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Derecho Procesal Las Medidas Cautelares Es un concepto mas amplio que el de medida precautoria, toda vez que es un concepto

que abarca no solo los procedimientos civiles, sino, que tambin los penales. As por ejemplo es una medida cautelar el arraigo que impide a una persona salir del territorio nacional. En cambio las medidas precautorias tienen por objeto asegurar el resultado del juicio con bienes suficientes del deudor demandado de modo que la realizacin o remates de estos, permita pagar la obligacin reconocida en la sentencia. Las medidas precautorias se fundan en dos elementos: A1 1. El periculum inmora: esto significa el peligro que existe en la demora o retardo en la dictacin de la sentencia(Piero Calamandrei) 2. A1 Fumus Boni Iuris: esto significa el humo que colorea el buen derecho. Esto quiere decir que para tener derecho a solicitar una medida precautoria, es necesario que quien la solicite tenga la apariencia, a lo menos que la peticin que se quiere asegurar va a ser reconocida en la sentencia. Nuestro legislador recoge ste principio en el artculo 298 del CPC al exigir presunciones fundadas de la existencia del derecho que se reclama. Caractersticas de las medidas precautorias: 1) Son provisorias, ello por cuanto su vigencia se prolonga en el tiempo hasta la ejecucin completa de la resolucin que se ha querido asegurar. 2) A1 Son instrumentales, ello por cuanto su justificacin radica en la existencia del peligro o dao jurdico derivado en la demora en dictarse la sentencia definitiva. Por ello es que siempre se fundan en la existencia de un peligro en que se transforme en un dao efectivo el no asegurar el resultado de la sentencia. 3) A1 Producen cosa juzgada formal provicional. La cosa juzgada es una cualidad de determinadas resoluciones judiciales(sentencias definitivas interlocutorias) que se traduce en que estas se hagan inalterables o inmodificables desde que la resolucin se encuentra ejecutoriada. Persigue dar seguridad jurdica y evitar resoluciones contradictorias. Como consecuencia de lo anterior las medidas precautorias pueden cesar si dentro del proceso en que se dictarn se modificaran las circunstancias tenidas a la vista para su otorgamiento, lo que se denomino Rebus Sic Stantibus. 4) Son facultad del juez. Se discute si el juez tiene una facultad general para poder decretarlas o solo puede hacerlo a peticin de parte. La mayora de la doctrina estima que no existe una potestad cautelar del juez en los asuntos civiles, ya que, y conforme al mensaje del CPC el espiritu del legislador fue siempre que se decretarn a peticin de parte.

Medidas Prejudiciales Ubicados en los artculos 273 y ss. del CPC concordado con los artculos 253 del CPC, 178 del COT y el 1603 del CC. Tiene importancia la ubicacin de esta materia dentro del CPC, por cuanto y en virtud al artculo 3 del CPC se aplica en forma supletoria a todo procedimiento civil que no tenga contemplada una regla especial diversa. Concepto: es el acto jurdico procesal anterior al inicio del juicio que tiene por objeto preparar la entrada a ste, asegurar la realizacin de algunas pruebas y/o asegurar el resultado de la pretensin que se deducir. A1 De esta definicin se desprende que hay tres tipos de medidas prejudiciales: Prejudiciales preparatorias. Prejudiciales probatorias. Prejudiciales precautorias.

Caractersticas de las medidas prejudiciales: 1. Son medidas cautelares(genero-especie). 2. Son prejudiciales A1, significa que se deben hacer valer antes del inicio del juicio. Cundo existe juicio? a) Que exista juicio desde la presentacin de la demanda, ello si se aplica A1 lo establecido en el artculo 253 del CPC. Sin embargo, esto debe ser desestimado por aplicacin de lo establecido en el artculo 38 y 148 del CPC los que dejan en evidencia que por el solo hecho de presentarse la demanda no se produce consecuencia procesal alguna. b) Existe juicio una vez que se ha notificado la demanda y ha transcurrido el plazo que la ley le da al demandado para poder contestarla, lo cual se funda en lo sealado en el artculo 290 del CPC. Este tesis se funda en que la competencia del tribunal est condicionada al que el demandado no alegue como excepcin dilatoria la competencia del tribunal. Artculo 303 N 1 del CPC. c) A1^2 Existe juicio desde la notificacin vlida de la demanda, la cual se funda en el artculo 1603 del CC a propsito del pago por consignacin, ello por cuanto los legisladores en los aos 40 sealaron en forma expresa que para llenar el vaco que exista en el CPC y a propsito de regular el pago por consignacin era necesario dejar constancia que existe juicio desde la notificacin vlida de la demanda. Como ese postulado es posterior al CPC(ao 1901) por lo cual, ley posterior rige sobre ley anterior. 3. Son de aplicacin general, ello en virtud al artculo 3 del CPC. 4. Debe cumplirse un requisito general comn que aparece en el artculo 287 del CPC que consiste en 2

quien solicite una prejudicial deber expresar la accin(pretensin) que se propone deducir y someramente sus fundamentos de hechos y derechos. 5. Por regla general el solicitante de una medida prejudicial es siempre el futuro demandante, solo excepcionalmente ser el demandado como es lo que ocurre en la medida prejudicial de reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado, artculo 288 del CPC. Medidas Prejudiciales Preparatorias Son todas aquellas que tienen por objeto preparar la entrada al juicio y cuyo titular es por regla general el futuro demandante. Aparecen en el artculo 273 del CPC y requieren del cumplimiento de los siguientes requisitos: 1) Requisito general, que el solicitante exprese cual es la accin que quiere deducir y someramente sus fundamentos. 2) Requisito especifico: este consiste en que a juicio del tribunal sean necesarias las medidas que se solicitan para entrar al juicio, salvo la medida prejudicial de reconocimiento de firma que solo exige el requisito general. La primera de estas medidas aparece en el artculo 273 N1, este N1 debe ser concordado con el artculo 254 N1, 2 y 3 del CPC y se refiere a la necesidad de saber la capacidad del demandado, del poder o personera de quien representa a esa persona y el nombre y domicilio de sus representantes. Si la persona citada no comparece o concurriendo se niega a declarar se le puede dar alguna de las sanciones del artculo 274 del CPC que contempla la aplicacin de multas y arrestos de haata dos meses lo que ser apreciado prudencialmente por el tribunal. Exhibicin de la cosa que va a ser objeto de la accin que se est entablando artculo 1548 del CC concordado con el artculo 273 N2 del CPC que establece la obligacin de conservar la cosa hasta su entrega. Esta medida prejudicial tiene mucha importancia para el juicio ejecutivo, por cuanto, en ese proceso se exige que la obligacin sea liquida siendo una de las cosas en que lo es cuando la demande recae sobre la especie o cuerpo cierto debido siempre que se encuentre en poder del deudor, si no lo est es necesario una gestin previa de avaluacin, esto es un perito que determine el valor de esa especie o cuerpo cierto. Si el obligado no cumple por lo ordenado por el tribunal se le va a apercibir con multas y arrestos o con el allanamiento del lugar en que puede encontrarse esa especie de cuerpo cierto por lo que la sancin A1 pueda extenderse a terceros, artculo 276 CPC. 3) Este N3 debe ser concordado con el artculo 277 del CPC y se traduce en la solicitud que se hace al tribunal para que ste fije un da y hora en el cual deber exigirse alguno de los documentos sealados en el referido artculo**. El incumplimiento en exhibir el documento puede traer como sancin multas o arrestos o una sancin procesal que consiste en la imposibilidad de la parte que se neg a exhibir, de poder con posterioridad acompaar esos documentos para acreditar su pretensin o contrapretensin, as se desprende del artculo 277 del CPC que reconoce, sin embargo, las siguientes excepciones:

Cuando es la otra parte la que acompaa el documento en su favor. Cuando se acredita que no puede ser exhibido oportunamente. Cuando se utiliza para acreditar hechos distintos por el cual se haba solicitado la exhibicin.

4) Se refiere ala exhibicin a los libros de contabilidad relativos a los negocios del solicitante. Se caracteriza esta medida porque en relacin a los artculos............... del cdigo de comercio, la exhibicin solo puede referirse a parte................ del negocio que se refiere a la pretensin........................ El artculo.......... establece adems si los libros contables no se ajustan a derecho se estarn a los libros de la contraparte. 5) A1 Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado, artculo 273 N5. Tiene mucha importancia por cuanto puede ser utilizado por el futuro demandado o demandante y para se decretado solo se requiere del requisito general ya estudiado. Esta medida cautelar se parece bastante a la gestin preparatoria de la va ejecutiva de reconocimiento de firma a que se refieren los artculos 435 y 436 del CPC*****. Esta ltima permite en el caso de resultar exitosa(se reconoce expresa o tcitamente la firma) iniciar un procedimiento ejecutivo en contra del deudor. En esta medida prejudicial se genera a travs de una solicitud que hace el futuro demandante o demandado en que pide que concurra la otra parte a un da y hora que fija el tribunal para que bajo juramento reconozca la firma puesta en el instrumento privado, lo que puede generar las siguientes situaciones: El citado concurre y niega la firma, en este caso no se produce el reconocimiento.

El citado concurre y reconoce la firma, en este caso el tribunal dictar una resolucin dejando constancia de ese reconocimiento. El citado no concurre o concurriendo da respuestas evasivas, en estos casos el solicitante pedir al tribunal que se tenga por reconocida la firma. Medidas Prejudiciales Probatorias Son aquellas que tienen por objeto asegurar pruebas que podran desaparecer antes de la entrada en juicio, en este caso el requisito para su otorgamiento es que exista un peligro que la prueba pueda desaparecer como consecuencia de la dilacin del proceso. La primera de estas es la inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo tribunal o el certificado del ministro de fe. En el caso de la inspeccin personal, artculos 403 y ss, informe de peritos artculos 409 y ss y en el caso de certificado de ministro de fe artculos 281 y 427 del CPC. 4

Tambin est la confesin judicial, artculo 284 del CPC, en este caso el requerimiento especifico es que exista temas en que una persona se ausente en breve tiempo del pas. A1 Se caracteriza porque el tribunal debe previamente conocer las preguntas que se van a hacer, las que deben ser calificadas como conducentes a la futura demanda que se va a imponer. Si el sujeto no concurre a contestar las preguntas se lo dar por confeso sin perjuicio que pueda acreditar posteriormente los motivos graves y justificados por los cuales no puede comparecer. Obligacin de constituir mandatario: artculo 285 del CPC y su objetivo es que la persona que va a demandar y que cree que se va a ausentar del pas designe un mandatario con facultades suficientes para contestar la futura demanda que se interpondr, ello bajo sancin si que no lo hace no podr salir del territorio nacional, artculo 285 del CPC(arraigo civil.) Examen de testigos: en este caso adems del requisito general se exige que exista un impedimento grave que ocasione fundado ....... de que la declaracin de ese testigo no se podr tomar con posterioridad. Artculo 286 del CPC. La ley exige que el juez determine previa propuesta del solicitante cuales sern los puntos sobre los cuales deber declarar el testigo y deber comunicarse el otorgamiento de esta medida a la parte a que va a afectar esa declaracin siempre que se encuentre en el lugar en que se expidi o resolvi acceder a esta solicitud. En los dems casos se notifica al defensor de ausentes. Respecto del mero tenedor el artculo 282 del CPC el futuro demandante podr citarlo a fin de que el mero tenedor declare bajo juramento a nombre de quien tiene la cosa; exhibir el titulo de la mera tenencia o declarar bajo juramento que carece de l pudiendo ser apremiado con multas o arrestos. Medidas Prejudiciales Precautorias A ello se refieren los artculos 279, 280 y 290 del CPC y son definidos como los actos jurdicos procesales anteriores al juicio que tiene por objeto asegurar la pretensin que se har valer en un proceso posterior. Los requisitos que se deben cumplir son los siguientes: A1 1. Deben cumplirse con los requisitos comunes a todo escrito y con la presuma que establece el auto acordado dictado por la mayora de las Cortes de Apelaciones del pas. 2. Debe constituirse patrocinio y poder. Ley 18120 artculos 1 y 2. 3. Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida prejudicial, esto es anunciar la accin o pretensin que se va a deducir y someramente sus fundamentos. 4. Deber cumplirse con el requisito comn a toda medida prejudicial precautoria que aparece en el artculo 298 del CPC, esto es acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. 5. Que se cumplan con los requisitos especficos de la medida precautoria de que se trata, artculos 290 5

y ss del CPC. 6. Que se cumplan los requisitos especficos de las medidas prejudiciales precautorias, artculos 279 del CPC y estos son: Que existan motivos graves y calificados. Que se determine el monto de los bienes sobre los cuales ha de recaer la medida precautoria.

Que se rinda fianza u otra garanta suficiente para responder los perjuicios que se puedan causar o de las multas que se apliquen. Tramitacin de las Medidas Prejudiciales Precautorias A1 Presentada la medida prejudicial precautoria el tribunal ordenar previamente la constitucin de una fianza, ello para asegurar lo dispuesto en el artculo 280 del CPC. La fianza se constituye ante el secretario del tribunal y puede consistir normalmente en una fianza nominal, esto es, una persona que le acredita al secretario tener bienes suficientes y firmar un libro que lleva el secretario del tribunal constituyndose fiador. Otra posibilidad es constituir alguna prenda, hipoteca, deposito a plazo o boleta bancaria de garanta para asegurar el resultado del juicio. Una vez constituida la fianza el tribunal decretar como se pide con citacin lo que significa que se proceder a trabar la medida prejudicial precautoria de que se trate, por ejemplo en el caso de un vehculo inscribindolo en el registro de vehculos motorizados y en el caso de un bien raz en el conservador respectivo. A1^2 Otorgada la medida prejudicial precautoria nacen las siguientes cargas para el solicitante: 1. Interponer la demanda a que alude en su solicitud de prejudicial dentro del plazo de 10 das ampliables por motivos justificados hasta 30 das. 2. Pedir en esa demanda que se mantenga la medida prejudicial como precautoria. 3. Que el tribunal al proveer esa demanda mantenga esa medida prejudicial como precautoria. Un sector de la doctrina exige adems que la concesin de esa medida prejudicial precautoria sea notificada a la contraparte. El artculo 280 establece que si no se cumplen con estos requisitos, incluso si el tribunal no mantiene la medida prejudicial precautoria como precautoria, la medida cesar y se considerar doloso el procedimiento. Las Medidas Precautorias. Aparecen reguladas entre los artculos 290 y 302 del CPC, se los define como los actos jurdicos 6

procesales realizados exclusivamente por el sujeto activo del procedimiento y que tiene por objeto asegurar la pretensin deducida por ste. Nunca el demandado puede solicitar una medida precautoria, si lo puede hacer en su calidad de demandante reconvencional, pero en ese caso lo hace como sujeto activo de la demanda. Fundamentos de las Medidas Precautorias: El fundamento es el periculum inmora que se manifiesta en forma distinta dependiendo de la medida precautoria de que se trate. El artculo 290 contempla las siguientes medidas precautorias, enumeracin que no es taxativa: 1. El secuestro judicial que en este caso consiste en el temor de que una cosa mueble determinada se destruya o deteriore en manos de la persona que lo tiene en poder. 2. La designacin de un interventor, aqu existe un justo motivo de temor de que se destruya o se deteriore la cosa sobre la cual versa el juicio o que los derechos de acto puedan ser vulnerados. Los siguientes fundamentos son los mas utilizados: 3. La retencin, en este caso se genera cuando las facultades del demandado no ofrecen suficientes garantas o exista motivo racional para pensar que va a ocultar sus bienes. 4. La prohibicin de celebrar actos y contratos que se concede cuando las facultades del demandado no ofrecen suficientes garantas para asegurar el resultado del juicio. Clasificacin de las Medidas Precautorias: 1. En cuanto a su reglamentacin se clasifican en : Ordinarios: que son aquellos que especficamente regula la ley, artculo 290 CPC.

