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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

Premier Chapitre La constitution de la Socit Anonyme


TEXTES DE BASE (CSC)....................................................................................................................... 3 SECTION 1 : INTRODUCTION............................................................................................................. 10 A. DEFINITION DE LA SA.................................................................................................................... 10 B. CARACTERISTIQUES DE LA SA....................................................................................................... 10 1. La SA est une socit commerciale ......................................................................................... 10 2. Les actionnaires de la SA ne sont pas des commerants........................................................ 10 3. La responsabilit des actionnaires est limite au montant de leurs apports............................ 10 C. LA CLASSIFICATION DES SOCIETES ANONYMES ............................................................................... 11 1. Les critres dappel public lpargne ..................................................................................... 11 2. Les consquences de lappel public lpargne ...................................................................... 12 SECTION 2 : LES CONDITIONS DE FONDS ...................................................................................... 15 A. LES CONDITIONS RELATIVES AUX ACTIONNAIRES ............................................................................ 15 1. Le nombre dactionnaires ......................................................................................................... 15 2. La capacit des actionnaires .................................................................................................... 15 3. Le consentement des actionnaires........................................................................................... 15 B. CONDITIONS RELATIVES AU CAPITAL .............................................................................................. 16 1. Capital minimum ....................................................................................................................... 16 2. Division du capital en actions ................................................................................................... 16 3. Interdiction de rduire le capital au-dessous du minimum lgal............................................... 16 4. Les clauses de variabilit du capital social............................................................................... 16 C. CONDITIONS RELATIVES AUX APPORTS .......................................................................................... 16 1. Lobligation deffectuer des apports.......................................................................................... 16 2. Les apports en numraire......................................................................................................... 17 3. Les apports en nature............................................................................................................... 19 D. LES CONDITIONS RELATIVES A LA SOCIETE ..................................................................................... 22 1. Lobjet social ............................................................................................................................. 22 2. La dure de la socit .............................................................................................................. 23 3. La dnomination sociale ........................................................................................................... 23 4. Le sige social .......................................................................................................................... 23 SECTION 3 : LES CONDITIONS DE FORME...................................................................................... 24 A. LETABLISSEMENT DES STATUTS .................................................................................................... 24 1. Forme des statuts ..................................................................................................................... 24 2. Les mentions obligatoires dans les statuts............................................................................... 24 3. Pices annexes aux statuts .................................................................................................... 24 B. LA PUBLICITE LEGALE.................................................................................................................... 24 1. La publicit des statuts ............................................................................................................. 24 2. Limmatriculation au registre de commerce.............................................................................. 25 3. Sanctions pour inobservation des formalits de publicit ........................................................ 25 SECTION 4 : PROCEDURE DE CONSTITUTION DE LA SOCIETE ANONYME............................... 25 A. SOCIETE ANONYME FAISANT APPEL PUBLIC A LEPARGNE ................................................................ 25 1. Dpt dun projet de statuts...................................................................................................... 25 2. Publication dune notice............................................................................................................ 25 3. Publication dun prospectus...................................................................................................... 27 4. Souscription intgrale du capital............................................................................................... 27 5. La constatation des souscriptions en numraire ...................................................................... 27 6. La constatation des souscriptions en nature ............................................................................ 28 7. Lassemble gnrale constitutive............................................................................................ 29 8. Immatriculation de la socit au registre de commerce ........................................................... 31

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9. Publicit lgale.......................................................................................................................... 31 10. Tenue dun premier conseil dadministration ou du directoire ................................................ 31 11. Retrait des fonds..................................................................................................................... 31 B. SOCIETE ANONYME NE FAISANT PAS APPEL PUBLIC A LEPARGNE ..................................................... 31 1. Projet de statuts ........................................................................................................................ 32 2. Publication dune notice............................................................................................................ 32 3. Souscription intgrale du capital............................................................................................... 32 4. La constatation des souscriptions en numraire ...................................................................... 32 5. La constatation des souscriptions en nature ............................................................................ 32 6. La signature des statuts............................................................................................................ 33 7. Lassemble gnrale constitutive............................................................................................ 33 8. Immatriculation de la socit au registre de commerce ........................................................... 34 9. Publicit lgale.......................................................................................................................... 34 10. Tenue dun premier conseil dadministration ou du directoire ................................................ 34 11. Retrait des fonds..................................................................................................................... 34 C. RECAPITULATION (COMPARAISON ENTRE LA CONSTITUTION DUNE SA SANS APE ET AVEC APE)...... 35

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Textes de base (CSC)


Titre premier - Des socits anonymes
Sous-titre premier - Dispositions gnrales
Article 160. La socit anonyme est une socit par actions dote de la personnalit morale constitue par sept actionnaires au moins qui ne sont tenus qu' concurrence de leurs apports. La socit anonyme est dsigne par une dnomination sociale prcde ou suivie de la forme de la socit et du montant du capital social. Cette dnomination doit tre diffrente de celle de toute socit prexistante. Article 161. Le capital social ne peut tre infrieur 50.000 dinars. Si la socit ne fait pas appel public l'pargne, lorsque la socit fait appel public l'pargne son capital ne peut tre infrieur 150.000 dinars. Dans les deux cas le capital doit tre divis en actions dont le montant nominal ne peut tre infrieur 5 dinars. Article 162. Sont rputes socits faisant appel public l'pargne celles qui mettent ou cdent des valeurs mobilires en appelant le public l'pargne. Il en est de mme pour toutes les socits dsignes comme telles par des lois spciales.



061. . . . 161. . . . 261. . .

Sous-titre deux - De la constitution de la socit anonyme


Chapitre premier - Constitution de la socit faisant appel public l'pargne Article 163. Avant toute souscription du capital un projet de statut sign par les fondateurs, doit tre dpos au greffe du tribunal de premire instance du sige social. Tout intress pourra en demander communication. Article 164. Sont rputs fondateurs tous ceux qui ont concouru effectivement la constitution de la socit. Ne peuvent tre fondateurs les personnes dchues du droit d'administrer ou de grer une socit. Avant toute souscription les fondateurs doivent publier une notice destine l'information du public dans le journal officiel de la rpublique tunisienne et dans deux journaux quotidiens dont lun en langue arabe. La notice doit contenir les indications suivantes : 1/ la dnomination sociale de la socit constituer, suivie le cas chant de son sige. 2/ la forme de la socit. 3/ le montant du capital social souscrire 4/ l'adresse prvue du sige social 5/ l'objet social, indiqu sommairement 6/ la dure prvue de la socit 7/ la date et le lieu du dpt du projet de statuts 8/ le nombre des actions souscrire contre numraire, la somme immdiatement exigible comprenant, le cas chant, la prime d'mission. 9/ la valeur nominale des actions mettre, le cas chant, entre chaque catgorie. 10/ la description sommaire des apports en nature, leur valuation globale et leur mode de rmunration, avec indication du caractre provisoire de cette valuation et de e mode de rmunration.


361. . . 461. . . : . . . . . . . . . .

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11/ les avantages particuliers stipuls dans le projet de statuts au profit de toute personne. 12/ les conditions d'admission aux assembles d'actionnaires et d'exercice du droit de vote, avec le cas chant, indication des dispositions relatives l'attribution du droit de vote double. 13/ les stipulations relatives la rpartition du rsultat, la constitution de rserves et la rpartition du boni de liquidation. 14/ le nom et le sige de la banque ou de l'tablissement financier qui recevra les fonds provenant de la souscription, et le cas chant, l'indication que les fonds seront dposs la Caisse des dpts et consignations. 15/ le dlai ouvert pour la souscription, avec indication de la possibilit de clture anticipe en cas de souscription intgrale avant l'expiration dudit dlai. 16/ les modalits de convocation de l'assemble gnrale constitutive et le lieu de runion. La notice est signe par les fondateurs qui indiquent, soit leur nom, prnom usuel, domicile et nationalit, soit leur dnomination, leur forme, leur sige social et le montant de leur capital social. Et ce sous rserve du respect des dispositions de la loi relative la rglementation du march financier. Article 165. La socit n'est constitue qu'aprs la souscription de la totalit du capital social. L'apporteur en numraire doit verser au moins le quart du montant des actions souscrites par lui, et le cas chant, la totalit de la prime d'mission. La libration intgrale des actions de numraire doit intervenir dans un dlai maximum de 5 ans compter du jour de la constitution dfinitive de la socit. Article 166. Les actions attribues en rmunration d'apport en nature doivent tre intgralement libres ds leur mission. Les actions ne peuvent reprsenter des apports en industrie. Article 167. La souscription doit tre constate par un bulletin de souscription sign des souscripteurs ou de leurs mandataires et mentionnant : 1) le nom, prnom et domicile du souscripteur. 2) la dnomination et la forme de la socit. 3) le sige social. 4) l'indication sommaire de lobjet social. 5) la rfrence au numro du Journal Officiel de la Rpublique Tunisienne o a t publie la notice prvue l'article 164 du prsent code. 6) le montant du capital, en prcisant la part du capital raliser en numraire et celle qui consiste en apports en nature. 7) la date du dpt du projet des statuts au greffe du tribunal de premire instance en application de l'article 163 du prsent code. 8) l'tablissement bancaire ou financier ainsi que le numro du compte o seront dposs les fonds provenant de la souscription. Une copie du bulletin de souscription est remise aux souscripteurs et mention de cette remise doit figurer au dit bulletin.

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561. . . 661. . 761. : . . . . . 461 . 361 . . .

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Article 168. Les fonds provenant de la souscription en numraire sont dposs dans un tablissement bancaire ou financier au compte de la socit en formation avec la liste des souscripteurs et l'indication des sommes verses par chacun d'eux. Les fondateurs doivent dposer les fonds recueillis pour le compte de la socit en formation dans un dlai de dix jours partir de la date du paiement. Article 169. Le retrait des fonds provenant des souscriptions est opr par le reprsentant lgal de la socit contre remise par lui d'une copie certifie conforme du procs-verbal de lassemble constitutive et du procs-verbal du premier conseil dadministration ou du directoire ainsi que d'une copie du certificat d'immatriculation de la socit au registre de commerce. Si la socit n'est pas constitue dans un dlai de six mois, compter du jour du dpt du projet des statuts au greffe du tribunal de premire instance du lieu du sige social, tout souscripteur pourra demander au prsident dudit tribunal la restitution du montant des fonds qu'il a dpos aprs soustraction de sa quote-part dans les fiais de distribution, par ordonnance sur requte. Article 170. La souscription et les versements sont constats par une dclaration des fondateurs, reue par le receveur de lenregistrement du sige social. A la dclaration vise ci-dessus est galement annex un certificat du dpositaire des fonds constatant leur versement. Le receveur de l'enregistrement habilit recevoir la dclaration vise ci-dessus dlivre les bulletins le souscription. A l'original de la dclaration sont annexs la liste des souscripteurs, l'tat des versements effectus et un des originaux de l'acte constitutif de la socit. Le receveur de l'enregistrement est habilit dlivrer aux souscripteurs des copies certifies conformes des dclarations reues ainsi que des pices jointes. Un original de l'acte de constitution sera dpos au sige social et un autre original sera dpos au greffe du tribunal de premire instance du lieu du sige social. Article 171. Dans le dlai de quinze jours partir de la clture de la souscription, les fondateurs convoquent les souscripteurs en assemble gnrale constitutive dans les formes et dlais mentionns dans la notice. Un tat des actes accomplis par le ou les fondateurs pour le compte de la socit est mis la disposition des actionnaires au sige social quinze jours au moins avant la tenue de la premire assemble gnrale constitutive. Celle-ci se prononce sur la reprise par la socit des engagements antrieurement pris par les fondateurs.

861. . . 961. . . 071. . . . . .

171. . . . Article 172. L'assemble gnrale constitutive vrifie la 271. souscription intgrale du capital social et la libration du montant exigible des actions. Elle se prononce sur l'approbation des statuts qui ne peuvent tre modifis qu' l'unanimit de tous les souscripteurs. Elle nomme les . premiers administrateurs et les premiers commissaires aux comptes conformment aux dispositions des articles 189 et 260 et suivants du prsent code. .981 062 Les premiers administrateurs sont nomms pour une

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dure de trois annes. Ils sont rligibles sauf stipulation contraire des statuts. Les commissaires aux comptes sont nomms pour la priode de 3 ans renouvelables. Le procs verbal de la sance constate l'acceptation par les administrateurs et les commissaires aux comptes de leurs fonctions.

Article 173. En cas d'apport en nature et pralablement la constitution de la socit un ou plusieurs commissaires aux apports sont dsigns par ordonnance sur requte du prsident du tribunal de premire instance au lieu du sige social parmi les experts judiciaires et ce, la demande des fondateurs. Les commissaires valuent sous leur responsabilit la valeur des apports en nature. Leur rapport doit indiquer la description de chaque apport en nature, sa consistance, son mode d'valuation ainsi que l'intrt qu'il prsente pour la socit. Le rapport doit tre dpos au sige de la socit et mis la disposition des souscripteurs qui peuvent en obtenir communication quinze jours au moins avant la date de l'assemble gnrale constitutive. L'assemble gnrale constitutive statue sur l'valuation des apports en nature. Elle ne peut rduire l'valuation faite par les commissaires ?ux apports qu' l'unanimit de tous les souscripteurs. L'apporteur en nature ne peut prendre part au vote relatif l'valuation de son apport. Le procs verbal de l'assemble gnrale constitutive doit mentionner expressment l'approbation des apports en nature, dfaut la socit ne peut se constituer lgalement. 471. Article 174. Ne peuvent tre dsigns commissaires aux : apports 1) les personnes qui ont fait l'apport en nature objet de . l'valuation. 2) les ascendants, descendants, collatraux et allis : jusqu'au deuxime degr inclusivement des personnes . suivantes : . des apporteurs en nature, des fondateurs de la socit, . c) des administrateurs ou membres du directoire lors des augmentations du capital social. 3) Les personnes recevant, sous une forme quelconque : un salaire ou une rmunration raison de fonctions . autres que celles de commissaire, des personnes suivantes . a) des apporteurs. b) des fondateurs d'une autre socit souscrivant dix pour cent du capital de la socit, lors de sa constitution. . c) des grants ou de la socit elle mme, ou de toute entreprise dtenant dix pour cent du capital de la socit ou qui dtiendrait le dixime du capital lors de . l'augmentation de capital. 4) les personnes qui l'exercice de la fonction .4 1 d'administrateur est interdite ou qui sont dchues du droit d'exercer cette fonction. 5) les conjoints des personnes sus-vises aux paragraphes de 1 4.

