los partidos , frases como la que utilizo Jos Antonio Montalvo en el congreso creaban este clima de zozobra el partido conservador defendera al gobierno a sangre y fuego el debate que se causo en el congreso fue muy desfavorable para Gaitan ,quien fue acusado de importar armas para derrocar al gobierno o simplemente atacarlo. Desvirtuaba el partido conservador la posibilidad de una Unin Nacional, con conspiradores en el gobierno y se exigi su retiro. Otra de las posibles causas polticas del cruento enfrentamiento entre partidos se debi al supuesto fraude electoral despus de las elecciones del 5 de Octubre de 1.947 en las que se descalifico el triunfo de los liberales por falsa cedulacin producida durante los gobiernos liberales; las relaciones entre liberales y conservadores estaban muy deterioradas a finales de 1.947 producto de las acusaciones de ambos partidos, el tema de la violencia, no eran discutidos por el gobierno ni en el congreso, entre tanto el pas se desangraba. En 1.948 hubo un recrudecimiento de esta violencia especialmente en los departamentos de Boyaca y Santander en este ltimo se llego a hablar de una autentica guerra civil. Los enfrentamientos ya no se dieron nicamente entre individuos sino entre

 En 1.930 sube al poder el presidente Olaya Herrera quien rompe con la larga tradicin conservadora, o hegemona de este partido en el poder durante casi cincuenta aos. La llegada del liberalismo al poder no puso freno a las luchas sociales, urbanas y agrarias. Por el contrario, la actitud permisiva, vale decir, de cooptacin frente a los movimientos obreros y campesinos, por parte del nuevo rgimen favoreci su expansin. Los aos de 1933 y 1934 estuvieron caracterizados por la ocurrencia masiva de huelgas y dems movimientos de protesta. Huelgas de hambre de los desocupados, huelgas de los arrendatarios y tomas de tierra estuvieron entonces a la orden del da. Las distintas influencias partidistas, segn las regiones, determinaban las modalidades de lucha.108 En 1.936 ao de la reforma constitucional bajo el gobierno de Lpez Pumarejo, se expide el cdigo penal que reemplaza el cdigo de 1.890 cdigo influenciado por la constitucin de Rionegro. La reforma constitucional de 1.936 consagra libertades y derechos como la huelga y la sindicalizacin, recoge en consecuencia el espritu liberal de la poca. El tratamiento privilegiado del delincuente poltico puede ser entendido bajo la misma filosofa de ideas liberales que consagran los derechos mencionados, influenciado por el proyecto de Ferri de 1.921, el cual sirvi, de base para la construccin del cdigo penal colombiano de 1936.
poblaciones enteras. Un ejemplo de esta situacin fue el acontecido en la vereda liberal de Romn y los de la vereda conservadora de San Jos de la Montaa combatiern dos das. Como resultado de esta no quedo un solo liberal en esa comarca segn el informe de Julio Roberto Salazar Ferr quien visito las tierras en Santander, comisionado por la Direccin Nacional Liberal. Algunos liberales del sector Santista se unieron al Gaitanismo ante la persecucin de que eran vctimas, los miembros del partido decidieron unificarse en torno a Gaitan para fortalecer el partido,. Las autoridades civiles y militares consintieron muchas veces con la violencia en sus comarcas o en los territorios en donde estos representaban a la autoridad, lo mismo las autoridades eclesisticas apoyaban y estimulaban desde el plpito las persecuciones a los liberales. Nueva Historia de Colombia II Tomo de 1.946 a 1. 986 Historia Poltica. Editorial Planeta (Bogot, 1.989). autor Gonzalo Snchez G. Violencia, guerrillas y estructuras agrarias. 108 Orozco Abad Ivan, Combatientes, Rebeldes y Terroristas. Guerra y Derecho en Colombia, Instituto de Estudios Polticos y Relaciones Internacionales. Universidad Nacional, Santaf de Bogot, 1992. Pg.155

Ferri consideraba al delincuente poltico como un delincuente pasional, es decir que este delincuente era un promotor del desarrollo caracterizados por su altruismo al obrar y su baja peligrosidad. Est visin del delincuente poltico que se plasmara en el cdigo del 1.936 se deba en gran parte a las luchas socialistas de la poca, la herencia del derecho de gentes recoge la exclusin de ciertos actos de ferocidad y barbarie como delitos polticos teora que se traduce en las consagraciones penales. 109 En este cdigo se acoge el criterio peligrosista del positivismo italiano: disminuy

notablemente las penas contempladas para los delitos polticos en el cdigo de 1890, se consagraron los delitos polticos de rebelin, sedicin y asonada, bajo l titulo II de los delitos contra el rgimen constitucional contra la seguridad interior del Estado. En el artculo 139: Los que promuevan, encabecen, o dirijan un alzamiento en armas para derrocar al gobierno nacional, legalmente constituido, o para cambiar o suspender, en todo o en parte el rgimen constitucional existente, en lo que respecta a la formacin, funcionamiento o renovacin de los poderes pblicos u rganos de soberana, quedarn sujetos a prisin de seis meses a cuatro aos , a la interdiccin de derechos y funciones pblicas por el mismo tiempo y a la multa de quinientos a cinco mil pesos. Los que simplemente tomen parte en la rebelin, como empleados de ella con mando o jurisdiccin militar, poltica o judicial, quedarn sujetos a las dos terceras partes de las sanciones indicadas en el inciso anterior.

109

Orozco Abad Ivan, Ibdem.

 Los dems individuos, comprometidos en la rebelin incurrirn en las mismas sanciones, disminuidas en dos terceras partes. 110

En el anlisis especifico del sujeto activo del delito de rebelin precitado encontramos los que promuevan, encabecen o dirijan el alzamiento; los que tomen parte en la rebelin, como empleados de ella con mando militar, poltica o judicial; Los dems comprometidos en la rebelin y los soldados. La sancin para dichos sujetos estaba dada en forma descendente es decir que la mayor es para el que promueva, encabece o dirija el alzamiento. La menor para los dems individuos comprometidos. Y la intermedia por los restantes.111

En el artculo 141: Lo rebeldes no quedarn sujetos a responsabilidad por las muertes o lesiones causadas en el acto de un combate; pero el homicidio cometido fuera de la refriega, el incendio, el saqueo, el envenenamiento de fuentes o depsitos de agua, y en general los actos de ferocidad o barbarie, dar lugar a las sanciones respectivas, aplicadas acumulativamente con las de rebelin. En este artculo se contempla la conexidad, es decir que para que se configure el delito poltico, se requiere la presencia simultanea de un hecho objetivamente antijurdico, es decir, que atente contra el rgimen constitucional y de motivos subjetivos altruistas. 112

Arenas Antonio Vicente. Comentarios al cdigo panal colombiano y al proyecto de reforma. Parte especial. Tomo I. Editorial Temis. Pg. 55 y SS. Bogot. Colombia 1979. 111 Antonio Vicente Arenas. Comentarios al cdigo panal colombiano y al proyecto de reforma. Ibdem. 112 Orozco Abad Ivan, Combatientes, Rebeldes y Terroristas. Guerra y derecho en Colombia. Instituto de Estudios Polticos y relaciones internacionales, Universidad Nacional, Temis, Pg. 158, Bogot 1992.

110

Como un elemento fundamental para juzgar al delincuente poltico, la conexidad en este cdigo .........para las muertes y lesiones ocasionadas en combate es la expresin de la teora subjetiva del delito poltico, la intencin de derrocar el gobierno o de cambiar el rgimen constitucional se exponen como la finalidad ltima del delito. No es la

naturaleza de delito poltico lo que se discute sino la posibilidad de que la extensin de la conexidad abra la discusin para implantar amnistas e indultos en orden a conseguir la paz.

Es del caso examinar los acontecimientos del 9 de Abril de 1.948,

por ser este un

alzamiento en armas diferente a la tradicin jurdica de guerra civil, del cdigo de 1.890. Consista ms en una sublevacin temporal de las masas, incitadas por el fervor a un lder popular, que representaba al pueblo y una reaccin contra la ya tradicionales clases polticas representantes de la oligarqua. A partir del Bogotazo aparecieron las primeras providencias que trascendan el marco estrecho del artculo 141 del Cdigo Penal de 1936 y que definan la conexidad en funcin de los fines subjetivos que orientan a los autores. As, por ejemplo, mediante sentencia de la Corte Suprema de Justicia del 23 de Julio de 1948, se estableci lo siguiente: Invitar al jefe de la guarnicin militar a secundar el movimiento de rebelin o sedicin, pedirle desarmar a la polica nacional y entregar las armas a la polica cvica, querer tomar el control de las comunicaciones, ya mediante el corte de las lneas, ya mediante la

direccin de las oficinas transmisoras y receptoras, son hechos efectuados en virtud del mvil del delito poltico y del cual son actos preparatorios y ejecutivos. 113 Desde entonces comenz una larga disputa en torno a la amplitud que debe reconocerse a la conexidad, la cual se ha sobrevivido, en trminos anlogos, dentro del marco del Cdigo de 1980. 114 El tipo penal de la rebelin haba surgido entre nosotros como el modelo de la guerra del campo y con ello, asociado, de manera dominante, la lgica del derecho de los conflictos armados. La nocin de alzamiento armado ,y con l, el mismo concepto de rebelin, se vieron, entonces, sometidos a una difcil tensin adaptativa, cuando debieron ser aplicados al juzgamiento de conductas criminales acaecidas dentro del marco de esa erupcin ms bien inorgnica de las masas urbanas que sigui al asesinato de Gaitan. Las dificultades por las que debi pasar el tipo penal de rebelin bajo los hechos acaecidos el 9 de abril se aprecian en la sentencia de casacin del 25 de abril de 1950, mediante la cual la Corte Suprema de Justicia ratifico la sentencia condenatoria de segunda instancia contra el capitn Jos Philips Rincn, en cuanto partcipe de la rebelin del 9 de Abril de 1948 en Bogot.

El recurso de casacin se realiza con base en los siguientes argumentos:

Citado por Orozco, Abad, Ivan, Combatientes, Rebeldes y Terroristas. Guerra y derecho en Colombia., Ibdem. Pg 159. 114 Orozco, Abad, Ivan, Combatientes, Rebeldes y Terroristas. Op Cit. Pag 159.

113

El delito de rebelin

solo se configura donde existe un plan, una organizacin

jerrquica y un alzamiento armado. Para el caso en cuestin seala el recurrente que lo que ocurri el 9 de Abril corresponda a un amotinamiento sin ninguna organizacin jerrquica, y que no

respondieron a una estrategia o plan que se concretara en una organizacin. Por lo tanto mal poda calificarse el amotinamiento como rebelin.

La procuradura como la Corte Suprema de Justicia abrieron la posibilidad de que los actos sucedidos el 9 de abril tuvieran las proporciones de rebelin argumentando Que el pueblo que seguan sus ideales se haba lanzado a las calles, en actitud de protesta por el hecho La multitud se apoder de varias estaciones de radio, y desde ellas se incito a al pueblo para que asaltara los establecimientos de comercio donde hubiera armas y se

proveyeran de ellas, con el fin de derrocar al gobierno nacional Desde las mismas estaciones de radio se informaba que haba estallado una revolucin contra el gobierno atendiendo con el apoyo del ejercito.

En una perspectiva evolutiva y desde el punto de vista del derecho, supuesto que los hechos desencadenados por el asesinato de Jorge Elicer Gaitan no estuvieron articulados a un proyecto revolucionario insurreccional preconcebido y, asumido, as mismo, que no se requiere un alto grado de organizacin militar para que se configure el delito de rebelin, acaso tenga razn quienes afirman que los acontecimiento se sucedieron, inicialmente a

manera de asonada, que evolucionaron luego a la sedicin, y que se cristalizaron, finalmente, en una verdadera rebelin .115

En consecuencia en la jurisprudencia citada se reunieron los elementos que sealaba el cdigo como necesarios para que se configurara el delito de rebelin como era el

alzamiento en armas encaminado a derrocar el gobierno nacional , lo que le da el carcter de delito poltico.

2.6.2. Juzgamiento de Civiles por parte de militares el juicio del siglo 1.966.

En sus comienzos, y pese a la ideologa de la guerra fra, los institutos castrenses que, en las condiciones del estado de sitio podan juzgar civiles en Consejo de Guerra, trataron a la guerrilla y al guerrillero como delincuentes polticos, es decir, como incursos en los delitos de sedicin y rebelin. Consecuencia de esta aproximacin fue el respeto a los cdigos penales liberales y a la adhesin al orden estamental: el combate entre caballeros. Esto se aprecia en el primer consejo verbal de guerra al ELN verificado en Pamplona en 1966.

Entrados en los aos sesenta son las guerrillas sociales revolucionarias las que le dan el contenido al delito poltico.116 En este perodo se present el juzgamiento de civiles por los

Orozco, Abad, Ivan, Combatientes, Rebeldes y Terroristas. Guerra y derecho en Colombia. Instituto de Estudios Polticos y relaciones internacionales, Universidad Nacional, Temis, Pg. 137 y S.S. , Bogot 1992. 116 Esta sntesis del origen de las guerrillas fue tomada del estudio de Marco Palacios. La paz es rentable. Informe para el Departamento Nacional de planeacin. Mxico D. F. dic. 1997. Las guerrillas que nacieron durante los aos sesenta buscaban un proyecto de modernizacin revolucionario, representaba a una juventud altruista que comenz a buscar cambios desde el mundo rural, la columna vertebral eran los

115

militares en 1966 se dio el llamado juicio del siglo, proceso verbal de guerra que se

campesinos de estas regiones en donde se ubicaban. Su propsito era actuar en contra del modelo econmico capitalista desde diferentes enfoques que dependa del grupo guerrillero. Las guerrillas colombianas fundadas en los aos 60, ELN; FARC; EPL se ven influenciados por modelos ideolgicos diferentes. El ejercito de Revolucin nacional, ELN, desarrollara la ideologa planteada en la revolucin Cubana, como tambin la conformacin de redes urbanas, marcadas por el planteamiento chino. Las fuerzas armadas revolucionarias de Colombia FARC, tendran una influencia del agrarismo comunista, y el Ejercito Popular de liberacin EPL, fue hasta los aos 70 maosta, campesinista, estos grupos estaban integrado como los que fracasaron (el Movimiento obrero estudiantil campesino MOEC, en 1.961, el ejercito Revolucionario Colombiano, ERC y el Frente Unido de Accin Revolucionaria, FUAR) a excepcin de las FARC, por estudiantes universitarios, y profesionales jvenes. En 1.963 comenz a gestarse el ELN, parecindose en su conformacin al Movimiento de Izquierda Revolucionaria MIR y de las Fuerzas Armadas de Liberacin Nacional de Venezuela, sus inicios son en redes urbanas clandestinas conformada por grupos universitarios. Este grupo en sus inicios propenda por la abstencin electoral y la va armada para la revolucin, este movimiento se dedico a tratar de controlar el movimiento estudiantil, penetrar los sindicatos de los bancos, en crear una organizacin leninista que fuera a la vez legal y clandestina. El ELN nacin en Cuba en 1.962, con la formacin de la Brigada Jos Antonio Galn, bajo la direccin militar de Fabio Vzquez Castao y poltica de Vctor Medina Moran, la brigada incursiono en principio, en lugares cercanos a SanVicente de Chucur, donde todava exista influencia de la guerrilla liberal de Rafael Rangel, su primera operacin fue la toma de Simacota el siete de Septiembre de 1.965. las ideas polticas de creacin del Frente Unido, las grietas de este moviento al que le faltaban activistas revolucionarios hace que el y otros sacerdotes espaoles se vincularon a la guerrilla del ELN lo que influyo en el clero del movimiento_, la teologa de la liberacin, lo que era una interpretacin del uso de la violencia en favor de los pobres y oprimidos, que todava es el clero de Manuel Prez quien tambin es cura de origen espaol Las FARC por el contrario surgieron como reaccin del Partido Comunista a la operacin de Marquetalia en 1.965 en la que se realizo una ataque a gran escala de las Fuerzas Armadas contra las Autodefensas Campesinas quienes eran dirigidas por el partido comunista, se especulaba que estas Autodefensas no estaban de acuerdo con la reforma agraria, de haber creado 16 repblicas independientes en partes inhspitas del Tolima - Huila-Caqueta y el oriente Caucano. Esta ofensiva era una replica del sistema que estaba utilizando los estados unidos en Vietnam, operacin LAZO se denomino. Otra de las razones por las cuales se origino esta guerrilla se debi a la aparicin del ELN lo que pareca ser una amenaza para el partido comunista. Las FARC se convirti en el brazo armado del partido comunista campesino, y una forma de poder tener acceso al poder por medio de la revolucin gracias a los ideales comunistas, ms exactamente se proclamaban marxistas-leninistas, segn Marco Palacios Meja todava lo hacen. El EPL fue un reducto de las fuerzas armadas de Colombia, que por el conflicto chino-sovietico, estaban a favor de la china minoritaria, en 1.965 fundo otro grupo subversivo, y se gesto en el territorio de las guerrillas liberales de Julio Guerra, en lo limites de Crdoba y el Uraba antioqueo, emulo del Ejercito Rojo de Mao Zadong. Entre 1.967 y 1.973, estas organizaciones sufren golpes muy fuertes en su organizacin y militancia como perdida del territorio en que gestionaban, el EPL tuvo que desplazarse de su territorio hasta los cercos militares que los diezmaron y obligaron a los supervivientes a buscar refugio clandestino en Uraba. Las FARC no pudieron penetrar el Quindo, en este intento perdieron el 70% de las armas y bajas humanas, En 1.973 el ELN fue casi extinguido en la operacin Anor. El EPL se recupera al integrarse en las luchas agrarias en las zonas del latifundismo ganadero de la Costa, mientras que las FARC y el ELN sufren ms golpes que siguen diezmando sus operaciones con el estatuto de Seguridad, implantado por el Presidente Turbay (1.978-1982).

adelant contra miembros del ejercito de liberacin nacional(ELN). En sus comienzos, y pese a la ideologa de la guerra fra, los institutos castrenses que, en las condiciones del estado de sitio podan juzgar civiles en Consejo de Guerra, trataron a la guerrilla y al guerrillero como delincuentes polticos, es decir, como incursos en los delitos de sedicin y rebelin. Consecuencia de esta aproximacin fue el respeto a los cdigos penales liberales y a la adhesin al orden estamental: el combate entre caballeros. Esto se aprecia en el primer consejo verbal de guerra al ELN verificado en Pamplona en 1966. Este juicios constituyo un hecho de importancia nacional desde el punto de vista jurdico represent de nuevo el juzgamiento de civiles por parte de militares. Adems no fue un acontecimiento aislado. El contexto general del conflicto interno experimentaba cambios importantes. Si bien este segua siendo dominado por el modelo de la guerra rural, se perciba una emergencia de lo urbano, como portador de nuevos actores tipos culturales de confrontacin armada: se multiplicaron las clulas urbanas, distintos sectores sociales y de la ciudad se mezclaron en la lucha guerrillera. El juicio, celebrado en la ciudad de Socorro en el departamento de Santander del Sur, tuvo resonancia precisamente por la captura de numerosas clulas urbanas del ELN conformada por maestros, intelectuales, actores y periodistas. Los juicios polticos se trasladaban a la ciudad pese a la persistencia del modelo de guerra rural. 117

Aponte Alejandro David. Delito poltico, Estrategias de defensa Jurdica Derecho Penal y .... Revista de derecho Pblico nmero 6. Universidad de los Andes. Pg. 148, Bogot, Junio de 1996.

