CONSTITUCIONALISMO EN TIEMPOS DE EMERGENCIA Crdoba, 24 y 25 de junio de 2005 La Restriccin de los Derechos en los Estados de Excepcin

Fortunato Gonzlez Cruz Director de CIEPROL La Mesa Redonda sobre Constitucionalismo en tiempos de Emergencia fue realizada en la ciudad de Crdoba, Argentina, los das 24 y 25 de junio de 2005 organizada por la Asociacin Argentina de Derecho Constitucional y la Asociacin Internacional de Derecho Constitucional. All se trataron todos los tipos de emergencias que afectan el orden constitucional, tanto las econmicas, como las sociales, medioambientales y polticas, y se incluy el tema del terrorismo. La Mesa Redonda procur responder las siguientes preguntas: Tiene alguna implicancia para el carcter de la emergencia, el hecho de que la misma sea declarada por Ley? En otras palabras, desde la perspectiva del Estado de Derecho (Rule of Law), puede el Poder Ejecutivo utilizar la legislacin para crear un agujero negro legal (un vaco); o es acaso la emergencia un espacio controlado o controlable por el Derecho? Sea por su incapacidad funcional para este control, o sea porque la historia ha demostrado que no pueden confirseles estos controles, Estn los controles mejor situados en los rganos polticos; principalmente sobre el legislativo y el ejecutivo? Son tales controles polticos indicativos de una diferencia entre una dictadura constitucional de una dictadura no constitucional? Para impedir que el Estado de Derecho se vea corrodo en tiempos normales, es acaso mejor evitar todo intento de imponer los controles propios del Estado de Derecho a la accin del Poder Ejecutivo cuando hay tiempos de excepcin? Presupone la ltima pregunta una distincin entre norma y excepcin, la cual se puede desvanecer con ulteriores investigaciones?

La decisin que proclama la emergencia, Es susceptible de serio examen por parte del Poder Judicial? Si as no fuera, Son acaso las micro decisiones emprendidas en el curso de polticas de emergencia susceptibles de un serio examen judicial? (por caso aquellas que dicen que X es un riesgo para la seguridad) Tenemos actualmente emergencias reales?, o ms bien Es posible que tengamos pequeos bolsones con poderes de emergencia instalados de forma permanente dentro del derecho ordinario de cada pas?

Para tratar estos temas se dieron cita en Crdoba reconocidos expertos en Derecho Constitucional, entre ellos los siguientes profesores: Antonio M. Hernndez, Presidente de la 1

Asociacin Argentina de Derecho Constitucional ;Profesora Cheryl Saunders, Presidente de la Asociacin Internacional de Derecho Constitucional, Australia; Fortunato Gonzlez Cruz, Presidente de la Asociacin Venezolana,; Alberto Bianchi , Argentina; David Dyzenhaus, Canad; Daniel Sabsay, Argentina; Jorge Vanossi, Argentina; Jorge Gentile, Argentina; Michel Rosenfeld, EEUU; Rohan Edrisinha, Sri Lanka; Laurence Burgorgun-Larse, Francia; Giusseppe de Vergottini, Italia; Diego Valads, Mxico; Mario Midn, Argentina; Jos Luis Cea Egaa, Chile; Paulo Benavides, Brasil; Alberto Dalla-Via, Argentina; Nstor Sags, Argentina; Alejandro Prez Hualde; Argentina; Lech Garlicki (ECHR); Sergio Garca Ramirez, Corte Interamericana de Derechos Humanos; Byung-Yoon Cho, Corea del Sur; Allan Brewer Caras, Venezuela. Como introduccin al tema Schmitt contra Dicey: Estn los estados de emergencia adentro o afuera del orden jurdico? analizado en la primera sesin de trabajo, se present una introduccin elaborada por David Dyzenhaus cuyo texto es el siguiente: Es una caracterstica curiosa de los estados de emergencia que los mismos se crean por ley. Dado que la ley es utilizada para suspender su propia vigencia, el derecho aparece en consecuencia, como un instrumento utilizado contra s mismo. Carl Schmitt sostena que ninguna norma legal poda utilizarse en un estado de emergencia. Esto no slo nos revela que el estado de emergencia es un vaco sin ley, un agujero negro legal, sino tambin que la verdadera autoridad constitutiva de un orden legal reside afuera del orden jurdico. Entindase, un poder soberano que decide no solo suspender el orden jurdico, sino tambin un estado de emergencia que justifica dicha suspensin. La postura de Schmitt podra parecer extrema, pero tiene importantes adhesiones en recientes trabajos en los Estados Unidos. El argumento de Oren Gross en cuanto que un modelo de medidas extralegales es apropiado para tratar emergencias, el argumento de Bruce Ackerman en cuanto que los poderes de emergencia slo pueden ser efectivamente contenidos por lmites polticos y no jurdicos; Cass Sunstein quien entre otros sostiene que un minimalismo judicial es lo ms apropiado para tiempos de emergencia. Giorgio Agamben, recientemente en Estado de Excepcin, sostuvo que dicho estado de excepcin no se encuentra ni en el exterior ni en el interior del orden jurdico, y que el problema de su definicin conlleva precisamente un umbral, o zona de indiferencia, en cuyo mbito adentro o afuera, no se excluyen mutuamente sino ms bien, se desdibujan recprocamente. Si es que en verdad queremos encontrar una respuesta constitucional al estado de excepcin, Agamben parece sugerir que necesitamos resucitar el concepto de atribucin como contrapunto al de poder. Sin embargo, a lo largo de su libro, l ignora la idea que tal respuesta pueda venir desde los principios constitucionales. Antes bien, parece acordar con Schmitt, en cuanto a que la solucin debe venir desde la poltica. Deseo sostener que los principios constitucionales son el fundamento de las atribuciones y que debemos ser capaces de comprender que los mismos conservan su fuerza, aun cuando con xito, el derecho positivo las competencias/las potestades del poder- se vean utilizadas para pasar por sus determinaciones. Existe un afuera del derecho y el estado de emergencia puede ser utilizado para que el pueblo sea ubicado all. Pero el derecho mismo est dotado de recursos parar evitar su propia instrumentalizacin. En otras palabras, el 2