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Si l'une des causes d'incompatibilit ci-dessus indiques survient au cours du mandat, l'intress doit cesser . immdiatement d'exercer ses fonctions et en informer les fondateurs ou les administrateurs ou les membres du directoire suivant le cas au plus tard quinze jours aprs la . survenance de cette incompatibilit. . Les dlibrations prises par l'assemble gnrale constitutive contrairement aux dispositions du prsent article sont nulles. L'action en nullit se prescrit par un dlai de trois ans compter de la date de la dlibration. Article 175. L'assemble gnrale constitutive dlibre 571. aux conditions de quorum et de majorit prvues pour les assembles gnrales extraordinaires conformment aux articles 291 et suivants du prsent code. .192 Lorsque l'assemble gnrale constitutive dlibre sur l'approbation d'un apport en nature, les actions de l'apporteur ne sont pas prises en compte pour le calcul de la majorit. . L'apporteur en nature ne peut participer au vote ni pour lui mme, ni comme mandataire. . 671. Article 176. La souscription intgrale du capital et la libration du montant exigible des actions vises l'article 561 165 du prsent code font l'objet d'une dclaration rdige par les fondateurs ou le reprsentant lgal de la socit. . Cette dclaration est dpose auprs du Receveur de l'enregistrement du sige social. . A la dclaration vise ci-dessus sont annexs un certificat de l'tablissement dpositaire des fonds provenant de la libration ainsi que les bulletins de souscriptions, la liste des souscripteurs, l'tat des versements effectus et l'un des originaux de l'acte constitutif, et ce, conformment 3 l'article 3 du prsent code. . Le receveur de l'enregistrement dlivre aux contractants cinq copies certifies conformes de la dclaration reue ainsi que des pices y annexes. . Dans le dlai d'un mois compter de cette dclaration la socit doit tre immatricule au registre de commerce la demande de son reprsentant 'lgal conformment aux dispositions de la loi relative au registre du commerce. . La socit ne peut acqurir la personnalit morale qu' partir de la date de son immatriculation au registre du . commerce. 771. Article 177. Les fondateurs sont solidairement responsables l'gard de la socit, des actionnaires et des tiers, du prjudice rsultant de l'inexactitude et de l'insuffisance des indications fournies par eux l'assemble constitutive concernant la souscription et la libration des actions, l'emploi des fonds recueillis, les frais de la fondation de la socit et les apports en nature. . Ils sont galement solidairement responsables du prjudice caus par l'omission ou l'accomplissement . irrgulier d'une formalit prescrite par la loi pour la constitution de la socit. Les actions en responsabilit . contre les fondateurs se prescrivent par trois annes compter de la date de la constitution de la socit. Article 178. Si la socit n'est pas constitue par la faute 871. de l'un des fondateurs, l'action en responsabilit pour rparation du prjudice subi par les souscripteurs doit tre exerce dans le dlai d'une anne compter de

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l'expiration du dlai de six mois prvu l'article 169 du 961 prsent code sous peine de prescription. . 971. Article 179. Est nulle et de nul effet toute socit 178 061 anonyme constitue en violation des dispositions des . articles 160 178 du prsent code. Cette nullit ne peut tre oppose aux tiers ni par les . actionnaires, ni par la socit. Si, pour couvrir la nullit une assemble gnrale est convoque, le tribunal sursoit statuer partir de la date de la convocation rgulire de cette assemble. En cas de dfaut de rgularisation par cette assemble 1'action . en nullit reprend son cours. L'action en nullit de la socit ou des actes et dlibrations postrieurs sa constitution est teinte lorsque la, cause de la nullit a cess d'exister avant . l'introduction de la demande, ou et dans tous les cas avant que le tribunal ne statue sur le fond, en premire instance. . Pour couvrir la nullit le tribunal saisi d'une action en nullit pourra mme d'office fixer un dlai n'excdant pas trois mois. . Nonobstant la rgularisation, les frais des actions en nullit intentes antrieurement seront la charge des . dfendeurs. L'action en nullit se prescrit par trois ans compter de la date de la constitution de la socit. Chapitre deux - De la constitution de la socit "faisant appel public a l'pargne" Article 180. Lorsqu'il n'est pas fait publiquement appel 081. l'pargne les dispositions du chapitre I du livre quatre ci-dessus sont applicables l'exception des articles 163, 171 361 171, 173, 175 du prsent code. .371 571 181. Article 181. Les statuts sont signs par les actionnaires, . soit en personne, soit par un mandataire justifiant d'un pouvoir spcial. Les statuts contiennent l'valuation des apports en nature il y est procd au vu d'un rapport annex aux statuts et . tabli par un ou plusieurs commissaires aux apports sous leur responsabilit. Les fondateurs doivent mettre la disposition des souscripteurs une dclaration mentionnant le versement . de la part exigible des actions ainsi qu'un tat des engagements pris par eux pour les besoins de la constitution. . Les premiers membres du conseil d'administration et du conseil de surveillance sont dsigns par un procs verbal pour une dure de trois annes renouvelables. . Les premiers commissaires aux comptes sont dsigns par un procs verbal pour une dure de trois annes renouvelables. . Les statuts doivent tre dposs au greffe du Tribunal de Premire Instance du lieu du sige social. Toute . 192 personne intresse pourra les consulter. Les rgles prvues l'article 291 du prsent code sont applicables l'assemble gnrale constitutive. Article 182. La responsabilit des fondateurs de la 281. socit constitue ne faisant pas appel public l'pargne est soumise aux dispositions de l'article 177 du prsent . 771 code. 160 Le non-respect des dispositions de l'article 160 et des 461 861

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articles 164 168 du prsent code entrane la nullit de la socit. Cette nullit ne peut tre oppose aux tiers ni par la socit ni par les actionnaires. Si la socit ou ses actes et dlibrations ont t dclars nuls conformment l'alina prcdent, les fondateurs auxquels la nullit est imputable et les premiers membres du conseil . d'administration, sont responsables solidairement envers les tiers et les actionnaires du dommage rsultant de cette annulation. Chapitre trois - Des infractions relatives la Constitution de la socit anonyme Article 183 : L'mission d'actions d'une socit constitue en violation des articles 160 178 du prsent code est punie d'une amende de 1.000 10.000 dinars. Article 184. Est puni d'une amende de 1.000 10.000 dinars quiconque a sciemment accept ou conserv les fonctions de commissaire aux apports contrairement aux dispositions de l'article 174 ci-dessus. Article 185. Est puni d'une amende de 1.000 10.000 dinars le prsident directeur gnral ou le directeur gnral qui n'aura pas procd en temps utile aux appels de fonds pour raliser la libration du capital dans les conditions fixes par l'article 165 du prsent code. Article 186. Sont punis d'une peine d'emprisonnement d'un an cinq ans et d'une amende de 1.000 10.000 dinars : 1) ceux qui, dans la dclaration vise l'article 170 du prsent code, ont affirm vritables les souscriptions qu'ils savaient fictives ou ont dclar de mauvaise foi que les fonds ont t effectivement verss alors qu'ils n'ont pas t mis la disposition de la socit. 2) ceux qui, par simulation de souscription ou de versements, ou par publications faites de mauvaise foi, de fausses souscriptions ou de faux versements, ont obtenu ou tent d'obtenir des souscriptions ou des versements. 3) ceux qui, pour provoquer des souscriptions ou des versements ont, de mauvaise foi, faussement publi les noms de personnes comme faisant partie de la socit quelque titre que ce soit. 4) ceux qui auront, l'aide de manuvres frauduleuses, fait attribuer un apport en nature une valuation suprieure sa valeur relle. Lorsque la socit ne fait pas appel public l'pargne, la peine encourue est limite l'amende.

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381. 061 .871 481. . 471 581. . 561 681. : 071 . . . . . Article 187. Sera puni d'une amende de 1.000 10.000 781. dinars toute personne qui aura ngoci des actions dont le premier quart n'a pas t libr, ou avant l'expiration du dlai pendant lequel la ngociation est interdite. .

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Premier Chapitre La constitution de la Socit Anonyme


Section 1 : Introduction
A. Dfinition de la SA Larticle 160 du CSC dfinit la SA comme tant une socit par actions dote de la personnalit morale constitue par sept actionnaires au moins qui ne sont tenus qu' concurrence de leurs apports . B. Caractristiques de la SA Les principaux lments caractristiques de des socits anonymes sont : 1. La SA est une socit commerciale Larticle 7 du CSC dispose : Sont commerciales par la forme et quel que soit l'objet de leur activit, les socits en commandite par actions, les socits responsabilit limite et les socits anonymes . Il en dcoule que la SA est toujours commerciale quel que soit son objet. 2. Les actionnaires de la SA ne sont pas des commerants A linverse des actionnaires de la SNC1, des commandits de la socit en commandite simple2 ou en commandite par actions3, les actionnaires de la SA nont pas la qualit de commerants. 3. La responsabilit des actionnaires est limite au montant de leurs apports Les actionnaires de la socit anonyme ne sont tenus qu' concurrence de leurs apports (Article 160 CSC). Cependant, cette rgle connat principalement deux exceptions : a) La premire exception a une origine lgale ; elle concerne laction en comblement du passif et lextension de la faillite aux actionnaires occupant des fonctions de direction Lextension de la faillite aux actionnaires : En cas de faillite dune socit, la faillite peut tre dclare commune toute personne qui sous le couvert de cette socit, masquant ses agissements, a fait dans son intrt personnel, des actes de commerces et dispos de fait des biens sociaux comme de ses biens propres (Article 596 Code de Commerce). Pour le cas particulier de faillite de la socit anonyme, larticle 213 du CSC prvoit la possibilit de soumettre le prsident directeur gnral ou le directeur gnral adjoint aux dchances attaches par la loi la faillite. Le tribunal peut toutefois l'en affranchir s'il prouve que la faillite n'est pas imputable des fautes graves commises dans la gestion de la socit. Dans le cas o le prsident directeur gnral se trouverait empch d'exercer ses fonctions le prsident directeur gnral adjoint ou l'administrateur dlgu encourent dans la limite des fonctions qu'ils ont assures, la responsabilit dfinie par le prsent article aux lieux et place du prsident (Article 213 CSC). Notons aussi quen cas de sparation des fonctions de prsident du conseil dadministration et de directeur gnral, le prsident du conseil d'administration n'tant pas considr comme commerant, il n'est pas soumis aux dchances attaches par la loi la faillite, sauf s'il s'est immisc dans la gestion directe de la socit (Article 216 CSC). En revanche, le directeur gnral de la socit est considr comme commerant. En cas de faillite de la socit, le directeur gnral est soumis aux dchances attaches par la loi la faillite. Toutefois le tribunal peut l'en affranchir s'il prouve que la faillite n'est pas imputable des fautes graves commises dans la gestion de la socit (Article 217 CSC).
En application des dispositions de larticle 55 du CSC, Les associs en nom collectif ont la qualit de commerant . 2 Larticle 67 du CSC soumet les associs commandits au mme rgime juridique que celui auquel sont soumis les associs dans une socit en nom collectif. En revanche, les associs commanditaires sont soumis au mme rgime juridique que celui auquel sont soumis les associs dans une socit responsabilit limite. 3 En vertu des dispositions de larticle 390 du CSC, les commandits ont la qualit de commerant et rpondent indfiniment et solidairement des dettes sociales.
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Laction en comblement du passif : Lorsque la faillite fait apparatre une insuffisance d'actif, le tribunal peut la demande du syndic de la faillite dcider que les dettes de la socit seront supportes, en tout ou en partie, avec ou sans solidarit et jusqu' la limite du montant dsign par le tribunal, par le prsident directeur gnral, le ou les directeurs gnraux adjoints, ou les membres du conseil d'administration, ou par tout autre dirigeant de fait (Article 214 CSC). Le directeur gnral est aussi soumis ces dispositions (Article 218 CSC). Lorsque la SA est dirige par un directoire, laction en comblement du passif stend au prsident du directoire ou ses membres ou tout autre dirigeant de fait (Article 254 CSC). Pour dgager leur responsabilit et chapper au comblement de l'insuffisance d'actif, les personnes cites ci-dessus doivent faire la preuve qu'ils ont apport la gestion de la socit toute l'activit et toute la diligence d'un entrepreneur avis et d'un mandataire loyal (Articles 214 & 254 CSC). L'action en comblement de l'insuffisance d'actif se prescrit par trois ans compter du jugement qui prononce la faillite (Articles 214 & 254 CSC). Cas des groupes de socits : Dans le cadre dun groupe de socits, les procdures de faillite et de redressement ouvertes contre l'une des socits appartenant au groupe de socits peuvent tre tendues aux autres socits y appartenant en cas de confusion de leurs patrimoines, d'escroquerie ou d'abus des biens de la socit faisant l'objet des procdures de faillite ou de redressement, ou s'il est tabli que la socit dbitrice tait fictive, et que les socits appartenant au groupe ont donn l'apparence d'y tre associes. La faillite peut tre tendue aux dirigeants de droit ou de fait des autres socits appartenant au groupe de socits s'il est tabli que la faillite est due leur fait (Article 478 CSC). b) La deuxime exception est une exception de fait consacre par la pratique Les bailleurs de fonds (tablissements de crdit) subordonnent gnralement le consentement des crdits bancaires lengagement de garantie des dirigeants sociaux ou des principaux actionnaires (ex. caution personnelle). C. La classification des socits anonymes Le CSC classe les socits anonymes en deux catgories ; dune part, celles qui font appel public lpargne et dautre part celles qui ne font pas appel public lpargne. 1. Les critres dappel public lpargne Le CSC rpute comme socits faisant appel public l'pargne, celles qui mettent ou cdent des valeurs mobilires en appelant le public l'pargne. Il en est de mme pour toutes les socits dsignes comme telles par des lois spciales (Article 162 CSC). La loi n 94-117 du 14 novembre 1994, portant rorganisation du march financier (LMF) telle que modifie par la loi n 99-92 du 17 aot 1999 relative la relance du march financier rpute socits ou organismes faisant appel public l'pargne : a) Les socits qui sont dclares comme telles par leurs statuts b) Les socits dont les titres sont admis la cote de la Bourse Avant son admission, toute valeur mobilire mise par la socit anonyme doit faire l'objet d'une demande d'admission la cote par l'entremise d'un intermdiaire en Bourse (Article 26 RGBVMT). L'admission est demande pour tous les titres d'une mme catgorie dj mis (Article 27 RGBVMT). Le dossier d'admission la cote comporte les documents juridiques, conomiques, financiers, et comptables de la socit qui requiert l'admission et la Bourse est habilite demander, la collectivit mettrice, la production de toute information complmentaire (Article 28 RGBVMT). Outre les obligations dcoulant de la rglementation en vigueur, la socit anonyme qui demande l'admission de ses titres la cote, prend les engagements suivants (Article 29 RGBVMT) :

pralablement l'introduction de ses titres la ngociation, justifier du dpt des titres la Socit Tunisienne Interprofessionnelle pour la Compensation et le Dpt des Valeurs Mobilires, ci-aprs dnomme -STICODEVAM - et la prise en charge des oprations de rglement-livraison par cette dernire. prendre l'accord du CMF en vue de fixer le calendrier d'mission et de souscription, pour toute opration financire comportant droit de prfrence ou droit de priorit ; transmettre au CMF et la Bourse tous les communiqus et avis caractre financier et publications diffuser par la socit anonyme, ainsi que tout document d'information

