Tutela e Curatela TUTELA E CURATELA 1.

TUTELA Slvio Rodrigues conceitua a tutela como um instituto de ntido carter assistencial e que visa substituir o poder familiar em face das pessoas cujos pais faleceram ou foram julgados ausentes, ou ainda quando foram suspensos ou destitudos daquele poder.1 Slvio de Salvo Venosa diz que a tutela, assim como a curatela, um instituto que objetiva suprir incapacidades de fato e de direito de pessoas que no tm e que necessitam de proteo2. J, para Caio Mrio da Silva Pereira, consiste no encargo ou munus conferidos a algum para que dirija a pessoa e administre os bens de menores de idade que no incide no poder familiar do pai ou da me.3 A tutela tem fundamento legal no artigo 1.728 do Cdigo Civil: Art. 1.728. Os filhos menores so postos em tutela: I - com o falecimento dos pais, ou sendo estes julgados ausentes; II - em caso de os pais decarem do poder familiar. Os tutores exercem o poder familiar sempre que os pais estiverem ausentes ou incapacitados de faz-lo. Se um dos pais falecer, o poder familiar continuar concentrado no outro cnjuge. Porm, se ambos falecerem, o Estado transferir o poder familiar a um terceiro, que o tutor. A tutela, nas palavras de Venosa, instituio supletiva do poder familiar4. Quer dizer que ela suplementa o poder parental quando da ausncia dos pais ou da suspenso do poder deles. O artigo 1.729 dispe da nomeao do tutor, que restringido aos pais, em conjunto: Art. 1.729. O direito de nomear tutor compete aos pais, em conjunto. Pargrafo nico. A nomeao deve constar de testamento ou de qualquer outro documento autntico. O legislador quis que os pais fossem aqueles que decidiro o melhor para seus filhos, buscando indicar para o desempenho do munus uma pessoa capaz de proteger, amar, cuidar das crianas ou adolescentes como se pais fossem, dando continuidade ao carinho e proteo que aquele que nomeia, pai ou me, dedica aos seus amados. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul julgou pelo melhor interesse dos tutelados:

TUTELA. MELHOR INTERESSE DOS TUTELADOS. Adequada se mostra a alterao do tutor quando h fortes indcios no sentido de que vem ele gerando prejuzos ao desenvolvimento educacional, moral e patrimonial dos tutelados. (Agravo de Instrumento N 70016654832, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria Berenice Dias, Julgado em 18/10/2006) Todavia, imposto a ambos, pai e me, conjuntamente, a nomeao de tutor a seus filhos, suprimindo a possibilidade, consagrada na lei anterior, de inicialmente caber ao pai e, sucessivamente, me a instituio de tutor de seu agrado. A deciso, assim, dever ser adotada por ambos, de comum acordo. 1.1ESPCIES DE TUTELA H, segundo a posio doutrinria de Slvio Rodrigues5, trs espcies de tutela, a saber: testamentria, legtima e dativa. 1.1.1 TUTELA TESTAMENTRIA quando o tutor, escolhido pelos pais, indicado no testamento ou documento autntico. Documento autntico pode ser entendido como todo aquele que no deixa dvidas quanto nomeao do tutor e a identidade do signatrio. Porm, existem dois requisitos para que esta espcie de tutela tenha eficcia: a) que o outro cnjuge no possa exercer o poder familiar, b) que aquele que nomeia o tutor esteja no exerccio do poder familiar ao tempo de sua morte. (Conforme artigo 1.730 que torna nula a nomeao de pai ou me que ao tempo de sua morte no tinha o poder familiar.) 1.1.2 TUTELA LEGTIMA a que se d na falta da testamentria6, ou seja, no havendo sido um tutor nomeado pelos pais, o artigo 1.731 elenca os parentes consangneos aos quais pode ser incumbida a tutela, na seguinte ordem: Art. 1.731. Em falta de tutor nomeado pelos pais incumbe a tutela aos parentes consangneos do menor, por esta ordem: I - aos ascendentes, preferindo o de grau mais prximo ao mais remoto; II - aos colaterais at o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, e, no mesmo grau, os mais velhos aos mais moos; em qualquer dos casos, o juiz escolher entre eles o mais apto a exercer a tutela em benefcio do menor. 1.1.3 TUTELA DATIVA aquela derivada de sentena judicial, quando no h tutor testamentrio ou legtimo, ou ento quando eles forem escusados ou excludos da tutela, conforme artigo 1.732:

Art. 1.732. O juiz nomear tutor idneo e residente no domiclio do menor: I - na falta de tutor testamentrio ou legtimo; II - quando estes forem excludos ou escusados da tutela; III - quando removidos por no idneos o tutor legtimo e o testamentrio. No caso de irmos rfos, dispe o artigo 1.733: Art. 1.733. Aos irmos rfos dar-se- um s tutor. 1 No caso de ser nomeado mais de um tutor por disposio testamentria sem indicao de precedncia, entende-se que a tutela foi cometida ao primeiro, e que os outros lhe sucedero pela ordem de nomeao, se ocorrer morte, incapacidade, escusa ou qualquer outro impedimento. 2 Quem institui um menor herdeiro, ou legatrio seu, poder nomear-lhe curador especial para os bens deixados, ainda que o beneficirio se encontre sob o poder familiar, ou tutela. Pela redao do artigo referido, presume-se que o legislador quis manter juntos os irmos que perderam seus pais. 1.2INCAPAZES DE EXERCER A TUTELA O artigo 1.735 enumera os incapazes de exercer o instituto da tutela, quais sejam aqueles que no podem administrar seus prprios bens, ou pessoas desonestas a quem seria temerrio confiar a administrao de valores de terceiros, e ainda pessoas que, devido a uma determinada relao com o menor, apenas no podem ser turores daquele incapaz, mas podem o ser de outros7: Art. 1.735. No podem ser tutores e sero exonerados da tutela, caso a exeram: I - aqueles que no tiverem a livre administrao de seus bens; II - aqueles que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para com o menor, ou tiverem que fazer valer direitos contra este, e aqueles cujos pais, filhos ou cnjuges tiverem demanda contra o menor; III - os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da tutela; IV - os condenados por crime de furto, roubo, estelionato, falsidade, contra a famlia ou os costumes, tenham ou no cumprido pena;

V - as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias anteriores; VI - aqueles que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela. A tutela no pode ser deferida a quem no tenha condies para exerc-la. Aqueles que tiverem qualquer conflito de interesses com o que pretende acolher como tutelado devem entrar no rol dos impedidos para o exerccio da tutela. Tais impedimentos inspiram-se em razes de ordem pessoal, de natureza econmica e por incompatibilidade real ou presumida.8 O impedimento pode ser argido pelo prprio nomeado, por provocao dos legitimados e at de ofcio, pelo juiz. Este, ento, deve indeferir a tutoria ou destituir do que j exerce. 1.3ESCUSA DOS TUTORES: O artigo 1.736 elenca aqueles que podem escusar-se do exerccio da tutela, quais sejam: Art. 1.736. Podem escusar-se da tutela: I - mulheres casadas; II - maiores de sessenta anos; III - aqueles que tiverem sob sua autoridade mais de trs filhos; IV - os impossibilitados por enfermidade; V - aqueles que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela; VI - aqueles que j exercerem tutela ou curatela; VII - militares em servio. Em regra, o convocado no pode escusar-se, por ser a tutela um munus pblico. Os que, por fora da idade, sobrecarga ou doena, dificilmente poderiam dedicar-se integralmente ao encargo, tm a exclusiva prerrogativa de se escusarem9. 1.4REQUISITOS DA TUTELA Um dos requisitos da tutela que os pais do menor tenham sido destitudos ou estejam suspensos do poder familiar10. Tambm na hiptese de os pais se encontrarem em local incerto e no sabido, caber o instituto da tutela, at que o menor volte aos seus progenitores. Quando o desaparecimento for voluntrio, ocorrer a destituio do poder familiar, mas quando for fortuito, somente ser deferida a tutela aps declarao judicial de ausncia.