estado de emergencia no slo est dentro del orden legal; es tambin la materia del estado de derecho. Esta mesa estuvo presidida por Fortunato Gonzlez Cruz, Presidente de la Asociacin Venezolana,; Alberto Bianchi , de Argentina; David Dyzenhaus, de Canada; y Daniel Sabsay, de Argentina. En mi condicin de Presidente de la mesa me correspondi abrir y dirigir el debate. Lo hice con una exposicin resumida de la tesis que a continuacin expongo: 1. Albert Dicey y Carl Schmitt y la vigencia de la Constitucin en los Estados de Emergencia Albert Dicey demostr cmo en Inglaterra, desde el siglo XIV, se integraron como concepto la corona y la supremaca de la norma. La corona requera de la norma para conjurar los peligros del derrocamiento y de la usurpacin; la norma supona, a su vez, la existencia de un poder que la impusiera. El poder regio resida en la elaboracin y en la aplicacin de la norma, ambas en las mismas manos. La revolucin inglesa implic la traslacin del poder supremo (soberana), que pas del monarca al Parlamento; pero el instrumento para ejercer el poder fue el mismo: la norma. El rule of law, a su vez, involucraba una triple garanta: el proceso legal, la universalidad de la justicia, y la sujecin de los actos del poder a la decisin de los jueces. Dicey vea el principio de la legalidad como una caracterstica central de la Constitucin britnica. Para el jurista britnico, las ideas centrales sobre el principio de la legalidad son la supremaca absoluta de la ley sobre la actuacin arbitraria del poder y la ausencia de poderes discrecionales del gobierno; la igualdad ante la ley y la Constitucin es el resultado de la ley del lugar desarrollada por los jueces sobre la base de caso por caso. No existe en el pensamiento de Dicey una sola rendija por donde se cuelen las ideas de Carl Schmitt sobre la posibilidad de que, en casos extremos, pueda admitirse que el soberano tenga legitimidad para imponer la autoridad del Estado por sobre la norma, mucho menos cuando Schmitt no se plantea una fundamentacin tica o moral, ms all de la razn de Estado. Su planteamiento amigo-enemigo le impide asumir una actitud optimista sobre el hombre. Quizs el pensamiento de Schmitt le de un mayor fundamento a las actuaciones del Estado en tiempos de emergencia, y no hay duda de la fascinacin que pueda causar su tesis teniendo a la vista los atentados terroristas de Nueva York y Madrid, para solo citar los ms impactantes. En sentido contrario de lo que ha dicho Hbermas (1998), el problema crucial del Derecho para Schmitt, no es la validez de un sistema jurdico sino su eficacia. A esta conclusin lo conduce la existencia de Estados de Excepcin o situaciones de peligro concreto para la vida del Estado. Dado que ninguna norma resulta aplicable a una situacin anormal, en el caso de extrema necesidad, el fundamento para el decidir jurdico se libera de toda atadura normativa y deviene en este sentido absoluto. Otra caracterstica del pensamiento de Schmitt es la reduccin del Estado a un puro fenmeno jurdico. El soberano representa el poder del que permanece fuera y por encima de la ley y agrega que esta ilusin se desvanece ante la emergencia del Estado de Excepcin. La ley debe ser obedecida no por su contenido racional sino por haber sido sancionada por el soberano para establecer la paz y la seguridad. Schmitt incorpora la excepcin dentro del orden poltico y legal. De la misma manera en que para el normativista la excepcin nada prueba dentro de un orden legal, Schmitt busca demostrar que la excepcin, no la norma, revela la naturaleza real del 3