117

2.6.3 Decreto Legislativo No. 1923. de 1.978 Estatuto de Seguridad

Es el primero de los grandes estatutos que se dicta en Colombia en utilizacin de la regulacin de orden pblico, que encuentra tradicin en los estados de sitio y

posteriormente en los estados de excepcin, que limitaron la protesta popular. Bajo el gobierno de Turbay Ayala (1.978-1.982), se identifica al simple desobediente civil con delincuente poltico,118 en esta poca se realiza una gran escalada militar en orden a diezmar a la guerrilla, lo que en principio consigue casi exterminar al ELN y reorganizar en trminos de territorio a las FARC.119

En la dcada del setenta se origino una extrema crisis en la situacin de derechos humanos en Colombia se encuentra dentro del ambiente de las elites gobernantes el temor a que triunfe la revolucin ello se ve reflejado en la expedicin por parte del ejecutivo del llamado estatuto de seguridad Decreto legislativo 1923/1978. Este adopta decretos anteriores de estado de sitio. Es decir que el estatuto en mencin recoge un largo proceso de medidas de excepcin que se tomaron bajo el estado de sitio. El estatuto se maneja desde la lgica de la guerra por esta razn encontramos que criminaliza la protesta social: los movimientos sociales fueron asimilados a la subversin armada; la protesta ciudadana en varios casos se toma como rebelin. 120

Ivan Orozco Abad, Combatientes, rebeldes y terroristas. Guerra y Derecho en Colombia . ops, cit Pg. 54. Marco Palacios Meja, op cit. 120 Aponte Alejandro David. Delito Poltico, Estrategias de defensa jurdica, derecho penal y... op.cit. Pg. 149.
119

118

La criminalizacin de la protesta popular se llev a cabo por los movimientos de protesta popular originados en 1.976 y que se concreta en el paro cvico del 14 de Septiembre de 1.977. Se buscaba con este decreto adems de evitar una supuesta revolucin, evitar disturbios que afectaran el orden pblico.

Con el estatuto de seguridad se aument la pena para los delitos polticos, para el delito de rebelin que era de seis meses a cuatro aos de prisin se cambi por presidio de 8 a 14 aos, pero la descripcin del tipo penal sigui siendo la misma del artculo 139 del cdigo del 1.936.

A finales de los setenta y principio de los ochenta121, nos encontramos en los aos que ms se aplico el estatuto de seguridad. El derecho penal poltico, actuaba como derecho de

Palacio Meja Marcos, Por una Agenda de Paz, op. Cit. Sobre la segunda Generacin de Guerrillero. Entre los aos setenta y ochenta aparecen nuevas formas de grupos guerrilleros, son los casos de la Autodefensa Obrera ADO (1.974), y durante el gobierno del Presidente Betancur el Quintin Lame, MAQL. A este movimiento indigenista se unira disidencias del ELN, el partido revolucionario de los trabajadores PRT, y el movimiento de Izquierda Revolucionaria MIR-Patria Libre, agrupaciones que eran muy pequeas pero que estaban muy bien localizadas. El caso de grupo subversivo que surge en esta poca ms importante para la historia poltica del pas seria el M-19, movimiento fundando a principios de 1.970 por antiguos militantes de las FARC, la JUCO y ANAPO Socialista, su creacin tiene su fundamento en el fraude electoral del 19 de Abril de 1.970 contra el Gustavo Rojas Pinillla, candidato de Alianza Nacional Popular, ANAPO. La legitimidad popular este movimiento la obtuvo, por la represin poltica que ejercicio Turbay Ayala contra la oposicin. Se inspira el M-19 en los grupos del cono sur como el Montonero y el Tupamaro, estos grupos haban entrado en accin antes de ser derrocado Salvador Allende en Chile (1.973), era al igual que el M-19 una respuesta al fortalecimiento del militarismo en Amrica Latina, otros hechos que legitiman su lucha, es el triunfo de la revolucin sandinista en Nicaragua, y el renacimiento de la guerrilla Guatemalteca, renovado por movimiento indigenistas, y la consistencia de la lucha de la izquierda Salvadorea, estos hechos internacionales como el xito en la toma de la embajada Dominicana, marcaron el surgimiento del M-19, propugnando a diferencia de la guerrilla colombiana que nace en los aos 60, no la bsqueda de la revolucin para el poder, sino por el contrario su bandera fue la lucha por la democracia por la negociacin poltica En esta misma poca 1.978-82 nace el Movimiento Muerte a Secuestradores, introduce una variable a la violencia poltica colombiana, este grupo creado por narcotraficantes realizo acuerdos con jefes polticos al nivel nacional, como favoreci y patrocino las fuerza paramilitares, - que al introducirse en el conflicto armado interno, deslucen los inters revolucionarios y se comparan el ejercicio de la acciones de la guerrilla

121

enemigo, asimilo y redujo las ms distintas acciones y actores a la lucha armada. Se encuentra en ese periodo una lucha estatal indiscriminada122

con las de estos grupos, lo que ha desencadenado una rigidez a la hora de juzgar los delitos cometidos por los militantes de los grupos subversivos -. Las FARC; el ELN, y el EPL, comienzan a crecer en esta poca, mientras el M-19 alcanza popularidad por su efectivista actividad urbana. Pero es en el gobierno de Betancur como en el de Barco en que la guerrilla se reorganiza y afianza militarmente y territorialmente. Organizacin Territorial de la Guerrilla La expansin guerrillera en nmero de combatientes y frentes, es muy acelerada a partir de 1.984. este crecimiento tiene incidencia en que la insurgencia se traslada de zonas marginales, hacia otras ms ricas, pobladas y estratgicas para la economa y la seguridad nacional como son las zonas limtrofes con Venezuela, Panam y Ecuador. , Esto significa que la guerrilla abandona uno de sus mbitos territoriales que era establecerse en lugares apartados y donde no exista presencia estatal, a ubicarse en zonas prosperas. Las guerrillas en la dcada de los ochenta Esta etapa se caracteriza por el cambio radical de la ideologa fundamento de la existencia de los grupos subversivos, consistente en el fracaso como lucha revolucionaria y fortalecimiento militar,_ las siguientes son las principales causas: - La perdida de la popularidad del M-19 por las acciones entabladas en el palacio de Justicia que propiciaron un ataque desmedido por parte de la fuerza armadas. - La participacin de las organizaciones guerrilleras como el EPL, las FARC en movimientos cvicos y sindicatos, deciden integrarse ms a la sociedad civil, la UP brazo poltico de las FARC alcanza una importante posicin poltica, gozan de apoyo popular, lo que se representa en que se eligieron 350 concejales, 23 diputados 9 representantes y 6 senadores, en el ao de 1.986. - La irrupcin del narcotrfico en el mundo del latifundismo ganadero, la incursin en zonas de la guerrilla como el Magdalena medio, o Crdoba , o a zonas tradicionalmente de las FARC como el Guaviare y el Caquet, lugares donde existan los laboratorios cocaineras, se habla en este perodo de la aparicin del NARCOPARAMILITARISMO, las FARC para entonces rompen relaciones con el cartel de Medelln lo que para algunos investigadores es la causa de la desaparicin de los miembros de este partido poltico, a manos de los grupos paramilitares o narcoparamilitares. Diezmada la UP las FARC inician una nueva estrategia poltica y militar al convertir algunos de sus militantes en interlocutores polticos, un ejemplo de este cambio de perspectiva poltica puede verificarse en la movilizacin de los campesinos cocaleros, en la cual las FARC tienen atribuciones de movimiento poltico, estas movilizaciones se realizaron como protesta por las polticas de erradicacin masiva de cultivos ilcitos. En los aos 60 cuando se inicio este grupo insurgente no se conceba a la guerrilla como partido era el fusil o el partido pero en la revista del Secretariado del Estado Mayor Central de las FARC, su comandante en jefe, Manuel Marulanda Vlez, reitera la tesis de crear partido. 122 Aponte Alejandro David. Delito poltico, Estrategia de Defensa Jurdica, Derecho Penal. Revista de Derecho Pblico. No 6. Junio 1996. Universidad de los Andes, Facultad de Derecho.

El artculo 4 del estatuto criminaliz la asociacin entendida esta como movimientos sociales y polticos convirti la perturbacin del orden pblico en delito lo que era antes una contravencin.123 los que en los centros o lugares urbanos causen o participen en perturbaciones del orden pblico, o alteren el pacfico desarrollo de las actividades sociales, o provoquen incendios, y en tales circunstancias supriman la vida de personas, incurrirn en presidio de veinte a veinticuatro aos. S slo ocasionan lesiones a la integridad de las personas, la pena ser de uno a diez aos... ( Ntese que este artculo criminaliza la protesta social, y la convierte en un tipo penal de peligro. 124)

En el estatuto de seguridad en consecuencia, se aumento las penas para los delito ya existentes, ampli la jurisdiccin castrense, ratific facultades extraordinarias para las autoridades locales en cuanto a orden pblico, como implemento elementos de censura en la radio y la televisin. En cuanto al delito poltico el estatuto de seguridad denomina algunas actuaciones de la insurgencia, como medios para crear terror y conseguir con esto fines polticos, encaminados a desvirtuar el rgimen republicano vigente pero no distingue como tipo penal independiente el terrorismo, aunque ya se identifica en alguna manera al delincuente

Orozco abad Ivan, op cit Pg. 174. Reyes Echanda Alfonso .Derecho Penal. Temis. Pg.115.Santa fe de Bogot 1994. Dice : Son tipos de peligro los que describen conductas cuya ejecucin apenas amenaza o pone en peligro el bien jurdico que se ha querido proteger; se trata por lo regular de intereses colectivos de tal importancia que el legislador no espera a que sean destruidos para sancionar al infractor sino que los defiende incluso de conductas que tengan poder suficiente para afectarlos, en estos casos basta, pues, que el comportamiento del autor sea idneo para amenazar el bien jurdico, sin que se requiera que efectivamente lo haya sancionado.
124

123

poltico como terrorista o capaz de cometer esta clase de actos en aras de conseguir una finalidad de carcter poltica que solo busca desestabilizar el statu-quo del estado. El estatuto reproduce el artculo 139 del cdigo del 1936 y no subsume la conexidad que se consagra en el artculo 141 es decir, la norma que estableca la conexidad y la exclusin de la pena para las muertes y lesiones causadas en combate. Pero s crea otro tipos penales de resultado como el porte ilegal de armas con un sesgo de responsabilidad objetiva que tienden a destruir la conexidad en la rebelin, y a operar, con ello, su reduccin al delito comn. 125

2.6.4. Cdigo Penal del 80

Este cdigo fue el producto de las discusiones que comenzaron a gestarse en 1.972 y continuaron hasta 1.979. A continuacin nos referiremos a las discusiones de los

proyectos del presente cdigo y de la inclusin en el mismo del tipo penal del terrorismo.

Las discusiones a que hacemos mencin se inician bajo el gobierno de Misael Pastrana Borrero (1.970-1974). El proyecto de 1.974 junto con el de 1.978 seran la base para el cdigo del 80. En cuanto al proyecto de 1.974 se presentaba como una reaccin al cdigo de 1.936 y el retorno a las teoras clsicas de Carrara, ideas como la libertad y la culpabilidad como fundamento de la responsabilidad penal caracterizaban el proyecto.

Ivan Orozco Abad, Combatientes, rebeldes y terroristas. Guerra y Derecho en Colombia . op, cit Pg. 173.

125

En cuanto al delito poltico, el debate del proyecto de la comisin redactora de 1.974 se centro, no en s se recoga o no la definicin contenida en el artculo 139 del cdigo de

1.936 sino en el problema que se vislumbraba sobre la conexidad, es decir, no penalizar o castigar los hechos punibles realizados durante combate. La conexidad como criterio para tipificar el delito poltico, se amplio en cuanto ya no se circunscriba a homicidios o lesiones, sino que hacia referencia a cualquier hecho punible combate o por razn de l.126 cometido durante el

En el proyecto de 1.974 no se hablaba todava del terrorismo ni de lo que sera el captulo V del Cdigo de 1.980, sobre los Delitos contra la seguridad pblica. En la comisin revisora de 1.976 comienzan a plantearse definiciones renovadoras bsicamente por parte del Dr. Gustavo Gmez Velsquez en torno al delito de rebelin y la asonada, propuestas que nacen del seno de las protestas civiles durante el gobierno de Lpez Michelsen. En opinin de Gmez Velsquez, la nueva legislacin penal, para estar acorde con los tiempos deba buscar una definicin de la rebelin que no exigiera como elemento constitutivo del mismo el alzamiento armado, de manera que cupieran dentro del tipo correspondiente, fenmenos como los paros hospitalarios en el transporte, en los bancos y en la rama judicial, capaces de producir resultados anlogos pero por medios diferentes; pero deba as mismo, proceder a una redefinicin de la asonada como simple contravencin, de evitar la criminalizacin exagerada de la protesta social 127

126 127

Orozco Abad Ivan, op cit, Pg. 162 y s.s. Citado por Ivan Orozco Abad, Combatientes, rebeldes y terroristas. op cit. Pg. 163 y 164.

Se debate en el mismo proyecto planteado tambin por Gmez Velsquez que la responsabilidad del delito de rebelin se extendiera al sujeto individual pero esta propuesta no encontr eco entre la comisin de redactores aunque alej a la rebelin de la idea tradicional de que este ligada con la guerra civil. ( Este alejamiento se refleja en el trato discriminativo al delincuente poltico, en cuanto la represin producto de las normas que los descalifican como combatiente ideolgico, lo convierten en otro fenmeno delincuencial que el estado debe combatir de manera represiva. - que parece ser la poltica criminal del estado colombiano en los ltimos tiempos-).

En la comisin revisora de 1.976 aparece por primera vez en la legislacin colombiana el debate sobre la inclusin del terrorismo como tipo penal. De conformidad con este debate y con lo propuesto por Gmez Velsquez, en la comisin revisora de 1.978, el delito deba incluirse en el ttulo sobre delitos contra la vida y la integridad personal.128

El proyecto de cdigo penal de 1978 y la discusin ulterior sobre el mismo se realizaron plenamente dentro del nuevo espritu restaurativo generado por el pnico generado por la va insurreccional. En materia de conexidad y de exclusin de la pena la formulacin acogida en las discusiones de 1979 y que se convirti, finalmente, en el artculo 127 del Cdigo Penal de 1980, es, ciertamente, ms amplia que la del Cdigo de 1936 en lo que respecta a la definicin de los actos susceptibles de que se les aplique la exclusin de pena, pero es,

asimismo, ms restrictiva en los que respecta a la determinacin de los lmites de dicha exclusin, en la medida en que a la ferocidad y a la barbarie se agrega, ahora, por primera vez en la historia colombiana del delito poltico, el terrorismo.

Artculo 127: Los rebeldes o sediciosos no quedarn sujetos a pena por lo hechos punibles cometidos en combate, siempre que no constituyen actos de ferocidad, barbarie o terrorismo.

El terrorismo como nuevo tipo penal: Dentro del marco de las discusiones de la comisin revisora de 1976 apareci por primera vez en la historia jurdico-penal colombiana, la idea de tipificar el delito de terrorismo. En el seno de las discusiones de 1979, el comisionado GIRALDO MARIN propuso su traslado al ttulo V sobre los delitos contra la seguridad pblica. De esta manera, se opero una importante redefinicin del bien jurdico protegido ms acorde con el peligrosismo y el eficientismo modernos, en cuanto orientados, ya no segn preciso bienes jurdicos individuales, como avalados por la tradicin liberal, sino segn nuevos y confusos bienes jurdicos colectivos. Con la inclusin de este artculo en el cdigo penal del ochenta comienza la sustitucin del rebelde por el terrorista Artculo 187 : El que con el fin de crear o mantener un ambiente de zozobra o de perturbar el orden pblico, emplee contra personas o bienes, medios de destruccin colectiva, incurrir en
128

Orozco Abad Ivan. Ibdem.

prisin de diez (10) a veinte (20) aos, sin perjuicio de la pena que corresponda por los dems delitos que ocasione con este slo hecho

La aparicin del delito de terrorismo no solo se hace extensiva contra la vida sino contra los bienes del estado. Lo que vuelve intangible la concepcin del delito poltico. No existe gracias a este artculo y los del estatuto de seguridad la posibilidad de que una persona sea juzgada nicamente por delito de rebelin. Sino que resulta ms favorable que se le

juzgue por delito como el porte de armas. El delito de rebelin se subsume en el delito de terrorismo bajo la figura del delito complejo.