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

conomique ou financire que la socit anonyme serait amene diter et obtenir l'approbation du CMF pour leur diffusion ;

proposer, le cas chant, aux autorits du march, un contrat de liquidit de ses titres, la cote, sign par un ou plusieurs intermdiaires en bourse ; assurer, sans frais, par elle-mme, ou par un organisme, par elle habilit, pour les porteurs, le service des titres et le paiement des dividendes ou intrts, et aviser le CMF, la STICODEVAM et la Bourse de toute modification dans la dsignation des caisses charges du service financier ; si les titres de la socit anonyme font l'objet d'une cotation ltranger, assurer au CMF et la Bourse une information au moins aussi complte que celle destine aux autorits des marchs concerns ;

dsigner, en son sein, une structure charge des affaires des actionnaires et des relations avec le CMF, la Bourse et la STICODEVAM. c) Les banques et les socits d'assurances quel que soit le nombre de leurs actionnaires d) Les socits dont le nombre d'actionnaires est gal ou suprieur cent La loi met la charge des socits dont le nombre d'actionnaires est gal ou suprieur cent une prsomption irrfragable dappel public lpargne. e) Les Organismes de Placement Collectif en Valeurs Mobilires En application des dispositions de larticle premier du code Organismes de Placement Collectif en Valeurs Mobilires : Sont considrs comme organismes de placement collectif :

les organismes de placement collectif en valeurs mobilires qui comprennent les socits dinvestissement capital variable et les fonds communs de placement en valeurs mobilires,

les fonds communs de crances . f) Les socits et les organismes autres que les organismes de placement collectif en valeurs mobilires qui, pour le placement de leurs titres, recourent soit des intermdiaires, soit des procds de publicit quelconques, soit au dmarchage. La publicit peut consister en annonces diffuses dans la presse, en affiches placardes dans les lieux publics, en communiqus la radio ou la tlvision etc. Le dmarchage s'entend l'activit de la personne qui se rend habituellement la rsidence de personnes, sur leurs lieux de travail ou dans les lieux publics, en vue de leur proposer la souscription ou l'acquisition de titres. Est galement considr comme dmarchage, l'envoi de lettres, dpliants ou tous autres documents lorsqu'il est utilis, de faon habituelle, pour proposer la souscription ou l'acquisition de titres (Article 1 LMF). 2. Les consquences de lappel public lpargne a) Capital minimal Lorsque la socit fait appel public l'pargne son capital ne peut tre infrieur 150.000 dinars (Article 161 CSC). b) Constitution de la socit Comme nous allons le voir, la procdure de constitution des socits anonymes faisant appel public lpargne prsente quelques spcificits. c) Information du public Toute socit lors de l'admission de ses titres la cote de la Bourse ou lorsquelle met des valeurs mobilires par appel public l'pargne, doit chaque fois et au pralable, publier un prospectus destin l'information du public et portant notamment sur l'organisation de la socit, sa situation financire et l'volution de son activit ainsi que les caractristiques et l'objet du titre mis4 (Article 2 LMF).
Le prospectus est prpar selon des modles fixs par le Conseil du March Financier. Le projet de prospectus d'mission est soumis pour visa au Conseil du March Financier. Celui-ci indique, le cas chant les nonciations modifier et les informations complmentaires ajouter. Il peut demander le cas chant, toute explication et justification. Si la socit ne satisfait pas la demande, le visa est refus. Ce prospectus d'mission doit tre remis ou adress toute personne dont la souscription est sollicite. Il doit tre dpos au sige social de la socit et chez tous les intermdiaires chargs de recueillir les souscriptions (Article 2 LMF).
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d) Contrle du Conseil du march Financier et de la Bourse des Valeurs Mobilires de Tunis Le Conseil du March Financier est charg de veiller la protection de l'pargne investie en valeurs mobilires, produits financiers ngociables en bourse et tout autre placement donnant lieu appel public l'pargne (Article 23 LMF). Le Conseil du March Financier s'assure que les publications lgales sont rgulirement effectues par les socits faisant appel public l'pargne (Article 32 LMF). Obligation dinformation du CMF et de la BVMT pralablement aux assembles (Article 3 LMF) : Les socits faisant appel public l'pargne sont tenues de dposer oui d'adresser au Conseil du March Financier et la Bourse des Valeurs Mobilires de Tunis partir de la date de la convocation de l'assemble gnrale ordinaire : les documents prvus par l'article 85 du code de commerce5. Au plus tard dans quatre jours ouvrables aprs la tenue de l'Assemble Gnrale Ordinaire, lesdites socits doivent adresser ou dposer au Conseil du March Financier et la Bourse des Valeurs Mobilires de Tunis les rsolutions adoptes, les tats financiers dment approuvs, les rapports du commissaire aux comptes et la liste des actionnaires et, le cas chant, celles des titulaires des certificats de droit de vote et d'obligations convertibles avec droit de vote, rel ou potentiel, revenant chacun. Les socits faisant appel public l'pargne doivent publier dans un quotidien paraissant Tunis au plus tard dans un dlai dun mois de leur adoption leurs tats financiers de synthse accompagns des conclusions du commissaire aux comptes. Les socits faisant appel public l'pargne sont galement tenues de dposer ou dadresser au Conseil du March Financier et la Bourse et la bourse des Valeurs Mobilires de Tunis partir de la date de convocation de lAssemble Gnrale Extraordinaire ; les documents mis la disposition des actionnaires lappui des rsolutions proposes. Ds leur adoption par lAssemble Gnrale Extraordinaire, les rsolutions sont adresses au Conseil du March Financier et la Bourse des Valeurs Mobilires de Tunis. Obligation dinformation continue (Article 4 LMF) : Les socits faisant appel public l'pargne sont tenues de fournir au Conseil du March Financier et la Bourse des Valeurs Mobilires de Tunis dans un souci d'information continue du public tous renseignements et documents ncessaires la ngociation ou l'apprciation de leurs titres. A la demande du Conseil du March Financier, lesdites socits doivent procder la diffusion de ces informations ou toute explication supplmentaire exige par le Conseil du March Financier par communiqus. Contrle des transactions portant sur des blocs de titres (Articles 5 7 LMF) : Les projets d'acquisition manant d'une personne, ou d'un groupe dtermin de personnes, d'un bloc de titres susceptible de confrer le contrle majoritaire en droits de vote appel bloc de contrle dans une socit faisant appel public l'pargne, doivent faire l'objet d'une demande adresse au Conseil du March Financier qui se prononce sur la demande et indique, au demandeur, s'il doit procder une offre publique6 d'achat ou s'il doit se soumettre une procdure de maintien de cours enregistrs la bourse (Article 6 LMF).

l'ordre du jour et le projet des rsolutions proposs le Conseil d'Administration ;

lordre du jour et le projet des rsolutions ;

Larticle 85 du code de commerce prvoyait ltablissement par le Conseil dAdministration dun inventaire, dun compte de profits et de pertes, dun bilan et dun rapport aux actionnaires sur la marche de la socit pendant lexercice coul. Cet article prvoyait aussi ltablissement par les commissaires aux comptes dun rapport dans lequel ils rendent compte lassemble gnrale de lexcution du mandat qui leur a t confi et dun rapport spcial sur les conventions rglementes. Cet article 85 du code de commerce (comme dailleurs tous les articles 14 188 du code de commerce) a t abrog par larticle deuxime de la loi n 2000-93 du 3 novembre 2000, portant promulgation du code des socits commerciales. 6 Est considre offre publique, l'offre manant d'une personne physique ou morale, en vue d'acheter, changer, vendre ou retirer un bloc de titres mis par une socit faisant appel public l'pargne, des conditions de ralisation et de prix diffrentes de celles du march (Article 5 LMF).

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Lorsqu'une personne, agissant seule ou de concert, vient dtenir un nombre de titres de nature lui confrer le contrle majoritaire en droits de vote, dans une socit faisant appel public l'pargne, le Conseil du March Financier peut lui ordonner soit de procder une offre publique d'achat, soit de se soumettre une procdure de maintien de cours enregistrs en bourse dans les conditions fixes par le rglement gnral de la bourse (Article 7 LMF). Contrle de lactionnariat et des franchissements des seuils de participation (Articles 8 16 LMF) : Toute personne physique ou morale, agissant seule ou de concert, qui vient dtenir directement ou indirectement plus du vingtime, du dixime, du cinquime, du tiers, de la moiti ou des deux tiers du capital d'une socit faisant appel public l'pargne autre quune socit d'investissement capital variable, est tenue de dclarer cette socit, au Conseil du March Financier, et la Bourse des Valeurs Mobilires de Tunis dans un dlai de 15 jours compter du franchissement d'un des seuils de participation prcits le nombre total d'actions et de droits de vote qu'elle y dtient . Cette dclaration est galement faite dans le mme dlai et aux mmes organismes lorsque la participation au capital ou le nombre des droits de vote devient infrieur aux seuils susviss (Articles 8 & 16 LMF). Contrle des oprations de concentration : Si lune des socits fusionnantes est une socit faisant appel public lpargne, lautorisation du Conseil du March Financier est ncessaire (Article 416 CSC). e) Transactions portant sur les valeurs mobilires Sous rserve des exceptions prvues par la loi, les transactions portant sur des valeurs mobilires et des droits s'y rapportant mis par les socits faisant appel public l'pargne, doivent tre effectues sur un march de ngociation dans les conditions fixes par le rglement gnral de la bourse (Article 70 LMF). f) Mise en paiement des dividendes La mise en paiement des dividendes dcide par l'assemble gnrale ordinaire d'une socit faisant appel public l'pargne, doit avoir lieu dans un dlai maximum de trois mois partir de la dcision de l'assemble gnrale (Article 17 LMF). g) Rcusation du commissaire aux comptes et relvement de ses fonctions Le prsident du tribunal de premire instance de Tunis peut, sur demande motive du prsident du Conseil du March Financier, ordonner par voie de rfr la rcusation du commissaire aux comptes dsign par lassemble gnrale de socits faisant appel public lpargne et la nomination de celui qui le remplace. Dans ce cas, le commissaire aux comptes dsign par la justice demeure en fonction jusqu' la dsignation d'un commissaire aux comptes par l'organe comptent (Article 45 LMF). Par ailleurs, le ou les commissaires aux comptes peuvent tre relevs de leurs fonctions pour juste motif par le juge des rfrs la demande du conseil du march financier pour les socits faisant appel public lpargne. Le commissaire aux comptes relev de ses fonctions est remplac soit par lassemble gnrale, soit par le juge des rfrs (Article 264 CSC). h) Autres consquences spcifiques aux socits faisant appel public l'pargne et qui sont admises la cote de la bourse Dabord, larticle 19 de la LMF autorise les socits admises la cote de la bourse acheter les actions qu'elles mettent en vue de rguler leurs cours sur le march. Ensuite, les socits admises la cote de la bourse sont tenues de dsigner leur commissaire aux comptes parmi les membres de l'ordre des experts comptables de Tunisie7 (Article 20 LMF). En outre, les socits admises la cote de la bourse sont tenues de fournir, au Conseil du March Financier et la Bourse des Valeurs Mobilires de Tunis, des tats provisoires tablis sous la responsabilit du conseil d'administration au plus tard un mois aprs la fin de chaque semestre couru de l'exercice. Ces tats doivent tre accompagns de l'avis du commissaire aux comptes sur les
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Dans toute socit anonyme (quelle fasse appel public lpargne ou non), le commissaire aux comptes doit tre choisi parmi ceux inscrits au tableau de l'ordre des experts comptables. Toutefois, les socits dont le chiffre d'affaire est infrieur un montant fix par arrt du ministre charg des finances peuvent choisir un ou plusieurs commissaires aux comptes soit parmi les membres inscrits au tableau de l'ordre, soit parmi les techniciens en comptabilit (Article 258 CSC).

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rsultats provisoires. Lesdites socits doivent procder la publication des tals provisoires dans un quotidien paraissant Tunis, ds leur envoi au Conseil du March Financier (Article 21 LMF). Enfin, l'admission des actions la cote de la bourse vaut pour la socit concerne renonciation de plein droit toute clause d'agrment et de premption prvue par ses statuts (Article 22 LMF).