derecho. La regla nada prueba; la excepcin todo: confirma no slo la regla sino tambin su existencia, la cual slo deriva de la excepcin. Jos Lus Prez Trivio (2004) afirma que el Estado de Derecho es en esencia la racionalizacin del ejercicio del Poder, y siguiendo a Zippelius, se refiere a los dos principios bsicos que lo rigen: el de proporcionalidad (que haya una relacin adecuada entre el dao y el beneficio que causan los actos estatales), y el de exceso (que no se afecten los intereses de nadie en una medida superior a la necesaria). Garca-Pelayo seala que la idea del Estado de Derecho tiene sentido desde el punto de vista jurdico y poltico, en tanto que representa la funcionalidad del sistema estatal, e introduce en ese sistema la normalizacin, la racionalidad y, por ende, la disminucin de factores de incertidumbre. La Constitucin suiza de 1999 introduce en el numeral 3 del artculo 5 un concepto nuevo como elemento del Estado de Derecho: los rganos del Estado, igual que los particulares, deben actuar de buena fe. Este artculo establece un contexto amplio al consagrar en los otros numerales los principios de que el Derecho es el fundamento y el lmite de la actuacin del Estado, la actividad del Estado debe responder al inters pblico y ser proporcional a sus fines. Esto supone que los posibles casos de no aplicacin de una norma no pueden ser considerados como acto de lenidad o como precedente adverso al ordenamiento jurdico, sino como una decisin encaminada a evitar que se afecte la cohesin social, que es uno de los objetivos bsicos del Estado. Cuando se trata el tema de la discrecionalidad de la Administracin o de la apertura de un Estado de Excepcin, tambin debe considerarse el tema de la legitimidad porque aunque abre una amplia puerta para una discusin interminable, no es igual cuando los gobernantes son autoritarios a cuando gozan del reconocimiento de sus virtudes cvicas, de la confianza de los electores. Cuanto mayor sea la conviccin de su legitimidad, mayor ser el espacio de tolerancia de los ciudadanos. Tambin habr que considerar el tema de la cultura poltica o los niveles de anomia, que es un tema tratado en forma amplia por la Sociologa Jurdica. Segn Diego Valadz, (2002), la funcin de la norma en el Estado de Derecho es reducir al mnimo posible la discrecionalidad de la autoridad, y aumentar al mximo posible los derechos (libertad, igualdad, propiedad, seguridad jurdica, etctera) individuales y colectivos, y sus garantas. En tanto que el poder de decidir sea ms discrecional, su voluntad es menos previsible, y en esta misma medida introduce un elemento aleatorio que contraviene uno de los postulados bsicos del Estado de derecho. Resulta posible disminuir ese riesgo, pero no suprimirlo. Por eso se han diseado instrumentos para el control jurisdiccional, orientados a la proteccin de la Constitucin y de las leyes. Lo importante para una comunidad es que ningn acto del poder quede ajeno a alguna forma de control, sea jurisdiccional o poltico. Si es previsible que la autoridad se exceda en sus funciones, debe existir el medio institucional que decida y repare la afectacin; y si es deseable que en ocasiones la autoridad no aplique la norma, porque as se ocasionan menores perjuicios a las personas, debe existir tambin el rgano que valore y resuelva sobre esa decisin, para que no se convierta en arbitrariedad. Valadz propone que la no aplicacin de la norma no afecta el Estado de Derecho siempre que se produzcan todas las siguientes circunstancias: a) La autoridad que omite la aplicacin de la norma lo hace en virtud de que se evita un dao mayor que el que ocasionara con su aplicacin; b) La no aplicacin de la norma no puede ser resultado de la negligencia o lenidad del funcionario; c) La autoridad cuenta con legitimidad de origen; d) Existen 4