A fines de la dcada de 1980 la Corte Suprema de Justicia declar inconstitucional el juzgamiento de civiles por cortes marciales, y a partir de entonces, los delitos cometidos por los guerrilleros pasaron a conocimiento de la justicia ordinaria.129 El paso de a esta fase en que predomin la doctrina contrainsurgente a la fase de la negociacin betancurista, trajo como corolario la aplicacin de las figuras jurdicas de la amnista y el indulto y reforz la nocin del guerrillero como delincuente poltico.

2.6.5. Estatuto Nacional de Estupefacientes.130 Este decreto se dicta bajo el amparo del Decreto 1038 de 1984, que es la referencia de toda la legislacin extraordinaria de orden pblico expedida hasta 1990, el marco de

Afanador Ulloa Miguel Angel. Amnistas e indultos. La historia reciente (1948 1992). Escuela Superior de Administracin Pblica. Santaf de Bogot, D. C. Noviembre de 1993. 130 Ley 30 de 1.986, estatuto nacional de estupefacientes. .Diario Oficial..

129

legitimacin de este decreto mediante el cual se ampli el estado de sitio a todo el territorio nacional es la declaracin de la guerra frontal contra los narcotraficantes, en el gobierno de Belisario Betancur y que constituye el reflejo de la indignacin nacional por la muerte de Lara Bonilla. En este perodo .... el que el pas ha asistido a mltiples hechos de

violencia que lo han horrorizado la toma del palacio de justicia y la inmolacin de once magistrados de esta corporacin, la muerte de tres candidatos presidenciales, la explosin de un avin cargado de pasajeros, las masacres, las fosa comunes, los atentados a los peridicos, las bombas que indiscriminadamente cobran victimas inocentes.....
131

En el

estatuto nacional de estupefacientes, se tiende a confundir diversos actores y

distintas conductas en una, lo cual lleva a una clara violacin a las garantas y derechos fundamentales. Responde a la incursin masiva del narcotrfico, 132 lo que conlleva a que irrumpa en el debate jurdico el trmino de terrorismo como forma de actuacin de estos actores en confrontacin con el estado. Actos como el narco paramilitarismo producto de enfrentamientos entre estos grupos y la guerrilla - lo que origina el movimiento MAS-,133

El fenmeno se encuentra condensado en esta afirmacin contenida en el informe presentado por la Comisin de Estudios sobre la violencia, al Ministro de Gobierno: Mltiples formas de violencia se encuentran retroalimentando y superponiendo en forma tal, que su agudizacin se proyecta en la perspectiva, no de una eventual crisis insurreccional, sino de una anarquizacin generalizada de la violencia poltica del pas. Autores varios, Colombia Violencia y Democracia. Informe presentado al Ministerio de Gobierno por la Comisin de Estudios sobre la violencia. Universidad nacional de Colombia- Centro editorial, Bogot 1987. 132 En este periodo se destaca la presencia de un protagonista de la violencia (El cartel del narcotrafico) que pretende desestabilizar al Estado por medio del terrorismo, que es una redefinicin en el campo de la violencia, atacando el funcionamiento propio del Estado. Ver Pecaut Daniel, Presente pasado y Futuro de la violencia en Colombia, Anlisis Poltico No. 30 Enero a Abril de 1.997. 133 Entre los aos de 1.978-82 nace el Movimiento Muerte a Secuestradores, que introduce una variable a la violencia poltica colombiana, este grupo creado por narcotraficantes realizo acuerdos con jefes polticos al nivel nacional, como favoreci y patrocino las fuerza paramilitares, - que al introducirse en el conflicto armado interno, deslucen los inters revolucionarios y se comparan el ejercicio de la acciones de la guerrilla con las de estos grupos, lo que ha desencadenado una rigidez a la hora de juzgar los delitos cometidos por los

131

muerte a secuestradores,-

masacres colectivas y asesinatos a ciertos

personajes que

influan en las decisiones del gobierno para contrarrestar sus actuaciones, son la antesala de lo que sera el estatuto ANTITERRORISTA .

2.6.6.Decretos Legislativos que crean la jurisdiccin de orden pblico No. 180 de 1.988 y 470 de 1.988

Este decreto legislativo realiza una clasificacin de actos que pueden ser considerados como terroristas.134

El artculo primero de este decreto define al terrorismo: Mientras subsista turbado el orden pblico y en estado de sitio todo el territorio nacional el que provoque o mantenga en estado de zozobra o terror a la poblacin o a un sector de ella mediante actos que ponga en peligro la vida la integridad fsica, o la libertad de las personas o las edificaciones o medios de comunicacin, transporte, procesamiento o

militantes de los grupos subversivos -. Marco Palacios Meja, comentarios, en un diagnostico de la violencia poltica y los procesos de paz, 1.997. 134 Los siguientes son algunos de los delitos clasificados por el decreto como hechos punible que se cometen con fines terroristas: Concierto para delinquir: el conforme un grupo de sicarios y se asocien para cometer un hecho punible incurre en este delito, instigacin al terrorismo, incendio destruccin o dao de nave, aeronave o medio de transporte por acto terrorista, disparo de arma de fuego y empleo de explosivos contra vehculos, tenencia fabricacin , trafico de armas o sustancias txicas, empleo o lanzamiento de sustancias u objetos peligrosos, fabricacin y trafico de armas de uso privativo de las fuerzas armadas o de la polica, corrupcin de alimentos o medicinas, instruccin y entrenamiento (organice o equipe a personas en procedimientos militares o terroristas), utilizacin ilcita de equipos o transmisores, administracin de recursos, (.....el que fuera de los casos de complicidad administre dinero o bienes relacionados con terroristas), la intercepcin de correspondencia oficial, utilizacin ilegal de uniformes o insignias, suplantacin de autoridad, incitacin a la comisin de delitos militares.

conduccin de fluidos o fuerzas motrices valindose de medios capaces de causar estrago incurrir en prisin de .............135

Esta definicin de terrorismo suprime la expresin del artculo 187 del Cdigo de 1.980 que se refera a El que con el fin ...... y lo reemplaza por expresiones como el que provoque y mantenga, incurre esta definicin en la tipificacin de una conducta de carcter objetivo es decir que no hay que demostrar el mvil al que se refera el artculo 187 con la expresin en mencin, sino que ha generado zozobra y terror entre la poblacin
136

- La norma de esta manera se mide desde el sujeto pasivo. (contra quien se dirige el hecho punible) Se descalifica la naturaleza del delincuente poltico y lo iguala en trminos de tratamiento penal al delincuente comn.

En conclusin la calificacin de actos terroristas no se medirn de acuerdo a la intencin del agente que los cometa - tesis subjetiva que establece un criterio en la punibilidad del delito poltico y que recoge las tesis de la corte en cuanto al mvil altruista que es un elemento esencial en la calificacin de este delito- si no que los actos hayan creado la zozobra y el terror en la poblacin.

De esta manera se aplica la teora objetiva del delito poltico, lo que conduce a una responsabilidad objetiva por parte del agente, en cuanto a la zozobra que produzca en la poblacin. La expresin no conduce a una apreciacin de que clases de actos pueden ser

135 136

Decreto nmero 180 de 1.988, op cit. Orozco Abad Ivan, op cit, pagina 176.

considerados como terroristas; por el contrario conduce a la consagracin de un tipo penal de mera conducta, ya que la calificacin de esta zozobra la determinar el juez.

Con la expedicin de los decretos 180 474/1988 se crea la Jurisdiccin de Orden Publico. El decreto denominado de orden pblico da origen a los llamados jueces sin rostro que son competentes para conocer de los delitos de terrorismo. Se dice que esta justicia sin rostro termina con el tipo de los delitos polticos y con su complejidad porque todo lo enfoca hacia el debate jurdico del delito de terrorismo y no hace distincin entre terroristas y opositores sociales - polticos.137 Con el nombre de jurisdiccin regional en la primera instancia y de tribunales nacionales en la segunda, generalmente se conocen como juzgados de orden publico nombre que conserva desde su creacin en 1988. La jurisdiccin fue el resultado de los insistentes ataques contra los jueces y miembros de la rama jurisdiccional, especialmente de parte del narcotrfico y como respuesta a la conviccin poltica de que los narcotraficantes y los insurgentes representaban una amenaza que justificaba la creacin de mecanismos excepcionales para combatirlos.

Esta jurisdiccin, sin embargo, a causa de su estructura, permite restricciones severas al debido proceso, por lo que se ha convertido en una invitacin abierta a los abusos. Los jueces se mantienen secretos por medio de espejos y aparatos que distorsionan la voz; la jurisdiccin de orden pblico tambin permite el uso de testigos secretos; en la prctica los abogados defensores no tienen acceso al expediente hasta la etapa del juicio. La libertad

condicional se restringe, lo mismo que la posibilidad de lograr un habeas corpus. La peticin de nulidad del proceso por violacin al debido proceso slo puede interponerse al momento de la sentencia, cuando la presuncin de culpabilidad est fuertemente instalada.138 El decreto 474/1988 Organiza la Jurisdiccin de Orden Publico y se le asignan nuevas competencias

El decreto 180/88 da paso para la defensa de la justicia Decreto 2790/1990 y 0099/1991

2.6.7. Tratamiento en la Constitucin de 1991139

Aponte Alejandro David. Delito Poltico, Estrategias de Defensa jurdica en el derecho penal y...Ibdem. Amrica Watch. La violencia contina. Tercer Mundo Editores IEPRI. CEI. Pg.150 y151. Santaf de Bogot. 1992. 139 Artculo 35. S prohibe la extradicin de colombianos por nacimiento. No se conceder la extradicin de extranjeros por delitos polticos o de opinin... Artculo 150. Corresponde al congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones: 17. Conceder, por mayora de dos tercios de los votos de los miembros de una y otra cmara y por graves motivos de conveniencia pblica, amnistas o indultos generales por delitos polticos. En caso de que los favorecidos fueren eximidos de la responsabilidad civil respecto de particular, el Estado quedar obligado a las indemnizaciones a que hubiere lugar. Artculo 179. No podrn ser congresistas: 1. Quienes hayan sido condenados en cualquier poca por sentencia judicial, a pena privativa de la libertad, excepto por delitos polticos o culposos. Artculo 201. Corresponde al gobierno, en relacin con la rama judicial: 2. Conceder indultos por delitos polticos con arreglo a la ley, e informar al congreso sobre el ejercicio de esa facultad. En ningn caso estos indultos podrn comprender la responsabilidad que tengan el favorecido respecto de los particulares. Artculo 232 Para ser magistrado de la Corte Constitucional, de la Corte Suprema de Justicia y del Consejo de Estado se requiere: 3. No haber sido condenado por sentencia judicial a pena privativa de la libertad, excepto por delitos polticos o culposos. Artculo 299 En cada departamento habr una Corporacin administrativa de eleccin popular que se denominar Asamblea Departamental, la cual estar integrada por no menos de once miembros ni ms de treinta y uno. ...Para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano en ejercicio, tener ms de veintin aos de edad, no haber sido condenado a pena privativa de la libertad, con excepcin de los delitos polticos o culposos y haber residido en la respectiva circunscripcin electoral durante el ao inmediatamente anterior a la fecha de la eleccin.
138

137

En nuestra constitucin encontramos diferenciado el delito poltico de los delitos comunes. Esto se evidencia en cuanto a las inhabilidades, pues se excluye la condena por sentencia judicial del delito poltico para ocupar ciertos cargos pblicos. ( como los miembros del congreso de la repblica, de la Corte Constitucional, de la Corte Suprema de Justicia, del Consejo de Estado, de Asambleas Departamentales, y para ser elegido Gobernador.) Tambin se reconoce un tratamiento ms benigno del delito poltico en la medida en que se el Congreso y el gobierno pueden conceder amnistas e indultos por esta clase de delitos. Se prohbe por disposicin expresa en la carta la extradicin de colombianos que hubieren cometidos delitos polticos.

2.6.8. Sentencia C-456de 1.997. Magistrados Ponentes Jorge Arango Meja y Eduardo Cifuentes. Sentencia por medio de la cual se declaran inexequibles los artculo 127 del C.P. y 184 del Cdigo Penal Militar.

En principio hay que dejar en claro que la sentencia de la Corte Constitucional C-456/97. No cambi la caracterstica principal de los delitos polticos que es el mvil altruista . Por el contrario se resalta esta distincin para diferenciar el delito poltico y el delito comn.
Artculo Transitorio 18 Mientras la ley establece el rgimen de inhabilidades para los gobernadores, en las elecciones del 27 de octubre de 1991 no podrn ser elegidos como tales: 1. Quienes en cualquier poca hayan sido condenados por sentencia judicial a pena privativa de la libertad, con excepcin de quienes lo hubieran sido por delitos polticos o culposos. Artculo Transitorio 30 Autoriza al Gobierno Nacional para conceder indultos o amnistas por delitos polticos y conexos, cometidos con anterioridad a la promulgacin del presente Acto Constituyente, a miembros de grupos guerrilleros que se reincorporen a la vida civil en los trminos de la poltica de reconciliacin. Para tal efecto al gobierno Nacional expedir las reglas correspondientes. Este beneficio no podr extenderse a los delitos atroces ni a homicidios cometidos fuera de combate o aprovechndose del estado de indefensin de la vctima.

Dentro del delito poltico no se pueden incluir todos los hechos punibles pues se excluyen los actos de terrorismo, actos atroces y de barbarie expresamente, fundamentalmente lo hechos punibles son excluidos para que no se le de el trato privilegiado de delito poltico.

La demanda se present por el entonces general, Harlod Bedoya Pizarro, en ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad contra el artculo 127 del Decreto 100 de 1.980 (Cdigo Penal), el texto acusado es el siguiente:

Artculo 127. Exclusin de la pena. Los rebeldes o sediciosos no quedarn sujetos a pena por los hechos punibles cometidos en combate siempre que no constituyan actos de ferocidad, barbarie o terrorismo.

A juicio del actor el debate de inexiquibilidad se presenta por el quebrantamiento de los siguientes artculos de la constitucin:

Al exonerarse de pena a los rebeldes y sediciosos por los hecho punible cometidos en combate quebranta las siguientes disposiciones de la constitucin artculo 9, 93 y 94 relativos a tratados internacionales, porque estos consagran el respeto al derecho a la vida. Artculo 2 de la constitucin porque esta protege la defensa y la vida y los bienes y dems derechos y libertades como funcin de las autoridades de la repblica, el artculo 11 que

Constitucin Poltica de Colombia 1991. Escuela superior de administracin publica. Segunda edicin. Santaf de Bogot. D:C

consagra la inviolabilidad del derecho a la vida, artculo 13 que consagra el derecho de la igualdad ante la ley ya que al reconocer el trato privilegiado de los delincuentes polticos se permite que los hechos que cometan en combate queden impunes. El artculo 25 porque desconoce el derecho al trabajo de las fuerzas armadas e imponer en ordenes de desigualdad ante quienes tienen otros oficios y profesiones.

Algunos intervinientes solicitan que esta declaratoria de inexequibilidad se extienda al artculo 184 del cdigo penal militar, (Dto 2550 de 1.988) norma exactamente igual a la impugnada pero aplicable a militares en servicio activo, oficiales, suboficiales y agentes de polica nacional.

El alcance del cdigo penal se refera a la excepcin de conexidad de los delitos polticos, es decir, que los actos de barbarie, ferocidad o terrorismo no pueden serle conexos.

En cuanto a lo que se entiende por combate el trmino de todos lo hechos punibles que se desenvuelvan en este se entienden comprendidos en el combate no es solo un corto sondeo tctico, sino tambin desenvolvimiento de amplias estrategias. Por lo tanto tienen escalas, proporciones, diversidad de vecindades, separacin y calificacin del trabajo, especialidades que cumplen quienes desempean su sumisin de soldados, y las de quienes carecen de armas pero que se mantienen al servicio de la insurreccin, la sentencia aclara

que s son agentes de la accin armada, todos componen una unidad. les pertenece el xito o el fracaso Se les exalta o se les persigue despus.140 La Corte hace referencia a la pertenencia a una organizacin militar, en cuanto es a esta organizacin a la que se le atribuye la responsabilidad por los hechos cometidos en combate, en trminos de la ley el combate gana as la generalidad que es especfica de su naturaleza, en que todo as tiene interdependencia del mayor nmero de comprometidos, sin considerar por aparte, con rigorismo exclusivista, la participacin de cada cual . En cuanto a la exclusin de actos de barbarie y ferocidad no encuentra una definicin legal como s la puede encontrar en cuanto a actos de terrorismo que son lo determinados por el Decreto 180 de 1.988, introducido por la legislacin permanente por el Decreto 2266 de 1.991. Artculos 1 El que provoque o mantenga el estado de zozobra en la poblacin o un sector de ella, mediante actos que pongan en peligro la vida, la integridad fsica o la libertad de las personas o las edificaciones o medios de comunicacin, transporte, procesamiento o conduccin de fluidos o fuerzas motrices....(cursivas fuera de texto), de acuerdo con las disposiciones a que hace referencia para determinar la clase de actos que son determinados como terrorismo.