Especiales: son aquellos que la ley regula en procedimientos distintos al juicio ordinario, como por ejemplo el artculo 565 del CPC(denuncia de obra nueva.) Extraordinarias: sin aquellos que no se encuentran regulados por la ley, pero que el tribunal puede conceder previa caucin, artculo 298 CPC. 2. En cuanto a su oportunidad: Medidas prejudiciales precautorias: se interponen antes del inicio del juicio. Medidas judiciales o precautorias propiamente tales: los que se interponen durante el juicio.

Hay requisitos distintos para estas medidas. En la prenda ............... se reclama que exista precautoria con ............ que constituye que ....................................... y sin .............. que va excepcional 7

........................................................................................por un plazo de hasta 10 das bajo sancin de que puedan caducar si no se acompaa los comprobantes. 3. En cuanto a su tramitacin: Previa notificacin del afectado, constituye la regla general, artculo 302. Sin previa notificacin: son la excepcin, artculo 302 inciso 2. 4. En cuanto a su otorgamiento con caucin: Sin necesidad de rendir caucin, constituye la regla general de las medidas precautorias ordinarias. Con caucin facultativa: es lo que ocurre con las medidas precautorias extraordinarias. Con caucin obligatoria: cuando se otorga una medida precautoria sin acompaar los comprobantes o se trata de una medida prejudicial precautoria. Caractersticas de las Medidas Precautorias: 1. Son Actos Procesales de la Parte Demandante: ello por cuanto del Art. 290 CPC se desprende que es el sujeto activo del proceso (demandante) quien debe solicitarlas, por lo que no puede el tribunal de oficio, por regla general, decretarlas salvo que la ley expresamente lo faculte. Un ejemplo de ellos es la ley 14.908 que regula las pensiones alimenticias que en sus Art. 97 y 128 faculta al tribunal para poder caucionar el pago de esas pensiones. 2. A1 Son Instrumentales: ello por cuanto no persiguen un fin en s mismo, sino que su eficacia est condicionada a la decisin del conflicto, su funcin es asegurar la decisin del conflicto. 3. Son infinitas: si bien la ley enumera en el Art. 290 del CPC unas medidas precautorias las partes pueden crear o proponer al tribunal todo aquello que tenga por objeto asegurar para resultado del juicio, siempre y cuando, otorguen caucin suficiente por las resultas de las mismas. 4. Son Esencialmente Provisionales: ellos se debe a que desaparecen si se extingue el peligro que con ellas se quiere hacer desaparecer, se dice que estn sujetas a la clusula Rebus Sic Stantibus, que conociste en el cambio de las circunstancias tenidas a la vista al momento de ser concedida la medida cautelar. 5. Naturaleza Jurdica de la Resolucin que la Decreta: para un sector de la doctrina se trata de un auto, por cuanto resuelve un incidente sin establecer derechos permanentes, en cuyo caso la resolucin que accede a ella no sera apelable, salvo que se altere la sustanciacin regular del juicio. Para otro sector de la doctrina es una sentencia interlocutoria de primer grado porque produce cosa juzgada formal provisional y sera por ende apelable. Hay que concordar el Art. 290 con el 186 y ss del CPC. 6. Acumulables: esto es que puede pedirse ms de una medida cautelar para asegurar el resultado del 8

juicio. 7. Limitadas: solo pueden solicitarse sobre bienes suficientes para asegurar el resultado del juicio. 8. A1 Aplicacin General: se aplican en forma supletoria a todo procedimiento civil. Requisitos para Obtener una Medida Precautoria: 1. Solicitud de la Parte Demandante: as se desprende del Art. 290,1 del CPC. El tribunal no puede de oficio en virtud del Art. 3 del COT que se refiere al principio de la pasividad, los terceros podran solicitar una medida precautoria cuando se trata de terceros excluyentes Art. 22 del CPC y terceros coadyuvantes Art. 23 del CPC. 2. Existencia de una Demanda que debe Encontrarse Notificada: por cuanto es desde ese momento, de acuerdo al Art. 1603,5 del CC 9, que es posible solicitar una medida precautoria. Surge la duda de hasta cundo se puede solicitar. La jurisprudencia entiende que hasta tanto no se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa, ya que el Art. 290 habla de en cualquier estado del juicio, A1 pueden incluso solicitarse luego de la citacin a or sentencia as se desprende del Art. 433 del CPC. 3. Se debe Acompaar Comprobantes que Constituyan a lo menos Presuncin Grave del Derecho que se Reclama: artculo 298 del CPC. Hay que distinguir 3 situaciones: a) Qu es comprobante? No es sinnimo de documento, por lo que no solo comprende una prueba documental, sino que se refiere a cualquier medio de prueba del artculo 341 del CPC con la nica limitacin que no debe emanar de la propia parte. b) Qu significa presuncin grave? En conformidad al artculo 1712 del CC 10 el legislador se refiere en el artculo 298 del CPC a una presuncin judicial que tiene fuertes posibilidades de ser verdadera, es decir, tiene apariencia de que sera verdad que el derecho existe a favor de quien pide la medida. c) El derecho que se reclama, tanto los comprobantes como la presuncin grave deben referirse directamente a la presuncin deducida. A1 Excepcionalmente el legislador autoriza otorgar una medida precautoria sin acompaar estos documentos Art. 299 del CPC, pero en este caso ser con las siguientes caractersticas: a) Esas precautorias duraran 10 das. b) Deber rendirse una contra cautela que normalmente es una fianza. c) Los comprobantes debern acompaarse en el plazo de 10 das. 4. Que las Garantas Econmicas del Demandado no sean Suficientes para Determinar o Asegurar 9

el Resultado del Juicio: artculo 298 del CPC en relacin al artculo 2465 del CC. Este requisito est presente salvo en aquellos casos en que se trata de la retencin de bienes o la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre los bienes que son objeto del juicio, segn se desprende del Art. 296 del CPC. 5. Rendir Caucin en Casos Determinados: se produce en el caso de las medidas precautorias extraordinarias, se produce tambin cuando no se acompaan los comprobantes y en el caso de las medidas prejudiciales precautorias. Medida Precautoria de Secuestro: Aparece en el artculo 290 N1 del CPC que debe ser concordado con los artculos 2214 y 2249 del CC. este ltimo define al secuestro como el depsito de una cosa que se disputa entre 2 o ms individuos en manos de un tercero con la obligacin de restituirla a quien obtenga sentencia favorable. Procede en los siguientes casos: 1. Cuando la accin principal es una accin reivindicatoria de una cosa corporal mueble que se tiene motivo para temer que se pierda en manos del poseedor. - Otras acciones con relacin a una cosa mueble cuando haya temor de que se pueda perder o deteriorar en manos de la contraparte Art. 292 del CC que permite aplicar al secuestro las normas del depositario, esto es, el tercero tiene derecho a recibir una remuneracin por el trabajo. El nombramiento de un interventor, Aparece en el artculo 290 N2 del CPC. El interventor es una persona nombrada por el tribunal para velar por la legalidad en la administracin de un negocio de modo de informarle al tribunal de una posible malversacin que pueda notar en esa administracin es un mirn y acusete no interviene en la administracin ni en la toma de decisiones. El artculo 293 del CPC se encarga de sealar los casos en que procede la designacin de un interventor, dentro de los cuales cabe destacar la ley de quiebras en su artculo 199 del CPC. Retencin de Bienes Determinados: Aparece en el artculo 290 N3 y se caracteriza porque tiene como objeto que salga del comercio humano una suma de dinero, una o ms cosas muebles con el objeto de asegurar el resultado del juicio, si esos bienes son objeto del juicio no se requiere que concurra periculum in mora bastando con que se acompaen los comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. En cambio si no son objeto del juico hay que acreditar que las facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta y que hay justo temor de que ocultar sus bienes, artculo 290 N3 concordar con el artculo 1464 N3 del CC. Es importante no confundir esta medida cautelar con el derecho legal de retencin del artculo 545 y siguientes del CPC. Diferencias entre Retencin de Bienes Determinados y el Derecho Legal de Retencin: 10

1) La retencin de bienes determinados es procedente cuando el tribunal la determine en beneficio de cualquier demandante, siempre que concurran los requisitos generales y especficos que hacen procedente su otorgamiento. En cambio el derecho legal de retencin lo otorga la ley en casos determinados y taxativos, debiendo el juez limitarse solo a emitir una resolucin que la declare existente. 2) La retencin bienes determinados es siempre una medida precautoria, es decir que no posee vida propia que pueda hacerse valer por va principal. Por otra parte en virtud del artculo 545 del CPC puede hacerse valer el derecho legal de retencin como un procedimiento autnomo y adems como medida precautoria. 3) La retencin de bienes determinados no modifica la forma de realizacin de los bienes transformndolos en prenda e hipoteca. En cambio el derecho legal de retencin reconocido por sentencia ejecutoriada genera que los bienes sean considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para efectos de su realizacin. 4) La retencin de bienes determinados solo puede recaer sobre bienes muebles. Por otra parte el derecho legal de retencin puede recaer tanto sobre bienes inmuebles como bienes muebles. 5) La retencin de bienes determinados puede ser decretada sobre cualquiera de los bienes muebles del deudor, sin encontrarse preestablecidos por el legislador, sino que determinados por la resolucin que concede la medida. En cambio, el derecho legal de retencin puede recaer sobre los bienes muebles e inmuebles del deudor determinado por el legislador que se encuentra en poder del acreedor. 6) La retencin de bienes determinados puede dejar los bienes en manos del demandante, del demandado o de terceros. En cambio, el derecho legal de retencin faculta al acreedor para retener l mismo en su poder los bienes que van a garantizar su crdito. 7) La retencin de bienes determinados puede ser solicitada por cualquier demandante, siempre que se d cumplimiento a sus requisitos. Por otro lado el derecho legal de retencin solo puede ser solicitado por las personas establecidas por el legislador. 8) Para la retencin de bienes determinados, si recae sobre bienes que no son objeto del juicio, se debe ponderar si las facultades del demandado ofrecen suficiente garanta. Por otra parte, en el derecho legal de retencin no es menester apreciar si las facultades del demandado ofrecen suficiente garanta. 9) Los bienes afectados por la retencin de bienes determinados pueden ser sustituidos por otras cauciones, pero en tal caso no se genera con motivo de la substitucin preferencia alguna sobre la caucin. En cambio, si son sustituidos bienes en el derecho legal de retencin las nuevas cauciones que se presten gozarn de las mismas preferencias que posea el bien sustituido. 10) La retencin de bienes determinados produce efectos desde que es declarada solamente hacia el futuro. Por otro lado el derecho legal de retencin produce efectos hacia el pasado y hacia el futuro en virtud del artculo 545 del CPC. Semejanzas entre La Retencin de Bienes Determinados:

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1) La retencin de bienes determinados es sustituible, como toda medida precautoria, por una caucin suficiente artculo 301 del CPC. En el derecho legal de retencin ocurre otro tanto, con un importante efecto subrogatorio real artculo 547 del CPC. 2) La retencin de bienes determinados se limita a los bienes muebles necesarios para responder al juicio artculo 298 del CPC. En el derecho legal de retencin puede ser restringida a retener los bienes muebles que basten para garantizar el crdito mismo y sus accesorios, artculo 548 del CPC. 3) Ambas medidas pueden ser declaradas mediante un mismo procedimiento. Prohibicin de Celebrar Actos y Contratos Sobre Bienes Determinados: Artculo 290 N4 CPC Es la medida cautelar de mayor aplicacin prctica por cuanto tiene por objeto prohibir que el demandado pueda celebrar todo tipo de actos o contratos respecto de bienes determinados, por ende quedan incluidos, no solo los actos jurdicos bilaterales, sino que, tambin los unilaterales y comprende no solo los bienes muebles sino que tambin los inmuebles y los derechos, con la sola limitacin de que estos deben encontrarse determinados. La ley hace una distincin A1^2 en cuanto a los requisitos de su otorgamiento cuando los bienes sobre los cuales recae la cautelar son o no objeto del juicio, segn se desprende del artculo 296. A1^2. Si no son bienes objeto del juicio el demandante tendr que sealar y probar que las facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio, lo cual no deber probar si son bienes materia del juicio artculo 296 del CPC. Cuando esta medida cautelar recae sobre bienes races, es necesario que sea inscrita en el conservador de bienes races del lugar en que se encuentre situado el inmueble, ello para hacerla oponible a terceros. Tramitacin de las Medidas precautorias: En primer lugar deben cumplirse con los siguientes requisitos: 1. Requisitos comunes a todo escrito entre los cuales estn que se formule en papel decente. 2. Debe individualizarse al demandante y al demandado. 3. Indicar cual es la o las precautorias que se solicitan. 4. Debe indicarse cuales son los bienes sobre los cuales va a recaer. 5. Debe acompaarse los comprobantes que constituyan presuncin grave del derecho que se reclame. 6. Requisitos especficos a todas las medidas precautorias. Una vez presentada la medida precautoria surgen 3 teoras acerca de la forma en que se debe tramitar: 12