instrumentos polticos de control, igualmente legtimos, que deben valorar la actuacin de la autoridad que no aplic la norma; e) en todos los casos la decisin de no aplicar la norma debe ser razonada; f) la no aplicacin de una norma no debe entenderse como una prctica derogatoria; g) la no aplicacin es excepcional; h) la no aplicacin reiterada debe ser objeto de examen por parte de los rganos legislativos para valorar las condiciones de vigencia de la norma o las posibilidades de su posible reforma; i) las causas de la no aplicacin de la norma deben ser estudiadas por los rganos de control poltico, con relacin a las polticas pblicas que las generan o que no las resuelven; j) la decisin de no aplicar una norma debe ser siempre revocable o enmendable; k) deben estar presentes todas y no slo algunas de las condiciones que se mencionan. 2.- Estados de Excepcin y restriccin de los derechos segn la Constitucin Venezolana. Uno de los Captulos mejor logrados de la Constitucin Venezolana de 1999 es el relativo a los estados de excepcin. Ya su ubicacin dentro del Titulo sobre la proteccin de la Constitucin anuncia la intencin de los constituyentes de regular los estados de excepcin como parte de la estrategia democrtica de proporcionar garantas efectivas al Estado de Derecho y a los derechos humanos. La Exposicin de Motivos destaca que el estado de excepcin en Venezuela descansa sobre dos principios bsicos rectores: el de la estricta necesidad y el de la temporalidad. Incurre en un error dicha exposicin de Motivos cuando seala que el precepto menciona los principales derechos que no pueden ser suspendidos o restringidos durante los estados de excepcin, cuando la expresin que usa el artculo 337 es restringidos que no es sinnimo de suspendidos; de manera que la Constitucin venezolana no admite la suspensin de ningn derecho sino su restriccin temporal. Es tan cuidadoso el texto constitucional en materia de estados de excepcin, que dispone de manera inequvoca que slo pueden restringirse temporalmente las garantas consagradas en ella salvo las referidas a la vida, a la prohibicin de incomunicacin o tortura, el derecho al debido proceso, el derecho a la informacin y los dems derechos humanos intangibles, que como lo reconoce la Exposicin de Motivos, son los establecidos en 4.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 27.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Estos derecho son: La vida, el reconocimiento de la personalidad jurdica, la proteccin de la familia, la igualdad ante la ley, la nacionalidad, la libertad personal y la prohibicin de prcticas de desaparicin forzosa; la integridad personal, fsica, psquica y moral; no ser sometido a esclavitud o servidumbre; la libertad de pensamiento, conciencia y religin; la legalidad y la irretroactividad de las leyes; el debido proceso; el amparo constitucional; la participacin, el sufragio y el acceso a la funcin pblica; y la informacin. Con estas disposiciones, busca la Constitucin evitar que ante situaciones extraordinarias no previsibles en el ordenamiento jurdico, se generen vacos normativos que lleven a la anarqua o al abuso del poder. Es, como lo indica la ubicacin de estas normas, una proteccin de la Constitucin y en particular de los derechos y garantas que ella consagra. Dems est aqu la discusin entre los diversos tericos sobre la vigencia o no de la Constitucin, porque las disposiciones venezolanas no dejan lugar a dudas. Pese a que una caracterstica de los estados de excepcin es que afectan derechos, garantas y libertades ciudadanas, as como en algunos aspectos la divisin del Poder Pblico, los constituyentes tomaron las precauciones indispensables para que no se apliquen los estados de excepcin de manera abusiva o irracional (Rivas Quintero.2002). Segn Delfino (1995) estas 5

situaciones se justifican por la necesidad de actuacin rpida para enfrentar de manera expedita la situacin de emergencia presentada, que debido a la lentitud que imprime el ejercicio de frenos y contrapesos, podra generar soluciones tardas y por lo tanto inefectivas. Principios constitucionales bsicos rectores de los Estados de Excepcin en Venezuela: Los principios bsicos que rigen los estados de excepcin en Venezuela son: el de estricta necesidad, proporcionalidad, temporalidad, limitacin, gradualidad, responsabilidad y control parlamentario y judicial. Estos principios as como una regulacin ms detallada de los estados de excepcin fueron desarrollados en la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin publicada en Gaceta Oficial N 37.261 de fecha 15 de agosto de 200. a) Estricta necesidad: De acuerdo con lo establecido en el artculo 337, se trata de circunstancias graves de orden social, econmico, poltico, natural o ecolgico cuya atencin no puede hacerse de manera eficiente mediante el ejercicio de las facultades ordinarias de los poderes pblicos, en particular del Ejecutivo. Se trata de una alteracin de la normalidad de tal naturaleza que, como se dijo al principio, las disposiciones normativas para tiempos normales, antes que permitir la solucin de las situaciones, las obstaculizan o las agravan, por lo que se impone una restriccin del orden jurdico ordinario, no del Estado de Derecho. Debe tratarse de situaciones objetivas, efectivas, reales, de evidente gravedad en las que los medios ordinarios son insuficientes. En el caso venezolano se prev en el artculo 3 de la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin la existencia de situaciones objetivas de suma gravedad que hagan insuficientes los medios ordinarios que dispone el Estado para afrontarlos. b) Proporcionalidad: Las medidas adoptadas en el ejercicio de los poderes extraordinarios de que goza el Ejecutivo en un estado de excepcin para hacer frente a tales hechos, deben guardar la debida proporcionalidad con los hechos o circunstancias excepcionales y con el objetivo que no puede ser otro que volver a la normalidad. Los artculos 4 y 5 disponen lo siguiente Artculo 4. Toda medida de excepcin debe ser proporcional a la situacin que se quiere afrontar en lo que respecta a gravedad, naturaleza y mbito de aplicacin. Artculo 5. Toda medida de excepcin debe tener una duracin limitada a las exigencias de la situacin que se quiere afrontar, sin que tal medida pierda su carcter excepcional o de no permanencia. c) Temporalidad: El Decreto mediante el cual el Presidente de la Repblica, en Consejo de Ministros, declara el estado de excepcin determinar el tiempo de su duracin, a lo que nos referiremos en cada uno de los casos o modalidades previstos en la Constitucin. No es posible en Venezuela decretar un estado de excepcin indefinido en el tiempo, y si las circunstancias excepcionales se prorrogan ms all de los lmites establecidos, se supone que los rganos del poder pblico tendrn el tiempo necesario para adoptar las medidas legislativas que demanden las circunstancias, sin que puedan afectarse los derechos ni las garantas constitucionales, ni los fundamentos del Estado de Derecho, ni en modo alguno ninguno de los principios, valores e instituciones constitucionales. Sostiene Rivas Quintero (2002) que esta determinacin se fija en relacin con el estimado que se haga para hacer cesar o solventar las causas generadoras de las circunstancias extraordinarias que lo 6