Section 2 : Les conditions de fonds


A. Les conditions relatives aux actionnaires 1. Le nombre dactionnaires a) Nombre minimal La socit anonyme est constitue par sept actionnaires au moins (Article 160 CSC). Les actionnaires de la SA peuvent tre des personnes physiques ou des personnes morales. La socit anonyme est dissoute par dcision judiciaire et sur la demande de tout intress, lorsqu'un an s'est coul depuis l'poque o le nombre des associs est rduit moins de sept. Toutefois et la demande de tout intress, il peut tre accord la socit un dlai supplmentaire de six mois pour procder la rgularisation ou changer la forme de la socit. Le tribunal saisi ne peut prononcer la dissolution de la socit si la rgularisation ou le changement de la forme a eu lieu avant que le tribunal ne statue sur le fond du litige (Article 387 CSC). Lorsque les actions sont runies entre les mains dune seule personne, la socit anonyme est dissoute de plein droit ; La possibilit de rgularisation prvue par larticle 23 du CSC tant rserve aux seules socits de personnes ou socits responsabilit limite8. b) Nombre maximal Il nest pas fix de nombre maximal pour le nombre des actionnaires. Il est toutefois not que lorsque le nombre dactionnaires dpasse le 100, la socit est rpute faire appel public lpargne (Article 1 LMF). 2. La capacit des actionnaires Contrairement aux actionnaires dans une socit en nom collectif ou commandits dans une socit en commandite simple ou par actions9, les incapables peuvent devenir actionnaires dans la SA par lintermdiaire de leur reprsentant. 3. Le consentement des actionnaires Bien que dans la SA, lintuitu personae nest pas un lment essentiel du contrat de la socit, le consentement des actionnaires doit tre exempt de tout vice.

8 Larticle 23 du CSC dispose En cas de runion de toutes les parts sociales d'une socit de personnes ou d'une socit responsabilit limite entre les mains d'un seul associ, la socit se transforme en socit unipersonnelle responsabilit limite. A dfaut, de rgularisation dans un dlai d'un an partir de la date de la runion de toutes les parts en une seule main, tout intress pourra demander en justice la dissolution de la socit. Le tribunal comptent pourra fixer un dlai supplmentaire qui ne saurait excder les six mois pour que la rgularisation soit ralise. En toute hypothse, la dissolution ne sera pas prononce si la rgularisation est intervenue avant que le tribunal ne statue sur le fond en premier ressort . 9 En vertu des dispositions de larticle 11 du CSC : Nul ne peut tre associ dans une socit en nom collectif ou commandit dans une socit en commandite simple ou par actions s'il n'a pas la capacit requise pour la profession commerciale. Toutefois les personnes qui n'ont pas la capacit requise pour l'exercice du commerce peuvent tre des associs commanditaires dans une socit en commandite simple, ou associs dans une socit responsabilit limite, ou actionnaires dans une socit anonyme ou dans une socit en commandite par actions L'apport en nature dans une socit responsabilit limite ne fait pas obstacle l'exercice de ce droit. L'existence d'apports en nature dans une socit responsabilit limite, n'empche pas les associs de procder l'exercice de ce droit.

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B. Conditions relatives au capital Notons dabord que le capital social fait partie des mentions obligatoires devant figurer au niveau de lacte constitutif (Article 9 CSC). 1. Capital minimum a) Rgle gnrale Le capital social ne peut tre infrieur 50.000 dinars. Si la socit ne fait pas appel public l'pargne, lorsque la socit fait appel public l'pargne son capital ne peut tre infrieur 150.000 dinars (Article 161 CSC). b) Activits rglementes Le capital des socits dinvestissement capital variable ne peut, la constitution, tre infrieur un million de dinars (Article 3 Code des Organismes de Placement Collectif). Le capital des socits de gestion10 ne peut, la constitution, tre infrieur cent mille dinars (Article 31 Code des Organismes de Placement Collectif). Le capital des socits de gestion des fonds communs de crances ne peut, la constitution, tre infrieur cent mille dinars (Article 44 Code des Organismes de Placement Collectif). Tout tablissement de crdit doit justifier, lors de sa cration, d'un capital minimum de 10.000.000 de dinars, s'il est agr en tant que banque ou de 3.000.000 de dinars, s'il est agr en tant qu'tablissement financier (Article 13 Loi n 2001-65 du 10 juillet 2001, relative aux tablissements de crdit). Le capital minimal exig pour la constitution des socits de commerce international est 150.000 dinars (Arrt du ministre de lconomie nationale du 12 avril 1994 fixant le capital minimum exig pour la constitution des socits de commerce international). 2. Division du capital en actions Que la socit fasse appel public lpargne ou non, le capital doit tre divis en actions dont le montant nominal ne peut tre infrieur 5 dinars (Article 161 CSC). 3. Interdiction de rduire le capital au-dessous du minimum lgal La dcision de rduction du capital social nant, ou en dessous du chiffre minimum lgal, ne pourra tre prise qu' la condition de transformer la socit ou d'augmenter son capital simultanment jusqu' une valeur gale ou suprieure au chiffre minimum lgal (Article 310 CSC). 4. Les clauses de variabilit du capital social Cette facult est admise par larticle 407 du CSC qui dispose II peut tre stipul dans les statuts des socits anonymes et des socits en commandite par actions, que le capital social sera susceptible d'augmentation par des versements successifs faits par les associs ou ladmission d'associs nouveaux et de diminution par suite du retrait total ou partiel que les associs font de leurs apports . C. Conditions relatives aux apports 1. Lobligation deffectuer des apports Les apports constituent lensemble des biens affects au capital social de la socit. Chaque associ a lobligation de faire lapport dune somme dargent, dun bien afin de constituer le patrimoine de la socit. Ainsi sans apports il ny a pas de socit car les apports servent atteindre lobjet social. Lobligation deffectuer un apport apparat dans larticle 6 du Code des Socits Commerciales qui dispose que Chaque associ est dbiteur de son apport l'gard de la socit. Celle-ci pourra lui rclamer des dommages et intrts pour tout retard dans la libration de son apport. Par ailleurs plusieurs actionnaires peuvent faire ensemble lapport dun bien unique. La contrepartie de lapport se traduit par lattribution de droits sociaux (actions)11.
10 Les socits de gestion sont des socits anonymes ayant pour objet unique la gestion des portefeuilles des organismes de placement collectif en valeurs mobilires (Article 31 Code des Organismes de Placement Collectif). 11 Lassoci peut effectuer un apport pur et simple : cest celui qui est fait moyennant lattribution exclusive de parts sociales. Il peut effectuer un apport mixte : cest lhypothse o une partie de lapport est rmunr par lattribution de droits sociaux (parts de la socit) et le reste est rmunr soit par la prise en charge partielle ou totale des

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

En principe les apports dterminent la vocation de chaque associ participer aux bnfices ou contribuer aux pertes. Larticle 5 du Code des Socits Commerciales dispose Les apports peuvent tre soit en numraire, soit en nature, soit en industrie. L'ensemble de ces apports, l'exception de l'apport en industrie, constitue le capital de la socit. Ce dernier est le gage exclusif des cranciers sociaux . Les apports dans une SA peuvent tre faits en numraire ou en nature. Les actions ne peuvent reprsenter des apports en industrie (Article 166 CSC). 2. Les apports en numraire a) Dfinition Il consiste au versement dune somme dargent la socit. Cest lapport le plus frquent en pratique mais il ne faut pas le confondre avec lavance en compte courant qui constitue un prt consenti par lactionnaire la socit. b) La possibilit de libration partielle Apports pouvant tre partiellement librs : Dans la socit anonyme, le capital social doit tre intgralement souscrit. Mais la partie de ce capital constitue par des apports en espces peut tre partiellement libre. La libration partielle ne concerne quune catgorie des actions en numraire : celles qui sont libres en espces. Ainsi, la libration partielle est interdite pour les actions en numraire qui rsultent dune compensation ou qui sont mises par suite d'une incorporation de rserves, bnfices ou primes d'mission au capital12. Conditions entourant la libration : L'apporteur en numraire (sous forme despces) doit verser au moins le quart du montant des actions souscrites par lui, et le cas chant, la totalit de la prime d'mission. La libration intgrale des actions de numraire doit intervenir dans un dlai maximum de 5 ans compter du jour de la constitution dfinitive de la socit (Article 165 CSC). Situations o la libration partielle est interdite : Parmi les exceptions la possibilit pour une socit anonyme de procder une libration partielle de son capital, on peut citer les situations suivantes :

Le capital social de toute socit qui fusionne, se transforme ou se scinde doit tre entirement libr (articles 410 et 428 du CSC). Dailleurs, le projet de fusion doit contenir la mention selon laquelle la fusion ne peut tre ralise que si le capital de chaque socit concerne est entirement libr (article 413 du CSC). En outre, le capital minimum de tout tablissement de crdit (10.000.000 dinars, s'il est agr en tant que banque et 3.000.000 dinars, s'il est agr en tant qu'tablissement financier) doit tre libr en totalit lors de la cration de l'tablissement de crdit. Le capital initial d'un tablissement de crdit peut, s'il dpasse le capital minimum, tre libr conformment aux dispositions du CSC, sans, toutefois, que le montant libr ne puisse tre infrieur au capital minimum (article 13 de la loi n 2001-65 du 10 juillet 2001, relative aux tablissements de crdit). De mme, les actions ou parts dans les organismes de placement collectif en valeurs mobilires doivent tre libres intgralement la souscription (article 23 du Code des organismes de placement collectif).

dettes de lapporteur, soit par le versement dune somme dargent ou par la remise de titre de crance. Lapport mixte rsulte donc de deux oprations juridiques distinctes : lune donne la qualit dassoci, lautre est une vente. Il peut effectuer un apport titre onreux : cest le fait de transmettre des biens la socit moyennant le versement dune somme dargent ou le rglement de dettes dtermines, dun montant gal la valeur de lapport. En ralit il sagit dune vente faite la socit et lexpression utilise dans ce cas est sans rapport avec la dfinition juridique du terme. 12 Ce-ci dcoule des dispositions de larticle 316 du CSC qui dispose Sont rputes actions de numraire : - Celles dont le montant est libr en espces ou par compensation ou celles qui sont mises par suite d'une incorporation de rserves, bnfices ou primes d'mission au capital. - Celles dont le montant rsulte pour partie d'une incorporation de rserves, bnfices ou primes d'mission pour partie d'une libration en espces. A lexception des actions libres en espces les actions de numraires doivent tre intgralement libres lors de souscription. Toutes autres actions sont des actions d'apport .

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Les souscriptions effectues en application d'un plan de redressement d'une entreprise en difficults doivent tre immdiatement et intgralement libres (article 44 de la loi n 95-34 du 17 avril 1995 relative au redressement des entreprises en difficults telle que modifie par la loi n 99-63 du 15 juillet 1999). - Le capital des socits de commerce international doit tre libr en totalit lors de la constitution (article 5 de la loi n 94-42 du 7 mars 1994 fixant le rgime applicable l'exercice des activits des socits de commerce international). Sanctions : Larticle 187 du CSC punit d'une amende de 1.000 10.000 dinars toute personne qui aura ngoci des actions dont le premier quart n'a pas t libr, ou avant l'expiration du dlai pendant lequel la ngociation est interdite. Par ailleurs, larticle 185 du CSC punit d'une amende de 1.000 10.000 dinars le prsident directeur gnral ou le directeur gnral qui n'aura pas procd en temps utile aux appels de fonds pour raliser la libration du capital dans les conditions fixes par l'article 165 du CSC. c) Lobligation de dposer les fonds provenant des apports en numraire auprs dun tablissement financier Lobligation de dpt des fonds : Les fonds provenant de la souscription en numraire sont dposs dans un tablissement bancaire ou financier au compte de la socit en formation avec la liste des souscripteurs et l'indication des sommes verses par chacun d'eux (Article 168 CSC). Larticle 164 du CSC semble admettre la possibilit de dposer les fonds provenant de la souscription la Caisse des dpts et consignations. En effet, cet article cite, en numrant les mentions devant figurer dans la notice, le nom et le sige de la banque ou de l'tablissement financier qui recevra les fonds provenant de la souscription, et le cas chant, l'indication que les fonds seront dposs la Caisse des dpts et consignations . Selon la jurisprudence franaise, les fonds dposs sont indisponibles. Il sensuit quils ne peuvent pas faire lobjet dune compensation avec une dette de lapporteur lgard du dpositaire des fonds13. Dpt par les fondateurs des fonds recueillis pour le compte de la socit en formation : Les fondateurs doivent dposer les fonds recueillis pour le compte de la socit en formation dans un dlai de dix jours partir de la date du paiement (Article 168 CSC). Le retrait des fonds : Le retrait des fonds provenant des souscriptions est opr par le reprsentant lgal de la socit contre remise par lui d'une copie certifie conforme du procs-verbal de lassemble constitutive et du procs-verbal du premier conseil dadministration ou du directoire ainsi que d'une copie du certificat d'immatriculation de la socit au registre de commerce. Si la socit n'est pas constitue dans un dlai de six mois, compter du jour du dpt du projet des statuts au greffe du tribunal de premire instance du lieu du sige social, tout souscripteur pourra demander au prsident dudit tribunal la restitution du montant des fonds qu'il a dpos aprs soustraction de sa quote-part dans les fiais de distribution, par ordonnance sur requte (Article 169 CSC). Sanctions : Pour les socits anonymes faisant appel public lpargne, larticle 179 du Code des Socits Commerciales frappe de nullit toute socit anonyme constitue en violation des articles 160 178 du Code des Socits Commerciales. La sanction de la nullit est valable pour les socits anonymes ne faisant pas appel public lpargne. En effet, larticle 182 du Code des Socits Commerciales frappe de nullit toute socit anonyme constitue en violation des articles 164 168 du Code des Socits Commerciales. Il en dcoule que la socit anonyme risque lannulation si les fonds provenant de la libration des actions ne sont pas dposs dans les conditions lgales.