La Corte Constitucional en su decisin declara la inexequibilidad del artculo 127del decreto 100 de 1980 Por medio del cual se expide el cdigo penal y el artculo 184 del Decreto 2559 de 2988 Por medio del cual se expide el cdigo de justicia Penal Militar .

Corte Constitucional, Sentencia C456de 1.997. Magistrados Ponentes Jorge Arango Meja y Eduardo Cifuentes tomado de Datalegis.

140

Segn la corte el artculo 127 del cdigo penal es inconstitucional, por cuanto que el cdigo penal que es una ley puede ser aprobada por mayora simple en el congreso, consagra una amnista general anticipada e intemporal de los delitos cometidos en combate por los rebeldes y sediciosos, con lo cual vulnera el artculo 150 ordinal 17 de la Carta, que ordena que la concesin de estos beneficios tiene un procedimiento especial, pues debe hacerse con posterioridad a los hechos y por mayora cualificada de dos tercios de los miembros de las cmaras.

En los argumentos de la Corte se dice que el artculo acusado desconoce tambin el deber que tiene el Estado de proteger los derechos fundamentales de las personas y en especial la vida, pues consagra una impunidad ex ante para todos los delitos cometidos por los rebeldes o sediciosos en combate, con lo cual viola, adems la igualdad, pues los derechos constitucionales de los miembros de la fuerza pblica se encuentran desprotegidos penalmente frente a tales acciones delictivas. Todo esto implica una violacin al derecho y deber de la paz, que es de obligatorio cumplimiento, puesto que la exclusin de pena de los delitos cometidos en combate por los rebeldes no slo incita al uso de armas y santifica la guerra interna sino que adems, estimula la ferocidad de la confortacin.

La Corte concluye que los beneficios a favor de los rebeldes son inadmisibles que en una sociedad democrtica y pluralista, como la que prefigura la Carta de 1991, en donde las personas tienen canales mltiples para ventilar el disenso y buscar la transformacin de las estructuras sociales, econmicas y polticas. El delito poltico no puede tener el mismo alcance que en el pasado.

2.6.8.1. SALVAMENTO DE VOTO Salvaron el voto en la presente sentencia los Magistrados Carlos Gaviria Daz y Alejandro Martnez Caballero.

Se desconoce en este fallo el modelo poltico adoptado por la constitucin de 1991 que no hace ms que prolongar la tradicin jurdica colombiana desde nuestras primeras constituciones.( La Constitucin de 1991, no se aparta del concepto dominante en esa materia, por las siguientes razones: La primera el origen y la composicin de la asamblea constituyente, pues esta surge de procesos de paz exitosos y participan en ella antiguos combatientes guerrilleros, que se haban favorecido del tratamiento benigno al delito poltico.; la segunda no existe ningn debate, ni cuestionamiento al tratamiento del delito poltico y a la figura de la conexidad, a tal punto haba consenso en esa materia).

La Constitucin no solo autoriza sino que exige un tratamiento punitivo benvolo a favor de los rebeldes y sediciosos , el cual, implica una conexidad . Vale decir la absorcin de los delitos comunes cometidos en combate y por el delito poltico .En efecto, la penalizacin , como delitos autnomos de los homicidios, las lesiones o los daos en cosa ajena que inevitablemente se produce n durante los enfrentamientos armados, hace que sea , en la practica, imposible el privilegio punitivo del rebelde.

La conexidad es un smbolo inequvoco de la complejidad fctica del delito poltico , as como del hecho de ste es reconocido y diferenciado favorablemente de otras conductas delictivas en materia punitiva.

En la decisin de la Corte presupone que la eventual concesin de indultos o amnistas constituye el nico beneficio que la carta reconoce a favor del delito poltico. La Corte desconoce de esta manera otras disposiciones constitucionales relativas al delito poltico, como lo es el no generar inhabilidades para desempear ciertos cargos oficiales altamente calificados, ni pueden dar lugar a la extradicin.

Por lo anterior se deduce que la constitucin establece unos beneficios jurdicos directos a favor del delincuente poltico, los cuales no estn sujetos a una eventual amnista o indulto, sino que ocurren en todos los casos en que se comete un delito poltico, como rebelin y sedicin.

Existe un argumento fctico evidente , y es que, no es posible , en un combate, individualizar responsabilidades, , y tal individualizacin en materia penal, es inexcusable. Lo nico que puede establecerse es quines se han alzado en armas y aun quines han participado en el enfrentamiento armado, a fin de imputarles a cada uno de ellos el delito de rebelin o de sedicin.

En la sentencia y en la demande se sostiene que la norma implicaba un trato discriminatorio, desventajoso, para los miembros de la fuerza pblica . cuyo derechos ala

vida, ala integridad fsica y al trabajo quedaban sin proteccin . Pero este argumento no es vlido pues no es cierto que no se consagre pena alguna para los hechos punibles cometidos en combate. Pues se prev como impunible, la establecida para el delito de rebelin o sedicin. Respecto a la violacin del derecho al trabajo tampoco es admisible por quien opta por el oficio de las armas, lo hace libremente y a sabiendas de los peligros que envuelve.

No es cierto que la norma acusada desconozca el derecho a la paz e incite a la guerra poltica, pues al alzamiento armado contra el rgimen constitucional sigue siendo una conducta sancionada penalmente. Lo que sucede es que, por las razones largamente expuestas en este salvamento, la constitucin ordena un tratamiento benvolo, que s9lo puede lograrse por el dispositivo de la conexidad.

Al eliminar la conexidad, la Corte ha destructurado el concepto del delito poltico tal y como haba sido entendido en el constitucionalismo colombiano, lo cual plante un interrogante; qu queda entonces del delito poltico en nuestro pas?

Se podra decir que los delitos polticos siguen siendo exclusivamente la rebelin, la sedicin, y la asonada, pero ya no es posible subsumir en ellos otros hechos punibles conexos, como los homicidios en combate. Por ende la Corte habra restringido muy fuertemente la nocin de delito poltico. En efecto conforme a esa argumentacin que sera la consecuencia natural de los criterios punitivos asumidos por la sentencia, solo seran amnistiables o indultables esos delitos polticos pero no los hechos punibles conexos. Sin

embargo, la Corte , contra toda lgica, no asume tal posicin , pues seala , que corresponder al Congreso al expedir una ley de amnista o de indulto, determinar los delitos comunes cometidos en conexin con los estrictamente polticos que pueden ser objeto de ese beneficio punitivo141.

Es as como la Corte deja a la libre apreciacin del legislador, la definicin del delito poltico y que hechos punibles son conexos con este.

2.6.9. ESTUDIO DOGMTICO DEL DELITO POLTICO EN EL CDIGO PENAL

Continuando con nuestro estudio es dable explicar como se encuentra tipificado el delito poltico en nuestro Cdigo penal. En Colombia encontramos en la legislacin tipificado el delito poltico en l titulo de los delitos contra el rgimen constitucional. l titulo II tutela con la rebelin, el normal ejercicio del rgimen establecido constitucionalmente en cualquiera de estos momentos: a) formacin democrtica de los rganos legislativo , ejecutivo y judicial; b) desarrollo de las funciones de todos y cada uno de los tres poderes; c) rotacin o cambio de los mismos rganos, por vas previstas. Pero hay ataques de menor gravedad que no afectan sustancialmente el rgimen establecido, si bien entraan desconocimiento de providencias que deben ser obedecidas, o

Salvamento de voto de la sentencia C- 456 /97.Magistrados Ponentes Jorge Arango Meja y Eduardo Cifuentes tomado de Datalegis.

141

impedimento para la actuacin oficial en defensa de las garantas sociales. Son las acciones especficas de la sedicin, que como las constitutivas de rebelin, deben ser armadas. Finalmente la ley protege la tranquilidad ciudadana y precave los atentados contra la libre determinacin de los funcionarios pblicos, as como el desafuero tumultuario dirigido, no al cambio constitucional ni al desconocimiento de premisas disposiciones, sino a intimidar e injuriar. Son las acciones tpicas de la asonada.

En sntesis: el rgimen constitucional no solo mantiene inclume, sino respetado. No solo preserva su estructura normativa, sino que impone acatar cuanto hace en obedecimiento de los principios acogidos en ella. Lo cual implica un doble deber: a) que los funcionarios se mantengan fieles garantes de los derechos individuales y sociales; b) que los ciudadanos sepan guiarse de acuerdo con el ordenamiento preestablecido 142

Quedan fuera de la denominacin de delitos polticos los ataques a los derechos polticos de los ciudadanos, que en algunas legislaciones se consideran como de dicha clase.

2.6.9.1. REFIRINDONOS A LOS DELITOS TIPIFICADOS COMO POLITICOS EN EL CODIGO PENAL 2.6.9.1.1LA REBELIN El artculo 125 de nuestro cdigo se establecieron sus descriptores.143

Prez Luis Carlos. Derecho Penal tomo III. Editorial Temis. Pg. 185. Valencia Martnez Jorge Enrique. Delitos contra el Estado y la fe pblica. Ediciones jurdicas Gustavo Ibaez 1995. Pag 67 a 74.
143

142

.DESCRIPCIN DOGMTICA Tipo bsico o fundamental. Describe un comportamiento autmo e independiente que tiene existencia legal por s mismo. Tipo plurisujetivo. Por requerir el concurso de varias personas para la realizacin de la conducta. Tipo de accin. Por exigir el hecho una forma activa de realizacin. Tipo de conducta alternativa. Por trazar variedad de comportamientos cada uno de los cuales, independientemente considerado, realiza, per se, la conducta prohibida. Tipo de tendencia. Se caracteriza por una direccin especfica de dotar de significacin personal la voluntad y unos propsitos anmicos dirigidos a destruir, total o parcialmente, la forma poltica republicana que se ha dado a la Nacin. Tipo completo contiene de manera integral tanto la conducta como las modalidades comisivas y su sancin. Tipo de peligro La mera accin peligrosa del alzamiento, con los propsitos, conocidos, realiza el delito, sin que sea menester el aniquilamiento del bien jurdico tutelado. Tipo de consumacin anticipada. Al sancionarse tanto la etapa anterior de la conducta como la realizacin completa del tipo.l

II. BIEN JURIDICO TUTELADO El inters del Estado en preservar la defensa de su personalidad interna contra los actos que tiendan a subvenir el orden jurdico e institucional vigentes. III. OBJETO MATERIAL El gobierno nacional o el rgimen constitucional o legal positivos. Fenmenos jurdicos sobre los cuales se concreta la violacin del inters penalmente resguardo. Tratase de un objeto material fenomenolgico. IV. TIPO OBJETIVO A. Sujeto activo. Un nmero indeterminado de individuos sin cualificacin ninguna. No es imaginable una rebelin de dos personas. B. Sujeto pasivo. El Estado colombiano o si se prefiere, el Gobierno legalmente constituido. C. Conducta. 1. a. b. c. Son varias e independientes las formas que asume el delito de rebelin en nuestro cdigo penal. Derrocar al Gobierno Nacional, tanto quiere decir como reemplazar la autoridad legalmente establecida, por otra, de facto, previa disputa del ejercicio del poder pblico. Es la violacin del orden constitucional y del sistema representativo de Gobierno. Suprimir el rgimen constitucional o legal vigentes, presupone anular o abolir de raz el sistema poltico institucional colombiano, o el rgimen jurdico positivo, cambiando la Constitucin o las leyes, bien para establecer un nuevo orden ora para eliminar el ya existente. Modificar- en sentido que la ley requiere- no es quitar de en medio el sistema republicano de gobierno que nos rige y s el de introducir cambios sustanciales o de importancia en la Carta Poltica o la renovacin de los poderes. Las pretensiones de los rebeldes deben cumplirse con una actividad externa especifica: el empleo de las armas como medio para alcanzar el derrocamiento del gobierno o la modificacin o la supresin del rgimen constitucional. Significa la locucin, el empleo o la utilizacin de armas por va intimidante sin que sea menester que stas llegue efectivamente a emplearse. Un alzamiento verificado sin el concurso de las armas que simplemente asume la forma de una reunin tumultuosa y pblica, ser una asonada o

1.

Lo cierto es que este tipo tradicionalmente centr su contenido en el hecho del alzamiento en armas como instrumento para remplazar a unos hombres por otros en el gobierno. Su orientacin bsica era la defensa personal del gobernante, evento que referido a nuestra historia nacional se explica por ocurrencia de las guerras civiles, las cuales tenan como protagonistas a los partidos tradicionales o fracciones de stos, que no buscaban cambiar el rgimen poltico, sino el dominio del Estado, pero manteniendo las estructuras socio polticas imperantes. En la hora presente el contenido jurdico y poltico de la rebelin adquiriere otros contornos en razn de que el comportamiento de los rebeldes est motivado por la aspiracin de transformar sustancialmente el orden existente.

2.6.9.1.1.1.ELEMENTOS DE LA REBELIN El sujeto activo en este hecho punible es plural por responder en la descripcin a la locucin los que, es adems sujeto activo indeterminado. Al respecto queremos observar

2. 3.

un motn pero nunca una rebelin. Es indiferente la naturaleza de las armas con tal que tengan potencialidad o capacidad ofensivas. Puede tratarse de un arma de fuego, esto es, de aquellas que mediante un disparo mecnico a explosin lanzan proyectiles o de otras impropias. La organizacin y preparacin del movimiento rebelde o de las maniobras subversivas sin el empleo de las armas, constituye una actividad preejecutiva que en nuestra sistemtica adopta la modalidad tpica autnoma de la conspiracin. La tipicidad de la figura reclama un sujeto activo plural o de ndole colectiva la ley no especifica por parte alguna el mnimo de componentes. De todas maneras, el nmero de participantes debe ser tal que logren alcanzar, por s mismos, los objetivos propuestos.

V. tipo subjetivo 1. Es obvio que se trata de un delito doloso. Los insurgentes deben tener la voluntad clara y firme de derrocar el Gobierno el propsito de suprimir o modificar el rgimen republicano que nos rige y la conciencia de su proceder antijurdico 2. El logro de las finalidades perseguidas por la pluralidad de actores es indiferente. VI. EJECUCION 1. Producido el alzamiento contra el orden jurdico, la infraccin se consuma. Es delito de mera actividad pues es suficiente la sola conducta de los sujetos, sin necesidad de ningn otro resultado.

que si el delincuente poltico debe reunir exigencias para ser tal, como su motivacin altruista guiada por el sentido del progreso social y la libertad, lgico es concluir que estamos en presencia de un sujeto activo plural cualificado.144

Siempre tendremos en el delito poltico que valorar la motivacin en concreto Jimnez de Asa, al efecto comenta: Los rudimentos de organizacin impuestos por la comn finalidad, son otro elemento importante, esto permite negar el carcter de

rebeliones, en esos movimientos espontneos de muchedumbres que exteriorizan un sentimiento de animosidad contra las personas que integran el gobierno, pero sin fines subversivos, ni un asomo de disciplina145

Consiste la conducta rebelde en que mediante el empleo de armas se pretenda conseguir cualquiera de los resultados mencionados por el tipo: Derrocar al gobierno nacional suprimir o modificar el rgimen constitucional y legal vigentes. La frmula del cdigo actual no supone el acto nico de un combate, infiere la ocurrencia de muchos actos, formas, y comportamientos de los que emplean las armas, siempre que prime el inters de lesionar los bienes jurdicos tutelados por el tipo.

La rebelin en materia de culpabilidad del delito es doloso y ello es as por las connotaciones mismas del delito poltico; Difcil encontrar mayor compresin que en el

144 145

Cantillo Milciades. Op. Cit. Pg. 61. Jimnez de Asa. Op. Cit Pg. 131

delincuente poltico no se admite la culpa ni la preterintencin ni menos los causales de justificacin.

Segn el doctrinante Jorge Enrique Valencia Martnez.146 Los descriptores que encontramos en los delitos polticos son los siguientes:

El delito de Rebelin esta tipificado en el art. 125 de nuestro cdigo penal as Los que mediante el empleo de las armas pretendan derrocar al Gobierno Nacional o suprimir o modificar el rgimen constitucional o legal vigente, incurrirn en prisin de tres (3) a seis (6) aos.

2.6.9.1.2.DELITO DE LA SEDICIN: Los que mediante el empleo de las armas pretendan impedir transitoriamente el libre funcionamiento del rgimen constitucional o legal vigentes, incurrirn en arresto de seis(6) meses a cuatro (4) aos.147

146

Valencia Martnez Jorge Enrique. Delitos contra el Estado y la fe pblica. Ediciones jurdicas Gustavo Ibez 1995. Pg. 67 a 74.
147

I. -

Valencia Martnez Jorge Enrique, Ibdem. DESCRIPCION DOGMATICA Tipo de accin. El ncleo del tipo exige una accin en sentido estricto, vale decir una actividad positiva. Tipo pluripersonal. Por requerir la presencia de varios sujetos activos. No existe un nmero mnimo ni mximo cuantificado por la ley. De todas manaras, el levantamiento debe representar numricamente una fuerza que proporcionalmente pueda medirse a las del Gobierno. Tipo simple. Por describir en su contexto de accin, el contenido de un nico comportamiento unible `Tipo de convergencia. Por dirigirse las conductas de los sujetos intervinientes - con idntica direccin volitiva - a la realizacin de un fin comn y unitario. Tipo autnomo. Porque a pesar de hallarse en intima conexin y parentesco con el delito de rebelin, representa una modalidad comportamental distinta, un delito sui generis, con un contenido de disvalor independiente de aquel y una descripcin total de la materia de injusto.

Tipo de peligro y no de resultado. Basta como resultado de la accin la produccin de un peligro o de un riesgo de accin que persiga la verificacin de una conducta que impida temporalmente el ejercicio de uno cualquiera de los poderes pblicos.