1) La primera de estas teoras seala que se tramita como un incidente ordinario por cuerda separada o por cuaderno aparte, como consecuencia de ello solo en casos graves y calificados podr decretarse de plano. 2) La segunda teora habla de que se pide con citacin en casos graves y urgentes. 3) La ltima teora seala que estamos en presencia de una excepcin a la bilateralidad de la audiencia, ello por cuanto el artculo 302 del CPC permite acceder a la medida cautelar pudiendo el tribunal a peticin de parte postergar la notificacin de la resolucin que la concede por un plazo de 5 das susceptible de ser ampliado por motivo fundado. A1 Esta postergacin de la notificacin solo se puede hacer a peticin de parte y existiendo razones o motivos graves para ello. A1 Si se concede ese plazo o aplicacin y la resolucin no es notificada, la medida cautelar cesa o caduca de pleno derecho artculo 302 inciso 2 del CPC. (artculo mas importante). Respecto de la notificacin de la resolucin que concede la medida precautoria existen 2 tesis: 1) Si nada se le solicita al tribunal, debe notificarse personalmente, ello por cuanto el Art. 302 del CPC establece que debe notificarse a la persona contra quien se dicta, para que el juez desmejore la calidad de una notificacin debe estar expresamente autorizado por la ley como es lo que ocurre en el Art. 302 y por cuanto la notificacin por estado diario no sera aplicable ya que estamos hablando de una resolucin que se notificara en das posteriores a su dictacin. 2) Esta tesis sostiene que las notificaciones deben hacerse por el estado diario porque ello es la regla general dentro de nuestra legislacin y adems porque el articulo 302 ratifica la posibilidad que tiene el tribunal de mejorar la calidad de la notificacin. El alzamiento de la medida precautoria puede ser solicitada por el deudor en cualquier momento del juicio si es que acredita que ya no se cumplen los requisitos que permitieron su concesin lo cual debe solicitarse al mismo tribunal que la concedi. Respecto de la caducidad, esto es el cese inmediato de la precautoria en principio sin necesidad que el tribunal se pronuncie, opera de pleno derecho, se produce cuando no se acompaan los comprobantes a que se refieren los artculo 299 del CPC o cuando no se notifica la medida precautoria dentro del plazo del artculo 302 del CPC o decretada como prejudicial precautoria no se interpone la demanda o no se pide la mantencin de la medida artculo 280 del CPC.

Juicio Ordinario de Mayor Cuanta Los Art. 253 y ss del CPPC se encargan de regular en el libro segundo el juicio ordinario de mayor 13

cuanta, se lo define como el procedimiento civil declarativo por excelencia, supletorio de todos los dems procedimiento civiles y que constituye la regla general en materia procesal civil se encuentra regulado entre los Art. 253 y 433 que conforma el libro segundo del CPC, el que es aplicable en forma supletoria incluso a los procedimientos penales. Caractersticas: Procedimiento de mayor cuanta, aplicable a todos aquellos asuntos en que el valor de lo disputado supera las 500 UTM lo que equivale a $19.500.000 (diecinueve millones quinientos mil pesos). Procedimiento Ordinario a la luz del Art. 2 del CPC, lo que se debe a que tiene una tramitacin comn ordenada por la ley. A1 Supletorio, ello por cuanto el Art. 3 del CPC permite aplicar sus normas a cualquier otra gestin trmite o actuacin que no est sujeta a una regla especial diversa. Puede ser un procedimiento declarativo, constitutivo o de condena, lo normal es que se declarativo. A1 Lo normal es que sea el procedimiento aplicable siendo la regla general que sea declarativo, salvo cuando esos perjuicios deriven de un delito en que la ley autoriza una vez que existe sentencia penal autoriza para demandar en sede civil juicio sumario Art. 680 y ss del CPC. En cuanto a los principios formativos de este procedimiento estos son: 1) Bilateralidad de la Audiencia. 2) Principio Dispositivo, las partes hacen avanzar el juicio. 3) Principio de preclucin, esto es, se extingue un derecho por no hacerlo valer en la oportunidad o en la forma que el legislador establece. 4) Escrituracin, el proceso se lleva por escrito y en el mejor de los casos rige la protocolizacin, esto es, para lo que se ha dicho verbalmente hay que dejar constancia en un acta.

Existe tambin el procedimiento de mnima cuanta que se aplica cuando no supera las 10 UTM y el de menor cuanta que se aplica cuando es ente 10 y 500 UTM. Fases del Juico Ordinario: Se distinguen 3 etapas o fases: Periodo de Discusin: se caracteriza porque en l se concentra las pretensiones y contraprestaciones que hacen valer las artes, dentro de este periodo se distingue la demanda, contestacin de la demanda, demanda reconvencional, rplica, dplica y para algunos la audiencia de conciliacin, esto es un llamado que hace la ley a discutir lo que se pide. Etapa Probatoria: puede no estar presente cuando las partes acuerdan solicitar al tribunal sin recibir a prueba, cuando ha existido un allanamiento total o cuando no existan hechos sustanciales, pertinente y controvertidos, existen 3 tipos de mtodos probatorios, ordinario, extraordinario y especial. Etapa de Fallo o Sentencia: nace con la citacin a or sentencia y que incluye la llamada medida para mejor resolver del Art. 159 del CPC. 14

Periodo de Discusin:
Comienza con la demanda que es la forma de reclamar el derecho controvertido y que tiene gran importancia por cuanto permite delimitar el alcance del conflicto, lo que impide al tribunal otorgar ms de lo que piden las partes Art. 768 N4 del CPC con el 254 N5 del CPC. Efectos de la Presentacin de la Demanda: Una vez notificada la demanda existe juicio, se encuentra trabada la litis, pero tambin produce efectos por su sola presentacin, ya que 1) El tribunal se encuentra en la obligacin de proveerla. 2) Nace el derecho del tribunal de poder no acoger a tramitacin la demanda si falta en ella alguno de los 3 primeros requisitos del Art. 254 del CPC en concordancia con el Art. 256. 3) Se produce la prorroga tcita de la competencia por el demandante. 4) Produce efectos respecto al derecho reclamado, el cual pasa a ser un derecho litigioso Art. 1911 del CC Requisitos de la demanda: Es un escrito eminentemente formal, que se encuentra regulado en el Art. 254 del CPC, el cual se encuentra adems conectado con un auto acordado del ao 1991 que estableci la necesidad de que toda nueva demanda que deba ser ingresada a la corte debe contener una presuma en que se debe indicar lo siguiente A1: 1) Tipo de procedimiento que corresponde 2) Materia del juicio, como por ejemplo, incumplimiento de contrato. 3) Nombre completo y RUT del o los demandantes. 4) Nombre completo y RUT del abogado patrocinante. 5) Nombre completo y RUT del mandatario. 6) Nombre completo y RUT del demandado. Debe cumplirse con los requisitos comunes a todo escrito, papel oficio, respetando los mrgenes, ley 18.120. Debe cumplir los requisitos especficos del Art. 254 del CPC A1 estos son: 1) Sealar la individualizacin del tribunal: lo cual se hace abreviando la jerarqua de ese tribunal con la sigla SJL, SJA, SJP local, Iltma Corte de Apelaciones, Excema Corte 15

2) 3) 4) 5)

Suprema. Nombre, domicilio, profesin u oficio del demandante y de la persona que lo represente indicando la naturaleza de la representacin A1 no es necesario colocar el N de RUT del demandante. Nombre, domicilio, profesin u oficio del demandado, ene este caso si se desconoce la profesin u oficio del demandado y a fin de cumplir con este artculo deber sealarse profesin ignoro. La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya la demanda. La enunciacin precisa y clara consignada en las conclusiones de las peticiones que se someten a la decisin del tribunal, es lo que se denomina A1 competencia especfica del tribunal. (Por tanto, AUS solicito,).

Existen algunos mecanismos procesales para controlar la confeccin correcta de la demanda: A1 es el Art. 256 del CPC que permite al juez (no es obligacin) no dar curso a una demanda que no cumple con alguno de los 3 primeros requisitos del Art. 254. Otra forma de controlar y que permite incluso suplir el hecho que el tribunal no haya rechazado de oficio la demanda A1 es la posibilidad de que el demandado oponga la excepcin dilatoria del Art. 303 N4 del CPC que se refiere a la ineptitud del libelo, en cuyo caso pude fundarse en haber omitido uno o ms de los requisitos del Art. 254 del CPC. Nuestra jurisprudencia, sin embargo, ha estimado que el libelo es inepto solo en aquellos casos en que es ininteligible, lo que s ele solicita al tribunal o los argumentos en que ella se funda, rechazndose esta excepcin dilatoria de ineptitud del libelo para aquellos casos de errores formales sin trascendencia, como por ejemplo, no indicar la actividad del demandado.

Respecto de los documentos fundantes antiguamente el Art. 255 del CPC obligaba al demandante a acompaar en su demanda todos aquellos documentos en que se fundaba su pretensin, bajo sancin de no poder hacerlo con posterioridad, sin embargo, esta norma fue derogada establecindose en cambio que el demandante puede acompaar documentos en su demanda, pero en ese caso el tiempo que tiene para objetar esos documentos ser todo el trmino de emplazamiento que se tiene para contestar una demanda Art. 255 del CPC.

Instituciones Vinculadas a la Demanda:


Retiro de la Demanda: El Art. 148 del CPC permite que el demandante pueda retirar su demanda sin mayor trmite antes de que esta sea notificada. En la prctica los tribunales dejan constancia en un libro de ingreso de causas del retiro de la demanda y de los documentos que con ella pudieron acompaarse. A1 la demanda retirada puede volver a intentarse. Una vez notificada la demanda, si esta es retirada se denomina desistimiento y produce efectos jurdicos por cuanto es un equivalente jurisdiccional que impide volver a demandar, por lo que produce cosa juzgada. Modificaciones de la Demanda: El legislador establece que hay que distinguir si la modificacin se produce antes o despus de 16

notificada la demanda, modificacin que pude consistir en ampliar la demanda, esto es, extenderla a acciones o pretensiones originalmente no previstas; adicionarla, esto es, aadir nuevos argumentos o modificarla, esto es restringir o reducir los trminos del juicio. Antes de notificarse la demanda puede vlidamente introducirse toda modificacin que se desee sin limitacin alguna A1 una vez notificada la demanda y antes de ser contestada, se pueden introducir todo tipo de modificaciones, pero en este caso se la considerara como una nueva demanda, por lo que deber ser notificada nuevamente al demandado. Una vez contestada la demanda por el demandado la ley solo permite efectuar modificaciones que no alteren la pretensin deducida Art. 261 y 312 del CPC. Provedo de la Demanda: Si la demanda cumple con todos los requisitos del Art. 254 del CPC el tribunal la proveer A1 traslado.

Trmino de Emplazamiento: Se lo define como la notificacin legal de la demanda ms el plazo que tiene el demandado para reaccionar. Se compone de 2 elementos: Notificacin Vlida de la Demanda: Aqu se aplica lo dispuesto en el Art. 40 del CPC en el sentido de que por regla general la demanda es la primera presentacin en juicio, por lo que A1 debe ser notificada personalmente. Si no es la primera gestin, debera notificarse por el estado diario al demandado, sin embargo, la jurisprudencia es que el tribunal mejora la calidad de la notificacin notificndose por cdula respecto del demandado. A1 La notificacin traslado se notifica al demandante por el estado diario. Plazo para Contestar la Demanda: Presenta las siguientes caractersticas: A1 individual en cuanto a su inicio y comn en cuanto a su trmino, lo que quiere decir que el plazo vence cuando hay 2 o ms demandado al trmino del plazo del ltimo de ellos, as por ejemplo, si una persona fue notificada el da lunes y tena 15 das para contestar la demanda y la segunda fue notificada el da el martes y tena 18 das para contestar ambos se vencen cuando venza el segundo Art. 260 del CPC. Es un plazo legal, fatal e improrrogable. Es un plazo y discontinuo, ello por cuanto as se desprende del Art. 64 y 66 del CPC. A1 Es un plazo variable por cuanto depende del lugar en que la persona fue notificada, 15, 18 y 18 +X. Art. 259 del CPC.

Reaccin del Demandado: Una vez notificada la demanda el demando puede adoptar una de las siguientes posturas o posibilidades: Allanamiento: 17

Aceptacin pura y simple de la demanda lo que puede ser total o parcia. Es total cuando acepta ntegramente y sin condiciones la pretensin del demandante, en consecuencia no existen hechos controvertidos, en cuyo caso el tribunal dar traslado al demandante para replicar (escuchar su parecer) y luego citar a las partes a or sentencia A1 sin recibir la causa aprueba por no existir hechos sustanciales, pertinentes ni controvertidos. El allanamiento es parcial cuando solo se reconoce en parte la pretensin deducida en cuyo caso el juicio se seguir tramitando en forma normal no debiendo probarse aquellos hechos que no son controvertidos. Para allanarse el mandatario judicial solo puede hacer en nombre de su cliente cuando tenga facultad especial para ello Art. 7,2 del CPC. Rebelda: Consiste simplemente en no hacer nada, dejando transcurrir el plazo para contestar sin hacerlo A1 este silencio no significa de modo alguno la aceptacin expresa o tcita de la pretensin, toda vez que en materia procesal el que calla no otorga. El silencio del demandado es mirado o apreciado por el tribunal como una negativa o una negacin de los hechos y pretensin del demandante, por lo que de acuerdo al Art. 1698 del CC todo el peso de la prueba recaer sobre el demandante, nuestra doctrina denomina contestacin ficta de la demanda cuando el demandado se encuentra rebelde, A1 lo que no le impide actuar posteriormente en el proceso reconociendo lo actuado con anterioridad salvo que no haya habido emplazamiento vlido Art. 79 y 80 del CPC. Defenderse: Esto supone una posicin activa del demandado dentro del procedimiento, lo que se puede manifestar de las siguientes formas. Oponer Excepciones Dilatorias: de acuerdo al Art. 303 del CPC A1 son aquellas que tienen por objeto corregir un vicio del procedimiento sin alterar el fondo de la pretensin deducida. A1 deben ser interpuestas dentro del trmino de emplazamiento, hacindose valer todas en un mismo escrito y su interposicin paraliza o suspende el plazo para contestar la demanda el cual solo empezar a correr nuevamente una vez fallada las excepciones, distinguindose: 1) Si las excepciones son rechazadas el demandado tendr un plazo de 10 das para contestar la demanda el que empezar a correr desde el da siguiente de notificada la resolucin que rechaz la excepcin dilatoria. Esta resolucin se notifica por el estado diario. 2) Si las excepciones fueron acogidas hay que distinguir: Si fue la de incompetencia el juicio termina. Si fueron otras excepciones el plazo para contestar tambin ser de 10 das contados desde el da siguiente que se notifique en el estado diario la resolucin que tubo por reparado los defectos Art. 305 del CPC.