generaron. En la Ley se consagra este principio en el artculo 5 de manera general, y en los artculos 8 al 14 se establecen los tiempos de cada una de las modalidades de estado de excepcin. d) Limitaciones: No cabe en Venezuela la suspensin de ninguna garanta constitucional sino slo una restriccin parcial y temporal de determinados derechos y garantas, porque no todos son susceptibles de restriccin. El artculo 337 seala que podrn ser restringidas temporalmente las garantas consagradas en esta Constitucin, salvo las referidas a los derechos a la vida, prohibicin de incomunicacin o tortura, derecho al debido proceso, derecho a la informacin y los derechos humanos intangibles. La Ley prev la restriccin temporal de las garantas constitucionales permitidas y la ejecucin, seguimiento, supervisin e inspeccin de las medidas que se adopten conforme a derecho. Por otra parte es necesario que el Decreto por el que se establece la medida excepcional deben regular el ejercicio del derecho cuya garanta se restringe, es decir debe sealar expresamente el sistema transitorio por el que se regular el derecho. Por otra parte el artculo 339 de la Constitucin se refiere al cumplimiento de las exigencias, principios y garantas establecidos en el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos y en la Convencin Americana de los Derechos Humanos. e) Gradualidad. La Constitucin venezolana prev cuatro tipos de estados de excepcin: estado de alarma, estado de emergencia, conmocin interior y conmocin exterior, cada uno con un rgimen especfico. A cada estado de excepcin corresponden unas determinadas medidas que se estiman suficientes para hacer frente a la excepcionalidad. f) Responsabilidad. El principio de la responsabilidad de los funcionarios pblicos no se menoscaba en los estados de excepcin, sino que se mantienen intactos, tal como lo establece el artculo 139 de la Constitucin. g) Funcionamiento normal de los poderes pblicos. El 339 de la Constitucin establecen que la declaratoria del estado de excepcin no interrumpe el funcionamiento de los rganos del poder pblico. Los poderes pblicos siguen atendiendo sus competencias y ejerciendo sus funciones en la medida en que lo permitan las circunstancias fcticas. Debern colaborar para superar la emergencia dentro de las previsiones del Decreto y dentro del rea de sus competencias. h) Control parlamentario y judicial. La Constitucin venezolana establece que el Decreto mediante el cual se declara el estado de excepcin debe ser presentado ante la Asamblea Nacional dentro de los ocho das siguientes de haber sido dictado. La Asamblea Nacional tiene la potestad de revocar el Decreto si estima que han secado las causas que lo justificaron. La Sala Constitucional del Tribunal Supremo debe pronunciarse sobre la Constitucionalidad del Decreto. Definicin Constitucional y Legal de los Estados de Excepcin en Venezuela: En el artculo 337 de la Constitucin se califica como estado de excepcin: las circunstancias de orden social, natural, poltico, natural o ecolgico, que afecten gravemente la seguridad de la nacin, de las instituciones, y de los ciudadanos y ciudadanas, a cuyo 7