II. BIEN JURIDICO TUTELADO - El inters del Estado por la defensa de su personalidad interior frente a actos sediciosos que pretendan perturbar la estabilidad del orden jurdico fundamental. III OBJETO MATERIAL. Los poderes del Estado en sus formas representativas legislativ0, ejecutivo y jurisdiccional. Tratase de un objeto material fenomenolgico. IV. TIPO OBJETIVO A. Sujeto activo. Es plural e indeterminado. Es indiferente la cifra de los complotados siempre que represente un numero necesario y suficiente para constituir de suyo una amenaza a los poderes del Estado. B. Sujeto pasivo. El Estado colombiano cuyo orden poltico interno se afecta en cuanto se altera la normalidad funcional de sus poderes. C. Conducta 1. Impedir transitoriamente el libre funcionamiento del rgimen legal o constitucional vigente s, significa la realizacin de toda conducta que de manera temporal y provisoria y mediante el empleo de las armas, obstaculice, entorpezca, interrumpa o paralice, en mayor o menor grado, la regularidad del funcionamiento de la estructura jurdico- poltica del Estado, encomendada a sus diversos rganos representativos o su libre ejercicio. La figura penal subexamen reclama el empleo de las armas. Los sublevados deben portar armas propias o impropias, al momento del alzamiento, las cuales tienen a su inmediata disposicin. Estas, deben ser idneas y suficientes, en calidad y numero, para enfrentar con xito las fuerzas regulares del Estado. Emplear las armas significa, entonces, la accin de un enfrentamiento o choque armado entre la clula insurrecta y los representantes del Gobierno. Son aquellos y no estos los que deben encontrarse armados. Un levantamiento colectivo y tumultuoso que caer dentro de la descripcin de la figura que analizamos. A diferencia de la rebelin que presupone un atentado institucional contra los poderes pblicos o la forma de gobierno, la sedicin es ataque de carcter funcional contra el libre ejercicio de la actividad publica, en general. El alzamiento no va dirigido a aniquilar el sistema de la democracia representativa, ni a cambiar la Carta Constitucional, ni a lesionar la integridad jurdica del Estado y s a dificultar o perturbar, incluso reprimir, el libre y soberano ejercicio de las funciones propias de los rganos estatales o, si se prefiere, el ejercicio de la legalidad.

2.

3.

V. TIPO SUBJETIVO Delito por antonomasia doloso. Los integrantes del sujeto colectivo deben tener la voluntad de alzarse en armas y la conciencia de que la insurreccin se dirige a obtener el resultado incriminado: actuar contra el libre ejercicio de las funciones pblicas y su normalidad orgnico funcional. La infraccin se configura a titulo de dolo directo. VI. EJECUCION

En el Artculo 126 del cdigo penal esta tipificado este delito poltico. Los elementos que hacen parte de la sedicin fundamentalmente estn contenidos en los de la rebelin y comulgan con sta muchos de los comentarios hechos al respecto. Sebastin Soler afirma refirindose a la legislacin Argentina en esta materia que la separacin de que fue 0bjeto la sedicin de la rebelin obedeci a la clase de poder contra el cual el alzamiento se diriga.148

Uno de los elementos comunes ala sedicin y a la rebelin es la regulacin de la conexidad: Los homicidios y las lesiones en combate quedan no ocasionan responsabilidad. Pero los delitos comunes fuera de esa oportunidad, se acumulan con el poltico149

Luego de encontrar la tipificacin de los anteriores delitos polticos encontramos la consagracin de la exclusin de pena as. Los rebeldes o sediciosos no quedarn sujetos a pena por los hechos punibles cometidos en combate, siempre que no constituyan actos de ferocidad, barbarie o terrorismo.

1. 2.

El delito de sedicin se consuma recin se produce el alzamiento publico y colectivo, con prescindencia de la consecucin de las metas perseguidas por los sediciosos. Las referencias finalistas que informan el tipo son indiferentes frente al proceso consumativo del delito. Tratase, pies de un delito peligroso La tentativa es inadmisible. Si los agentes desisten al comprobar la ineficacia de las acciones realizadas no es dable hablar de un crimen, in itinere, pues de todas maneras el delito alcanz su etapa consumativa con la materializacin fsica del alzamiento independiente de los objetivos finales y propios de la conducta.

Citado por Milciades Cantillo. Delito Poltico. Coleccin de Autores Costeos. Pg. 74.Soler Sebastin. Derecho Penal argentino. Tipografa Editora Argentina. Buenos Aires, 1978. Tomo V. Pg. 65. 149 Ibdem, pag.2

148

Para que los delitos de rebelin y sedicin, como entidades jurdicas fundamentales de la delincuencia poltica, cobren vigencia, se requiere que cumplan unas exigencias entre las cuales brilla con luz propia el empleo de armas. Es en las complejas implicaciones fcticas de esta locucin donde se descubren los hechos que contenidos en normas penales autnomas constituyen elementos estructurales de los tipos referenciados en su connotacin compleja: El empleo de las armas presume muchas veces su importacin, fabricacin, separacin y almacenamiento y obviamente su porte. De manera que no es el empleo de ellas pura y simplemente lo que constituye el hecho vertebral de estos delitos polticos para que se configure su complejidad, pues, independientemente tal conducta no sta elevada a la categora de tipo penal. No as la fabricacin y trfico de armas de fuego o municiones y la fabricacin y trfico de armas y municiones de uso privativo de las fuerzas armadas, que son a nuestro entender las acciones develadas del empleo de armas las cuales estn en comunin ntima con el delito de rebelin y sedicin y resultan subsumidas por stos al considerarlos el legislador de mayor trascendencia jurdica para la defensa de las instituciones. Del empleo de las armas resulta la violacin de mltiples normas penales (homicidio, lesiones, dao en cosa ajena, etc.), pero estos tipos vulnerados no hacen parte de su complejidad, pues, la descripcin de los delitos de rebelin y sedicin no los exige como elementos estructurales de los mismos: Se incorporan como parte integral de stos pero por mandato del legislador en razn del fenmeno de la conexidad.150

150

Cantillo Milciades. Delitos Polticos. Coleccin de autores costeos. Cartagena.1990. Pg. 57

2.6.9.1.3. DEL DELITO DE LA ASONADA Como en la rebelin y la sedicin en la asonada el sujeto activo es colectivo, plurisubjetivo. Con todo, la cualidad que a nuestro juicio es predicable de rebelde y de la sedicin, no lo es en la misma intensidad predicable de los sujetos activos de la asonada, pues, en los rebeldes y sediciosos el grado de reflexin y elaboracin es mayor y por tanto los perfiles de su altruismo y nobleza, desde el punto de vista racional, son ms ntidos y definidos. El sujeto pasivo en la asonada es el Estado. La infraccin contra la seguridad del Estado. La forma tumultuaria que en palabras de Luis Carlos Prez, bien puede haberse organizado previamente o surgir espontneamente en un momento dado sin que est determinado el nmero de los componentes del tumulto como lo exiga la Ley de 1890.151

La nocin de tumulto tiene una caracterstica la de un nmero plural de personas que pese al alboroto y algaraba a la agitacin y desorden ruidoso, mantiene un propsito comn un hilo conductor, un haz de voluntades amenazantes que persiguen el logro de fin. El tumulto tiende a convertir en annimos los titulares de conductas que expresadas individualmente no se manifestaran con tanto ardor y vehemencia. En la masa el individuo se despersonaliza de tal manera que su comportamiento parece no pertenecer aisladamente a quien lo ejecuta en circunstancias normales. El motivo que genera el comportamiento tumultuario incita de tal manera la conciencia colectiva que hace saltar en pedazos los

151

Prez Luis Carlos. Op. Cit. Pg. 173

frenos inhibitorios del individuo y lo coloca a discrecin del imperativo de la muchedumbre.152

Siendo la existencia de violenta uno de los elementos bsicos para que se estructure la asonada, a nuestro entender, no es cualquier violencia la que da contenido jurdico a la conducta tumultuaria, se trata de una tal que en cantidad y calidad sea idnea para doblegar la voluntad de la autoridad pblica. Aunque al final no se logre su objetivo. De suerte que corresponde al juzgador valorar el hecho concreto y determinar si la violencia empleada es suficiente e idnea, cuantitativa y cualitativamente para producir efectivamente en la autoridad pblica el fundado temor de que corre riesgos impostergables.

El tipo penal que configura el delito de asonada no trae como condicin la presencia de las armas; ello no significa que alguno de los tumultuarios las porte o utilice, evento en el cual se transgreden autnomamente diferentes normas penales y las penas acarreadas se

computarn acumulativamente con las que corresponden a la asonada.

La autoridad objeto de la exigencia tumultuaria y violenta debe ser una autoridad pblica investida por la potestad del Estado de la Competencia concreta en unas funciones especficas, de suerte tal, que los actos a ejecutar u omitir sea de aquellos que por la naturaleza de su cargo estn en la rbita de sus deberes constitucionales y legales. El funcionario pblico puede pertenecer indistintamente al orden nacional, departamental o municipal y debe estar en ejercicio de sus funciones.
152

Cantillo Milciades. Delitos Polticos. Coleccin de Autores Costeos. Pg. 82.

El inters u objetivo comn en la exigencia tumultuaria y violenta no la convierte en comportamiento anrquico sin ningn ingrediente de cohesin. Este ingrediente que ata las voluntades, aparentemente dispersas por la agitacin y el desorden ruidosos, est constituido por circunstancias inherentes a la vida social, econmica y poltica de la colectividad, que despiertan sentimientos de solidaridad y protesta, los que incubados en el silencio del tiempo, estallan sbita o reflexivamente. Ejemplos existen a granel desde la nominacin de un alcalde que contrara al querer popular, pasando por la imposicin de gravmenes injustos hasta la no -construccin de una va de penetracin, son todos los elementos que despiertan el gigante que dormita en las entraas colectivas.153

El delito de Asonada; Los que en forma tumultuaria exigieren violentamente de la autoridad la ejecucin u omisin de algn acto propio de sus funciones, incurrirn en arresto de cuatro(4) meses a dos (2). 154

153

154

Castilla Milciades. Delito poltico. Coleccin de autores costeos. Cartagena. Colombia 1990. Pg. 86. Valencia Martnez Jorge Enrique, Ibdem DESCRPCION DOGMATICA Tipo plurisubjetivo. Por requerir un nmero plural de protagonistas. Al no determinar su numero, la ley de ja reservada al buen juicio del magistrado la concrecin de sta cuestin fctica. Tipo de tendencia. Al dinamizarse en funcin de una direccin subjetiva definida en la conducta. Tipo de peligro. Por castigarse la posibilidad de produccin de un resultado daoso cuyo menoscabo el legislador quiso evitar el perfeccionamiento jurdico de la infraccin tiene lugar con la mera exigencia violenta a la autoridad sin que se requiera la efectiva lesin al ejercicio de la funcin pblica poltica. Basta entonces esa actuacin del agente plural independientemente de que se alcance la accin u omisin funcional perseguida. Tipo autnomo. Tiene vida propia y su existencia no depende de ninguna otra hiptesis penal Tipo de accin. La conducta activa determina el quebrantamiento de una norma prohibitiva. BIEN JURIDICO TUTELADO

I.

I.

La efectividad e integridad del ejercicio pleno de los actos de las autoridades pblicas.

II.

OBJETO MATERIAL

Las autoridades pblicas u oficiales a quienes se exige violentamente la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones. Tratase de un objeto material fenomenolgico y personal. III. TIPO OBJETIVO

A. Sujeto Activo. Es un delito de ndole colectiva donde los amotinados han de constituir un conglomerado homogneo con mentalidad de grupo. B. Sujeto pasivo. El Estado colombiano como titular del o0bjeto especial de la proteccin penal. C. Conducta. 1. 2. Para que la reunin tumultuaria tenga relevancia penal es necesario que atropellando el orden jurdico, los alborotadores exijan a las autoridades en forma apremiante, violenta o coactiva, la ejecucin u omisin de algn acto propio de sus funciones. La exigencia debe ser violenta, precedida por la fuerza material (pedreas, ataques fsicos, rotura de vidrios, destruccin de vehculos, etc.). No tienen esa entidad los gritos de enardecidos ciudadanos, ni el pronunciamiento de arengas o discursos an con contenido ofensivo ni las protestas formales mientras no superen el estudio de las manifestaciones simblicas que imposten advertencias, y otras similares. Las exigencias deben referirse al cumplimiento u omisin de actos que caen bajo el conocimiento y el control de la autoridad competente. La peticin violenta sobre actos pblicos que escapan al examen de las autoridades ante las cuales se ejerce la compulsin activa, no constituye delito de asonada. TIPO SUBJETIVO

3.

I.

El comportamiento subanlisis se incrimina a titulo de dolo directo. Los revoltosos deben tener la voluntad y conciencia no solamente de reunirse en forma agitada y tumultuosa sino de exteriorizar el apremio de la exigencia particular que demandan ante la autoridad competente. II. 1. 2. EJECUCION El delito se perfecciona en el momento y lugar en que los amotinados se renen, con actividad coactiva, para entrabar el ejercicio de los actos legtimos emanados de la autoridad, independientemente de que alcance con el despliegue de dicha conducta, los fines perseguidos. La tentativa es extraa al curso de la asonada.

Despus del estudio de los delitos polticos y como son tipificados en la legislacin colombiana tambin debemos establecer una clara diferencia entre el delito poltico y el delito comn por esa razn estable anotar lo que expresa el doctrinante Luis Carlos Prez en su libro de derecho penal as: Razones para la lenidad sobre el delito poltico - Son razones que hacen menos grave el delito poltico y que lo distinguen del comn as; primero: Su nfima inmoralidad, porque el agente ataca la organizacin economico-politica siguiendo imperativos filosficos y sociales; Segundo: El menor peligro que entraa, pues el orden jurdico en peligro, no es de aquellos que la comunidad requiere para su conservacin y progreso, ya que ese orden y el gobierno que lo sostiene pueden ser subvertidos y cambiados por otros mxime cuando el cambio representa la defensa del pueblo; tercero: el carcter ms o menos incierto de la infraccin segn que el poder atacado sea fuerte o dbil o que la nacin se encuentre o no en un momento revolucionario; cuarto: La transcendencia social, que tiende acomprometer en la accin el mayor nmero de personas, de modo que el agente no es ms que el destinatario parcial de la misma.

En el caso concreto de Colombia puede evidenciarse la variabilidad del concepto de delito poltico en la comparacin de la produccin normativa en diferentes perodos . Este cambio se refleja en el tratamiento jurdico y punitivo, ejemplo de este, es la progresiva represin al delincuente poltico dependiendo de problemas de orden pblico, como la aparicin de nuevos sujetos activos de la violencia poltica y el impacto que produzcan los diferentes actos de los llamados alzados en armas en la opinin pblica. La legislacin colombiana no ha entendido al delincuente poltico, desde la perspectiva de la subjetividad , es decir le resta importancia al mvil altruista que configura la accin delictual, por el contrario le asigna una marcada objetividad que se traduce en el resultado de la accin o la violacin de unos bienes jurdicamente tutelados . Esta tendencia a la objetividad se concreta en la sustitucin del rebelde por el terrorista, ejemplo de esto es el estatuto antiterrorista, que es consecuencia de los decretos de estado de sitio que criminalizaron la protesta popular e identificaba al desobediente civil con el delincuente poltico. El delito poltico no se manifiesta en una sola inconformidad con el sistema de gobierno, entraa la comisin de delito comunes que deben se subsumidos por este, pero que no se incriminan porque son el resultado del mvil que llevo a que estos se cometieran. S los delitos producto de enfrentamientos armados entre rebeldes y fuerzas militares se penalizan de manera autnoma es decir como homicidios, lesiones etc. ser imposible el privilegio punitivo del rebelde, y como lo analizaremos en el prximo captulo en el caso concreto de la negociaciones de paz en el perodo presidencial de Belisario Betancur, esto

es un obstculo que impidi y an impide el acercamiento de las partes en conflicto en una mesa de negociacin y la posible efectividad de estos dilogos para la solucin del conflicto interno armado.

3. NEGOCIACIONES DE PAZ EN EL GOBIERNO DE BELISARIO BETANCUR (1.982-1.986)

S que factores histricos y culturales un tanto anacrnicos frente a las ctedras sobre desorden social , establecen el concepto equivocado de que la autoridad debe ser autoritarismo. Eso de que el gobierno para ser respetable y hacerse respetar tiene que andarle duro a la gente, como suele decirse en los altos heliotropos, esta muy arraigado y es altamente perturbador: por que su prctica ha llevado al pas a conflictos dramticos y su rechazo hara pensar que cualquiera puede tomarse confianzas con el gobierno, tenido como un todo y no solo en su acepcin ejecutiva. Ni lo uno, y ni lo otro. Nosotros sabemos muy bien sabido esto: para que rija la autoridad debe acabarse el autoritarismo y para que se consolide la libertad, tiene que haber mbito para la protesta. Entre otras cosas alguien dijo que sin libertad de censurar, no hay elogio que valga. Ese es el piso conceptual de la amnista y sus proyecciones en decretos que desde esta misma noche empieza a dictar el gobierno con soluciones polticas, jurdicas, econmicas y sociales para combatir los agentes impersonales de la subversin, es decir, el desempleo la falta de instruccin, la carencia de vivienda, crdito, semillas, precios justos,

carreteras, caminos vecinales, salud y servicios pblicos.155

BELISARIO BETANCUR.

155

Citado por Zarate, Hugo Ernesto. La amnista por los delito polticos en Colombia. Tesis. Pg. 95. Bogot 1984.