Enumeracin de las dilatorias El artculo 303 la enumera siendo:

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1. La primera de ellas la incompetencia del tribunal lo que contempla tanto la incompetencia absoluta como relativa y no incluye la falta de jurisdiccin, por cuanto esta debera ser considerada como una excepcin perentoria. 2. La falta de capacidad del demandante de su personera o de su representacin legal, esta excepcin mira a la falta de capacidad de ejercicio y no al ius postulandi. 3. La litis pendencia que es un grado menor que la cosa juzgada, por cuanto supone la existencia de otro juicio entre las mismas partes, que se encuentre vigente y en que coinciden la causa de pedir y la cosa pedida. Esta excepcin junto con la de incompetencia absoluta se puede tambin hacer en segunda instancia segn lo dispone el artculo 305 4. A1 La ineptitud del libelo que se funda en haber omitido el demandante cualquiera de los requisitos del artculo 254 del CPC, nuestra jurisprudencia ha interpretado que el libelo solo es inepto cuando la demanda es vaga o inteligible, rechazando los simples errores formales. 5. Beneficio de exclusin, se vincula con el artculo 2357 del cdigo civil y supone la posibilidad que tiene el deudor que se ha constituido en fiador de una obligacin de exigir que el acreedor se dirija primero contra el deudor principal, y si no tiene bienes suficientes o no cumple con el pago total de lo adeudado se dirija en contra de ese deudor demandado. En la prctica no tiene tanta aplicacin por cuanto los acreedores exigen 6. En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la pretensin deducida, dentro de estas recibe masiva aplicacin la falta de legitimacin activa. 2. Segunda posibilidad que tiene el demandado es contestar la demanda Esta es otra forma que tiene el demandado de defenderse, el artculo 309 del CPC nos indica los requisitos formales que debe cumplir esa contestacin. De acuerdo a este artculo el demandado puede oponer excepciones y alegaciones y defensas. Cuando el legislador habla de excepciones, se est refiriendo a las excepciones perentorias, que son aquellas mediante el cual el demandado introduce al juicio un hecho jurdico nuevo que afecta el ejercicio de la pretensin deducida o la vida misma de ella. EL legislador no las enumera taxativamente, pero se suelen confundir con los llamados modos de extinguir las obligaciones, son ejemplos de perentorias el pago, la novacin, la prescripcin, etc. Clasificacin de las Perentorias atendidas la oportunidad en que se pueden hacer valer 1) Se clasifican en ordinarias que constituyen la regla general que se hacen valer al momento de contestar la demanda para ser resuelta al momento de la sentencia definitiva. 2) Las anmalas: aquellas que se hacen valer en cualquier estado del juicio antes de la citacin a or sentencia en 1 instancia o antes de la vista de la causa en 2 instancia, se tramitan como incidentes, pero si se deducen en 2 instancia la resolucin que las falla es inapelable, estas son A1: La prescripcin. 19

La cosa juzgada. La transaccin. El pago efectivo de la deuda cuando consta por escrito, artculo 310 del CPC.

3) Mixtas: son aquellas perentorias que se pueden interponer tambin como dilatorias y lo son la cosa juzgada y la transaccin, artculo 304 del CPC, las que el tribunal puede resolver de inmediato o reservar su fallo para la sentencia definitiva ordenando contestar la demanda. 3. Oponiendo alegaciones o defensas Estas son simples motivos o razonamientos que el demandado invoca con el objeto de restarle valor a la pretensin deducida, desconociendo simplemente su existencia. A1 El demandado solo se limita a denegar la pretensin deducida. Pueden hacerse valer en cualquier estado del juicio y se caracterizan porque el peso de la prueba recae en la contraparte que la alega, a diferencia de las perentorias que le corresponde a quien la alega. 4. Demanda Reconvencional Es la contra demanda o contra pretensin del demandado cuya existencia se justifica por el principio de economa procesal y de concentracin. Requisitos de la demanda reconvencional 1) El tribunal debe tener competencia absoluta para conocer de la demanda reconvencional considerada en forma aislada. En el caso que el monto de lo disputado en la demanda reconvencional no permitiera al tribunal conocer del asunto igualmente la ley permite conocer del asunto, artculo 315 CPC. A1 2) El procedimiento en el cual se interpone la demanda reconvencional debe ser idntico o compatible con las normas que regulan la tramitacin de ste tipo de demandas. Artculo 316 del CPC. Esto quiere decir que el procedimiento debe contemplar las etapas de replica y duplica, salvo que el legislador establezca expresamente un procedimiento distinto para la tramitacin de una demanda reconvencional. En cuanto al aspecto formal la demanda reconvencional debe cumplir con los mismos requisitos del artculo 254 del CPC y su tramitacin ser la siguiente: De la demanda reconvencional se le da traslado al demandante del asunto principal y demandado reconvencional para que este en un plazo de seis das conteste esta demanda. Contestada la demanda reconvencional se da traslado de seis das para que el demandante reconvencional que es el demandado del asunto principal replique y luego seis das para que el demandado reconvencional duplique. A1 La ley contempla la posibilidad de que el demandado reconvencional oponga excepciones dilatorias al igual que en el asunto principal, pero si stas son acogidas le da un tratamiento diverso. A1 Ya que: en el caso de acogerse una dilatoria en el asunto principal el demandante no tiene directamente un plazo para corregir el vicio y solo una vez corregido el tribunal deber dar traslado al demandado por 10 das para que conteste la demanda. Existe un plazo indirecto que es el abandono del procedimiento ya que si se dejan transcurrir mas de 6 20

meses sin corregir el vicio se va a declarar el abandono del procedimiento. En el caso de la demanda reconvencional si se oponen excepciones dilatorias y estas son acogidas el demandante reconvencional deber subsanar los defectos en un plazo de 10 das bajo sancin de tener por no presentada su demanda reconvencional. Conclusin del periodo de discusin Termina el periodo de discusin con los escritos de replica y duplica que tambin se los denomina junto con la demanda y la reconvencin escritos principales del periodo de discusin. El escrito de replica lo hace valer el demandante y en el pretende reforzar sus argumentos de la demanda y restarle mrito a las excepciones o alegaciones o defensas que el demandado pueda haber opuesto, todo ello con la limitacin de que no podr alterar la pretensin deducida. En la duplica es el demandado el que refuerza su defensa desacreditando lo sealado por el actor en su demanda y replica y al igual que ste puede modificar, adicional o alterar su contrapretensin pero sin que a travs de ello se pueda alterar el objeto del juicio, artculo 312 del CPC(el plazo para replicar es de 6 das y para duplicar 6 das) Vencido el plazo para duplicar la ley seala en su artculo 262 que el tribunal deber citar a las partes a una audiencia de conciliacin que constituye un tramite esencial cuya ausencia trae consigo la posibilidad de que la sentencia definitiva sea casada(anulada) artculo 795 N2 que debe ser concordado con el artculo 262. La conciliacin es un trmite esencial en un juicio salvo que la ley expresamente lo exceptu, ejemplos en que est exceptuada es el juicio ejecutivo, derecho legal de retencin, nulidad de matrimonio, juicio de hacienda, etc. El tribunal dicta una resolucin en que cita a las partes a una audiencia de conciliacin que se debe llevar a efecto no antes de cinco das ni mas all de 15 contado desde la notificacin por cdula de esa resolucin a los apoderados de las partes y en la que el tribunal puede solicitar que los abogados concurran con las partes mismas y adems los mandatarios deben concurrir con facultades suficientes para conciliar. Esta audiencia debe ser tomada personalmente por el juez quien deber actuar como amigable componedor y por expresa disposicin legal todas las apreciaciones que ste pueda formular no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa, artculo 263 del CPC. Para muchos autores la conciliacin pone termino al periodo de discusin, por lo que, una vez realizada este diligencia sin que se llegue a acuerdo el expediente deber quedar en poder del juez a fin de que ste examine si existen hechos sustanciales pertinente y controvertidos. Si no los hay citar a las partes a or sentencia, artculo 326 del CPC, resolucin que es apelable. Si por el contrario estima que existen estos hechos deber recibir la causa a prueba. La ley A1 permite que las partes puedan solicitar de comn acuerdo que y pese a existir hechos sustanciales pertinentes y controvertidos se dicte sentencias sin mas trmite. Periodo Probatorio 21

Nace con la dictacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, la que presente las siguientes caractersticas: A1 1. Contiene la orden de recibir a prueba. 2. Fija hechos de prueba y no puntos de prueba. 3. Tiene naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de segundo grado. 4. Procede en su contra el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria en el plazo de 3 das. 5. Esta resolucin se debe notificar por cdula a los apoderados de las partes. 6. Los hechos a probar solo pueden ser extrados de los escritos principales del periodo de discusin. 7. Constituye un tramite esencial en primera instancia, cuya omisin da derechos a interponer recurso de casacin en la forma, artculo 768 N9 y 795 N3 que deben ser concordados con el artculo 318. El termino probatorio va a estar presente solo en aquellos casos en que el tribunal reciba la causa a prueba, esta resolucin se caracteriza en: Que tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de segundo grado y no de un auto como usualmente se la denomina, esta resolucin tiene elementos de la esencia como lo es la orden de recibir la causa a prueba y los hechos sobre los cuales ha de recaer esa prueba, lo que es muy importante por cuanto es inadmisible cualquier prueba que se quiera rendir que no se vincule con el hecho a probar. De la naturaleza es la forma en que se ha de notificar esa resolucin por cuanto si nada se dice la ley establece que se debe notificar por cdula a los apoderados o mandatarios judiciales de las partes Expresar adems los das y horas en que se deber rendir la prueba testimonial si es que las partes la ofrecen, oportunidad que depende del da en que empiece a correr el trmino probatorio. Trmino Probatorio El legislador distingue tres tipos de trmino probatorio en el juicio ordinario, entendindose por tal el espacio de tiempo que tienen las partes para ofrecer y/o rendir los distintos medios de prueba: 1. Trmino probatorio ordinario: se refiere indirectamente el artculo 334 del CPC y se caracteriza por tener una duracin de 20 das hbiles dentro del cual se puede solicitar toda clase de pruebas a que se refiere el artculo 341 y ss. del CPC, ya se que sta se rinde dentro o fuera del territorio de la Repblica, plazo que las partes pueden reducir de comn acuerdo segn se dispone del artculo 328 del CPC. Este trmino probatorio es fatal para ofrecer todos los medios probatorios y fatal adems para rendir la prueba testimonial. Este plazo de 20 das es comn para todas las partes, para todos precluye el mismo da y empieza a correr 22

segn la siguiente distincin : Desde la ltima notificacin a los apoderados de las partes de la resolucin que recibi la causa a prueba, siempre que ninguna de ellas haya interpuesto recurso de reposicin. Si se ha interpuesto uno o mas recursos de reposicin en contra de esa resolucin el termino probatorio empezar a correr desde el da siguiente que se notifique por el estado diario el fallo recado sobre la ltima reposicin. Las partes pueden interponer una vez que ha sido notificada la parte de la resolucin, recurso de reposicin con apelacin subsidiaria lo que debe hacer en el plazo de tres das ello por el objeto de solicitar que se agregue algn punto de prueba, que se modifique un hecho de prueba o que se elimine. Frente a la interposicin de este recurso el tribunal normalmente da traslado por tres das a la contraparte y luego procede a fallar. Si no se acoge el recurso de reposicin o solo se acoge parcialmente deber el tribunal acoger a tramitacin el recurso de apelacin subsidiario, ordenando elevar a la Corte de Apelaciones fotocopia autorizada de las piezas del proceso que estime convenientes y obliga a quien interpuso ese recurso a dejar dinero para las compulsas con el secretario en un plazo de 5 das. 2. Trmino probatorio extraordinario: es aquel que se concede a la parte que lo solicita antes del conocimiento del periodo ordinario y solo para rendir pruebas especificas fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa. A1 Este termino probatorio empieza a correr inmediatamente terminado el termino ordinario y tiene un nmero de das igual al que seala la tabla de emplazamiento. Para saber si procede es necesario distinguir si es para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica o fuera de ste. Para rendir dentro del territorio de la Repblica se otorga con citacin, es decir, frente a la solicitud de que se conceda un termino probatorio extraordinario para rendir dentro del territorio de la Repblica el tribunal provee como se pide con citacin. El segundo requisito es que el tribunal lo concede siempre(como se pide con citacin) al menos que exista justo motivo para creer que lo pide maliciosamente con el solo objeto de demorar el juicio, artculo 330 del CPC. Para rendir fuera del territorio de la Repblica: Se decreta con audiencia, lo que significa lo que significa que tal peticin necesariamente genera un incidente que deber ser resuelto expresamente por el tribunal. A diferencia de lo que ocurre en el trmino probatorio extraordinario dentro del territorio de la Repblica,en este caso el legislador exige el cumplimiento de una serie de requisitos encaminados a justificar la conveniencia de decretar este termino extraordinario de prueba y aparecen en el artculo 331 del CPC(ver artculo). Adems de cumplirse con los requisitos de 331 ser necesario que quien solicite la diligencia rinda caucin por el monto que fije el tribunal, ello con objeto de poder cubrir lo daos que pudiera haberse causado a consecuencia de no haberse rendido la prueba o ser una prueba impertinente segn lo dispone el artculo 338 del CPC concordado con el artculo 337.