respecto resultan insuficientes las facultades de las cuales se disponen para hacer frente a tales hechos El artculo 2 de la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin seala que solamente pueden declararse ante situaciones objetivas de suma gravedad que hagan insuficientes los medios ordinarios que dispone el estado para afrontarlos. El artculo 6 de dicha ley agrega la estricta necesidad para solventar la situacin de anormalidad. El estado de excepcin debe ser decretado por el Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros, como ya se dijo. El Artculo 22 de la Ley regula lo relativo al Decreto y seala que tendr rango y fuerza de Ley, entrar en vigencia una vez dictado por el Presidente de la Repblica, en Consejo de Ministros, y deber ser publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela y difundido en el ms breve plazo por todos los medios de comunicacin social, si fuere posible. Debe destacarse que el dispositivo del artculo comentado est viciado de inconstitucionalidad en varios de sus dispositivos: No puede otorgarse rango ni fuerza de Ley a un Decreto, ni un acto pblico de efectos generales puede entrar en vigencia sin el previo cumplimiento del requisito de publicidad. El artculo 215 de la Constitucin es claro al sealar que las leyes entran en vigencia luego de su publicacin en la Gaceta Oficial con el correspondiente cmplase. Tambin hay que advertir como lo seala Brewer Carias que, conforme a las normas establecidas en el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos suscrito por Venezuela, el Estado de Excepcin debe proclamarse oficialmente; adems, debe informarse a todos los Estados que suscribieron el Pacto, por medio del Secretario General de las Naciones Unidas, sobre las disposiciones cuya aplicacin haya sido restringida, as como los motivos de ello. Una vez terminada la medida debe igualmente informarse. Disposiciones similares rigen en la Convencin Americana de los Derechos Humanos. Modalidades de Estados de Excepcin. El principio de gradualidad establecido en el artculo 338 seala las diversas formas de estado de excepcin, que son desarrollados en la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin artculos 8 al 14. En esta norma adems se establece para cada una la determinacin del tiempo de duracin, as como el de la prrroga. a) Estado de Alarma: En los artculos 338 de la Constitucin se establece la posibilidad de decretar el estado de alarma en todo o en parte del territorio nacional cuando ocurran catstrofes, calamidades pblicas u otros acontecimientos similares que pongan seriamente en peligro la seguridad de la Nacin o sus ciudadanos o ciudadanas, a lo que aade el artculo 8 de la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin el peligro de las instituciones. Por ejemplo un terremoto, inundacin, o el lamentable caso de la tragedia ocurrida en Vargas en el ao 1999. La duracin del estado de alarma ser de hasta 30 das, prorrogables por 30 das ms. El artculo 9 de la ley dispone adems que en el Decreto se establecer el mbito territorial dentro del cual se establece el estado de excepcin. Es de suponer que en la situacin extraordinaria generada por el deslave ocurrido en el Estado Vargas y otras zonas del litoral central en el mes de diciembre del ao 1999 merecieron la declaratoria del estado de excepcin, porque de hecho el gobierno pas por sobre muchas normas jurdicas, desconoci competencia y atribuciones de poderes y rganos, y al no decretar el estado de emergencia violent el Estado de Derecho. 8

b) Estado de Emergencia Econmica Se decreta cuando ocurren circunstancias econmicas extraordinarias que afecten gravemente la vida econmica de la Nacin. Su duracin ser de hasta 60 das, prorrogables por un lapso igual tal como lo disponen los artculos 338 constitucional y 10 de la Ley Orgnica de los Estados de Excepcin. c) Estado de Conmocin Interior Desarrollado en el artculo 13 de la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin, se decreta en caso de conflicto interno, que ponga en peligro serio la seguridad de la Nacin, los ciudadanos o las instituciones. Este artculo dispone que Constituyen causas, entre otras, para declarar el estado de conmocin interior, todas aquellas circunstancias excepcionales que impliquen grandes perturbaciones del orden pblico interno y que signifiquen un notorio o inminente peligro para la estabilidad institucional, la convivencia ciudadana, la seguridad pblica, el mantenimiento del orden libre y democrtico, o cuando el funcionamiento de los Poderes Pblicos est interrumpido. Su duracin ser de 90 das, prorrogables por un lapso igual. d) Estado de Conmocin Exterior En al artculo 14 de la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin, se dispone como causas para su Decreto cualquier conflicto externo que amenace de manera cierta la seguridad de la Nacin, la integridad del territorio o la soberana. Se podr decretar hasta por 90 das con una prrroga de 90 ms. Los efectos jurdicos de los estados de excepcin. Los efectos jurdicos del Decreto que declara el Estado de Excepcin estn definidos en los artculos del 15 al 22 de la Ley, que se transcriben a continuacin: Artculo 15. El presidente de la Repblica, en Consejo de Ministros, tendr las siguientes facultades: a) Dictar todas las medidas que estime convenientes en aquellas circunstancias que afecten gravemente la seguridad de la Nacin, de sus ciudadanos y ciudadanas o de sus instituciones, de conformidad con los artculos 337, 338 y 339 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. b) Dictar medidas de orden social, econmico, poltico o ecolgico cuando resulten insuficientes las facultades de las cuales disponen ordinariamente los rganos del Poder Pblico para hacer frente a tales hechos. Artculo 16. Decretado el estado de excepcin, el Presidente de la Repblica podr delegar su ejecucin, total o parcialmente, en los gobernadores y gobernadoras, alcaldes y alcaldesas, comandantes de guarnicin o cualquier otra autoridad debidamente constituida, que el Ejecutivo Nacional designe.