3.1 INTRODUCCION El presente anlisis del proceso de paz en el gobierno de Belisario Betancur lo realizamos en primer trmino porque es el caso ms prximo y similar a la negociacin actual que se adelanta con los grupos insurgentes. En segundo trmino, para aterrizar los conceptos estudiados en los captulos precedentes, y con ello demostrar la hiptesis planteada de la variabilidad del delito poltico en su punibilidad y lo difuso de su concepto que se manifiesta ms claramente en el marco de unas negociaciones de paz.

Esta variabilidad del concepto del delito poltico en este caso concreto depende del contexto histrico y poltico. Confirmamos que no existe un concepto unvoco de esta clase de delito, su tratamiento punitivo esta estrechamente ligado a la poltica criminal del gobierno. Lo anterior se hace evidente en la produccin normativa de este perodo, ejemplos de esto son: la ley de amnista, el decreto 1038 de 1984 y el estatuto nacional de estupefacientes. Los cuales son el reflejo de los intereses polticos de este gobierno. Esta normatividad hace evidente que en el inicio de las negociaciones del gobierno de Belisario Betancur se plante una poltica criminal para el delincuente poltico benevolente y un nuevo sujeto de violencia

posteriormente con la aparicin del narcotrfico como

poltica se vea forzado a implantar una poltica criminal represiva con el mismo. 3.2 La situacin de violencia en Colombia entre los aos 70`s y 80`s 3.2.1. El incremento de la actividad insurgente

A partir de los aos setenta la violencia en Colombia deja de ser gradual y comienza a aumentar dramticamente, aumenta los grupos insurgentes, aumenta el narcotrfico y aumenta la comisin de delitos de toda clase. Comparativamente es un fenmeno sociolgico muy extrao para los autores que esta violencia aumente con una mayor cobertura de la escolaridad. Y la consecuencia de este incremento en todos los fenmenos de violencia hace que se pierda la nocin de los factores objetivos que lo generan. 156 La causa de que se acelere en este periodo la violencia puede verse relacionado con los siguientes factores: La poltica represiva de Turbay, la poltica de paz de Betancur, el asesinato del Ministro Lara Bonilla, los comunicados de los narcotraficantes contra la extradicin, el robo de armas en el cantn norte por el M-19, la tregua con las Farc, la creacin del grupo paramilitar de derecha Muertes a Secuestradores, el asalto al Palacio de Justicia, entre otros.157

La administracin de Belisario Betancur comenz bajo el signo de la apertura democrtica. Luego del fracaso de la poltica represiva de la administracin Turbay

Ayala158, cuyo resultado fue una peligrosa escalada de la subversin guerrillera; Como el caso de la toma de la Embajada de la Repblica Dominicana159.
Deas Malcon. Gaitan Daza Fernando. Dos ensayos especulativos-sobre la violencia en Colombia. Departamento Nacional de Planeacin. Tercer Mundo Editores Bogot, 1.995. 157 Deas Malcom. Gaitan Daza Fernando. Dos ensayos especulativos-sobre la violencia en Colombia. Ibdem. 158 En el gobierno de Turbay se dicto la ley 37 de 1981. Por la cual se declara una amnista condicional. La frustracin de la amnista condicional, puso en evidencia ante la opinin nacional el fracaso rotundo de la solucin militar para el problema de la violencia y la guerrilla Hugo Ernesto Zarate. La amnista por los delitos Polticos en Colombia. Bogot. 1984. Pag. 96. 159 Durante El gobierno de Turbay se sanciona una ley que concede la amnista luego del desalojo de la embajada de la Repblica Dominicana, el M-19 expres una disposicin a emprender conversaciones que condujeran a una paz justa y democrtica tan pronto como el gobierno aprobara una ley general de amnista y dejaran de regir las medidas excepcionales del Estado de Sitio, en particular, el Estatuto de seguridad. Se aprob la ley 37 del 23 de Marzo de 1981. Por la cual el Estado concedi amnista para delitos polticos en
156

La campaa presidencial para el periodo siguiente debi hacerse en nombre del trnsito de una solucin de fuerza como la encarnaba el Estatuto de Seguridad, hacia una solucin poltica del conflicto con las guerrillas. Solo mediante una poltica de negociacin, dentro del marco de un esquema de

ampliacin de la democracia, resultara posible devolverle al rgimen la legitimidad perdida y sobre todo, disputarle a la subversin la legitimidad alcanzada. 160

3.2.2. Aparicin de nuevos actores polticos: el narcotrfico El perodo ms violento es de 1979 a 1984 en que se encontraban de presidente de la Repblica Turbay Ayala y Belisario Betancur, se dio a la aparicin muy fuerte del

narcotrfico como un estilo de vida aceptado por la sociedad. Como lo han esbozado las teoras de la violencia en un piso estatal, un aparato judicial tan dbil y una fuerza pblica dedicada a combatir a la insurgencia, el narcotrfico condujo al quiebre final de la violencia llevando a extremos inusitados. Estos extremos captaron la atencin de la opinin pblica y el descuido de las autoridades ante cualquier otro fenmeno delincuencial.161

los siguientes trminos: Los beneficiarios serian los colombianos autores o participes de hechos constitutivos de los delitos de rebelin, sedicin, asonada y delitos conexos con stos cometidos antes de la vigencia de dicha ley excepto en los casos en los cuales la conexidad se presentara con el secuestro, la extorsin, el homicidio, fuera de combate, el incendio, el envenenamiento de fuentes de aguas, y en general con cualquier otro acto de ferocidad o barbarie. 160 Ivan Orozco Abad, Combatientes, Rebeldes y Terroristas, Guerra y Derecho en Colombia, Temis, IEPRI, Santaf de Bogot, 1.992, pag 252 . 161 Ver Pecout Daniel, presente, pasado y futuro de la Violencia en Colombia. Anlisis Poltico nmero 30. Enero a Abril de 1997. Bogot.

 Desde 1984, los gobiernos colombianos han recibido presiones para asumir la guerra a las drogas como mxima prioridad en un renovado modelo de seguridad nacional. En este contexto, gana relieve un juego de percepciones, definiciones y tcticas que se ha venido definiendo en torno a los dos polos ms notorios de las violencias colombianas: la insurgencia, de un lado, y del otro el narcotrfico. Los procesos de paz han transcurrido dentro de sus cambiantes parmetros.162 La estrategia de los narcotraficantes con miras a conseguir su plena incorporacin al sistema socio-poltico dio un vuelco a partir de la amnista tributaria de 1983. La discrecin intimista cedi su lugar al activismo poltico. El pragmatismo de los economistas, ahora avalado por el gobierno, pareca significar que las elites colombianas haban entendido que ellos, los narcotraficantes, no constituan un peligro sino un refuerzo para el modelo econmico, social y poltico vigente. Ahora se trataba de consolidar la posicin social lograda mediante la legalizacin de sus dineros por medio de una participacin activa en la vida poltica, orientada a ganar legitimidad hasta conseguir la abolicin del tratado de extradicin, y acaso tambin la legalizacin de la droga, de manera que pudieran disfrutar plenamente de su condicin de burgueses y de ciudadanos de bien. Esos propsitos parecan coincidir plenamente con la apertura democrtica y con la autonoma de la poltica exterior de la administracin Betancur. Los grandes protagonistas de esa gesta poltica frustrada fueron en aquel entonces , Carlos Lehder y su Movimiento Latino Nacional y Pablo Escobar, quien al frente del
8 Palacios Meja Marco. Por una Agenda de Paz. Colegio de Mxico, Informe presentado al Departamento Nacional de Planeacin y al Instituto de Estudios Polticos y Relaciones Internacionales de la Universidad

movimiento Civismo en Marcha habra de llegar, luego de superar mil dificultades y aun, luego de ser expulsado del Nuevo Liberalismo, a ocupar la posicin de suplente del parlamentario de Jairo Ortega en la Cmara de Representantes. El proyecto de consolidacin de la posicin de la nueva burguesa representada por los empresarios de la droga en el seno del sistema socio-poltico colombiano, a travs de sus participacin activa e independiente en la vida poltica nacional termin, pues, en un gran fiasco. El ensayo dej al narcotrfico una terrible leccin. La burguesa tradicional estaba, en buena medida, dispuesta a recibir sus dineros y an a reconocerles un lugar precario y subordinado en el esquema social vigente, pero no estaba, en ningn caso, dispuesta a aceptar su participacin y representacin autnomas en la vida poltica nacional.163

3.3. Debate poltico sobre la guerra en las elecciones de 1982. 3.3.1. Propuestas para alcanzar la Paz. Finalizado el perodo presidencial de Turbay se presentaron diferentes candidatos con propuestas diversas frente a un eventual proceso de paz. Para el ex presidente y candidato Alfonso Lpez Michelsen, la paz era una causa liberal, propona enfrentar a la guerrilla no slo por la va militar, sino tambin con acciones de transformacin social: carreteras, obras pblicas y distribucin del ingreso social- que incrementaran la unidad nacional. Luis Carlos Galn Sarmiento, candidato para el Nuevo Liberalismo, sealaba que la paz no se lograra por decreto y que l dialogo con los

Nacional, en el proyecto la Paz es rentable. Pg 29. Mxico D.F, diciembre de 1997. 163 Orozco Abad Ivan, Combatientes, Rebeldes y Terroristas, Guerra y Derecho en Colombia. Ibdem. Pg.253 y 254.

alzados en armas era requisito para el xito de una amnista. Atacar las desigualdades econmicas y sociales existentes era igualmente indispensable para alcanzar la paz. Ofreca levantar el estado de sitio y el estatuto de seguridad, y dialogar con las guerrillas con el fin de que se pudieran reincorporar a la vida poltica. En clara contraposicin al gobierno de Turbay rechazaba, adems, la teora de la Seguridad Nacional. Gerardo Molina, candidato al frente Democrtico, consideraba que la miseria extrema era la causa de la insurgencia popular y las verdaderas acciones en favor de la paz deban orientarse a luchar contra la pobreza. Insista en que no haba una solucin militar al conflicto armado y se haca necesaria la negociacin con la guerrilla, lo que exiga levantar el estatuto de seguridad y decretar una amnista general. En el partido conservador, que estaba dirigido por Pastrana Borrero y Alvaro Gmez, no coincida con los planteamientos de su candidato Belisario Betancur. La lectura conservadora del fenmeno guerrillero se limitaba a criminalizarlo y a buscar a sus principales causas fuera del pas Colombia sera vctima de una violencia , planeada, dirigida y auspiciada por ideologas y fuerzas forneas164 . El terrorismo que socava la paz las naciones libres. 166
165

tendra su origen en un ataque internacional contra

164

De Roux Francisco. Candidatos, programas y compromisos, No 103, Controversia . CINEP. Pg. 32.Bogot 1982. Citado por: Socorro Ramrez V y Luis Alberto Retrepo M, Actores en Conflicto por la Paz, el proceso de paz durante el gobierno de Belisario Betancur, (1.982-1.986). 165 De Roux Francisco. Candidatos, programas y compromisos, No 103, Controversia . CINEP. Ibdem

3.4 Propuesta de Paz de Belisario Betancur. En 1982 el nuevo gobierno de Betancur, a tono con la ola democratizadora que empezaba a barrer dictaduras militares en Amrica Latina, archiv el Estatuto de Seguridad. Pero su iniciativa de paz qued en el medio de las corrientes de la democratizacin latinoamericana, (inspiradas en la transicin espaola) y la resurreccin reaganista de la doctrina de la contrainsurgencia. Al plantear la amnista, el reconocimiento de las guerrillas como interlocutores vlidos del Estado y por tanto la pertinencia de una va negociada para el cese del fuego y la posible reincorporacin de las fuerzas rebeldes a la vida civil; al afiliar a Colombia al Movimiento de Pases No Alineados, y participar en el Grupo de Contadora, Betancur se alejaba prudentemente del campo de Washington con sus parmetros de guerra fra ms y ms ideolgicos.167 3.4.1 Dilogo Nacional Belisario Betancur propuso un gran Dilogo Nacional y encauz una serie de medidas alrededor de una ley de amnista amplia, incondicional y automtica para todos los presos polticos y quienes depusieran las armas. Esta fue aprobada a fines de 1982 (la ley 35 de se ao) quedando en libertad centenares de enjuiciados por la justicia castrense, pertenecientes a todos los grupos guerrilleros, aunque la mayora era del M- 19. 168

Socorro Ramrez V y Luis Alberto Retrepo M, Actores en Conflicto por la Paz, el proceso de paz durante el gobierno de Belisario Betancur, (1.982-1.986), editorial siglo XXI editores y CINEP. Pag 52 y 53. 167 Palacios Meja Marco. Por una Agenda de Paz. Colegio de Mxico, Informe presentado al Departamento Nacional de Planeacin y al Instituto de Estudios Polticos y Relaciones Internacionales de la Universidad Nacional, en el proyecto la Paz es rentable. Pg 31. Mxico D.F, diciembre de 1997.
168

166

Socorro Ramrez V y Luis Alberto Restrepo M, Actores en Conflicto por la Paz, Ob. Cit

Se esperaba que la ley fuera como el punto de no retorno de unas negociaciones que, comenzando por el cese al fuego, la tregua y la reincorporacin del movimiento insurgente a la vida civil y poltica legal del pas, culminara en la reconciliacin nacional. El presidente design una Comisin de Paz, compuesta por 36 miembros, y adems, a tres Altos comisionados, personalidades todas de prestigio. En este dilogo nacional el gobierno y la guerrilla plantean intereses comunes como la democracia, la legitimidad histrica de la guerrilla, su estatus poltico, la posibilidad de negociar sin cambiar el sistema. Incluye en este trmino la posibilidad de tomar medidas para hacer efectivo este dialogo, la amnista amplia e incondicional para todos los presos polticos que entregaran las armas o ms bien renunciarn a estas como mecanismo de solucin a los problemas sociales del pas. 3.4.2 Iniciativas Gubernamentales Despus de su posesin el 8 de agosto de 1.982 cinco iniciativas gubernamentales fueron el marco para el proceso de paz: 1) Una poltica exterior independiente 2) La convocatoria de la cumbre poltica para discutir las reformas del rgimen poltico, con el fin de que se ampliara la participacin de diferentes grupos, minoras o la conformacin de la oposicin en el escenario electoral colombiano, 3) La creacin de una comisin de paz pluralista, 4) La promulgacin de una amplia ley de amnista y 5) El adelanto del dialogo y las negociaciones con los alzados en armas.169

Ramrez socorro v. Restrepo Luis Alberto. Actores en conflicto por la paz. El proceso de paz durante el gobierno de Belisario Betancur.1982-1986. Siglo veintiuno editores. Cinep. Bogot. Junio de 1998. Pagina 64.

169

3.4.2.1 Poltica Exterior La poltica exterior colombiana s haba regido en el curso de este siglo por intereses ms econmicos que polticos. Durante la administracin de Turbay se mantuvo en principio una lnea de independencia, es decir que las decisiones internas eran libres de cualquier influencia internacional principalmente de los Estados Unidos. Esta independencia

cambi y se lig a las estrategias internas de represin de la poltica Norte Amrica en contra de la insurgencia. - que consistan principalmente en la guerra contra el comunismo internacional -. Belisario Betancur por el contrario era consiente de la relacin entre la

poltica interna y exterior, pero manifest que su inters era la bsqueda de la paz a travs de la solucin de los conflictos sociales y polticos por la va de la negociacin. Como expresin de estas manifestaciones Colombia se adhiri al grupo de los no alineados lo que le permita la independencia y el alejamiento tradicional de incondicionalidad de Colombia para con los Estados Unidos. 170

La decisin ms importante en materia del proceso de paz iniciado en este gobierno consisti en revivir el proyecto del grupo Contadora, con el propsito de ayudar en la negociacin y la consecucin de la paz en Centro Amrica. Gabriel Silva Lujn refiere las distintas interpretaciones sugeridas por importantes analistas en torno a la poltica exterior de Betancur. Estas no son necesariamente contrapuestas, como parece sugerirlo el relator sino ms bien complementaras: 1) La poltica internacional hara parte del esfuerzo por reconstruir el consenso nacional,
170

Ibdem

mediante la cooptacin e integracin, no solo de la guerrilla sino de las distintas fuerzas sociales y polticas a un nuevo proyecto poltico internacional; 2) El corte progresista de las relaciones exteriores le otorgara mayor credibilidad al gobierno ante los grupos

guerrilleros y le conquistara el apoyo de pases como Cuba y Nicaragua en poltica de Paz; 3) Promoviendo la paz en Centro Amrica impedira la expansin de los conflictos centro americanos hacia Colombia; 4) Frenara, de alguna manera el afn de la guerrilla por fortalecer sus vnculos internacionales, estimulado por la creciente intervencin Norteamericana en el rea y en el pas.171

Sin embargo la difcil situacin econmica tanto nacional como internacional, - Colombia necesitaba de crdito externo- las dificultades en los procesos de paz en Colombia, como en Centro Amrica, conllev a que la fortaleza de la inicial posicin de independencia en el mbito interno como externo fuera descendiendo.172

3.4.2.2 Cumbre Multipartidista

Para el Presidente Betancur, el enfrentamiento armado tena relacin con el atraso institucional del pas de tal manera que el xito del proceso de paz dependa , en buena parte, de las reformas del rgimen poltico. Con este objetivo el presidente convoc una cumbre poltica multipartidista. Cuyo fin principal era hacer reformas polticas para

Citado por Socorro Ramrez V. Y Luis Alberto Restrepo M. Op Cit. pag 69Gabriel Silva Lujn. Poltica Exterior: Continuidad o ruptura? .Pg. 97 a 116. Bogot, Fondo Editorial CEREC-CEI, 1.985. 172 Socorro Ramrez V. Y Luis Alberto Restrepo M, ops, cit pag 70