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CA Paris 30 novembre 1976, G.P. 1977.1.314 ; Rapport in Mmento pratique, socits commerciales, Editions Francis Lefebvre, 1998, 1178

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

Par ailleurs, le CSC prvoit diverses sanctions pnales pour non-respect des dispositions rgissant les souscriptions et versements dapports. Larticle 186 du CSC punit d'une peine d'emprisonnement d'un an cinq ans et d'une amende de 1.000 10.000 dinars :

ceux qui, dans la dclaration vise l'article 170 du CSC, ont affirm vritables les souscriptions qu'ils savaient fictives ou ont dclar de mauvaise foi que les fonds ont t effectivement verss alors qu'ils n'ont pas t mis la disposition de la socit. ceux qui, par simulation de souscription ou de versements, ou par publications faites de mauvaise foi, de fausses souscriptions ou de faux versements, ont obtenu ou tent d'obtenir des souscriptions ou des versements.

ceux qui, pour provoquer des souscriptions ou des versements ont, de mauvaise foi, faussement publi les noms de personnes comme faisant partie de la socit quelque titre que ce soit. Lorsque la socit ne fait pas appel public l'pargne, la peine encourue est limite l'amende. 3. Les apports en nature a) Dfinition Cest lapport de biens ou valeurs autres que de largent ou de lindustrie. Il peut sagir de tous biens meubles et immeubles, corporels et incorporels. Lapport en nature peut tre fait en toute proprit ou seulement en jouissance ou en usufruit. Lapport en pleine proprit permet la socit de disposer de lintgralit des droits que possdait lapporteur sur le bien. Lapport en jouissance permet lassoci de garder la proprit du bien apport mais il doit le mettre la disposition de la socit et sengager la faire jouir du bien pendant une priode dtermine. L'apport en usufruit permet l'associ de garder la proprit du bien apport mais les bnfices gnrs par ce bien sont verss la socit. b) La libration intgrale des apports en nature Les actions attribues en rmunration d'apport en nature doivent tre intgralement libres ds leur mission (Article 166 CSC). Dailleurs et dans certains cas, on conoit mal quun apport en nature soit libr en partie (ex. libration dun quart de brevet !). c) Lvaluation des apports en nature Description de la procdure rgissant lvaluation des apports en nature : Remarquons dabord que la mission dvolue aux commissaires aux apports par le CSC est carrment une mission dvaluation des apports en nature14. Le commissaire aux apports doit tre dsign en tenant compte de certaines incompatibilits lgales. Il soumet lassemble gnrale constitutive un rapport contenant lvaluation des apports en nature. Cette assemble statue sur lvaluation des apports en nature. Les incompatibilits du commissaire aux apports : Aux termes de larticle 174 du CSC, ne peuvent tre dsigns commissaires aux apports 1) les personnes qui ont fait l'apport en nature objet de l'valuation. 2) les ascendants, descendants, collatraux et allis jusqu'au deuxime degr inclusivement des personnes suivantes :

- des apporteurs en nature, - des fondateurs de la socit,


Ce-ci dcoule de plusieurs dispositions dans le CSC : Traitant de la SARL, larticle 100 du CSC dispose L'valuation de l'apport en nature doit tre faite par un commissaire aux apports qui doit tre dsign () Traitant de la constitution de la SA faisant APE, larticle 173 du CSC dispose Les commissaires valuent sous leur responsabilit la valeur des apports en nature . Traitant de la constitution de la SA ne faisant pas APE, larticle 181 du CSC dispose Les statuts contiennent l'valuation des apports en nature il y est procd au vu d'un rapport annex aux statuts et tabli par un ou plusieurs commissaires aux apports sous leur responsabilit .
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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

- des administrateurs ou membres du directoire lors des augmentations du capital social. 3) Les personnes recevant, sous une forme quelconque un salaire ou une rmunration raison de fonctions autres que celles de commissaire, des personnes suivantes - des apporteurs. - des fondateurs d'une autre socit souscrivant dix pour cent du capital de la socit, lors de sa
constitution.

- des grants ou de la socit elle-mme, ou de toute entreprise dtenant dix pour cent du capital
de la socit ou qui dtiendrait le dixime du capital lors de l'augmentation de capital. 4) les personnes qui l'exercice de la fonction d'administrateur est interdite ou qui sont dchues du droit d'exercer cette fonction. 5) les conjoints des personnes sus-vises aux paragraphes de 1 4. Si l'une des causes d'incompatibilit ci-dessus indiques survient au cours du mandat, l'intress doit cesser immdiatement d'exercer ses fonctions et en informer les fondateurs ou les administrateurs ou les membres du directoire suivant le cas au plus tard quinze jours aprs la survenance de cette incompatibilit. Les dlibrations prises par l'assemble gnrale constitutive contrairement aux dispositions du prsent article sont nulles. L'action en nullit se prescrit par un dlai de trois ans compter de la date de la dlibration . Larticle 184 du CSC punit d'une amende de 1.000 10.000 dinars quiconque a sciemment accept ou conserv les fonctions de commissaire aux apports contrairement aux dispositions de l'article 174 susvis. Les particularits de la procdure rgissant lvaluation des apports en nature selon que la SA fasse ou non appel public lpargne : Le rgime juridique rgissant lvaluation des apports en nature diffre selon quil sagit dune socit faisant appel public lpargne ou non. A cet gard, notons que les rgles de constitution de la socit anonyme qui fait appel public lpargne sont prvues par les articles 163 179 du CSC. Pour les socits ne faisant pas appel public lpargne, ce sont les articles 180 183 qui sappliquent. Aussi, larticle 180 du CSC dispose Lorsqu'il n'est pas fait publiquement appel l'pargne les dispositions du chapitre I du livre quatre ci-dessus sont applicables l'exception des articles 163, 171, 173, 175 du prsent code . SA faisant appel public lpargne Article 173 1) En cas d'apport en nature et pralablement la constitution de la socit un ou plusieurs commissaires aux apports sont dsigns par ordonnance sur requte du prsident du tribunal de premire instance au lieu du sige social parmi les experts judiciaires et ce, la demande des fondateurs. Article 173 2) Les commissaires valuent sous leur responsabilit la valeur des apports en nature. Article 173 3) Leur rapport doit indiquer la description de chaque apport en nature, sa consistance, son mode d'valuation ainsi que l'intrt qu'il prsente pour la socit. Article 173 4) Le rapport doit tre dpos au sige de la socit et mis la disposition des souscripteurs qui peuvent en obtenir communication quinze jours au moins avant la date de l'assemble gnrale constitutive. Article 173 5) L'assemble gnrale constitutive statue sur l'valuation des apports en nature. Elle ne peut rduire l'valuation faite par les commissaires aux SA ne faisant pas appel public lpargne

Non applicable

Non applicable

Non applicable

Non applicable

Non applicable

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

apports qu' l'unanimit de tous les souscripteurs. Article 173 6) L'apporteur en nature ne peut prendre part au vote relatif l'valuation de son apport. Article 173 7) Le procs verbal de l'assemble gnrale constitutive doit mentionner expressment l'approbation des apports en nature, dfaut la socit ne peut se constituer lgalement. Article 175 2) Lorsque l'assemble gnrale constitutive dlibre sur l'approbation d'un apport en nature, les actions de l'apporteur ne sont pas prises en compte pour le calcul de la majorit. Article 175 3) L'apporteur en nature ne peut participer au vote ni pour lui-mme, ni comme mandataire. Non applicable

Non applicable

Non applicable

Non applicable Article 181 2) Les statuts contiennent l'valuation des apports en nature il y est procd au vu d'un rapport annex aux statuts et tabli par un ou plusieurs commissaires aux apports sous leur responsabilit.

Non applicable

On peut rcapituler les divergences entre les socits anonymes faisant appel public lpargne et celles constitues sans appel public lpargne comme suit : Divergence SA faisant appel public lpargne SA ne faisant pas appel public lpargne

Mode de nomination du ordonnance sur requte du prsident commissaire aux du tribunal de premire instance au apports lieu du sige social parmi les experts judiciaires et ce, la demande des fondateurs. Contenu du rapport du commissaire aux apports Le rapport doit indiquer la description de chaque apport en nature, sa consistance, son mode d'valuation ainsi que l'intrt qu'il prsente pour la socit.

Aucun mode particulier

Aucune indication particulire.

Droit de communication du rapport du commissaire aux apports

Le rapport doit tre dpos au sige de la socit et mis la disposition Le rapport du commissaire des souscripteurs qui peuvent en aux apports doit tre obtenir communication quinze jours au annex aux statuts. moins avant la date de l'assemble gnrale constitutive. L'assemble gnrale constitutive ne peut rduire l'valuation faite par les commissaires aux apports qu' l'unanimit de tous les souscripteurs. Cette unanimit est obtenue de fait puisque les statuts qui contiennent lvaluation des apports en nature sont signs par tous les actionnaires. Il ny a pas vote sur les apports en nature. Lapprobation de ces apports rsulte de la signature des statuts. Aucune indication

Unanimit des souscripteurs pour rduire lvaluation des apports en nature

Vote de lapporteur en nature sur lvaluation de son apport

Les actions de l'apporteur ne sont pas prises en compte pour le calcul de la majorit. Il ne peut participer au vote ni pour luimme, ni comme mandataire. Le procs verbal de l'assemble gnrale constitutive doit mentionner

Contenu du procsverbal de lassemble

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

gnrale constitutive

expressment l'approbation des apports en nature, dfaut la socit ne peut se constituer lgalement. Aucune disposition nexige que les statuts contiennent l'valuation des apports en nature.

particulire.

Contenu des statuts

Les statuts contiennent l'valuation des apports en nature.

Consquences du non-respect des rgles rgissant lvaluation des apports en nature : Primo, le non-respect des incompatibilits lgales est une cause de nullit de l'assemble gnrale constitutive (Article 174 CSC). Deusio, larticle 177 du CSC prvoit une responsabilit civile des fondateurs :

Au cas o un prjudice rsulterait de l'inexactitude et de l'insuffisance des indications fournies par eux l'assemble constitutive concernant les apports en nature.

Au cas o un prjudice rsulterait de l'omission ou l'accomplissement irrgulier d'une formalit prescrite par la loi pour la constitution de la socit. Sanctions pnales : Rappelons dabord que larticle 184 du CSC punit d'une amende de 1.000 10.000 dinars quiconque a sciemment accept ou conserv les fonctions de commissaire aux apports contrairement aux dispositions de l'article 174 susvis. En outre, larticle 186 du CSC punit d'une peine d'emprisonnement d'un an cinq ans et d'une amende de 1.000 10.000 dinars ceux qui auront, l'aide de manuvres frauduleuses, fait attribuer un apport en nature une valuation suprieure sa valeur relle. Lorsque la socit ne fait pas appel public l'pargne, la peine encourue est limite l'amende. En droit franais, la svrit de la sanction de majoration frauduleuse des apports a conduit les apporteurs des montages dapport vente : vente la socit puis augmentation par celle-ci de son capital par compensation avec la crance du cdant. De telles fraudes la loi ont amen le lgislateur franais15 prvoir la dsignation judiciaire dun commissaire lorsquune socit, acquiert un bien appartenant un actionnaire et dont la valeur est au moins gale un dixime du capital social. d) Non-ngociabilit temporaire des actions dapport Les actions d'apport ne sont ngociables que deux ans aprs la constitution dfinitive de la socit. Pendant ce temps, les administrateurs doivent mentionner leur nature la date de la constitution de la socit ou de laugmentation du capital (Article 318 CSC). D. Les conditions relatives la socit 1. Lobjet social Cet objet doit tre licite. Les tribunaux ont, sous le contrle de la Cour de Cassation, le pouvoir de rechercher si les nonciations contenues dans les statuts concordent avec l'activit relle de la socit qui, seule doit tre prise en considration au point de vue de sa licit16. La dfinition de l'objet social reoit plusieurs applications en droit. D'abord, cette dfinition sert de limitation interne aux pouvoirs des dirigeants. Pour ce qui est des rapports avec les tiers, la socit est engage mme par les actes qui ne relvent pas de l'objet social, moins qu'elle ne prouve que le tiers savait ou ne pouvait ignorer que l'acte dpassait cet objet (Article 197 du CSC). Ensuite, la dfinition de l'objet social sert exempter les conventions portant sur les oprations courantes ncessaires sa ralisation de la procdure d'autorisation et d'approbation des conventions rglementes (Article 200 du CSC). En outre, la dfinition de l'objet social permet d'appliquer l'interdiction de cumul de la fonction du prsident de conseil d'administration pour deux socits ayant le mme objet social (Article 209 du CSC). Enfin, la modification de l'objet social doit tre soumise l'assemble spciale des titulaires d'actions dividendes prioritaires sans droit de vote (Article 361 du CSC).