Artculo 17. Decretado el estado de excepcin, toda persona natural o jurdica, de carcter pblico o privado, est obligada a cooperar con las autoridades competentes para la proteccin de personas, bienes y lugares, pudiendo imponerles servicios extraordinarios por su duracin o por su naturaleza, con la correspondiente indemnizacin de ser el caso. Artculo 18. El incumplimiento o la resistencia a la obligacin de cooperar establecido en el artculo anterior, ser sancionado con arreglo a lo dispuesto en las respectivas leyes. En todo caso, si estos actos fuesen cometidos por funcionarios, las autoridades podrn suspenderles de inmediato en el ejercicio de sus cargos y se notificar al superior jerrquico, a los efectos del oportuno expediente disciplinario. Cuando se trate de autoridades electas por voluntad popular, se proceder de acuerdo con lo contemplado en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en las leyes. Artculo 19. Decretado el estado de excepcin, se podr limitar o racionar el uso de servicios o el consumo de artculos de primera necesidad, tomar las medidas necesarias para asegurar el abastecimiento de los mercados y el funcionamiento de los servicios y de los centros de produccin. Artculo 20. Decretado el estado de excepcin, se podrn hacer erogaciones con cargo al Tesoro Nacional que no estn incluidas en la Ley de Presupuesto y cualquier otra medida que se considere necesaria para regresar a la normalidad, con fundamento en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y la Presente Ley. Artculo 21. El decreto que declare el estado de excepcin suspende temporalmente, en las leyes vigentes, los artculos incompatibles con las medidas dictadas en dicho decreto. Artculo 22. El decreto que declare los estados de excepcin tendr rango y fuerza de Ley, entrar en vigencia una vez dictado por el Presidente de la Repblica, en Consejo de Ministros, y deber ser publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela y difundido en el ms breve plazo por todos los medios de comunicacin social, si fuere posible. Puede asumir la facultad de requisar bienes muebles e inmuebles de propiedad particular necesarios para lograr el reestablecimiento de la normalidad. Es indispensable la orden previa del Presidente de la Repblica o de la autoridad competente designada, dada por escrito y sealarse de manera expresa: la clase de bien y la cantidad de prestacin. Una vez concluido el estado de excepcin deben ser reintegrados a sus propietarios los bienes requisados en el estado en que se encuentren, pudiendo establecerse indemnizacin por el uso o goce de los mismos. Cuando se trate de bienes fungibles o perecederos, o no puedan restablecerse los bienes requisados, la Repblica tiene la obligacin de pagar el valor total de los mismos tomando como precio base el que tenan al momento de la requisicin. Estas previsiones estn contenidas en los artculos 24 y 25 de la Ley Otra medida excepcional es la de limitar o racionar el uso de algunos servicios o el consumo de determinados bienes de primera necesidad, as como tomar medidas que garanticen el abastecimiento y el funcionamiento de los servicios y de los centros de produccin. Salvo que el Decreto disponga un rgimen particular, estas medidas se adoptaran de acuerdo a lo dispuesto en la Ley de Proteccin al Consumidor.

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De los artculos transcritos y en general de la Ley Orgnica sobre Estados de Emergencia conviene hacer un breve comentario. En primer lugar, sobre la conveniencia de esta Ley en relacin con la vigencia y el respeto del Estado de Derecho. Habiendo dicho los fundamentos tericos a que nos referimos en la primera parte de este trabajo, y sostenido la tesis de la plena vigencia de la Constitucin y del Estado de Derecho en los estados de excepcin, Venezuela ha legislado para asegurar el respeto a los derechos humanos y a la plena vigencia de las garantas constitucionales no susceptibles de restriccin por lo que se adscribe a la tesis que encuentra su origen en Dicey. En segundo lugar, la Ley tiene graves vicios de inconstitucionalidad por colidir algunas de sus disposiciones con normas constitucionales, y tiene tambin defectos de tcnica legislativa, por la mala redaccin de sus disposiciones. Es el caso de las disposiciones que autorizan al Presidente de la Repblica para hacer erogaciones adicionales no incluidas en la Ley de Presupuesto sin el trmite del crdito adicional ordenado en el artculo 314 de la Constitucin. Tambin es inconstitucional la disposicin que ordena la entrada en vigencia del Decreto de estado de excepcin una vez dictado por el Presidente de la Repblica, cuando la Constitucin ordena que las leyes entran en vigencia con su publicacin en la Gaceta Oficial (artculo 215). Tambin nos parece violatorio y adems una exageracin la disposicin que califica al Decreto con rango y fuerza de ley, contraviniendo la definicin constitucional. El control de los Decretos de estados de excepcin. Dentro de los 8 das siguientes de haberse dictado el Decreto del estado de excepcin, el Presidente de la Repblica debe remitirlo a la Asamblea Nacional o en su caso a la Comisin Delegada para su consideracin y aprobacin. En caso de que el Presidente de la Repblica no cumpla con este mandato, la Asamblea Nacional se debe pronunciar de oficio tal como lo dispone el artculo 26 de la Ley. El Decreto debe ser aprobado por la mayora absoluta de los diputados presentes en la sesin especial, que se realizar dentro de las 48 horas de haberse hecho pblico el Decreto, sin necesidad de convocatoria previa. Si por caso fortuito o por fuerza mayor la Asamblea Nacional no puede pronunciarse en los 8 das continuos siguientes a la recepcin del Decreto, se prev un silencio positivo con efectos aprobatorios. Corresponde a la Sala Constitucional, aun de oficio, decidir sobre la constitucionalidad de los Decretos que declaren estados de excepcin. Se trata de un control automtico y obligatorio. El Presidente de la Repblica debe remitir el Decreto a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia dentro de los 8 das continuos para que se pronuncie sobre su constitucionalidad, pero cabe tambin la posibilidad de que la Sala se pronuncie de oficio si por cualquier causa no fuere remitido en el plazo correspondiente. Debe considerarse, como sostiene Brewer Caras (2004) que el Decreto puede ser revisado en cualquier momento y aun si no se le remitiera. Una vez efectuado este control y declarada la constitucionalidad del Decreto, no podra ejercerse una accin popular de inconstitucionalidad contra el mismo pues contrariara la cosa juzgada constitucional. Por otra parte es necesario revisar con cuidado lo dispuesto en el artculo 33 de la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin que dispone que si la Asamblea Nacional o la Comisin Delegada desaprueban el Decreto o deniegan su prorroga, la Sala Constitucional deber omitir cualquier pronunciamiento. La norma contenida en el artculo 33 debe considerarse inconstitucional pues aunque al desaprobar el Decreto este quedara sin efectos, no puede establecerse una limitacin a ejercicio de los poderes de revisin de la Sala, que no este autorizada por la Constitucin. La Sala Constitucional tiene competencia para revisar y decidir si el Decreto cumple los 11