171

elaborar el marco institucional de la paz. El proyecto elaborado por dicha cumbre deba ser aprobado por el Congreso de la Repblica para su debate y aprobacin. 173 Para Belisario Betancur, buena parte de la violencia se origina en los desequilibrios en el viejo Estado de derecho que es necesario reformar. Los miembros invitados a tomar parte en esta Cumbre Poltica eran miembros destacados de diversas organizaciones polticas. Entre ellos se encontraban miembros de los partidos liberal, conservador, comunista, socialista, ANAPO y de la democracia cristiana. Para llevar a buen trmino el proyecto se organizaron comisiones de tcnicos de cada partido.174

a) Institucionalizacin y financiacin de los partidos y estatuto y deberes de la oposicin. b) Modernizacin de la Reguistradura Nacional del Estado Civil y del sistema electoral. c) Implantacin de la carrera administrativa, derecho de informacin, acceso a los medios de comunicacin y control financiero de las campaas electorales. d) Apertura de espacios de participacin ciudadana, comunitaria eleccin popular de alcaldes, descentralizacin municipal y departamental.175

El primer obstculo para las labores de las comisiones fue el poco inters que mostraron en la presentacin y debate de proyectos, los partidos polticos tradicionales liberal y conservador a quienes no pareca interesarles otra cosa que la distribucin y el

usufructo de los puestos pblicos y recursos del Estado. El segundo obstculo provino de

Afanador Ulloa Miguel Angel. Amnistas e indultos: La historia reciente (1948-1992). Op cit. Pag. 89 Socorro Ramrez V. Y Luis Alberto Restrepo M, OP, cit pag 72 175 Afanador Ulloa Miguel Angel. Amnistas e indultos: La historia reciente (1948-1992). Escuela Superior de Administracin Pblica. Santaf de Bogot, D.C. Noviembre de 1993. Pag 88 y 89
174

173

los directorios polticos y del Congreso , quienes al no ser consultados por el presidente en la escogencia de sus representantes en la cumbre, asumieron una actitud negativa frente a las labores de la comisin176 Fue el gobierno, entonces, quien termin elaborando los proyectos de reforma, de los cuales slo logr presentar dos en la legislatura ordinaria del Congreso sin que ninguno de ellos alcanzara a ser aprobado: uno sobre financiamiento de los partidos polticos y otro sobre reforma al rgimen de la carrera administrativa. El modelo de paz del Presidente Betancur se vera rpidamente desvirtuado, por una parte, porque comenzaba a hacerse manifiesta la crisis de los partidos y del Congreso para emprender las reformas

sociopolticas a travs de las cuales se esperaba eliminar las causas subjetivas de la violencia, y por otra, porque serias limitaciones en el manejo del gasto pblico y la inversin social no permitiran superar los niveles de pobreza de amplios sectores de la poblacin , causas subjetivas de la violencia segn el gobierno. Iba quedando en evidencia tambin un factor decisivo en el fracaso del proceso: la paz no era el proyecto de ningn partido, ni el resultado de algn acuerdo multipartidista, ni del congreso, ni mucho menos de las Fuerzas Armadas. La paz pareca ms bien un proyecto personal del Presidente Belisario Betancur.177

176 177

Socorro Ramrez V. Y Luis Alberto Restrepo M, op, cit pag 75 Afanador Ulloa Miguel Angel. Amnistas e indultos: La historia reciente (1948-1992). Pg. 90.

3.4.2.3 Comisin de Paz

Mediante el Decreto 2771 del 19 de Septiembre de 1.982, Betancur reorganiz la Comisin de Paz disuelta por Turbay, ampli la participacin en esta no slo en el nmero de convocados sino tambin en la diversidad de sectores sociales y polticos que estos representaban. El presidente en su instalacin reiter que las causas de la violencia era fruto de factores objetivos y subjetivos, y que deba adelantarse un plan de desarrollo para la bsqueda del paz y conceder una amnista . La comisin tena en consecuencia dos tareas fundamentales: la primera consista en dialogar con los diversos sectores sociales sin limitacin alguna, y la segunda que se presentaran propuestas de solucin al ejecutivo sobre los siguientes puntos: a) incorporacin de reas y estamentos a la vida social poltica y econmica del pas, b) recuperacin y desarrollo de regiones que requieran de estrategias especiales del estado c) mejoramiento de la justicia y la seguridad de los ciudadanos, vigilancia de la administracin pblica y la tutela de los derechos de la comunidad d) eficiencia en el gasto pblico y en el sector privado en los referente a la atencin de las necesidades bsicas de los ms pobres.
178

La comisin de paz inici sus labores con

asuntos que eran considerado como primordiales estos eran el cese al fuego, garantas para los miembros de la comisin en las zonas de conflicto, de iniciacin de investigaciones sobre desaparecidos y asesinatos polticos y solicitud de los resultados de las investigaciones sobre el movimiento Muerte de Secuestradores MAS. La enorme cantidad de memorandos y peticiones de las ms diversas categoras -sindicalistas, desaparecidos, amnistiados, secuestrados, campesinos sin tierrascondujo a la dispersin de su trabajo,

de la funcin principal y la desviacin de sus objetivos. Otro factor que influyo a que la comisin de paz no alcanzara los objetivos para la cual fue diseada fue la carencia de poderes reales para ejecutar las funciones encomendadas y de un suficiente respaldo gubernamental, tanto por el gobierno como por las organizaciones polticas ms importantes, lo que conllevo no slo a su desintegracin sino a la duda general sobre la real voluntad de paz del gobierno. 179

3.4.2.4. La Amnista (Ley 35/1982.)

El desarrollo de las iniciativas gubernamentales como la nueva orientacin en la poltica exterior, la cumbre multipartidista, la conformacin de la comisin de paz, resultaban en el gobierno de Betancur el marco poltico necesario para un proceso de paz, pero la amnista constitua el paso directo para con los alzados en armas especialmente con el M-19. La amnista ofreca la posibilidad de defender la violencia poltica de izquierda y de derecha, militar y paramilitar, pero creaba el riesgo de que al fracasar se legitimarn los sectores sociales propensos a soluciones armadas 180

Entre el 20 de Julio y el 7 de Agosto de 1.982, se presentaron varios proyectos de amnista en el Congreso, despus de su posesin como Presidente de la Repblica se escogi el proyecto ms amplio y extenso presentado por el senador Gerardo Molina.

Afanador Ulloa Miguel Angel. Amnistas e indultos, op cit. Pag 90 Socorro Ramrez V. Y Luis Alberto Restrepo M, op, cit pag 85. 180 Afanador Ulloa Miguel Angel. Op cit pag 91
179

178

El 19 de Noviembre de 1.982 el Congreso entrego al Presidente la ley de amnista contenida en la ley 35 de 1.982. El mensaje del presidente para que este proyecto se aprobar era que tenemos prisa de paz porque el pas tena ansia de paz.181 ( con este mensaje del presidente, pareciera entender que el nico mecanismo para alcanzar la paz es la amnista, habiendo fracasado las anteriores iniciativas gubernamentales que le otorgaban sustento poltico). La ley por la cual se decreta una amnista y se dictan normas tendientes al restablecimiento y preservacin de la paz, otorga el perdn y olvido, automtica e incondicionalmente, para los alzados en armas, y la cesacin de todo procedimiento judicial con la consecuente libertad inmediata para todos los presos polticos. A los presos polticos les bastaba solicitar su libertad al Tribunal Superior del respectivo Distrito Judicial en donde se adelantaba el proceso para gozar de libertad condicional. Se liberaron as de cualquier responsabilidad penal los autores, cmplices y encubridores de delitos polticos- rebelin, sedicin, asonada- y conexos con ellos excepto cuando se tratara de homicidios cometidos fuera de combate o delitos atroces ejecutados con sevicia o colocando a la vctima en estado indefensin.182 Artculo 1: Concdese amnista general a los autores, cmplices o encubridores de hecho constitutivos de delito polticos, cometidos antes de la vigencia de la presente ley.
183

Belisario Betancur, una sola paz, Repblica de Colombia, Imprenta Nacional, Noviembre de 1.983, pag 39, citado por Socorro Ramrez V. Y Luis Alberto Restrepo M, op, cit, pag 93. 182 Afanador Ulloa Miguel Angel. Op . Cit. Pg. 92. 183 Artculos citado textualmente de la ley 35 de 1.982 por Hugo Ernesto Zarate. La amnista por los delitos Polticos en Colombia. Op cit

181

El citado artculo extiende la amnista en cuanto al elemento personal, es decir que su aplicacin se dirige tambin a quienes son cmplices o encubridores.

El artculo 2 toca el tema de la conexidad Para los efectos de esta ley entindase por delito poltico los tipificados por el cdigo penal, como rebelin, sedicin, o asonada y los conexos con ellos por haber sido cometidos para facilitarlos, procurarlos, consumarlos u ocultarlos 184

El artculo hace mencin a que cualquier delito comn cometido durante el combate cuya finalidad sea la destinada para los delitos de rebelin, asonada y sedicin se entendern conexos con este.

El artculo 3 de la misma ley se excluye expresamente el delito de homicidio combate, cuando ha sido acompaado por circunstancias agravantes como

fuera

la sevicia, la

indefensin o inferioridad de la vctima aprovechadas por el homicida para consumar su crimen. Evidentemente, perpetrado as el homicidio, nada tiene que ver con la poltica ni con los fines altruistas. Por el contrario, como lo afirma el maestro Gerardo Molina se trata de una crueldad por la crueldad misma. Establecer esta exclusin es consultar los ms elementales principios de tica jurdica. En lo que respecta a las consecuencias penales de le medida tenemos en primer lugar, la extincin total de la accin penal cuando establece en el artculo 4 que el Tribunal Superior de Distrito Judicial, decretara la cesacin de procedimiento para los procesos en

curso;

para los que no se le hubieran iniciado proceso o se encuentren en libertad no

podrn ser llamados, requeridos, ni investigados por ninguna autoridad. El olvido total del delito, permite que el estado no ejerza la accin penal contra estos delitos ya que esta se considera extinguida el derecho subjetivo de accin por parte del estado para estos efectos. En segundo lugar extingue la condena y el derecho de ejecucin cuando establece expresamente el artculo 4 para la extincin de la pena de los condenados en sentencia ejecutoriada, las autoridades en cuyo poder se encuentren los expedientes, procedern a enviarlos al respectivo Tribunal Superior, el cual la decretara mediante auto interlocutorio y ordenar poner en libertad al beneficiado. 185 Los artculos 7 , 8 y 9 son los que presentarn mayor contradiccin a la hora del cese al fuego porque dan un mayor apoyo a las fuerzas militares en cuanto se aumentaba la pena para quienes una vez en vigencia la presente ley, portaran armas, el octavo otorgaba a las fuerzas armadas la posibilidad de dirigir e impulsar los programas de rehabilitacin para los que en virtud de esta ley se incorporen a la vida pacfica, en cuanto al noveno se reorganizaba a la polica nacional en las zonas afectadas por la subversin, mediante facultades extraordinarias al presidente de la Repblica.

184 185

Ibdem. Zarate, Hugo Ernesto. La amnista por los delito polticos en Colombia. Tesis. Pg. 98. Bogot 1984.

3.5. El fracaso del Proceso de Paz 3.5.1 Frente a la subversin Durante este gobierno se presentaron los siguientes inconvenientes en la negociacin: los movimientos insurgentes transitaban entre los actos de paz y de guerra lo mismo suceda con el gobierno, las FARC por ejemplo inicio una plan militar acordado en la sptima conferencia de las FARC (1.982). En desarrollo de esta nueva estrategia ampliaron el poder pleno central, las fuerza armadas a su vez, bajo el amparo de la Accin Cvica Militar, despleg ofensivas militares en la que haba participacin de los paramilitares. En palabras de miembros del EPL, se trato de usar la paz como estrategia de guerra, como consecuencia de que la guerrilla no es aceptada como un proyecto histrico. Otro factor que ayudo al fracaso de estos dilogos fue la incursin del narcotrfico, su intromisin en la poltica electoral, la compra de grandes propiedades rurales, lo que desemboco en un paramilitarismo fuerte y bien remunerado.186

3.5.1.1 Acuerdos del Cese a la Fuego de 1.984. El texto de la amnista solo fue discutido por el M-19 y pudo ser esto uno de los errores gubernamentales, lo que implico bajos resultados en cuanto el cese de hostilidades entre las partes. Para el M-19 con quien se haba discutido la amnista estaba preparado un camino para su reinsercin lo que le permitira su participacin en el escenario poltico,

pero para el grupo esto no era suficiente no slo bastaba con la amnista, esta no era la paz, el problema no era la guerrilla sino el pueblo. Pareciera que la paz estuviera diseada para evitar la confrontacin armada pero no haba un cambio en materia social. El inici de reformas polticas a favor del pueblo, as como el desmonte de los paramilitares eran las condiciones de la paz, sin embargo, si el movimiento guerrillero hubiera logrado imponer reformas especficas como condicin de la paz estas habran aparecido como conquistas suyas y como condiciones forzosas de un gobierno derrotado. La pretensin del M-19 pareca ser exactamente esa: convertir las reformas en su victoria militar y poltica. Esta actitud era completamente acorde con la conviccin de sus dirigentes, segn la cual, las reformas slo se podan obtener en Colombia gracias a la presin armada. Pero tal perspectiva encierra, desde luego un potencial argumento para reiniciar la lucha a al que se le pretende poner fin, caso de que, a juicio de la organizacin, las reformas concedidas no fueran suficientes.
187

En 1.984, hubo manifestaciones que representaban a todos los sectores de la sociedad bsicamente protestas cvicas y estudiantiles paros nacionales, marchas campesinas; en cuanto a violencia en este ao hubo numerosos asesinatos y tomas de tierras, lo que generaba una confrontacin de la sociedad civil y las fuerza armadas, todo este bajo el teln de las negociaciones de paz con la guerrilla. La opinin pblica divisaba que con las numerosas protestas sociales y el aumento gradual de la violencia la verdadera paz estaba ms haya del cese al fuego. De este clima de agitacin social se produjeron

Por una agenda de Paz, Marco Palacios Meja, Colegio de Mxico, informe presentado al departamento nacional de planeacin y al Instituto de Estudios Polticos y Relaciones Internacionales, de la Universidad Nacional, en el proyecto la paz es rentable, Mxico, D.F, diciembre de 1,997. 187 Socorro Ramrez V. Y Luis Alberto Restrepo M, op, cit pag 99

186

reacciones negativas para el proceso, una era la conviccin de que era mejor una solucin armada opinin sostenida por las fuerzas armadas, y diversos sectores sociales y el detrimento de la imagen del presidente como hombre de paz. La posicin de las fuerzas armadas se manifest por la renuncia del Ministro de Defensa Fernando Landazabal quien expreso que la amnista le conceda un espacio psicolgico y poltico favorable, que los subversivos no estaban interesados en la amnista por que preferan seguir beneficindose del trfico de coca y que el presidente no tena por qu rebajarse, entrevistndose con guerrilleros; que la poltica de paz tena que rebasarse en la capacidad militar del ejercito para destruir a la guerrilla y que el pas se acostumbrara a escuchar a sus generales. 188

El gobierno insista en el proceso de paz por esto realizo acuerdos de cese al fuego, pero las diversas posiciones sobre las expectativas del proceso de paz se convertan en un enemigo para la continuidad de este; un ejemplo de las expectativas que generaba el proceso fue la manifiesta oposicin del Ministro de defensa, para este la paz haba sido la concesin por el gobierno de la ley de amnista y solo restaba la reincorporacin de los alzados en armas, pero para los grupos armado esta expectativa de las fuerzas armadas consista en una rendicin. Para el M-19 la paz deba ser el producto de un proceso de negociaciones y reformas democrticas y luego s de reincorporacin civil. 189

El acuerdo de paz con las FARC- EP, del 28 de Marzo de 1.984 tuvo lugar en la Uribe Municipio de mesetas departamento del Meta, las FARC firmaron con la comisin de

188 189

Ibdem, pag 143 y 144. Ibdem , pag 141 y s.s

paz un acuerdo de tregua, cuyo punto principal era el cese al fuego en todos su frentes en el pas y el presidente a su vez se comprometa a dar una orden semejante a todas las autoridades civiles y militares bajo su jurisdiccin, otro de los puntos importantes era la creacin de una comisin de verificacin de las disposiciones contenidas en el acuerdo (El 30 de Mayo fue conformada esta comisin por diferentes miembros de las franjas

populares y gremios econmicos), las FARC-EP expresaron su propsito de proceder a su desmonte paulatino para constituirse en un movimiento poltico legal. De este propsito el origen de la Unin Patritica que se encontraba bajo el control del partido comunista.190

Con el M-19, la posicin del gobierno endureca su poltica de paz, por la muerte del Ministro de Justicia Lara Bonilla, la negociacin con este grupo se presentaba no solo desde sus actos de guerra sino su alianza con el EPL, esto tuvo lugar en el casero de indgenas Paeces, San Francisco Cauca, el M-19. Este grupo se presentaba dividido a estos acuerdos, una parte de este consenta en las negociaciones, mientras otra parte de era renuente a firmar el acuerdo de paz. Deba haber una parte del territorio nacional libre de control militar los que solicitaban este despeje estaban comandados por Carlos Pizarro, pero finalmente se llego al acuerdo del cese al fuego por parte de los grupos guerrilleros y las fuerzas armadas: Este acuerdo se firma conjuntamente con el EPL. Promovan

reformas institucionales y una mayor participacin ciudadana. Reiteraron que el problema no era la guerrilla y que por ella no debera dirigirse el proceso de paz, los problemas los tena el pueblo y a ellos deberan estar dirigidos los procesos de paz.
190

Afanador Ulloa Miguel Angel. Op. Cit 113 a 123.