Article 157-1 de la loi franaise du 24 juillet 1966 (ajout par larticle 5 de la loi n 81-1162 du 30 dcembre 1981). 16 Ph. ANDRIEUX, H. DIREZ, L. GILPERT, Trait pratique des socits anonymes, Editions des publications fiduciaires

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

Lobjet social fait partie des mentions obligatoires devant figurer au niveau de lacte constitutif (Article 9 CSC). Lors de la rdaction des statuts, il est rare que l'on puisse dterminer le dveloppement futur de la socit dans tous ses prolongements. Il y a donc intrt rdiger l'objet en termes suffisamment gnraux, tout en prcisant le but principal que doit poursuivre la socit, pour viter d'avoir le modifier si la socit veut entreprendre des oprations accessoires. 2. La dure de la socit Les actionnaires sont libres pour fixer la dure de leur socit. Une seule limitation est prvue par larticle 8 du CDPF : La dure d'une socit ne peut excder quatre-vingt dix neuf ans. Cette dure pourra, le cas chant, tre proroge. La dure fait partie des mentions obligatoires devant figurer au niveau des statuts (Article 9 CSC). 3. La dnomination sociale La socit anonyme est dsigne par une dnomination sociale prcde ou suivie de la forme de la socit et du montant du capital social. Cette dnomination doit tre diffrente de celle de toute socit prexistante (Article 160 CSC). La dnomination sociale fait partie des mentions obligatoires devant figurer au niveau de lacte constitutif (Article 9 CSC). 4. Le sige social Larticle 10 du CSC dispose Le sige social est le lieu du principal tablissement dans lequel se trouve l'administration effective de la socit17 . Le sige social fait partie des mentions obligatoires devant figurer au niveau de lacte constitutif (Article 9 CSC). Le sige social a une importance dans plusieurs domaines : comptence judiciaire, domicile fiscal. Aussi, le sige social :

Sert dterminer si la loi tunisienne est applicable une socit (Article 10 CSC). Est le lieu o doit tre dpos un original du pacte social, un tat des actes accomplis par le ou les fondateurs pour le compte de la socit lors de la constitution (Articles 170, 171, 181 CSC). Peut tre le lieu de runion des actionnaires (Article 277 CSC). Est le lieu o doit tre dtenu un registre spcial contenant les dlibrations du conseil dadministration (Article 222 CSC). Peut tre le lieu o doivent tre tenus les comptes de valeurs mobilires (Article 316 CSC).

Sert dterminer la limitation huit pour ce qui est du nombre de mandats dadministrateurs18, trois pour ce qui est du nombre de mandats de prsident du conseil d'administration19, huit pour ce qui est des mandats membre de conseils de surveillance20 et trois pour ce qui est des fonctions de directeur gnral unique21 Lorsque la socit anonyme est administre par un directoire et un conseil de surveillance, le dplacement du sige social peut tre dcid par le conseil de surveillance sous rserve de ratification de cette dcision par la prochaine assemble gnrale ordinaire (Article 230 CSC).

Sur la notion de principal tablissement dans lequel se trouve l'administration effective de la socit , le ministre a donn, dans le cadre des travaux prparatoires ayant prcd la promulgation du CSC (JORT, Dbats de la Chambre des Dputs, Session 2001-2000, N 4, mardi 31 octobre, p. 71), les prcisions suivantes : . 18 Article 192 du CSC Une personne physique ne peut tre simultanment membre du conseil d'administration dans plus de huit socits anonymes ayant leur sige social en Tunisie . 19 Article 209 du CSC Nul ne peut cumuler plus de trois mandats de prsident du conseil d'administration de socits anonymes ayant leur sige social en Tunisie et condition que ces socits n'aient pas le mme objet social . 20 Article 241 du CSC Une personne physique ne peut appartenir simultanment plus de huit conseils de surveillance de socits anonymes ayant leur sige social en Tunisie . 21 Article 233 du CSC Nul ne peut appartenir simultanment plus de trois directoires, ni exercer les fonctions de directeur gnral unique dans plus de trois socits anonymes ayant leur sige social en Tunisie .

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

Section 3 : Les conditions de forme


A. Ltablissement des statuts 1. Forme des statuts a) Les statuts doivent tre tablis par crit Le contrat de socit doit tre rdig par acte sous- seing priv ou acte authentique22. b) Rdaction des statuts Sauf le cas o les statuts contiendraient des immeubles immatriculs, aucune restriction nest exige concernant le rdacteur des statuts. Si les apports comprennent des apports en nature ayant pour objet un immeuble immatricul, lacte doit tre rdig, selon la lgislation en vigueur sous peine de nullit. La lgislation exige notamment que lacte constitutif soit rdig par:

Le conservateur de la proprit foncire, les directeurs rgionaux ainsi que les agents de la conservation de la proprit foncire chargs de la mission de rdaction ; Les notaires ;

Les avocats en exercice, non stagiaires. Le rdacteur de l'acte est responsable envers la socit et les actionnaires en cas de faute lourde ou fraude. 2. Les mentions obligatoires dans les statuts Les statuts doivent contenir imprativement des mentions obligatoires. Celles-ci ont t nonces dune manire gnrale par larticle 9 du CSC pour toutes socits commerciales. Cet article dispose La forme, la dure, la raison ou la dnomination sociale, le sige social, l'objet social et le montant du capital social doivent tre obligatoirement mentionns dans les statuts de la socit . Mais contrairement la SARL o la loi exige que les statuts comprennent les informations ncessaires lidentification des associs23, aucun texte ne prvoit expressment lobligation de porter de telles informations au niveau des statuts de la socit anonyme. Seulement, l'article 181 du CSC dispose: Les statuts sont signs par les actionnaires, soit en personne, soit par un mandataire justifiant d'un pouvoir spcial. Cet article laisse entendre qu'au moins (et rien que pour les besoins de la signature) les noms ou dnominations sociales des actionnaires doivent figurer dans le pacte social. Dans cette logique, il pourrait tre judicieux de porter au niveau des statuts d'une socit anonyme ne faisant pas appel public l'pargne nouvellement cre, toutes les informations ncessaires l'identification des actionnaires Dans le cas o lon porterait de telles informations dans les statuts, on doit aussi ajouter le matricule fiscal et dfaut le numro de sa carte d'identit nationale des actionnaires24. 3. Pices annexes aux statuts Lorsque la socit ne fait pas appel public lpargne, le rapport du commissaire aux apports tabli lors de la constitution doit tre annex aux statuts (Article 181 CSC). B. La publicit lgale 1. La publicit des statuts La publicit est faite par une insertion au Journal Officiel de la Rpublique Tunisienne et dans deux journaux quotidiens dont l'un tant publi en langue arabe et ce, dans un dlai d'un mois partir soit de la constitution dfinitive de la socit. Les formalits de publicit sont effectues par le reprsentant lgal de la socit et sous sa responsabilit (Article 15 CSC).

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Cette rgle vaut pour toutes les socits l'exception de la socit en participation. Article 96 du CSC L'acte constitutif doit comporter les mentions suivantes : 1) pour les personnes physiques : les noms, prnoms et tat civil, domicile et nationalit et pour les personnes morales : la dnomination sociale, la nationalit et le sige social () . 24 Larticle 93 du Code des Droits dEnregistrement et de Timbres dispose Pour les besoins de l'accomplissement de la formalit de l'enregistrement, chacune des parties doit indiquer dans l'acte ou dclaration soumis obligatoirement l'enregistrement, son matricule fiscal et dfaut le numro de sa carte d'identit nationale. En cas d'omission, le Receveur des Finances doit inviter les parties complter ces indications certifies et signes, au pied de l'acte ou de la dclaration.

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

2. Limmatriculation au registre de commerce Traitant de lensemble des socits commerciales, larticle 14 du CSC dispose : La socit doit tre immatricule au registre du commerce du tribunal de son sige social dans un dlai d'un mois compter de la date de sa constitution. L'immatriculation se fait par le dpt des statuts de la socit et des documents prvus par la loi relative au registre de commerce . Pour les socits anonymes, larticle 176 du CSC dispose : Dans le dlai d'un mois compter de cette dclaration la socit doit tre immatricule au registre de commerce la demande de son reprsentant lgal conformment aux dispositions de la loi relative au registre du commerce . En vertu des dispositions de larticle 10 de la loi n 95-44 du 2 mai 1995 relative au registre de commerce, toute personne morale assujettie limmatriculation doit demander cette immatriculation au greffe du tribunal dans le ressort duquel est situ son sige. L'immatriculation des socits est demande ds l'accomplissement des formalits de constitution, sous rserve des dispositions prvues au titre 3 du livre premier du code de commerce25 en ce qui concerne les socits commerciales et notamment, des formalits de publicit . 3. Sanctions pour inobservation des formalits de publicit L'inobservation des formalits de publicit prescrites par le CSC entrane la nullit de la socit nouvellement constitue sous rserve de la rgularisation (Article 17 CSC). En outre, l'inobservation des formalits de publicit sus mentionnes expose les dirigeants sociaux qui en ont la charge une sanction d'amende de trois cent trois mille dinars.

Section 4 : Procdure de constitution de la socit anonyme


En rglementant les procdures de constitution des socits anonymes, le CSC a jug utile doprer une distinction entre la socit anonyme qui fait appel public lpargne, et la socit ne faisant pas appel public lpargne26. Le fondement de cette distinction est pratique : Si la protection de lpargne sollicite pour le financement des socits ouvertes justifie une rglementation tatillonne et rigide qui adjoint lordre public socitaire un ordre public rgulatoire marqu par la prsence du march financier et dun organisme rgulatoire, le Conseil du March Financier en loccurrence ; force est de constater quune telle rglementation perd sa raison dtre si la socit anonyme a une structure de capital ferm27 . A. Socit anonyme faisant appel public lpargne 1. Dpt dun projet de statuts Avant toute souscription du capital un projet de statut sign par les fondateurs, doit tre dpos au greffe du tribunal de premire instance du sige social. Tout intress pourra en demander communication (Article 163 CSC). Larticle 164 du CSC rpute fondateurs tous ceux qui ont concouru effectivement la constitution de la socit. Ne peuvent tre fondateurs les personnes dchues du droit d'administrer ou de grer une socit. Les fondateurs peuvent tre des personnes physiques ou morales. 2. Publication dune notice a) Etendue de lobligation Avant toute souscription les fondateurs doivent publier une notice destine l'information du public dans le journal officiel de la rpublique tunisienne et dans deux journaux quotidiens dont lun en langue arabe. La notice est signe par les fondateurs qui indiquent, soit leur nom, prnom usuel, domicile et nationalit, soit leur dnomination, leur forme, leur sige social et le montant de leur capital social (Article 164 CSC).

Larticle 2 de la loi n 2000-93 du 3 novembre 2000, portant promulgation du Code des Socits Commerciales a abrog le titre 3 du livre premier du code de commerce. 26 Il est remarqu quau-del de ces procdures gnrales, la loi exige dans certains cas lobtention dautorisations ou dagrments particuliers (tablissement de crdit, socits dassurances etc.). 27 A. NENNI, Regards sur le nouveau code des socits commerciales, journes de lIACE, Lentreprise, lenvironnement juridique et fiscal, 2001

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

b) Contenu de la notice En application des dispositions de larticle 164 du CSC, la notice doit contenir les indications suivantes : 1. la dnomination sociale de la socit constituer, suivie le cas chant de son sige. 2. la forme de la socit. 3. le montant du capital social souscrire 4. l'adresse prvue du sige social 5. l'objet social, indiqu sommairement 6. la dure prvue de la socit 7. la date et le lieu du dpt du projet de statuts 8. le nombre des actions souscrire contre numraire, la somme immdiatement exigible comprenant, le cas chant, la prime d'mission. 9. la valeur nominale des actions mettre, le cas chant, entre chaque catgorie. 10. la description sommaire des apports en nature, leur valuation globale et leur mode de rmunration, avec indication du caractre provisoire de cette valuation et de ce mode de rmunration. 11. les avantages particuliers stipuls dans le projet de statuts au profit de toute personne. 12. les conditions d'admission aux assembles d'actionnaires et d'exercice du droit de vote, avec le cas chant, indication des dispositions relatives l'attribution du droit de vote double. 13. les stipulations relatives la rpartition du rsultat, la constitution de rserves et la rpartition du boni de liquidation. 14. le nom et le sige de la banque ou de l'tablissement financier qui recevra les fonds provenant de la souscription, et le cas chant, l'indication que les fonds seront dposs la Caisse des dpts et consignations. 15. le dlai ouvert pour la souscription, avec indication de la possibilit de clture anticipe en cas de souscription intgrale avant l'expiration dudit dlai. 16. les modalits de convocation de l'assemble gnrale constitutive et le lieu de runion. Tel que prvu par larticle 164 du CSC, le contenu de la notice suscite les remarques suivantes : Le point 11 prvoit lindication dans la notice des avantages particuliers28 stipuls dans le projet de statuts au profit de toute personne . Cet alina a t repris des dispositions de larticle 59 du dcret franais n 67-236 du 23 mars 1967 sur les socits commerciales. Or et contrairement au CSC29, la loi franaise du 24 juillet 196630 autorise loctroi de tels avantages particuliers condition toutefois que ces avantages soient soumis la procdure de contrle des apports en nature mene par le commissaire aux apports. On peut sinterroger sur la validit de tels avantages en droit tunisien surtout que labrogation du code de commerce et la promulgation du CSC ont t domines par une volont de rtablissement de lgalit entre actionnaires (suppression du droit de vote multiple, suppression des parts bnficiaires et des parts de fondateur etc.). La validit des clauses statutaires attribuant des avantages particuliers parat discutable compte tenu de larsenal lgislatif qui protge lgalit des actionnaires.
28 La doctrine a dfinit lavantage particulier comme celui quun tiers reoit sans fournir aucune contrepartie ou en change dune contrepartie illusoire, au cours des oprations qui aboutissent la fondation de la socit. Ne constitue pas, par contre, un avantage particulier celui qui est destin rmunrer un service effectif, par exemple une commission attribue une banque pour le placement des titres. La notion de contrepartie est toutefois dune apprciation dlicate (cf. G. RIPERT, Trait lmentaire de droit commercial, Tome 1, 12e dition par R. ROBLOT, Editions LGDJ, 1986, 1116). 29 On retrouve dans le CSC une disposition incriminant les avantages particuliers, mais qui est spcifique aux assembles spciales des titulaires dactions dividende prioritaire sans droit de vote. Larticle 367 du CSC punit d'une peine d'emprisonnement d'un an 5 ans et d'une amende de 500 1.500 dinars ou de l'une de ces deux peines ceux qui se sont fait promettre ou garantir des avantages particuliers pour voter dans lassemble gnrale spciale des titulaires dactions dividende prioritaire sans droit de vote, dans un certain sens ou pour ne pas participer au vote et punit aussi de la mme peine ceux qui garantissent ou promettent ces avantages particuliers. 30 cf. Articles 80 et 86 de la loi franaise du 24 juillet 1966.