requisitos previstos en la Constitucin y en la Ley, y si dicho Decreto no viola la normativa constitucional ni legal. La Sala debe decidir la revisin del Decreto en el lapso de 10 das continuos contados a partir de la comunicacin del Presidente de la Repblica o de la Asamblea Nacional o del vencimiento del lapso de 8 das previsto en el artculo 30 si no le es remitido. De no pronunciarse en este lapso los Magistrados incurren en responsabilidad disciplinaria, pudiendo ser removidos de sus cargos como lo dispone el artculo 265 de la Constitucin. Todos los das y horas se consideran hbiles, y durante los primeros 5 das los interesados podrn consignar alegatos y elementos de conviccin que sirvan para demostrar la constitucionalidad o inconstitucionalidad del Decreto. Debe entenderse que por tratarse de un juicio de inconstitucionalidad de un Decreto con rango y valor de ley, debe equipararse a la accin popular, por lo que basta alegar un simple inters. Dentro de los dos das siguientes se deben admitir o rechazar los alegatos. La Sala debe decidir dentro de los 3 das continuos siguientes a la admisin de los alegatos (art. 36). Y puede declarar la nulidad total o parcial del Decreto que declara el estado de excepcin cuando no se cumpla con los principios constitucionales, tratados sobre derechos humanos o la Ley. Los efectos de esta decisin tienen efectos retroactivos. (Art. 38) Todos lo jueces estn facultados, en el mbito de su competencia de amparo constitucional, a controlar la justificacin o proporcionalidad de las medidas que se adopten. Esta potestad no se limita solo a los aspectos de proporcionalidad de las medidas, sino que tienen plena potestad para el resguardo de derechos y garantas ya comentados. Conclusin. Con las observaciones anotadas, el rgimen de los estados de excepcin en Venezuela ha sido establecido para mantener la plena vigencia de la Constitucin y del Estado de Derecho, restringir lo menos posible los derechos y garantas, suspender en lo estrictamente necesario la vigencia de leyes o disposiciones de carcter general que hagan ms dao que beneficio a los fines de la restitucin de la normalidad y la superacin de la emergencia. Lamentablemente en la prctica, en los aos de vigencia de la Constitucin venezolana de 1999, pese a haber existido situaciones de emergencia ecolgica, poltica y econmica, no se ha recurrido al mecanismo de la declaracin del estado de excepcin y se ha pasado por sobre la legislacin vigente. Referencias Bibliogrficas Brewer Caras, Allan (2004). La Constitucin de 1999. Derecho Constitucional Venezolano. Editorial Jurdica Venezolana. Caracas. Pg. 144 y sig. Casal, Jess Mara. (2000). Los estados de excepcin en la Nueva Constitucin. En el nuevo Derecho Constitucional venezolano. UCAB. Caracas Delfino, Mara de los ngeles. (1995). Estados de Excepcin. Caracas. Garca-Pelayo, Manuel. Obras Completas. Centro de Estudios Constitucionales. Caracas Hbermas, Jrgen. ( 1998) Facticidad y Validez. Trotta.

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Rivas Quintero, Alfonso. (2002). Derecho Constitucional. Editorial Clemente. Valencia, Venezuela. Prez Trevio, Jos Lus (2004) http://www.giuri.unige.it/intro/dipist/digita/filo/testi/analisi_1998/Perez_Trivi_o1.pdf Diego Valadz,( Boletn Mexicano de Derecho Comparado Nueva Serie Ao XXXV Nmero 103 Enero-Abril 2002) Referencias Normativas. Asamblea Nacional Constituyente. (1999). Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial Extraordinaria N 5.453 de fecha 24 de marzo de 2000. Asamblea Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (2001). Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin. Gaceta Oficial N 37.261 de fecha 15 de agosto de 2001. Constitucin Federal de la Confederacin Suiza. 18 de abril de 1999. www.demopunk.net

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