1.5EXERCCIO DA TUTELA O tutor no no tem total liberdade para desempenhar o seu mnus. No pode exerc-lo com a amplitude e a discricionariedade de quem est no exerccio do ptrio poder. Ele depende da superviso judicial para exercer quaisquer atos referentes pessoa e aos bens do pupilo. Essa dependncia caracterstica mor, o marco fundamental que estabelece os limites entre a tutela e o ptrio poder. Em ltima anlise, o responsvel pelo exerccio da tutela o juiz. O art. 1.741 do Cdigo Civil diz que: Art. 1.741. Incumbe ao tutor, sob a inspeo do juiz, administrar os bens do tutelado, em proveito deste, cumprindo seus deveres com zelo e boa-f. O artigo 1.747 fala da competncia do tutor, que , logicamente, bem menos ampla que a dos pais: Art. 1.747. Compete mais ao tutor: I - representar o menor, at os dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assistilo, aps essa idade, nos atos em que for parte; II - receber as rendas e penses do menor, e as quantias a ele devidas; III - fazer-lhe as despesas de subsistncia e educao, bem como as de administrao, conservao e melhoramentos de seus bens; IV - alienar os bens do menor destinados a venda; V - promover-lhe, mediante preo conveniente, o arrendamento de bens de raiz. O artigo 1.748 dispe sobre o que o tutor pode fazer, necessitando, contudo, de autorizao judicial para tal: Art. 1.748. Compete tambm ao tutor, com autorizao do juiz: I - pagar as dvidas do menor; II - aceitar por ele heranas, legados ou doaes, ainda que com encargos; III - transigir; IV - vender-lhe os bens mveis, cuja conservao no convier, e os imveis nos casos em que for permitido; V - propor em juzo as aes, ou nelas assistir o menor, e promover todas as diligncias a bem deste, assim como defend-lo nos pleitos contra ele movidos.

Nesse rol no se encontra o arrendamento de imveis do menor. Anteriormente o tutor s podia promover o arrendamento de imveis do menor em hasta pblica e com autorizao judicial. O novo Cdigo Civil retirou tal exigncia, estabelecendo a possibilidade de arrendamento mediante preo conveniente, respondendo, o tutor, pelos seus atos11. 1.6 CESSAO DA TUTELA A tutela, como instituto de proteo, destina-se vigncia temporria. Pode terminar por uma causa natural ou jurisdicional. E sua cessao pode dar-se tanto em relao ao pupilo, como ao prprio tutor12. A lei faz diferena entre a cessao da condio de pupilo e a cessao da condio de tutor. Segundo o art. 1.763 do Cdigo Civil: Art. 1.763. Cessa a condio de tutelado: I - com a maioridade ou a emancipao do menor; II - ao cair o menor sob o poder familiar, no caso de reconhecimento ou adoo. Nessas hipteses so considerados os fatos que dizem respeito estritamente ao tutelado. Atingida a maioridade, no ser mais necessria a tutela, pois ter cumprido o primeiro requisito para obter o exerccio pleno da cidadania. A lei ainda faz diferena nos artigos 1.763 e 1.764 do Cdigo Civil, uma vez que porque o trmino das funes do tutor nem sempre acarreta a cessao da condio de pupilo. Dispe o art. 1.764 que: Art. 1.764. Cessam as funes do tutor: I - ao expirar o termo, em que era obrigado a servir; II - ao sobrevir escusa legtima; III - ao ser removido. Em qualquer desses casos, se o tutelado ainda for incapaz, continuar sendo pupilo de outrem, cessando para seu antigo tutor o exerccio do mnus. A morte do tutelado tambm extingue a tutela. 2. CURATELA Igualmente tutela, a curatela , tambm, um instituto de interesse pblico, um encargo imposto pelo Estado em benefcio coletivo13. Porm, a diferena que ela serve para reger a pessoa e administrar os bens de pessoas maiores incapazes, em funo de molstia, prodigalidade ou at ausncia14. Nas lies de Caio Mrio da Silva Pereira, incidem na curatela todos aqueles que, por motivos de ordem patolgica ou acidental, congnita ou adquirida, no esto