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En ambos casos de trminos extraordinarios el legislador establece que la solicitud se tramita por cuaderno separado, no paralizando la tramitacin del cuaderno principal, sin perjuicio de lo cual no se contarn dentro del aumento extraordinario los das transcurridos durante la concesin de este aumento extraordinario. 3. Trminos especiales de prueba Nuestro cdigo no los regula en forma orgnica, ya que existen normas dispersas que se refieren a la posibilidad que el tribunal otorgue un plazo especial para rendir una prueba que por motivos de fuerza mayor o algn impedimento justificado no se ha podido llevar a efecto. Los principales casos que trata el CPC son los siguientes: a) Entorpecimiento que es el caso genrico que permite solicitar al tribunal se conceda un nmero de das adicionales igual al nmero de das que dur el entorpecimiento, lo cual deber solicitarse desde el momento en que se produce el entorpecimiento hasta los tres das siguientes. Aqu queda comprendido entre otros, por ejemplo el corte de luz. b) Se refiere al artculo 339 inciso 4 del CPC y que se produce en todos aquellos casos en que el tribunal de alzada(Corte de Apelaciones) acogi el recurso de apelacin que en forma subsidiaria se haba hecha valer en contra de la resolucin que recibi la causa a prueba, plazo que ser de 8 das, que solo puede ser empleado para rendir prueba respecto de aquellos hechos de prueba agregados por la corte. En esta situacin no es necesaria peticin expresa de las partes, debiendo el tribunal de oficio fijar la duracin de ese termino especial que no podr exceder de 8 das. c) Artculo 341 inciso 2 que se refiere a aquellas diligencia iniciadas en tiempo hbil y no concluidas por impedimento no imputable a la parte interesada, la que podr practicarse dentro de un breve plazo fijado por el tribunal, lo cual deber hacerse valer tan pronto ocurra en el impedimento o dentro de los tres das que ste haya cesado, ejemplo tpico la prueba de testigos. 4. Es el que se refiere el artculo 376 del CPC a propsito de la tacha de los testigos en que se concede un plazo de 10 das para acreditar esa causal. 5. Artculo 402 del CPC que se refiere a la posibilidad de poder probar error de hecho para revocar la confesin. Una vez vencido el termino probatorio sea este ordinario, extraordinario o especial, las partes disponen un plazo de 10 das para hacer observaciones a la prueba los que normalmente se denominan alegaciones de buena prueba y cuyo objetivo es guiar al tribunal a la dictacin de una sentencia que favorezca a la parte que formula las observaciones. En ellas la parte destaca todo aquello que pueda beneficiarlo de la prueba rendida. Vencido este plazo el tribunal deber citar a las partes a or sentencia naciendo el plazo para dictar fallo en la causa y decretar medidas para mejor resolver. Etapa de sentencia 24

Se encuentra regulado a partir del artculo 431 del CPC y nace con la citacin a or sentencia. Una vez vencido el plazo para efectuar observaciones a la prueba y existan o no escritos o diligencias pendientes el tribunal deber citar a las partes a or sentencia as lo establece el artculo 432. Lo que significa que una vez vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba cesa la obligacin de las partes A1 de dar curso progresivo a los autos y por ende el retardo en dictarse la citacin a or sentencia no produce el abandono del procedimiento. La citacin a or sentencia es una resolucin judicial mediante la cual se clausula el debate en el juicio, asimismo se clausura la posibilidad de rendir prueba segn se desprende del artculo 433 del CPC. Resolucin A1 que no supone la presencia de las partes, sino que es un aviso que no podr seguir efectundose nuevas presentaciones. Esta resolucin se notifica a las partes por el estado diario y procede en su contra el recurso de reposicin fundado en un error de hecho. La ley establece sin embargo algunas excepciones en que se permiten formular ciertas solicitudes pese a haberse citado a las partes a or sentencia: 1. La primera es solicitar las medidas precautorias. 2. Acumulacin de autos, posibilidad que se junten dos o mas expediente. 3. Incidente de nulidad de todo lo obrado. 4. Plazos para objetar documentos cuando han empezado a correr al momento de ser citada las partes a or sentencia y solo para poder objetar o impugnar esos documentos. La citacin a or sentencia constituye un trmite esencial por lo que no puede dictarse sentencia sin que se haya dictado y notificado esta resolucin, ello bajo sancin de que la sentencia pueda ser casada o anulada segn lo dispone el artculo 768 N9 y 795 N7 del CPC. A1 En consecuencia la citacin a o sentencia produce los siguientes efectos: 1. Clausura el debate e impide la presentacin de nuevos escritos. 2. La causa queda en estado de fallarse. 3. Empieza a correr el plazo para dictar sentencia que es de 60 das, mas no es fatal porque es el plazo que mira a una actuacin propia del tribunal. Una vez citada las partes a or sentencia empieza a correr el plazo para dictar medidas para mejor resolver, artculo 159 del CPC Medidas para mejor resolver Son diligencias probatorias decretadas por el tribunal para llegar a la dictacin de una sentencia mas justa. Son facultativas para el tribunal y cuyo objeto es aclarar eventuales deficiencias en la prueba rendida A1 y constituyen una manifiesta excepcin al principio dispositivo que hace recaer en las partes el avance del proceso y la acreditacin de los hechos, por ello es que constituyen una excepcin y deben ser interpretadas restrictivamente. El tribunal solo puede decretarlas A1 dentro del plazo para dictar sentencia, fuera de ese plazo precluye la facultad. 25

El artculo 159 del CPC enumera en forma taxativa cuales son las pruebas que se podrn rendir, destacndose el caso de los testigos A1^2. En este caso el juez solo se encuentre facultado para citar frente a su presencia a aquellos testigos que han declarado en el proceso y solo para que aclaren sus dichos oscuros o contradictorios. Decretada una medida para mejor resolver el tribunal abrir un termino especial de prueba de hasta 8 das que es improrrogable y que se limita exclusivamente al medio de prueba que ha sido decretado, siendo inapelable la resolucin que decreta la medida para mejor resolver. La medida deber cumplirse en el plazo mximo de 20 das desde que se notifico la resolucin que la decreta, ello bajo sancin de tenerse por no decretada. Por ltimo la sentencia debe cumplir con los requisitos del artculo 170 del CPC. Los medios de prueba en particular Estudiar teora de la prueba separata Cristian Maturana, ser entregada la siguiente clase. Ser para segunda prueba. Concepto: son todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones que les hacen las partes. De esta definicin se desprende que todo elemento que sirva para convencer al juez es un medio de prueba. Sin embargo, es en algunos ordenamientos jurdicos la ley la que seala cuales pueden ser estos elementos e incluso se encargan de sealarla oportunidad en que se pueden utilizar e incluso la forma en que se deben rendir y el valor que el juez les debe asignar, que es lo que ocurre en nuestro pas que se habla de un sistema de prueba legal o tasada. Clasificacin de los medios de prueba: 1. Atendiendo al contacto del juez con el medio de prueba, se clasifican: Directas: cuando la prueba se desarrolla delante del juez toda vez que ste adquiere la conviccin por una observacin propio y directa del medio de prueba. Ejemplo: inspeccin personal del tribunal. Indirectos: cuando el tribunal forma su conviccin a travs de otros hechos o de pruebas que no se han rendido en su presencia, por ejemplo la prueba de testigos y la prueba pericial. 2. Segn el origen de la prueba: Prueba preconstituida: cuando existe antes de iniciarse el proceso y por lo cual tiene un mayor grado de conviccin, ejemplo una escritura pblica. Prueba circunstancial: es aquella que se genera durante el curso del juicio, ejemplo la prueba testimonial. 3. Segn su eficacia, esto es el grado de conviccin que forman sobre el tribunal:

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Plena prueba: son aquellos medios de prueba que reuniendo los requisitos legales permiten al tribunal dar por acreditado la existencia de un hecho. Ejemplo la confesin sobre hechos personales(A1 a confesin de parte relevo de prueba). Semi plena prueba: no producen plena prueba, son aquellos medios que no permiten por si solos dar por acreditado un hecho, por ejemplo un testigo de odas, ya que, ste constituye base de presuncin judicial. 4. Segn los requisitos que se deben cumplir para rendir la prueba: Prueba legal: es aquella en que se renen todos los requisitos que la ley establece.

Prueba ilegal: aquella en que faltan uno o mas requisitos. Ejemplo la prueba testimonial que se ha rendido en una oportunidad distinta a la sealada por el tribunal en la resolucin que recibi la causa a prueba. Se sostiene adems que una prueba puede llegar a ser ilcita cuando existe un hecho anterior que es ilcito, lo que se suele denominar la teora del rbol envenenado. 5. Segn los efectos que producen en los tribunales. Prueba idnea: aquella que llega o permite al tribunal adquirir certeza de un hecho. Prueba ineficaz: aquella que no genera ningn grado de conviccin.

Doctrinas acerca de los medios de prueba 1. Doctrina Legalista: A1 es aquella que postula que ser el legislador el que a travs de las leyes que dicta determinar cuales son los medios de prueba que se pueden emplear, en que oportunidad se rendir y cual es su valor probatorio. Reduciendo al mnimo la posibilidad de que el juez pueda investigar la verdad de los hechos a travs de otros medios distintos a los sealados por el legislador. Esta teora presenta la dificultad de que no es capaz de asimilar los modernos medios de prueba como lo son las filmaciones, pruebas de ADN, grabaciones, etc. 2. Doctrina Analgica: para esta doctrina el legislador enumera los medios de prueba, pero no lo hace en forma taxativa, sino que genrica, lo que permite cuadrar o incluir los modernos medios de prueba dentro de alguno de los medios genricos que la ley seala, ejemplo un fax, email o un vdeo pueden ser incluidos como prueba instrumental. 3. Doctrina Discrecional: es aquella que sostiene que los medios de prueba que enumera el legislador es una enumeracin meramente ejemplar, por lo que el juez puede permitir el uso de todo elemento que sirva para formar conviccin. A1 En Chile rige hasta la fecha en materia civil la doctrina legalista, lo que queda demostrado:

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1) Por la enumeracin taxativa de los medios de prueba, artculo 341 del CPC. 2) Porque el legislador incluso limita el uso de algunos medios de prueba, artculos 1708 y 1709 del CC. 3) Porque el legislador se encarga de sealar cual es el valor probatorio que el tribunal debe asignar a un medio de prueba. Ejemplo: artculo 384 del CPC. Prueba Instrumental Es la prueba mas abundante e importante, lo que queda de manifiesto si se considera que se encuentra regulada en el CPC, CC, CPP y COT. Concepto: es todo elemento que da testimonio de un hecho y que tiene el carcter de conservable. A1 Presenta las siguientes caractersticas: 1. Es un medio de prueba preconstituido. 2. Es un medio de prueba indirecto. 3. Es un medio de prueba que generalmente produce plena prueba. Clasificacin de la prueba testimonial: 1. Segn su otorgamiento: Por va de pruebas: en todos aquellos casos en que el instrumento se otorga con el objeto de acreditar un hecho o acto jurdico, por lo cual el nico objetivo perseguido es probar la existencia de ese hecho o acto. Ejemplo: contrato de arrendamiento, contrato de trabajo. Por va de solemnidad: se produce en todos aquellos casos en que el instrumento se exige para la valides de un determinado acto jurdico, por lo que, el documento pasa a ser la solemnidad del acoto. Ejemplo tpico es el contrato de compraventa de bienes races. . 2. Segn su relacin con el acto o contrato: Documentos fundantes: son aquellos de los cuales emana directamente la pretensin o excepcin hecha valer en el juicio Probatorios: son aquellos que no acreditan inmediatamente la pretensin o excepcin.

Esta clasificacin tena mucha importancia hasta el ao 1988 en que junto a la demanda deban acompaarse los documentos fundantes bajo apercibimiento de que si no se haca no podan ser presentados con posterioridad al juicio. Esta norma fue derogada por lo cual hoy se pueden acompaar desde la presentacin de la demanda hasta el vencimiento de trmino probatorio en 1 instancia y hasta antes de la vista de la causa en 2 instancia 3. Segn la naturaleza jurdica del instrumento: 28

Privados: aquel otorgado sin ninguna solemnidad.

Pblico: es el otorgado con todas las solemnidades legales por competente funcionario. Artculo 1699 CC. Dentro de los instrumentos pblicos se encuentra la escritura pblica que se caracteriza por ser una especie de instrumento pblico otorgado por un notario pblico y que se encuentra incorporado a su protocolo o registro pblico. Esta clasificacin tiene especial importancia para saber como se acompaa el documento al juicio y adems A1 para determinar su valor probatorio, ya que los instrumentos privados carecen de todo valor probatorio, salvo que estos sean reconocidos o mandados a tener por reconocidos. Artculo 346 del CPC A1^2 En el caso de la forma de acompaarse el instrumento privado emanado de la contraparte se acompaa bajo el apercibimiento del artculo 346 N3 del CPC. En cambio el documento privado emanado de un tercero se acompaa con citacin y el instrumento pblico se acompaa con citacin. Existen sin embargo algunos instrumentos cuya naturaleza es confusa por cuanto puede pensarse que se trata de un instrumento pblico o privado: a) A1 Primero tenemos las fotocopias autorizadas ante notario de un instrumento privado. Ejemplo las fotografas del dao de un vehculo, recorte de un peridico, etc. En este caso el instrumento privado no se transforma en instrumento pblico, pero, la intervencin del notario permite al tenedor de ese documento contar con el testimonio abonado del ministro de fe para un eventual caso de objecin de ese documento. En algunos casos la intervencin del ministro de fe sobre el instrumento privado A1 no lo transforma en instrumento pblico pero permite generar un titulo ejecutivo como es lo que ocurre cuando la firma del suscriptor de un pagare o del aceptante de una letra de cambio o girador de un cheque ha sido autorizada ante notario, artculo 434 N4 del CPC. b) Instrumentos privados protocolizados: el artculo 415 del COT entrega al notario pblico la posibilidad de ingresar un instrumento privado a su protocolo, esto es un registro pblico que el notario lleva da a da y que permite darle fecha cierta al instrumento privado toda vez que ste tendr fecha cierta respecto de terceros desde que se incorpora al protocolo. Sin perjuicio de ello existen ciertos instrumentos en que el legislador obliga a incorporarlos dentro del protocolo como es lo que ocurre con los poderes o mandatos otorgados en el extranjeros, en estos casos el mandante debe concurrir al Consulado de Chile en el pas en el que se encuentre y otorgar ante el Cnsul el respectivo mandato. Luego este documento debe ser trado al pas y legalizado en el Ministerio de Relaciones Exteriores donde se certifica que la firma de la persona que aparece en el documento es la del Cnsul de Chile en ese pas. Posteriormente este documento deber ser protocolizado en una notara chilena momento en el cual tendr plena valides. 29