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

On peut par ailleurs sinterroger sur la validit des conventions extra-statutaires stipulant des avantages particuliers au profit de certaines personnes et notamment les fondateurs (ex. contrat de travail avec un fondateur et qui reconnatrait celui-ci des avantages exorbitants31). Dans de telles situations, la validit de ces clauses extra-statutaires semble admise moyennant la soumission des conventions y affrente la procdure de reprise des engagements pris lors de la fondation de la socit. Le point 13 prvoit dindiquer dans la notice les dispositions relatives l'attribution du droit de vote double . Ce point a t aussi repris du dcret franais susvis. Or la loi franaise de 1966 autorise lattribution de droits de vote double. En droit tunisien, o larticle 11 du CSC dispose clairement que chaque associ bnficie d'un nombre de voix proportionnel aux apports et actions qu'il dtient , la situation est contraire. Le lgislateur tunisien interdit purement et simplement lmission dactions confrant des droits de vote multiples. 3. Publication dun prospectus Sagissant dune socit anonyme faisant appel public lpargne, il y a lieu de respecter les dispositions de la loi n 94-117 du 14 novembre 1994, portant rorganisation du march financier en matire de publication dun prospectus destin l'information du public et portant notamment sur l'organisation de la socit, sa situation financire et l'volution de son activit ainsi que les caractristiques et l'objet des titres mis. Le projet de prospectus d'mission est soumis pour visa au Conseil du March Financier. Celui-ci indique, le cas chant les nonciations modifier et les informations complmentaires ajouter. Il peut demander le cas chant, toute explication et justification. Si la socit ne satisfait pas la demande, le visa est refus. Ce prospectus d'mission doit tre remis ou adress toute personne dont la souscription est sollicite. Il doit tre dpos au sige social de la socit et chez tous les intermdiaires chargs de recueillir les souscriptions (Article 2 LMF). 4. Souscription intgrale du capital La souscription dune action est lacte juridique par lequel une personne sengage faire partie dune socit par actions, en apportant une somme ou un bien en nature, dun montant gal au nominal de ses titres32 . La socit n'est constitue qu'aprs la souscription de la totalit du capital social (Article 165 CSC). Cette rgle conduit rendre inopposables les souscriptions assorties de conditions suspensives ou rsolutoires moins que toute la socit soit constitue sous de telles conditions, par une clause insre dans le pacte social. 5. La constatation des souscriptions en numraire a) Etablissement des bulletins de souscription En application des dispositions de larticle 167 du CSC, la souscription doit tre constate par un bulletin de souscription sign des souscripteurs ou de leurs mandataires et mentionnant : 1. le nom, prnom et domicile du souscripteur. 2. la dnomination et la forme de la socit. 3. le sige social. 4. l'indication sommaire de lobjet social. 5. la rfrence au numro du Journal Officiel de la Rpublique Tunisienne o a t publie la notice. 6. le montant du capital, en prcisant la part du capital raliser en numraire et celle qui consiste en apports en nature. 7. la date du dpt du projet des statuts au greffe du tribunal de premire instance. 8. l'tablissement bancaire ou financier ainsi que le numro du compte o seront dposs les fonds provenant de la souscription.

Y. GUYON, Droit des affaires, Tome 1, Droit commercial gnral et socits, Editions Economica, 9me dition, 1996, 286 32 G. RIPERT, Trait lmentaire de droit commercial, Tome 1, 12e dition par R. ROBLOT, Editions LGDJ, 1986, 1060

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Une copie du bulletin de souscription est remise aux souscripteurs et mention de cette remise doit figurer au dit bulletin. b) Libration des souscriptions Il est rappel en matire de libration des souscriptions que l'apporteur en numraire doit verser au moins le quart du montant des actions souscrites par lui, et le cas chant, la totalit de la prime d'mission (Article 165 CSC). Larticle 165 du CSC admet que soit exige une prime dmission ds la constitution (bien que cette opration soit rare en pratique)33. Par ailleurs, la libration doit entraner la mise la disposition de la socit des sommes dues ; ce qui exclut une libration par remise dun billet ordre ou dune lettre de change ou encore dune dation en paiement dun bien dtermin34. c) Dpt des fonds Les fonds provenant de la souscription en numraire sont dposs dans un tablissement bancaire ou financier au compte de la socit en formation avec la liste des souscripteurs et l'indication des sommes verses par chacun d'eux. Les fondateurs doivent dposer les fonds recueillis pour le compte de la socit en formation dans un dlai de dix jours partir de la date du paiement (Article 168 CSC). d) Etablissement dun certificat du dpositaire Les souscriptions et les versements sont constats par un certificat du dpositaire. e) Dclaration de versement et de souscription Cette obligation est traite au niveau de deux articles du CSC : Article 170 CSC La souscription et les versements sont constats par une dclaration des fondateurs, reue par le receveur de lenregistrement du sige social. Article 176 CSC La souscription intgrale du capital et la libration du montant exigible des actions vises l'article 165 du prsent code font l'objet d'une dclaration rdige par les fondateurs ou le reprsentant lgal de la socit. Cette dclaration est dpose auprs du Receveur de l'enregistrement du sige social.

A la dclaration vise ci-dessus est A la dclaration vise ci-dessus sont annexs galement annex un certificat du dpositaire un certificat de l'tablissement dpositaire des des fonds constatant leur versement. fonds provenant de la libration ainsi que les bulletins de souscriptions, la liste des A l'original de la dclaration sont annexs la souscripteurs, l'tat des versements effectus liste des souscripteurs, l'tat des versements et l'un des originaux de l'acte constitutif, et ce, effectus et un des originaux de l'acte conformment l'article 3 du prsent code. constitutif de la socit. Le receveur de l'enregistrement habilit Le receveur de l'enregistrement dlivre aux recevoir la dclaration vise ci-dessus dlivre contractants cinq copies certifies conformes les bulletins de souscription. de la dclaration reue ainsi que des pices y annexes. Le receveur de l'enregistrement est habilit dlivrer aux souscripteurs des copies certifies conformes des dclarations reues ainsi que des pices jointes. 6. La constatation des souscriptions en nature a) Nomination des commissaires aux apports En cas d'apport en nature et pralablement la constitution de la socit un ou plusieurs commissaires aux apports sont dsigns par ordonnance sur requte du prsident du tribunal de
En numrant les indications devant figurer dans la notice, larticle 164 du CSC admet aussi quune prime dmission soit prvue ds la constitution. 34 Mmento pratique, socits commerciales, Editions Francis Lefebvre, 1998, 1161
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premire instance au lieu du sige social parmi les experts judiciaires et ce, la demande des fondateurs (Article 173 CSC). Il y a lieu de respecter les incompatibilits prvues par larticle 174 du CSC. Ne peuvent tre dsigns commissaires aux apports en application de cet article : 1) les personnes qui ont fait l'apport en nature objet de l'valuation. 2) les ascendants, descendants, collatraux et allis jusqu'au deuxime degr inclusivement des personnes suivantes : a) des apporteurs en nature, b) des fondateurs de la socit, c) des administrateurs ou membres du directoire lors des augmentations du capital social. 3) Les personnes recevant, sous une forme quelconque un salaire ou une rmunration raison de fonctions autres que celles de commissaire, des personnes suivantes a) des apporteurs. b) des fondateurs d'une autre socit souscrivant dix pour cent du capital de la socit, lors de sa constitution. c) des grants ou de la socit elle-mme, ou de toute entreprise dtenant dix pour cent du capital de la socit ou qui dtiendrait le dixime du capital lors de l'augmentation de capital. 4) les personnes qui l'exercice de la fonction d'administrateur est interdite ou qui sont dchues du droit d'exercer cette fonction. 5) les conjoints des personnes sus-vises aux paragraphes de 1 4. Si l'une des causes d'incompatibilit ci-dessus indiques survient au cours du mandat, l'intress doit cesser immdiatement d'exercer ses fonctions et en informer les fondateurs ou les administrateurs ou les membres du directoire suivant le cas au plus tard quinze jours aprs la survenance de cette incompatibilit (Article 173 CSC). Notons enfin que les rgles dincompatibilit sont impratives35. b) Evaluation des apports en nature Les commissaires valuent sous leur responsabilit la valeur des apports en nature. Leur rapport doit indiquer la description de chaque apport en nature, sa consistance, son mode d'valuation ainsi que l'intrt qu'il prsente pour la socit (Article 173 CSC). 7. Lassemble gnrale constitutive a) Convocation de lassemble gnrale constitutive Dans le dlai de quinze jours partir de la clture de la souscription, les fondateurs convoquent les souscripteurs en assemble gnrale constitutive dans les formes et dlais mentionns dans la notice (Article 171 CSC). Rappelons que la notice prvue par larticle 164 du CSC comprend toutes indications relatives aux modalits de convocation de l'assemble gnrale constitutive et le lieu de runion (Article 164 CSC). b) Documents mis la disposition des actionnaires Doivent tre mis la disposition des actionnaires au sige social quinze jours au moins avant la tenue de la premire assemble gnrale constitutive :

Un tat des actes accomplis par le ou les fondateurs pour le compte de la socit (Article 171 CSC).

Le rapport du commissaire aux apports (Article 173 CSC). Sans fixer de dlai particulier, la loi exige quun original de l'acte de constitution soit dpos au sige social (Article 170 CSC). c) Attributions de lassemble gnrale constitutive Lassemble gnrale constitutive :

Vrifie la souscription intgrale du capital social et la libration du montant exigible des actions (Article 172 CSC).

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Aprs avoir numr les incompatibilit lgales, larticle 174 du CSC dispose Les dlibrations prises par l'assemble gnrale constitutive contrairement aux dispositions du prsent article sont nulles. L'action en nullit se prescrit par un dlai de trois ans compter de la date de la dlibration .

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Se prononce sur l'approbation des statuts (Article 172 CSC). Les statuts approuvs lient les actionnaires absents ou dissidents au mme titre que les actionnaires prsents et votant. Cela tant, lassemble gnrale constitutive na pas le droit de modifier les statuts (par rapport leur version initialement dpose au greffe) lorsque des actionnaires sont absents ou sont prsent et sy opposent. Une telle modification des statuts requiert, en effet, lunanimit. Nomme les premiers administrateurs et les premiers commissaires aux comptes (Article 172 CSC)36. Se prononce sur la reprise par la socit des engagements antrieurement pris par les fondateurs (Article 171 CSC). Lassemble gnrale constitutive peut galement donner mandat aux dirigeants qui viennent dtre dsigns, de prendre pour le compte de la socit, des engagements dtermins.

Statue sur l'valuation des apports en nature (Article 173 CSC). d) Vote lors de lassemble gnrale constitutive L'assemble gnrale constitutive dlibre aux conditions de quorum et de majorit prvues pour les assembles gnrales extraordinaires conformment aux articles 291 et suivants du CSC (Article 175 CSC). Il en dcoule que les dlibrations de l'assemble gnrale constitutive ne sont considres valables que si les actionnaires prsents ou les reprsentants au droit de vote dtiennent au moins sur premire convocation, la moiti du capital et sur deuxime convocation le tiers du capital. A dfaut de ce dernier quorum le dlai de la tenue de l'assemble gnrale peut tre prorog une date postrieure ne dpassant pas deux mois partir de la date de la convocation (Article 291 CSC). L'assemble gnrale constitutive statue la majorit des deux tiers des voix des actionnaires prsents ou des reprsentants ayant droit au vote (Article 291 CSC). Cependant, lunanimit est requise : Pour la rduction de la valeur des apports en nature attribue par le commissaire aux apports (Article 173 CSC). Deux remarques finales doivent tre formules concernant le vote des dlibrations concernant lvaluation des apports en nature. La premire concerne lissue du vote. Lassemble gnrale constitutive peut :

Pour la modification des statuts (Article 172 CSC).

Soit approuver purement et simplement les apports en nature ; Soit les rejeter et dans ce cas la socit nest pas constitue si les fondateurs persistent dans leur projet

Soit rduire la valeur des apports en nature, mais dans ce cas lunanimit doit est requise. Deusio, lorsque l'assemble gnrale constitutive dlibre sur l'approbation d'un apport en nature, les actions de l'apporteur ne sont pas prises en compte pour le calcul de la majorit (Article 175 CSC). L'apporteur en nature ne peut prendre part au vote relatif l'valuation de son apport (Article 173 CSC). Aussi, l'apporteur en nature ne peut participer au vote ni pour lui-mme, ni comme mandataire (Article 175 CSC). On peut sinterroger si lexclusion du vote dont fait lobjet lapporteur en nature, se limite lvaluation de son apport ou si elle doit tre tendue lensemble des rsolutions soumises lassemble gnrale constitutive ? Article 175 CSC Article 173 CSC Article 175 2) Lorsque l'assemble gnrale Article 173 5) L'apporteur en nature ne peut constitutive dlibre sur l'approbation d'un prendre part au vote relatif l'valuation de apport en nature, les actions de l'apporteur ne son apport. sont pas prises en compte pour le calcul de la majorit.

Bien que le texte de larticle 172 du CSC ne le prvoie pas expressment, lassemble gnrale constitutive doit nommer les premiers membres du conseil de surveillance lorsque la socit est administre par un conseil de surveillance et un directoire.