em condies de dirigir a sua pessoa ou administrar os seus bens, posto que maiores de idade.15 O artigo 1.767 elenca quem so as pessoas sujeitas curatela, inclusive o nascituro: Art. 1.767. Esto sujeitos a curatela: I - aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; II - aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade; III - os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos; IV - os excepcionais sem completo desenvolvimento mental; V - os prdigos. Decidiu em face da modalidade de curatela provisria o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: AGRAVO DE INSTRUMENTO. INTERDIO. ENFERMIDADE PSIQUITRICA E PORTADORA DE DEFICINCIA FSICA. MODALIDADE ESPECIAL DE CURATELA. CURATELA PROVISRIA. CABIMENTO. Em sendo a interditanda enferma e portadora de deficincia fsica, no caso, aplica-se a nova modalidade de curatela especial prevista no inc. I do art. 1.767 do Cdigo Civil. RECURSO PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70016457897, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel, Julgado em 27/09/2006) A curatela do nascituro tem fulcro no artigo 1.779: Art. 1.779. Dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a mulher, e no tendo o poder familiar. Pargrafo nico. Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro. O nascituro e seus bens tambm devem ser protegidos pelo ordenamento jurdico. 2.1 REQUISITOS DA CURATELA Existem dois requisitos para que a curatela seja deferida a incapacidade e deciso judicial. S ser concedida a curatela mediante prvia decretao do juiz. 2.2 ESPCIES DE CURATELA

Conforme a doutrina de Venosa16, so sete as espcies de curatela: as cinco elencadas no artigo 1.767; a do nascituro, no 1.779 e a do enfermo ou portador de deficincia fsica, no artigo 1.780. Da mesma forma que a tutela, a curatela tambm pode ser legtima, testamentria ou dativa. Tambm se aplicam curatela as regras pertinentes ao exerccio da tutela, com exceo do artigo 1.782, que dispe: Art. 1.782. A interdio do prdigo s o privar de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral, os atos que no sejam de mera administrao. As regras que dizem respeito incapacidade para o exerccio da curatela, as escusas e incumbncias do curador, so as mesmas s atinentes tutela. 2.3 CESSAO DA CURATELA No caso do incapaz, cessa a curatela quando sua integridade se recobrar. Para o prdigo, ser levantada a curatela quando a incapacidade que o determinou cessar. A deficincia mental pode desaparecer, o brio ou o toxicmano podem curar-se, assim como pode o surdo-mudo, mediante educao apropriada, adquirir capacidade de entendimento.17 O prprio Cdigo Civil permite tal assertiva: Art. 1.186 - Levantar-se- a Interdio, cessando a causa que a determinou. 1 - O pedido de levantamento poder ser feito pelo interditado e ser apensado aos autos da interdio. O juiz nomear perito para proceder ao exame de sanidade no interditado e aps a apresentao do laudo designar audincia de instruo e julgamento. 2 - Acolhido o pedido, o juiz decretar o levantamento da interdio e mandar publicar a sentena, aps o transito em julgado, pela imprensa local e rgo oficial por trs vezes, com intervalo de 10 (dez) dias, seguindo-se a averbao no Registro de Pessoas Naturais. Cessada a incapacidade, poder ser levantada a interdio, mediante pedido formulado pelo prprio interessado.18 NOTAS: 1 RODRIGUES, Slvio. Direito civil: direito de famlia: volume 6. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 398. 2 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 443.

3 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 443. 4 VENOSA, p. 446. 5 RODRIGUES, p. 399. 6 RODRIGUES, p. 400. 7 RODRIGUES, p. 401. 8 PEREIRA, p. 451. 9 RODRIGUES, p. 402. 10 VENOSA, p. 453. 11 RODRIGUES, p. 406. 12 PEREIRA, p. 470. 13 VENOSA, p. 472. 14 VENOSA, p. 471. 15 PEREIRA, p. 479. 16 VENOSA, p. 472. 17 VENOSA, p. 487. 18 RODRIGUES, p. 423.