Instrumento Pblico El artculo 1699 del CC lo define como aquel instrumento autorizado con las solemnidades legales por competente funcionario, de esta definicin se desprende tres elementos A1: 1. Debe emanar de un funcionario pblico, esto es, de una persona que trabaja en la administracin del Estado y que est sujeto al estatuto administrativo, lo que no significa que sean ministros def e. 2. El funcionario pblico debe ser competente, es decir, por territorio y por materia tenga la atribucin de otorgar ese instrumento. 3. Deben ser otorgados con las solemnidades legales, para ello es necesario examinar la normativa legal que regula a la autoridad que va a otorgar el instrumento. Instrumentos Privados Se entiende por tal todo escrito o elemento que deja constancia de un hecho y que es otorgado por particulares. Se discute si para que tenga valides requiere estar firmado por quien lo otorga. De los artculo 1698, 1701 y 1703 del CC pareciera desprenderse que si es necesario que se encuentren firmados, sin embargo, de lo establecido en los artculo 346 y ss del CPC se desprende que no es requisito el que se encuentre firmado, ya que es perfectamente posible efectuar un cotejo de la letra que en ellos se ha dejado estampada. A1 A diferencia del instrumento pblico el instrumento privado carece de todo valor probatorio salvo que ste sea reconocido o mandado a tener por reconocido en los trminos que aparecen en el artculo 346 del CPC que distingue: Un reconocimiento expreso, artculo 346 N1 y 2. Un reconocimiento tcito, artculo 346 N3. Un reconocimiento judicial, artculo 346 N4 del CPC. Reconocimiento Judiciales Artculo 346 N4 del CPC, que se produce en todos aquellos casos en que habindose objetado un documento privado el tribunal llega a la conviccin de que este documento es verdadero o autentico. El mecanismo contemplado por el CPC para determinar si un documento es falso o no es el cotejo que puede revestir dos formas: El cotejo de instrumentos que se produce en aquellos casos en que se ha objetado un documento privado que debe ser comparado con otro no objetado. El cotejo de letra que consiste en comparar dos instrumentos a fin de determinar si la letra o firma 30

estampadas en ellas es igual o no, para lo cual el legislador establece en el artculo 352 cuales son los documentos que deben ser considerados como indubitados para el cotejo(leer artculo 352). El encargado de realizar el cotejo es un perito el que se rige por los artculo 417 al 423 del CPC. Con respecto a a la fecha del otorgamiento del instrumento privado A diferencia de instrumento pblico que tiene fecha cierta por cuanto est incorporado en un protocolo que se lleva da a da, el instrumento privado carece de fecha cierta salvo las siguiente distinciones: 1. Respecto de l o los otorgantes si tiene fecha cierta siendo sta la que aparece en el instrumento. 2. Respecto de terceros no tiene fecha cierta salvo que estemos en alguna de estas situaciones: a) En el caso de fallecer uno de los otorgantes, el documento tendr por fecha cierta frente a terceros la fecha del fallecimiento. b) Desde que el instrumento ha sido incorporado a un registro pblico(protocolizacin) c) Desde que haya sido presentado a juicio el instrumento privado. d) Si se ha inventariado o tomado razn de l por funcionario competente. e) Por su anotacin en un repertorio. Instrumentos Pblicos en Juicio A1(Maria Teresa Hoyos para examen) El artculo 342 estableci una clase especial de instrumentos cuando el otorgamiento de estos se produce en alguna de las formas que seala el artculo 342. Instrumentos Pblicos otorgados en el extranjeros El artculo 17 del Cdigo Civil establece que la forma de los instrumentos pblicos se determina por el lugar en que estos se encuentran extendidos, mientras que su autenticidad se rige por el CPC. Cuando hablamos de la forma nos estamos refiriendo a las formalidades externas del documento y cuando hablamos de la autenticidad nos referimos al hecho de haber sido realmente otorgado y en la manera que en el se expresa. Para que tengan valor en Chile es necesario efectuar los siguientes tramites: 1. La legalizacin: esto supone acreditar el carcter de pblico del documento y la verdad de las firmas de las personas que lo han autorizado, lo cual se obtiene por el atestado testimonio otorgado por alguna de las personas que aparece en el artculo 345 del CPC. Tambin existe la posibilidad de que el documento se otorgue directamente ante el argente consular de Chile en el extranjero, ya que, la ley le otorga el carcter de ministro de fe publica para estos efectos. El proceso de legalizacin termina cuando el agente, el ministerio de Relaciones Exteriores de Chile certifica que la firma que aparece en ese documento es del agente consular de Chile en el pas en que 31

se otorgo el documento. 2. La Traduccin: la traduccin oficial de un documento le corresponde al Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, segn se desprende del artculo 63 del CPC sean estos pblicos o privados. Cuando el documento est expresado en un idioma distinto al espaol se pueden presentar las siguientes situaciones: Acompaar el documento con una traduccin, en este caso el documento y la traduccin son puesta en conocimiento de la parte contraria que puede objetarla en un plazo de 6 das, si lo hace ser necesario que el interprete oficial del ministerio realice la traduccin, lo que es de costo de quien acompaa el documento, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva en una eventual condena en costas. Que se acompae el documento sin traduccin alguna, en ese caso el tribunal deber ordenar que el documento sea traducido por el perito a costa de quien acompaa el documento, ello sin perjuicio de lo que se establezca en la sentencia definitiva.

3. La protocolizacin: consiste en agregar el documento original al registro o protocolo de un notario chileno.

Impugnacin de Instrumentos Pblicos:


El instrumento pblico se encuentra amparado por una presuncin de autenticidad, por lo que no es la persona que acompaa el documento quin debe probar su veracidad, por lo que recae en la otra parte la carga de acreditar la impugnacin. A1 Este velo de presuncin cubre los siguientes aspectos: 1) Que el instrumento pblico se otorg por las personas que en l aparecen. 2) Que fue autorizado por el ministro de fe que en l aparece. 3) Que las partes y el funcionario pblico prestaron las declaraciones que en l se indican. Como consecuencia de esto el hecho de que tenga esta presuncin no implica que no pueda ser impugnado. Causales para Poder Impugnar un Instrumento Pblico: Nulidad: Esta causal se produce cuando al entregarse un instrumento pblico falta alguno de los requisitos Art. 1691 del CC, esto es cuando el documento no ha sido otorgado por el funcionario competente o cuando no ha sido otorgado con las solemnidades legales Art. 412 y 426 del COT A1 Falta de autenticidad o material del instrumento: Art. 17 del CC. Se produce en los 32

siguientes casos: 1) Cuando el documento no ha sido realmente otorgado. 2) Cuando no ha sido otorgado que en l se indican. 3) Cuando las declaraciones que en l se expresan no corresponden a las efectuadas por las partes El Art. 429 limita los medios de prueba para acreditar la falta de autenticidad, lo que no hace el legislador en el caso de la nulidad. Simulacin o Falsedad de las Declaraciones de las Partes: esto es, que las declaraciones que las partes hacen en la escritura no se ajustan a la verdad, en cuyo caso los terceros pueden acreditar la falsedad de esas declaraciones a travs de todos los medios de prueba que la ley establece.

Vas de Impugnacin: Va Principal: Consiste en iniciar un procedimiento distinto al de aquel en que se acompaa el documento y que tiene por objeto acreditar la nulidad, falsedad o falta de autenticidad de un documento. Este proceso puede ser por va civil o criminal. Va Incidental: Se produce cuando el documento es acompaado durante el curso del juicio y objetado o impugnado en ese mismo juicio por la parte contraria dentro del plazo de 3 das (citacin). A1 Iniciativa para Rendir la Prueba Instrumental: A Peticin de Parte y en Forma Voluntaria: en este caso al parte rinde prueba instrumental con el objetivo de obtener ms posibilidades de tener runa sentencia favorable. Forzada: se produce cuando un tercero o una de las partes se encuentra obligado a exhibir un documento bajo apercibimiento legal. Art. 349 del CPC. En este caso se requiere cumplir con los siguientes requisitos: 1) Que el documento tenga relacin directa con la cuestin debatida. 2) Que ese documento no tenga el carcter de secreto o confidencial. 3) Que el documento se encuentre en poder de la parte o de un tercero. Frente a la solicitud de exhibicin forzada el tribunal la decretar proveyendo traslado o con la expresin Como se pide con citacin lo cual otorga un plazo de 3 das para que el tercero o la contraparte se ponga manifestando los motivos en que funda esa oposicin. Luego el tribunal determinar el da y la hora de la exhibicin, diligencia que normalmente se hace ante un 33

funcionario del tribunal a quin se ele exhibe el documento y se le entrega una fotocopia del mismo. Existe la posibilidad de que el tribunal tambin pueda solicitar que se acompaen documentos, lo cual solo puede hacer de oficio a travs de las medidas para mejor resolver Art. 159 N1 del CPC. Oportunidad para Rendir la Prueba Instrumental: 1) Puede ser antes del inicio del juicio con una medida prejudicial probatoria Art. 273 del CPC. 2) A1 Al Presentar la Demanda: en este caso el plazo para objetar los documentos es todo el trmino de emplazamiento. 3) Durante el Procedimiento: pueden acompaarse documentos hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia. La citacin a or sentencia no hace precluir el derecho de objetar documentos cuando el plazo vence luego de la citacin. 4) Existe la posibilidad de agregar documentos al expediente una vez citadas las partes a or sentencia, cuando el tribunal lo solicite como medida para mejor resolver. Formas de acompaar los instrumentos A1 El legislador establece en el artculo 795 N4 en relacin al artculo 800 N2 del CPC como causal de nulidad de la sentencia definitiva que sta se funde en documentos mal acompaados(recurso de casacin en la forma). La forma correcta de acompaar documento depende de la naturaleza de ste A1: 1. Los instrumentos pblicos: ejemplo un certificado de nacimiento, se acompaan con citacin lo que significa que se tienen tres das para objetar el documento. 2. Los instrumentos en que hay que distinguir A1^2: Documentos privados emanados de un tercero, ejemplo una boleta del Jumbo, se acompaa concitacin, significa que se tiene tres das para objetarlo. El instrumento privado emanado de la contraparte se acompaa bajo el apercibimiento del artculo 346 N3 del CPC, lo que significa que se tienen 6 das para objetarlo. A1 El hecho de que el documento privado se encuentra autorizada ante notario(copia) no lo transforma en instrumento pblico, por lo que deber acompaarse bajo esos mismos apercibimientos. Ejemplo la fotografa que demuestra el dao de un vehculo que se encuentra autorizada ante notario. La Prueba testimonial 34

Los artculo 356 y ss, del CPC se encargan de regular la prueba testimonial Concepto de testigo: son terceros indiferentes al proceso que declaran bajo juramento sobre hechos de los cuales tienen conocimiento y que se encuentran controvertidos en el proceso. Elementos de la definicin: 1. Se trata de un tercero indiferente por lo que no puede ser una de las partes del juicio. 2. Declara sobre hechos precisos y determinados no sobre sus posiciones ni menos sobre el derecho. 3. Declara sobre lo que han percibido personalmente o lo que han escuchado, no sobre suposiciones. Por ello que la funcin del testigo es exteriorizar lo que su mente ha grabado o ha escuchado. Caractersticas de la prueba 1. Es un prueba preconstituida. 2. A1^2 Puede llegar a constituir plena prueba. 3. Es eminentemente formalista, ello por cuanto el legislador se preocupa no solo de la forma en que se ofrece la prueba, sino que tambin como se a de desarrollar, lo que es regulado en extremo. 4. Rige el principio formativo de la inmediacin, esto significa que el CPC artculo 365 ha querido que el interrogatorio de los testigo se efectu en presencia del juez, ello con el objeto de que este pueda formarse una conviccin acerca de la veracidad de los hechos declarados, sin embargo en la practica rige casi sin contrapeso el principio de la mediacin, por cuanto los testigos son interrogados en materia civil por el receptor judicial contratado por la parte que va a rendir la prueba. 5. Es un medio indirecto, en el sentido que el tribunal aprecia los hechos por lo que le dice otra persona. 6. El valor probatorio depende de la calidad del testigo, distinguindose testigos de odas y presenciales. 7. Carece de valor probatorio suficiente, ello por cuanto Andrs Bello desconfiaba de este medio de prueba por la falsedad habitual de los testigos, falta de cultura cvica y por el margen de error que existe al apreciar los hechos, prueba de ello es que el Cdigo Civil establece que no puede otorgarse por medio de testigos aquellas obligaciones que importen la entrega de una cosa que valga mas de 2 UTM. Clasificacin de los testigos 1. A1 En cuanto a su capacidad para declarar:

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Hbiles Inhbiles.

La regla general es que todo testigo se hbil, es decir, su declaracin pueda ser considerada para resolver el conflicto. Los artculo 357 y 358 contemplan las causales de inhabilidad que impiden a un testigo declarar en todo tipo de juicio cualquiera que sean las partes artculo 357(inhabilidades absolutas) o le impiden declarar en determinados procesos, articulo 358(inhabilidades relativas). 2. En cuanto a la forma en que conocieron los hechos: Testigos presenciales: son aquellos que han estado presentes en el momento en que ocurrieron los hechos, lo que han apreciado por sus sentidos y por ende gozan de mayor credibilidad. Testigo de odas: es aquel que conoci de los hechos por los dichos de un tercero y por ende gozan de menos credibilidad(base de presuncin judicial)

3. En cuanto a la calidad respecto de los hechos. Testigos contestes: aquellos que estn de acuerdo con el hecho declarado y sus circunstancias esenciales, para ellos se supone que deben haber dos o mas declaraciones. Testigos singulares: son aquellos testigos que estn de acuerdo en el hecho pero difieren de sus circunstancias esenciales que lo rodearon, aqu se distingue. Diversificativa: cuando declaran sobre hechos que difieren entre si. Acumulativas: cuando se quire hacer una reconstitucin histrica. Imperativa: cuando el testigo est c

Iniciativa de la prueba testimonial 1. Por regla general est a iniciativa de parte, puede solicitarse como medida prejudicial probatoria, en primera instancia debe ofrecerse y rendirse dentro del termino probatorio y en segunda instancia con una serie de limitaciones puede ofrecerse y rendirse hasta antes de la vista de la causa. 2. A iniciativa del tribunal A1 solo puede ser como medida para mejor resolver, artculo 159 solo respecto de testigos que ya han declarado y para que aclaren sus dichos oscuros y contradictorios. Oportunidad para rendir la prueba testimonial 1. Antes del inicio del juicio como medida prejudicial probatoria, artculo 273 nmeros 1 y 5 del CPC