El EPL pidi al gobierno el reconocimiento legal del partido Comunista de Colombia Marxista Leninista (PCCML) y que su brazo armado fuera el EPL. Hay que tener en cuenta que el EPL estaba dividido de un lado destacamentos de la Cerrana de San Lucas Bolvar bajo el mando del ex sacerdote Manuel Prez el cual era reacio a cualquier tipo de negociacin; y por el otro lado los sectores antimilitarista que estaban de acuerdo con la negociacin. Los destacamentos de Simn Bolvar y Antonio Nario, hicieron un acuerdo del cese al fuego en el cual se condenaban las practicas del secuestro, la extorsin y terrorismo, tanto de la izquierda como de la derecha y denunciaban la existencia de grupos paramilitares y delincuencia comn que utilizando su nombre buscaban desacreditar el proceso de paz.

La guerrilla no entrega nunca sus armas, las conservo para garantizar el cumplimiento de los acuerdos con el gobierno. Pero vigente la ley 35 del 82 se permita castigar a quienes portarn armas, lo que resulto en una franca ambigedad y condujo al rompimiento de las treguas por los grupos subversivos. La deslegitimacin y descrdito del proceso de paz, culmina con la toma al palacio de justicia en 1985. Lo que signific un rompimiento franco de la tregua acordada con el gobierno.

3.5.2 Frente al narcotrfico. Bajo la sombra de la muerte de Lara Bonilla, los dilogos de Panam con los

representantes del narcotrfico y el gobierno cuyos interlocutores fueron el expresidente Lpez Michelsen y el procurador Carlos Jimnez Gmez se expidi por parte de los narcotraficantes un memorando unilateral en el cual se expresaba el inters de que se reconociera su propuesta en el marco gubernamental de paz. En dicho memorando

negaron alguna vinculacin con la guerrilla declarando la fidelidad al statu quo socio poltico. Negaron rotundamente que fueran los autores intelectuales y materiales del asesinato de Rodrigo Lara Bonilla. Justificaron su participacin en la poltica para luchar contra el tratado de extradicin; se comprometieron a desmantelar los laboratorios de cocana, a la destruccin de las pistas clandestinas, enajenacin de las avionetas, al retiro de la poltica, al regreso de sus capitales y a su propio regreso cuando se den las

condiciones polticas y de opinin pblica. No se toca el tema de devolver las armas, ni suspender atentados terroristas. 191 Hasta Julio del ao 84 se dieron a conocer a la opinin pblica los dilogos de Panam ello origino una discusin con tinte moralizante. El gobierno se dejo influenciar por las

presiones de los diferentes sectores de la sociedad y neg las negociaciones con el

191

Ivan Orozco Abad, Combatientes, Rebeldes y Terroristas, Guerra y Derecho en Colombia. Op. Cit. Pg. 260 a 262.

narcotrfico. El gobierno192 y la opinin mayoritaria procedieron entonces, de manera recurrente a afirmar que los narcotraficantes eran delincuentes comunes y no delincuentes polticos y por tal razn deban quedar excluidos de un tratamiento jurdico poltico fundado en l dialogo y la negociacin. Este fue el verdadero inicio de la guerra narcoterrorista.193

La guerra frontal y la lucha abierta de la administracin Betancur con el narcotrafico se manifiesta en la alianza con los Estados unidos establecindose el modelo de seguridad nacional en la poltica criminal antidrogas. Esto dio origen a los decretos que prolongaban

192

Para el actual mandatario colombiano existen nuevos horizontes en el delito poltico y as no solo

se incluyen los comportamientos generales punibles conocidos sino tambin modalidades especiales como el narcoguerrillerismo deca yo hace pocos das, sin tono apocalptico, que cada concejal que aparece en un municipio, por cuenta de la droga, quien puede equivaler a tres, cuatro o cinco frentes guerrilleros en la apartada montaa; Cada familia de antecedentes honestos que entra al servicio de la droga significa algo similar no a tomar un fusil por ideales polticos concretos o vagos sino al engrosamiento del nuevo anarquismo creado por la demoledora quimera de esos dineros fciles que permiten vidas opulentas o extravagantes. Por todo eso y por que es un hecho las multinacionales del crimen que en el mundo entero asumen figuras diferentes, es por lo que estamos pidiendo ante un nuevo tipo de amenaza ms letal por que no se explica en el clsico alzamiento contra la autoridad legtima sino que con su estrategia y itinerario sobrecogedores va por el predominio del Estado como un objetivo prcticamente secundario, porque primero cumple la etapa de la desmoralizacin por el dinero; rota as la entraa de la sociedad, el aparato estatal prcticamente por s solo . El Tiempo, lunes 2 de abril de 1984. Pg. 11B.
193

Ibdem.

el Estado de Sito, y bajo el marco de estos se dict el estatuto nacional de estupefacientes (ley 30 /86) caracterizada por los tipos penales abiertos y inespecificos. 194 Los Estados Unidos por medio de su embajada en Colombia, empieza la lucha conjunta contra el narcotrafico y la guerrilla. La figura dominante en el discurso criminalizante fue la Narcosubversin.
195

Desde este momento se acusaba a la guerrilla de tener grandes

extensiones de tierra sembradas con cultivos ilcitos, es as como el embargador Lewis Tambs afirm que la FARC tenia grandes cultivos de coca en la selva Colombiana, que la guerrilla se financiaba con el producto de los cultivos y utilizaban su ganancia para adquirir armas para derrocar al gobierno, y se seal como capos a Pablo Escobar y Fabio Ochoa.196 Las anteriores afirmaciones por parte de la embajada se desvirtuaron desde la incautacin que se llevo a feliz termino (para la polica nacional) de la finca tranquilandia donde no se encontraron pruebas de la alianza del narcotrafico y la guerrilla. Por su parte Pablo Escobar (representante a la Cmara) desmiente la posicin de enemigo del sistema poltico. A la tesis de Narcoguerrilla, la izquierda responde con la denominacin de

Narcoparamilitarismo denunciando las alianzas de los dueos de la finca Tranquilandia y los creadores del MAS con oficiales de las fuerzas armadas como instructores y

promotores de los grupos paramilitares. Durante los primeros meses del ao 1984. Con el clima de la lucha contra el artificio de la Narcosubversin se produce por parte del narcotrfico un nuevo acercamiento al gobierno. Se da una concepcin poltica de las
194

Ivan Orozco Abad, Combatientes, Rebeldes y Terroristas, Guerra y Derecho en Colombia. Op. Cit. Pg. 258 195 Ibdem. 196 Orozco Abad Ivan, Combatientes, Rebeldes y Terroristas, Guerra y Derecho en Colombia. Op. Cit. Pg. 255, 256, y 257.

negociaciones - proclamada por Ledher con su movimiento latino nacional- fundada en su capacidad desestabilizadora. As amenazan con desestabilizar la economa y financiar la guerrilla.197 Es as como desde esta poca se da un manejo indiferenciado de la rebelin y el

terrorismo. Se asimil la violencia guerrillera a la narcoviolencia. Los actos de la guerrilla no eran considerados como delitos polticos, sino como atentados terroristas medidos por el grado de zozobra en la poblacin civil.

Del anlisis del caso en cuestin se destaca que para el inicio de una negociacin como solucin al conflicto armado debe tenerse en cuenta dos elementos fundamentales en primer trmino Belisario Betancur rompe con la tradicin que se expresa en el gobierno anterior bsicamente con la expresin jurdica del estatuto de seguridad, con un planteamiento que para la poca es novedoso que se insistiera en las negociaciones cuando se estaba en pleno combate con los alzados en armas, hablar de paz en un estado de guerra.

En segundo lugar debe reconocerse al delincuente poltico status poltico.

Este status

fue necesario para abrir la agenda de negociacin, aunque en la etapa en que se inicia esta negociacin ya el estado ha comenzado con la represin a este delito.
198

Por un lado se

197

Ibdem.

Ver, captulo segundo, Decreto Legislativo de 1.978 No. 1923 o tambin denominado Estatuto de Seguridad.

198

asimila al delincuente poltico a combatiente-rebelde

y en materia legislativa se acerca

cada vez ms este al delincuente comn como terrorista. 199

Durante este gobierno se cambia la antigua tradicin nacional de tratar a los rebeldes como delincuentes comunes y bandoleros, es decir que el delito poltico se entendi como una presin armada para conseguir reformas socioeconmicas. Esta concepcin del delito poltico se present en este perodo porque se acepta la

necesidad de reformas sociales, lo que resulta ser un planteamiento necesario para lograr la paz y de esta manera combatir las causas objetivas que generan este tipo de violencia. Esto se tradujo en el reconocimiento de un tratamiento privilegiado en materia punitiva. Expresin de este es la ley 35 de 1982.

Encontramos que el esfuerzo de redefinicin del delincuente poltico se nota como una consecuencia lgica para iniciar un dialogo, porque no es posible hablar de un proceso de paz fuera de la dialctica del derecho de los conflictos armados y el reconocimiento del rebelde como delincuente poltico en el derecho penal interno.

El tratamiento privilegiado del delincuente poltico, su reconocimiento como combatiente rebelde y la no-discriminacin nos referimos a que los actos cometidos en combate por parte de los insurgentes no se penalicen de manera autnoma y se subsuman en el delito
Pese a que desde el Cdigo Penal de 1.980, se incluyo el tipo penal de terrorismo como delito independiente y el uso del terror fue concebido por la ley recurdese el inciso final del artculo 127 - como limite de la exclusin de la pena como delito de rebelin- en desarrollo de la ley de amnista de 1.982 los abogados no enfrentaron el problema del terrorismo. Los rebeldes estaban en las crceles como tales y no como terrorista. Es a partir del estatuto antiterrorista de 1.988 que se presenta este fenmeno.
199

poltico- a la hora de juzgar las acciones que estos comenten en combate, herramienta clave para la negociacin adems de un mecanismo generador de paz.

son una

La variabilidad del concepto del delito poltico en este caso concreto dependi de las circunstancias histricas y polticas particulares de este perodo. Al declarar el gobierno la guerra al narcotrfico se da un manejo indiferenciado de la rebelin y el terrorismo. Se asimil la violencia guerrillera a la narcoviolencia. Expresiones legislativas producto de la aparicin de este nuevo sujeto activo de la violencia poltica es el Decreto 1038 de 1984 y la ley nacional de estupefacientes. El primero es la referencia de toda la legislacin extraordinaria de orden pblico expedida hasta 1990. (el marco de legitimacin de este decreto mediante el cual se ampli el estado de sitio a todo el territorio nacional es la declaracin de la guerra frontal contra los narcotraficantes, y constituye el reflejo de la indignacin nacional por la muerte de Lara Bonilla). En el estatuto nacional de estupefacientes, confundi diversos actores y distintas lo cual lleva a una clara violacin a las garantas y derechos

conductas en una,

fundamentales. Este estatuto abre el debate jurdico sobre el trmino del terrorismo como forma de actuacin de los narcotraficantes en confrontacin con el estado.

En cuanto al

proceso de paz,

las diferentes iniciativas gubernamentales son los

instrumentos que

buscaban proporcionarle al proceso de paz de Belisario Betancur

coherencia poltica y jurdica, pero los diferentes inconvenientes que se presentaron en el desarrollo de cada propuesta gubernamental coincidieron con la expedicin de una ley de amnista que otorg a quienes cometieran delitos polticos y conexos, el perdn, olvido,

automtico e incondicional. Pero al no contar con sustento poltico que se tradujera en reformas que buscaran solucionar las causas objetivas del conflicto dej a una ley de amnista y el cese al fuego, como nica herramienta directa para lograr un proceso de paz.

En nuestra opinin la desviacin del proceso de paz, consisti en que este se centro en el cese al fuego y sus contradicciones. Por una parte era condicin entregar las armas para

la reinsercin a la vida civil de los insurgentes y que operara en consecuencia de esta manera la amnista en lo trminos en que ya se explic, solo restaba la reincorporacin de los alzados en armas, pero para los grupos insurgentes la entrega de las armas consista en una rendicin. La paz debe ser el producto de un proceso de negociaciones y reformas democrticas y luego s de reincorporacin civil.

CONCLUSION

En conclusin la variabilidad del concepto de delito poltico depende de las manifestaciones legislativas en funcin de: las coyunturas polticas tanto internas como externas, los actores polticos involucrados y la dinmica de la guerra. El delito poltico es una nocin a travs de la cual se enfrentan los actores del conflicto armado ya que son expresiones de los intereses respecto de la guerra como de la paz de cada uno de estos. Ejemplos de que la nocin de delito poltico sea altamente variable se encuentra representado en las manifestaciones legislativas en funcin de las coyunturas polticas. Las tendencias de las ltimas expresiones legislativas - estrechamente ligado a problemas de orden pblico- se reflejan en la progresiva represin al delincuente poltico, as mismo influyen la aparicin de nuevos sujetos activos de la violencia poltica y el impacto que produzcan los diferentes actos de los llamados alzados en armas en la opinin pblica.

La tendencia a la objetividad o progresiva represin al delincuente poltico- se concreta en la sustitucin del rebelde por el terrorista, ejemplo de esto es el estatuto antiterrorista,

que es consecuencia de los decretos de estado de sitio que criminalizaron la protesta popular e identificaba al desobediente civil con el delincuente poltico.

La variabilidad del concepto de delito poltico puede evidenciarse en la comparacin de la produccin normativa en diferentes perodos. En consecuencia intentamos graficar los cambios de las tendencias polticas reflejados en los criterios para tipificar el delito poltico.

En las grficas de cada una de la principales normas que marcan tendencias en materia de poltica criminal represiva o benevolente frente a al nocin de delito poltico como del delincuente mismo, la lnea roja representara como la nocin del delito poltico se mueve entre los criterios para tipificarlo.

Entindase que de manera liberal el delito poltico se define como un tipo especial por el mvil altruista que entraa, por esta razn obtiene beneficios de carcter punitivo, y es susceptible de amnistas e indultos. Por el contrario la tendencia represiva acerca el delincuente poltico al delincuente comn, es decir que se le da ms importancia a los bienes jurdicos tutelados que al mvil que conduce a la comisin de este delito. S se le resta importancia al mvil altruista no puede diferenciarse el delito poltico del delito comn, y no podra ser susceptible de amnistas e indultos.

La grfica se compone de dos planos los cuales se denominan liberal vs el plano represivo y estn ubicados el primero en la parte inferior del cuadro, mientras el segundo en la parte

superior del mismo. Las columnas enfrentan los criterios opuestos. De esta manera podr establecerse la tendencia de cada expresin legislativa y normativa.

CODIGO DE 1936

Tipo delito Comn R

Teora Objetiva

Punibilidad

Tipo delito Privilegiada

Teora Subjetiva

Susceptible de Amnistas e indultos.

DECRETO LEGISLATIVO No. 1923 de 1978 ESTATUTO DE SEGURIDAD

Tipo delito Comn R Teora Objetiva Punibilidad

Tipo delito Privilegiada

Teora Subjetiva

Susceptible de Amnistas e indultos.

CODIGO PENAL DEL 80

Tipo delito Comn R

Teora Objetiva

Punibilidad

L Tipo delito Privilegiada Teora Subjetiva Susceptible de Amnistas e indultos.

Este cdigo es producto bsicamente del proyecto de l974. que se presentaba como una reaccin al cdigo de 1936 y el retorno a las teoras clsicas de Carrara ideas como la libertad y la culpabilidad como fundamento de la responsabilidad penal. En cuanto al delito poltico se plantea el problema de la conexidad es decir que los hechos que se presentan en combate, sean excluidos de pena. Y se propone en las discusiones del

mismo que la asonada sea una simple contravencin para descriminalizar la protesta social. Al mismo tiempo este cdigo extiende la conexidad segn fuera planteado en el proyecto de 1978- y la exclusin de la pena en el articulo 127 del cdigo, hace una formulacin ms amplia que la del cdigo 1936, pero as mismo ms restrictiva en lo que respecta a la determinacin de los lmites de dicha exclusin , en la medida en que la ferocidad y la barbarie se agrega por primera vez en la historia colombiana del delito poltico. Concretamente este cdigo recoge tendencias tanto liberales como represivas, en cuanto a las primeras abre el debate sobre la conexidad y la exclusin de penas, pero incluye el tipo penal del terrorismo lo que conlleva a que comience la sustitucin del rebelde por el terrorista. Por estas razones consideramos que el cdigo de 1980 se encuentra en una lnea intermedia entre las dos tendencias.

DECRETO LEGISLATIVO No. 180 y 470 de 1988 ESTATUTO ANTITERRORISTA La asimilacin que se hace en este estatuto de delincuente poltico y el terrorista es producto de la aparicin del narcotrfico como nuevo sujeto activo de violencia poltica, como se explic en el captulo II, la definicin del terrorismo en este estatuto suprime el mvil subjetivo es decir que no hay que demostrar el mvil altruista al que se refera el cdigo del 80 si no que el acto haya generado zozobra y terror en la poblacin. la norma se mide desde el sujeto pasivo de este hecho punible-.

Tipo delito
Comn Terrorismo

Teora Objetiva

Punibilidad Terrorismo

L Tipo delito Privilegiado Teora Susceptible Subjetiva de amnistas e indultos

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CORTE CONSTITUCIONAL Salvamento de voto de la sentencia C- 456 /97.Magistrados Ponentes Jorge Arango Meja y Eduardo Cifuentes tomado de Datalegis.

CORTE CONSTITUCIONAL,

Sentencia C456de 1.997. Magistrados Ponentes Jorge

Arango Meja y Eduardo Cifuentes tomado de Datalegis.

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia Naranjo Mesa.

T. 171/93 Magistrado Ponente. Vladimiro

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-009/85. Magistrado Ponente. Vladimiro Naranjo Mesa.

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-052/93. Magistrado Ponente Jaime Sann Greiffentein.

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-069/94. Magistrado Ponente Vladimiro Naranjo Mesa.

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