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2. Durante el curso del juicio hay que distinguir: A1 Ofrecimiento de la prueba: se manifiesta mediante la presentacin de una lista o nomina de testigos que debe ser acompaada al expediente dentro de el plazo que seala el legislador(plazo fatal) que guarda relacin con el inicio del trmino probatorio, hoy en da A1 con la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Este plazo es A1 de 2 das para los incidentes, de 2 das para el juicio sumario, de 5 das para el juicio ordinario y de 5 das para el juicio ejecutivo. Rendicin cualquiera que sea el procedimiento la prueba de testigo debe ser rendida dentro del termino probatorio. Fuera de ste solo puede ser rendida cuando se obtuvo un termino extraordinario o como medida para mejor resolver. En segunda instancia existe la posibilidad pero los requisitos que exige el artculo 207 del CPC la hacen casi impracticable, estos requisitos son: Solo a iniciativa del tribunal. Debe recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida. No se haya podido rendir prueba testimonial en primera instancia. Que a juicio de la Corte la declaracin de los testigos sea estrictamente indispensable para la acertada resolucin del conflicto. Obligaciones y Derechos de los Testigos: Comparecer: La regla general es que todas las personas tengan la obligacin de concurrir al tribunal en el cual se tramita la causa en que van a declarar, A1 siempre y cuando el domicilio de este testigo se encuentre dentro del territorio jurisdiccional de ese tribunal, as se desprende del Artculo 359 del CPC. Cuando el testigo no resida en este territorio, deber prestar declaracin va exhorto ante el tribunal en que este resida. Sin embargo, el legislado establece algunas excepciones en que no se est obligado a declarar y concurrir a la audiencia Art. 362 del CPC. Prestar Declaracin: La regla general es que toda persona est obligada a declarar segn se desprende del Art. 360 y 361 donde estn las excepciones. A1 excepcionalmente una persona puede negarse a declarar: 1) Secreto Profesional: este supone no rebelarle nada a nadie cuando la informacin proviene de la relacin profesional-cliente. Por ende, el abogado no puede ser obligado a debelar al tribunal ni puede entregar a terceros la informacin que le haya comunicado su cliente, quedando de esta obligacin cuando sea necesario para defender sus intereses en un juicio seguido por el cliente en contra de este Art. 360 N1 del CPC. 2) Parentesco: Art. 358 N1, 2 y 3, lo cual tiene su origen en la imposibilidad de exigirle a una 37

persona perjudique a un determinado cliente. 3) Auto Inculpacin: esto es que no hay obligacin de declarar si esa declaracin es para perjudicar a la persona misma Art. 360 N3. 4) Decir la Verdad: el Art. 363 del CPC establece la obligacin de que el testigo antes de declarar preste juramente de decir verdad, para lo cual el juez o el ministro de fe le pedirn al testigo que jure por Dios o prometa decir la verdad a lo cual el testigo deber contestar debiendo dejar registro de ello el expediente. Este juramento es esencial para la validez de la declaracin ya que si el testigo falta a la verdad, A1 cometer el delito de perjuro o falso testimonio Art. 206 a 208 del CP. No es lo mismo hacer una declaracin falsa que incurrir en un error, la ley sanciona penalmente al testigo que falta a la verdad. Derechos de los Testigos: 1) Que se le cite para un da preciso y determinado a prestar declaracin. En la prctica el tribunal solo seala la hora y los das del probatorio en que se deber llevar a efecto la prueba testimonial, adems se establece que si llegado el da de la audiencia de ambas partes presentes se comenzar primero por los de la parte demandante. 2) Quien presente al testigo debe pagar los gastos que importe su comparecencia Art. 381 del CPC, el cual se refiere a los gastos de locomocin y eventualmente salario y remuneracin del da que no pudo prestar servicios esa persona. Capacidad de los Testigos: La regla general es que toda persona es capaz para declarar como testigo Art. 356 del CPC. No obstante ello el legislador elimin una serie de causales de nulidad que las agrupa en A1 inhabilidades absolutas, aquellas que impiden al testigo afectado declarar en todo tipo de juicios e inhabilidades relativas que impiden al testigo declarar solo en aquel proceso en el cual se produce la inhabilidad. Esta distincin es muy importante por cuanto: Actitud que Puede Asumir el Tribunal: si se trata de una inhabilidad absoluta que aparece de manifiesto el juez se encuentra facultado para impedir que el testigo preste declaracin. En cambio en la inhabilidad relativa el testigo puede igualmente prestar declaracin, pero el valor probatorio de lo que diga o declare queda condicionado a que el juez al dictar sentencia acoja o no esa tacha. Inhabilidades absolutas son irrenunciables por las partes, en cambio las relativas se pueden renunciar tcita o expresamente. Es tcita cuando reunindose los motivos para inhabilitar al testigo, no se formula la tacha respectiva. A1 Las inhabilidades absolutas no se purgan, en cambio las relativas se purgan o limpian. Esta situacin se produce cuando un testigo afectado por una inhabilidad relativa es presentado por ambas partes. por ejemplo, llevo de testigo a mi hermano y mi contraparte tambin. Respecto de la Inhabilidad del 358 N6 la jurisprudencia ha establecido que el inters directo se 38

refiere A1 a un inters econmico en el resultado del juicio, por lo que sealar que quiero que gane el demandante para que se haga justicia, no es causal de nulidad. Desarrollo de la prueba testimonial Supone el cumplimiento de una serie de etapas o secuencias: 1. La lista de testigos: es una nomina en que se debe indicar el nombre, apellidos, profesin o actividad y domicilio de cada una de las personas que se presentarn como testigos. Se sugiere en estos casos indicar el nmero de RUT(no es requisito legal). 2. Oportunidad para presentar lista de testigos A1: la lista de testigos debe ser presentada dentro de los primeros 5 das A1^2 de haberse notificado a esa parte la resolucin que recibi la causa a prueba. Si se interpuso reposicin nace una segunda oportunidad que es A1 dentro de los 5 das siguientes de haberse notificado el fallo recado sobre la ltima reposicin, artculo 320 del CPC. 3. Debe acompaarse una minuta de preguntas o minuta de interrogatorio, artculo 320. Ello se debe a que la resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio ordinario fija hechos de prueba y no puntos de pruebas lo que se tradujo en que el legislador exigiera acompaar junta a la lista un listado con las preguntas que van a hacerse a los testigos y en el cual se desarrollan los hechos de la resolucin que recibi la causa a prueba. En la prctica esta minuta no se acompaa y los tribunales interrogan a los testigos en forma directa al tenor de los hechos de prueba, ello por cuanto la mayora de las minutas contienen solo preguntas inductivas 4. La citacin: la regla genera es que cada parte debe llevar a sus testigos el da y la hora sealada por el tribunal, sin embargo, y a fin de asegurar su comparecencia las partes pueden solicitar que los testigos sean citados a presencia del tribunal, lo cual se hace notificndole por cdula a travs de receptor judicial dicha citacin, en ella se apercibe al testigo con arresto para el caso de no comparezca, artculo 380 del CPC. Si llegado el da de la audiencia el testigo no comparece deber dejarse constancia en el expediente de haber sido llamado y deber la parte que pidi su citacin alegar el entorpecimiento y solicitar al tribunal un nuevo da y hora como termino especial de prueba para que preste declaracin, audiencia a la cual el testigo debera concurrir arrestado, salvo que haya alegado justo motivo para justificar su ausencia, artculo 380 del CPC. Desarrollo de la audiencia testimonial Llegado el da y la hora fijada por el tribunal y estando ambas partes presentes con sus testigos la ley seala que se comenzar con la testimonial ofrecida por el demandante. El receptor solicitar al testigo su cdula de identidad para cotejarlo con la lista presentada y acto seguido el juez o ese receptor le tomarn juramento al testigo de prometer o jurar decir la verdad. Prestado el juramento o la promesa le ofrecer la palabra a la parte contraria, esto es la que no ofreci a ese testigo para que pueda formular las preguntas acerca de las inhabilidades(357 y 358) que puedan afectar al testigo. Estas preguntas se le formulan al receptor quien se las reitera al testigo. 39

La parte contra la cual se presenta el testigo tiene derecho a formular las preguntas que estime convenientes para poder hacer valar algunas de las inhabilidades del artculo 357 y 358 del CPC. Si estima A1 que al testigo le afecta alguna de esas inhabilidades deber tacharlo indicando con toda precisin cual es la causal de inhabilidad y los hechos en que esta se funda, si no cumple con estos requisitos el tribunal deber desestimar de plano la tacha formulada, artculo 373 del CPC. Una vez formulada la tacha el tribunal da traslado a la contraparte para que sta de inmediato pueda: 1. Se oponga a la tacha formulada, ello por cuanto estima que en la especie no se renen los requisitos de esa inhabilidad. 2. La parte que presento al testigo lo retir, lo cual tiene su fundamento en que la parte no puede presentar mas de 6 testigos por cada hecho de prueba, lo que en otros procedimientos es mas reducido como es en los juicios laborales(2 testigos), juicios de familia(2 testigos), en polica local(4 testigos). Una vez evacuado el traslado si la inhabilidad es absoluta evidente, el tribunal podr impedir que el testigo preste declaracin, por el contrario si la inhabilidad es relativa o absoluta no evidente el juez reservar para la sentencia definitiva el fallo de la tacha formulada. Si la rechaza le dar plena valides a lo declarado por el testigo, si la acoge no considerar la declaracin de ese testigo. La ley contempla la posibilidad de que el tribunal acoja a prueba la tacha formulada la que se tramita en forma incidental. La sentencia definitiva en la parte que resuelve la tacha es una sentencia interlocutoria. Una vez formulada la tacha o no habindose esta formulada el testigo deber ser interrogado al tenor de la resolucin que recibi la causa a prueba, debiendo la parte que lo presenta los hechos sobre los cuales a de rendirse la prueba. El tribunal interrogar al testigo respecto del hecho sealado por la parte que lo presenta debiendo dar fe de sus dichos Una vez que el testigo declar al tribunal nace el derecho de la parte que present al testigo de formularle repreguntas , esto es preguntas que tienen por objeto aclarar o complementar las respuestas que el testigo dio al tribunal, a las cuales la contraparte se puede oponer entre otras por estimar que son inductivas o por ser impertinentes, esto es ofensivas o no guardar relacin con el hecho a probar. Una vez formuladas las repreguntas a ese hecho de prueba la parte contra la cual se presente el testigo tiene derecho a formular las contra-interrogaciones cuyo objetivo es desacreditar lo declarado por e testigo y que si podr hacer preguntas asertivas. Una vez concluida la declaracin del testigo el tribunal levantar una acta que deber ser firmada por los testigos y las partes y ministro de fe que estuvieron presentes en al diligencia. 12 prueba: todos los medios de prueba, juicio sumario y juicio arrendamiento. Valor Probatorio de la Prueba testimonial

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El legislador regula esta materia en los artculo 357, 383 y 384 del CPC ** parra lo cual formula las siguientes distinciones: 1. A1 Si se trata de la declaracin de un menor de 14 aos le asigna el valor de base de presuncin judicial, esto quiere decir, que para otorgarle el valor probatorio y dar por acreditado un hecho es necesario que se complemente con otros medios de prueba, por si solo no basta por dar aprobado el hecho. 2. Un testigo de odas, constituye base de presuncin judicial. 3. Un testigo presencial, imparcial y verdico, esto es que no se encuentra tachado. Este constituye presuncin judicial, artculo 426 del CPC, permite en este caso que pueda llegar a constituir plena prueba cuando se trate de hechos precisos y graves. 4. Dos o mas testigos presenciales contestes, esto es cuando sus declaraciones no son contradictorias entre si, legalmente juramentados y no tachados A1 pueden llegar a constituir plena prueba. 5. En el caso de las declaraciones de los testigos sean contradictorias entre si, el legislador contempla las siguientes reglas: En primer lugar prefiere a aquellos testigos que parezcan decir la verdad por estar mejor instruidos o gozar de mayor fama o encontrarse sus declaraciones mas de acuerdo con las otras pruebas rendidas(A1 los testigos se pesan y no se suman). Si los testigos de ambas partes son de igual calidad, veracidad e imparcialidad se prefiere la versin de aquella que llevo un mayor nmero de testigos. Si los testigos son de igual nmero y calidad el hecho se tendr por no probado. Los testigos presentados por una parte que declaran en contra de aquella parte que lo presento se suman a la declaraciones de su contendor.

Limitaciones a la prueba testimonial En nuestro pas la prueba testimonial tiene una gran limitacin en el artculo 1708 del CC, artculo que establece que no podr emplearse la prueba testimonial para acreditar aquellas obligaciones que han debido constar por escrito, por su parte el artculo 1709 CC enumera los casos en que la obligacin a debido constar por escrito, dentro de estos casos destaca todo acto o contrato que importe la entrega o promesa de entregar una cosa que valga mas de 2 UTM. El artculo 1711 del CC establece una contra excepcin permitiendo el uso de la prueba testimonial pese a que no conste la obligacin por escrito, como cuando por ejemplo es fsica o materialmente imposible que conste por escrito o en los casos que la ley expresamente lo autoriza como es el contrato de comodato, artculo 2175 y en el de deposito necesario artculo 2237 del CC. La Prueba Confesional 41

En materia civil es la reina de las pruebas ya que a ella le est asignada el mayor valor probatorio(A1 a confesin de parte, relevo de prueba). Hay confesin cuando se reconoce la existencia de un hecho que perjudica a quien presta la declaracin. La regla general es que pueda probarse todo tipos de hechos a travs de la confesin, excepcionalmente ello no acontece como es lo que ocurre con los actos o contratos solemnes o con algunos juicios como el de divorcio y nulidad de matrimonio. Concepto de confesin: es el reconocimiento expreso o tcito que una de las partes del juicio realiza en perjuicio suyo de un hecho que tiene el carcter de sustancial, pertinente y controvertido. Caractersticas de este medio de prueba: 1. 2. 3. 4. Es circunstancial; Generalmente irrevocable e indivisible; Puede ser espontneo o provocado, judicial o extrajudicial; Constituye plena prueba cuando se trata de hechos personales.

Requisitos de valides de la confesin 1. Voluntad unilateral exenta de vicios. El legislador solo se refiri al error en el artculo 402 del CPC. 2. La confesin sea una declaracin de parte, jamas un juez, un testigo o un perito confiesan, porque no son parte del juicio,. 3. Debe ser un acto procesal que emane de una persona capaz, esto se traduce en que tenga capacidad de ejercicio. A1 La ley permite a la parte otorgar al mandatario A1 la posibilidad de poder absolver posiciones(confesin judicial provocada). Para lo cual se requiere que se otorgue expresamente esa facultad, artculo 7 inciso 2 del CPC. Pese a que el mandatario tenga esta facultad el absolvente deber concurrir personalmente si as lo ha solicitado la contraparte. 4. Debe prestarse respecto de materia en que la ley no lo prohba, por ejemplo no procede en los casos de juicio de divorcio y nulidad. 5. Debe recaer sobre hechos nunca sobre el derecho Clasificacin de la confesin 1. Segn donde se preste: Judicial. Lo es an ante tribunal incompetente. Extrajudicial: fuera del juicio.

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2. Segn su origen: Espontnea: sin previo requerimiento del tribunal. Provocada(absolucin de posiciones)

3. Segn el modo: Expresa: ciando se reconoce en forma directa la existencia del hecho. Tcita: cuando se aplica lo dispuesto en el artculo 394 del CPC

Confesin Judicial Provocada o Absolucin de posiciones Se caracteriza porque se puede llevar a efecto ante el tribunal que conoce de la causa lo que constituye la regla general o ante el tribunal exhortado. Cuando la resolucin judicial es espontnea no est afecta a ninguna resolucin, sin embargo, la ley contempla la posibilidad que se cite a la contraparte o al apoderado de ste a responder preguntas atingentes al juicio lo que recibe el nombre de confesin judicial provocada o absolucin de posiciones, la que se encuentra regulada de la siguiente forma: 1. Cualquiera de las partes puede solicitar antes del vencimiento del termino probatorio en primera instancia y hasta en dos oportunidades en primera instancia que la contraria absuelva posiciones, lo que tambin podr hacer en segunda instancia solicitndolo por una sola vez hasta antes de la vista de la causa 2. El absolvente que es quien debe contestar las preguntas debe hacerlo personalmente o travs de su mandatario judicial si es que tiene la facultad especial para ello artculo 7 inciso 2 CPC. Sin embargo ni aun en el evento que el mandatario tenga la facultad especial podr absolver las posiciones cuando se ha solicitado que sea la parte misma la que personalmente conteste las preguntas por cuanto estas contienen interrogantes sobre hechos propios del absolvente 3. Deber presentarse un escrito ante el tribunal que conoce la causa solicitando que se cite ante su presencia al absolvente y se fije da y hora para ello. A1 deber junto a este escrito acompaarse un sobre cerrado en cuyo interior deber encontrarse el pliego de posiciones, esto es la lista de las preguntas que se debern formular al absolvente, pliego que debe estar firmado por el abogado o mandatario que formula esas preguntas. Las preguntas pueden tener dos estructuras lo cual tiene importancia vital para la sancion que se pueda aplicar si el absolvente no concurre a contestar las preguntas o da respuestas evasivas : Pregunta interrogativa es aquella en que se le consulta al absolvente sobre un determinado hecho, ejemplo .Para que diga el absolvente en que lugar se encontraba el 31 de Mayo del 2012 a las 10:30 horas Preguntas asertivas son aquellas en que la pregunta esta estructurada de tal forma en que al absolvente se limita a simplemente a aceptar o rechazar el hecho ejemplo para que diga el absolvente como es efectivo que el 31 de mayo del 2012 a las 10:30 estaba en la universidad finis terrae 43

* una vez confeccionado el pliego de preguntas este se introduce en un sobre que deber ser cerrado colocndose en este la identificacin del expediente en que se presenta y el nombre de la persona que deber contestar esas preguntas y se solicitara en el escrito que el sobre sea guardado en custodia del tribunal hasta que este ordene su apertura Luego el tribunal dicta una resolucin en que se cita por primera vez al absolvente a un da y hora determinado para que concurra a contestar las preguntas. Normalmente es al 5 da de haber sido notificado a una determinada hora d) La notificacin debe ser notificada por cdula al mandatario del absolvente recayendo sobre este el deber de comunicarle a su cliente absolvente el da y la hora en que debe concurrir al tribunal e) Llegado el da de la audiencia esta deber ser tomada por el receptor judicial contratado por la parte que solicita la diligencia. Si el absolvente concurre se le tomara juramento o promesa de decir verdad y el tribunal ordenara la apertura del sobre, a esta diligencia pueden concurrir los apoderados de ambas partes, pero la ley prcticamente no considerada la posibilidad que el apoderado de la parte absolvente pueda intervenir incluso se ha discutido si puede estar presente en la diligencia, en cambio la presencia del apoderado de la parte que solicito la diligencia es fundamental ya que el puede solicitar que el absolvente aclare sus respuestas e incluso ampliar y formular nuevas preguntas para que el absolvente aclare sus dichos f) Si el absolvente no concurre a esta primera citacin la parte que solicito esta diligencia deber pedir que se fije un nuevo da y hora para que el absolvente concurra al tribunal pero ahora bajo apercibimiento legal del articulo 394 del CPC . Si citado en segunda oportunidad el absolvente no concurre deber la parte que solicito la diligencia pedirle al tribunal que proceda a la apertura del sobre y hacer efectivo el apercibimiento del articulo 394 del CPC que consiste en: A1 Dar por confeso al absolvente de todas aquellas preguntas formuladas en forma asertiva, Respecto de las preguntas interrogativas, la sancin consistir en multas o arrestos de hasta 30 das para que de respuesta a ellas.

Si el absolvente concurre al tribunal deber responder las preguntas que se le formulan y en el caso de dar respuestas evasivas a las preguntas asertivas o negase a responderlas tambin se aplica este apercibimiento del 394 en el sentido que se le dar por confeso de esta pregunta. Todo litigante tiene derecho a presenciar la declaracin de su contendor pudiendo solicitar al tribunal que el absolvente aclare o explique, sus respuestas y pudiendo adems ampliar las mismas. El apoderado de la parte que absuelve puede oponerse a las preguntas fundado en que estas son poco claras o ambiguas o no guardan relacin con los puntos de prueba aplicndose lo dispuesto en el articulo 88 del CPC Valor probatorio de la prueba confesional Hay que distinguir: Confesin extrajudicial: si es oral, tiene el valor de un testigo de odas siempre que proceda la prueba testimonial, si es escrita se distingue, si es sin la presencia de la contraparte ni el juez de la causa, sirve de 44

base de presuncin judicial, si se produce en presencia de la contraparte o de juez incompetente constituye presuncin grave, si la confesin es judicial sobre hechos personales constituye plena prueba mismo valor que se le da cuando recae sobre hechos no personales, pero en este caso admite prueba al contrario articulo 399 , 400 , 402 CPC y articulo 1713 CC Inspeccin Personal del Tribunal: Art. 403 del CPC Concepto: Es el examen que realiza el tribunal por si mismo por hechos o circunstancias determinadas que son controvertidas en el pleito. Con el objeto de adquirir la conviccin de la veracidad de los mismos. A1 Caractersticas: 1) Los hechos que se acreditan pro estada son solo aquellos que aprecia el tribunal. 2) Solo se utiliza para acreditar hechos o circunstancias materiales. 3) Se trata de un medio de prueba directo, circunstancial y que constituye plena prueba A1 solo sobre aquellos hechos que consten en el acta que el tribunal levanta. Clasificacin: 1) Judicial: existe una resolucin que le da valor. 2) Extrajudicial: carece de resolucin y de todo valor probatorio. Legal: es la propia ley la que seala que se debe usar este medio de prueba, por ejemplo, Art. 571 del CPC (obra ruinosa). A Peticin de Parte: es la regla general y puede ser pedida como medida prejudicial probatoria o durante el curso del juicio pudiendo solicitarse antes del vencimiento del trmino probatorio Art. 327 del CPC.

3) A iniciativa del Tribunal: puede solicitarlo como medida para mejor resolver Art. 403. Procedimiento: Lo normal es que exista una solicitud de parte en la que deber indicarse con toda precisin cuales son los hechos o circunstancias materiales que deben ser objeto de la inspeccin. As mismo se puede solicitar que sean odos los peritos, lo que es facultativo para el tribunal Art. 404 del CPC.

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Para que el tribunal pueda decretar la diligencia debe depositarse en secretara del tribunal la suma necesaria que el juez estime para solventar los costos de la diligencia los que deben ser pagados por quien la solicita, ello sin perjuicio de lo que se disponga al dictar sentencia del pago de las costas. Cuando es la ley o el tribunal de oficio el que decreta esta diligencia, deber depositarse esta suma por las partes en igual porcentaje. Si la parte no deposita el dinero, podr se apercibida con multas o arrestos. Luego el tribunal dictar una resolucin fijando el da y la hora en la que se deber llevar a efecto, la que se notifica por el estado diario, sin perjuicio de que el tribunal puede mejorar la calidad de la notificacin. Art. 407 del CPC. A1 Valor Probatorio: Conforme al Art. 408 del CPC tiene el valor probatorio de plena prueba, siempre y cuando, se renan las siguientes circunstancias: 1) Cuando se refiere a hechos o circunstancias materiales. La corte suprema ha resuelto que no tiene ese valor las consideraciones que el juez pueda realizar. 2) Que los hechos o circunstancias que parecen en el acta hayan sido directamente observadas por el tribunal. 3) Que haya quedado A1 constancia en el acta o circunstancias materiales. Informe de Peritos: Art. 409 del CPC. Es perito aquel tercero ajeno al juicio que va a exponer sus conocimientos respecto de una determinada ciencia o arte, ello con el objeto de poder acreditar un hecho sustancial, pertinente y controvertido. De esta definicin se desprende que: 1) Es tercero ajeno al juicio. 2) Que sea hbil para testificar, ello es que no sea sujeto de una causal de tacha. 3) Tener un ttulo profesional de una determinada ciencia o arte otorgada por la autoridad competente. En la prctica la CS y las CA tienen confeccionada una lista o nmina con los diversos peritos judiciales, donde destacan los calgrafos, traductores, balsticos, asistentes sociales. Caractersticas: 1) Es un medio de prueba circunstancial y donde rige el principio de la mediacin 2) Puede ser obligatorio o facultativo. a. Obligatorio: cuando la ley exija consultar la opinin de estos Art. 409 y 410 del CPC. 46

b. Facultativo: Art. 411. Se produce en aquellos casos cuando para acreditar un hecho o apreciarlo sea necesario el conocimiento de una ciencia o arte, por ejemplo, para acreditar que la firma que aparece en el documento no es de la persona que en ella se indica. Es la nica forma para acreditar A1 el derecho extranjero. 3) Puede decretarse a peticin de parte como medida prejudicial o en cualquier estado del juicio salvo en segunda instancia conforme a lo establecido en el Art. 207 del CPC. A iniciativa del tribunal o como medida para mejor resolver. Nombramiento del Perito: Se regula en el Art. 414 del CPC que tiene importancia porque es el mismo procedimiento que se utiliza para la designacin de un rbitro y que consiste en que se presenta una solicitud al tribunal o este de oficio ordena citar a los apoderados de las partes a una audiencia de designacin de peritos, resolucin que se notifica por cdula. Esta audiencia persigue los siguientes objetivos: 1) Determinar el nmero de peritos. 2) Cules son las cualidades o aptitudes que deben poseer. 3) Determinar los hechos puntos sobre los cuales deben informar. 4) A1 Designar a el o los peritos. Se prefiere siempre la voluntad de las partes, pero si no existe acuerdo entre ellas y se presume que no lo hay cuando una de las partes no asiste a la diligencia, ser el tribunal quin deber resolver, con la sola limitacin de no poder designar como perito a ninguna de las 2 primeras personas que hayan sido propuestas por las partes. Desarrollo del peritaje Se compone de tres etapas: 1. La aceptacin: consiste en la notificacin que por medio de un receptor judicial se hace al perito momento en que ste debe manifestar si acepta o no el encargo y si lo acepta debe jurar desempearlo fielmente. Esta manifestacin se debe realizar al momento de la notificacin o dentro de los tres das siguientes. 2. El reconocimiento: estas son las actuaciones que realiza el perito con el objeto de recopilar la informacin necesaria para emitir su dictamen, en la recoleccin de la informacin pueden intervenir las partes del proceso cuando se trata de hechos o circunstancias materiales, por ende en el caso de la traduccin de un documento o de una pericia sobre derecho extranjero no se requerir la presencia de las partes, artculo 419 del CPC. 3. El informe o dictamen: es el escrito mediante el cual el perito informa al tribunal cual fue la labor realizada y las conclusiones alcanzada respecto del punto en discusin. El artculo 420 del CPC deja entregado al tribunal la determinacin del plazo en que debe 47

evacuarse el informe. Si el perito no cumple se lo puede apercibir con multas, con prescindir del informe o designarse nuevos peritos segn sea el caso. Valor probatorio de la prueba pericial En materia civil el valor probatorio es que ste se aprecia conformo a la regla de la sana critica, artculo 425 del CPC. Las Presunciones Es aquel razonamiento que se produce partiendo de un hecho conocido o basal, se llega a inferir un hecho desconocido, de esta definicin se desprende que los elementos esenciales son: 1. Un hecho o circunstancia conocida(base de la presuncin). 2. Un elemento lgico o actitud racional, en este caso por parte del tribunal. 3. Un hecho presumido que era desconocido y que ahora pasa a ser conocido. Clasificacin de las presunciones 1. Presuncin de derecho: son aquellas presunciones en que el hecho presumido no admite prueba en contrario de modo que es impertinente toda prueba que tenga por objeto destruir el hecho presumido. 2. Presuncin simplemente legal: es aquella en que tanto la base de la presuncin como el hecho presumido admiten prueba en contrario. 3. Presuncin judicial: es aquella en que hechos desconocidos son deducidos por el juez a partir de ciertos antecedentes que constan en el proceso, a ellas se refiere el artculo 341 del CPC Valor Probatorio de las Presunciones Segn el Cdigo Civil para que las presunciones judiciales tengan plena prueba es necesario que sean dos o mas y que sean graves, precisas y concordantes. En cambio el CPC en sus artculos 426 y 427 le otorga valor probatorio a una sola presuncin cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para conformar conviccin en ese juez. 1. Que sean graves significa que sea ostensible y relacin nexo causal con hechos conocidos. 2. Deben ser precisas, esto es exentas de vaguedad, esto es que no lleve a conclusiones distintas. 3. Deben ser concordantes, esto es armnicas y no contradictorias. A1 El artculo 427 del CPC contiene dos presunciones de carcter legal de gran aplicacin practica: 1. Se deben tener por acreditados todos los hechos certificados por el ministro de fe en cumplimiento de una resolucin judicial. 48

2. Deben tenerse como verdaderos todos aquellos hechos declarados en otro juicio seguido entre las mimas partes cuando estos han sido declarados como verdaderos.

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