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Article 175 3) L'apporteur en nature ne peut participer au vote ni pour lui-mme, ni comme mandataire. Le caractre catgorique des dispositions du troisime alina de larticle 175 du CSC semble vouloir carter lapporteur en nature de tous votes intervenus lors de lassemble constitutive ( moins quil sagisse de rsolutions devant runir lunanimit des actionnaires). Mais il nest pas cart que le lgislateur ait eu lintention de les exclure des seules dlibrations portant sur leur propre apport en nature. Cette dernire interprtation trouve dans lutilisation par la loi du terme lapporteur et non pas les apporteurs une argumentation solide. En effet, sil existe plusieurs apporteurs en nature et que le lgislateur avait lintention de les exclure de lensemble des votes, lutilisation du pluriel serait plus adquate. En toute hypothse, lapporteur en nature retrouve son droit de vote lorsque lassemble gnrale constitutive dcide de rduire la valeur de son apport en nature ce qui est justifi ; Lapporteur ne nature qui comptait disposer dune quotit bien dtermine en effectuant son apport, ne saurait accepter quune diminution de cette quotit lui soit oppose contre son gr !
e) Dispositions particulires concernant le procs verbal de lassemble gnrale constitutive

Le procs verbal de l'assemble gnrale constitutive doit :

mentionner expressment l'approbation des apports en nature, dfaut la socit ne peut se constituer lgalement (Article 173 CSC).

constater l'acceptation par les administrateurs37 et les commissaires aux comptes de leurs fonctions (Article 172 CSC). 8. Immatriculation de la socit au registre de commerce Dans le dlai d'un mois compter de la dclaration de souscription et de versement, la socit doit tre immatricule au registre de commerce la demande de son reprsentant lgal conformment aux dispositions de la loi relative au registre du commerce (Article 176 CSC). Larticle 170 exige aussi quun original de l'acte de constitution soit dpos au greffe du tribunal de premire instance du lieu du sige social. La socit ne peut acqurir la personnalit morale qu' partir de la date de son immatriculation au registre du commerce (Article 176 CSC). 9. Publicit lgale La publicit est faite par une insertion au Journal Officiel de la Rpublique Tunisienne et dans deux journaux quotidiens dont l'un tant publi en langue arabe et ce, dans un dlai d'un mois partir de la constitution dfinitive de la socit. Les formalits de publicit sont effectues par le reprsentant lgal de la socit et sous sa responsabilit (Article 15 CSC). 10. Tenue dun premier conseil dadministration ou du directoire Ce premier conseil aura pour objet la nomination des dirigeants sociaux. 11. Retrait des fonds Le retrait des fonds provenant des souscriptions est opr par le reprsentant lgal de la socit contre remise par lui d'une copie certifie conforme du procs-verbal de lassemble constitutive et du procs-verbal du premier conseil dadministration ou du directoire ainsi que d'une copie du certificat d'immatriculation de la socit au registre de commerce (Article 169 CSC). B. Socit anonyme ne faisant pas appel public lpargne La procdure de constitution de la socit anonyme ne faisant pas appel public lpargne prsente quelques particularits par rapport celle intressant la constitution des socits anonyme faisant appel public lpargne. A cet effet, larticle 180 du CSC dispose Lorsqu'il n'est pas fait publiquement appel l'pargne les dispositions du chapitre I du livre quatre ci-dessus sont applicables l'exception des articles 163, 171, 173, 175 du prsent code .

Larticle 172 est rest muet quant au sort des socits anonymes administres par un conseil de surveillance et un directoire. Cet article qui dispose Le procs verbal de la sance constate l'acceptation par les administrateurs et les commissaires aux comptes de leurs fonctions , na pas prcis si ledit procs-verbal doit constater l'acceptation par les membres du conseil de surveillance de leur fonction.

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1. Projet de statuts La loi nexige pas de procder un dpt du projet de statuts lorsque la socit anonyme constitue ne fait pas appel public lpargne. Il faut toutefois reconnatre que ltablissement dun projet de statuts est une ncessit pratique dans la mesure o les futurs actionnaires veulent gnralement tre informs sur les clauses essentielles des statuts avant de remettre les fonds reprsentatifs de leur apport. Il est indispensable quau cours de la brve procdure de constitution dventuelles modifications ne puissent tre apportes subrepticement au texte sur la base duquel la souscription est effectue38 . Notons aussi que parmi les mentions devant figurer dans la notice (dont la publication est obligatoire que la socit fasse ou non appel public lpargne), la loi prvoit 7/ la date et le lieu du dpt du projet de statuts et 11/ les avantages particuliers stipuls dans le projet de statuts au profit de toute personne ; ce qui milite en faveur de lobligation de dposer le projet de statuts. Par ailleurs, et bien que lobligation de procder un dpt du projet des statuts soit clairement carte pour les socits constitues sans appel public lpargne39, la rdaction de certains articles laisse entendre que cette obligation demeure toujours obligatoire mme pour les socits anonymes ne faisant pas appel public lpargne :

le lgislateur fait courir des dlais compter de la date de dpt du projet de statuts. Ainsi, larticle 169 du CSC dispose Si la socit n'est pas constitue dans un dlai de six mois, compter du jour du dpt du projet des statuts au greffe du tribunal de premire instance du lieu du sige social40, tout souscripteur pourra demander au prsident dudit tribunal la restitution du montant des fonds qu'il a dpos aprs soustraction de sa quote-part dans les fiais de distribution, par ordonnance sur requte .

le bulletin de souscription (qui doit tre tabli mme lorsque la socit ne fait pas appel public lpargne) doit indiquer la date du dpt du projet des statuts au greffe du tribunal de premire instance (Article 167 CSC). 2. Publication dune notice Les fondateurs doivent publier une notice destine l'information du public dans le journal officiel de la rpublique tunisienne et dans deux journaux quotidiens dont lun en langue arabe (Article 164 CSC). La notice doit contenir les indications prvues par larticle 164 du CSC. 3. Souscription intgrale du capital La socit n'est constitue qu'aprs la souscription de la totalit du capital social (Article 165 CSC). 4. La constatation des souscriptions en numraire En application des dispositions de larticle 167 du CSC, la souscription doit tre constate par un bulletin de souscription sign des souscripteurs ou de leurs mandataires. Il est donc remarqu que le lgislateur tunisien exige la constatation de cette opration au moyen de ltablissement de bulletins de souscription. Cette opration fait double emploi avec la signature des statuts car lengagement des souscripteurs peut rsulter aussi bien de la signature des bulletins de souscription que de la signature des statuts. Notons que les autres procdures concourant la formation du capital social et prvues pour les socits anonymes faisant appel public lpargne stendent aux socits constitues sans appel public lpargne (libration des souscriptions, dpt des fonds, tablissement dun certificat du dpositaire et dclaration de versement et de souscription). 5. La constatation des souscriptions en nature a) Nomination des commissaires aux apports En cas d'apport en nature et pralablement la constitution de la socit un ou plusieurs commissaires aux apports sont dsigns par les fondateurs. Il nest pas exig que:
38 Ph. ANDRIEUX, H. DIREZ, L. GILPERT, Trait pratique des socits anonymes, Editions des publications fiduciaires, 1977, p. 131 39 En effet, une telle obligation est dicte au niveau de larticle 163 du CSC qui ne sapplique pas lors de la constitution dune SA ne faisant pas appel public lpargne (en application de larticle 181 du CSC). 40 En droit franais, le dlai de six mois commence courir compter de la date de dpt des fonds pour les socits anonymes constitues sans appel public lpargne (v. notamment article 76 du dcret franais n 67236 du 23 mars 1967 sur les socits commerciales).

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cette dsignation soit faite par ordonnance sur requte du prsident du tribunal de premire instance au lieu du sige social

que les commissaires aux apports soient choisis parmi les experts judiciaires. En revanche, il y a lieu de respecter les incompatibilits prvues par larticle 174 du CSC. b) Evaluation des apports en nature Lvaluation des apports en nature est faite au vu dun rapport tabli par le commissaire aux apports. Contrairement au commissaire aux apports nomm dans les socits anonymes faisant appel public lpargne, le contenu du rapport susvis nest pas fix par la loi. En revanche, larticle 181 du CSC exige que lvaluation des apports en nature figure dans les statuts dfinitifs et que le rapport du commissaire aux apports leur soit annex. Quoiquil en soit, les futurs associs se prononcent sur lvaluation des apports en nature en signant les statuts. Selon les conclusions du commissaire aux apports, le projet de statuts est ventuellement rvis. Bien entendu cette rvision suppose le consentement des apporteurs qui peuvent renoncer constituer la socit sur des bases trop diffrentes de celles envisages lorigine41 . Ce nest pas une obligation et les fondateurs ont la facult de maintenir lvaluation initiale ; ce faisant, ils courent le risque, sils sont de mauvaise foi, dtre poursuivis pour majoration frauduleuse dapports en nature42 6. La signature des statuts La signature des statuts est une tape spcifique la constitution de la socit anonyme ne faisant pas appel public lpargne. La signature des statuts marque lengagement dfinitif des souscripteurs de participer la socit43. Cette tape intervient aprs laccomplissement de toutes les formalits susvises et notamment celles relatives la formation du capital social (souscription intgrale du capital, libration de la part exigible des apports en numraire, valuation des apports en nature par un commissaire aux apports). Le lgislateur exige dailleurs lannexion du rapport du commissaire aux apports aux statuts (Article 181 CSC). Aussi, la loi exige que les fondateurs mettent la disposition des souscripteurs une dclaration mentionnant le versement de la part exigible des actions ainsi qu'un tat des engagements pris par eux pour les besoins de la constitution (Article 181 CSC). Mais, elle reste muette quant la date de cette mise la disposition. En dautres termes, les fondateurs doivent-ils mettre la dclaration mentionnant le versement de la part exigible des actions et ltat des engagements pris par eux avant la signature des statuts ou bien doivent-ils soumettre ces documents lapprobation de lassemble gnrale constitutive ? La rponse cette interrogation peut tre dduite travers larticle 171 du CSC qui exige quun tat des actes accomplis par le ou les fondateurs pour le compte de la socit soit mis la disposition des actionnaires au sige social quinze jours au moins avant la tenue de la premire assemble gnrale constitutive. Partant du fait que cet article ne sapplique quaux socits anonymes faisant appel public lpargne, il semble que ledit tat des engagements nait pas tre soumis lassemble gnrale constitutive de la socit anonyme ne faisant pas appel public lpargne. Il en dcoule que les associs doivent disposer de cet tat avant de procder la signature des statuts. Dailleurs, larticle 171 du CSC qui exige que lassemble constitutive se prononce sur la reprise par la socit des engagements antrieurement pris par les fondateurs nest pas applicable la socit anonyme ne faisant pas appel public lpargne. 7. Lassemble gnrale constitutive a) Convocation de lassemble gnrale constitutive Aucun dlai particulier nest prvu pour cette convocation. Il y a lieu de respecter les modalits de convocation de et le lieu de runion dictes au niveau de la notice (Article 164 CSC). b) Documents mis la disposition des actionnaires Sans fixer de dlai particulier, la loi exige quun original de l'acte de constitution soit dpos au sige social (Article 170 CSC).
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Ph. ANDRIEUX, H. DIREZ, L. GILPERT, op. cit., p. 133 M. COZIAN, A. VIANDIER, Droit des socits, Editions LITEC, 9me dition, 1996, 609 43 P. MERLE, Droit commercial, Socits commerciales, Editions DALLOZ, 8me dition, 2001, 263

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

c) Attributions de lassemble gnrale constitutive Lassemble gnrale constitutive :

Vrifie la souscription intgrale du capital social et la libration du montant exigible des actions (Article 172 CSC).

Nomme les premiers administrateurs ou membres du conseil de surveillance et les premiers commissaires aux comptes (Articles 172 & 181 CSC). Les dispositions de larticle 172 du CSC qui exigent que lassemble gnrale constitutive se prononce sur l'approbation des statuts et qui sappliquent la socit anonyme ne faisant pas appel public lpargne, nont pas tre suivies dans ce type de socits. En effet, les actionnaires ont exprim leur engagement par la signature des statuts. Aussi et contrairement aux dispositions de larticle 172 du CSC, lassemble gnrale constitutive na pas approuver les apports en nature. Cette approbation rsulte, en effet, de la signature des statuts. Il convient de noter que la dure du mandat des premiers membres du conseil dadministration ou du conseil de surveillance a t fixe par la larticle 181 du CSC 3 ans renouvelables. d) Vote lors de lassemble gnrale constitutive L'assemble gnrale constitutive dlibre aux conditions de quorum et de majorit prvues pour les assembles gnrales extraordinaires conformment aux articles 291 et suivants du CSC (Article 181 CSC). Il en dcoule que les dlibrations de l'assemble gnrale constitutive ne sont considres valables que si les actionnaires prsents ou les reprsentants au droit de vote dtiennent au moins sur premire convocation, la moiti du capital et sur deuxime convocation le tiers du capital. A dfaut de ce dernier quorum le dlai de la tenue de l'assemble gnrale peut tre prorog une date postrieure ne dpassant pas deux mois partir de la date de la convocation (Article 291 CSC). L'assemble gnrale constitutive statue la majorit des deux tiers des voix des actionnaires prsents ou des reprsentants ayant droit au vote (Article 291 CSC).
e) Dispositions particulires concernant le procs verbal de lassemble gnrale constitutive

Le procs verbal de l'assemble gnrale constitutive doit constater l'acceptation par les administrateurs et les commissaires aux comptes de leurs fonctions (Article 172 CSC). 8. Immatriculation de la socit au registre de commerce Dans le dlai d'un mois compter de la dclaration de souscription et de versement, la socit doit tre immatricule au registre de commerce la demande de son reprsentant lgal conformment aux dispositions de la loi relative au registre du commerce (Article 176 CSC). Larticle 170 exige aussi quun original de l'acte de constitution soit dpos au greffe du tribunal de premire instance du lieu du sige social. Larticle 181 du CSC reprend cette disposition et autorise toute personne intresse les consulter. La socit ne peut acqurir la personnalit morale qu' partir de la date de son immatriculation au registre du commerce (Article 176 CSC). 9. Publicit lgale La publicit est faite par une insertion au Journal Officiel de la Rpublique Tunisienne et dans deux journaux quotidiens dont l'un tant publi en langue arabe et ce, dans un dlai d'un mois partir de la constitution dfinitive de la socit. Les formalits de publicit sont effectues par le reprsentant lgal de la socit et sous sa responsabilit (Article 15 CSC). 10. Tenue dun premier conseil dadministration ou du directoire Ce premier conseil aura pour objet la nomination des dirigeants sociaux. 11. Retrait des fonds Le retrait des fonds provenant des souscriptions est opr par le reprsentant lgal de la socit contre remise par lui d'une copie certifie conforme du procs-verbal de lassemble constitutive et du procs-verbal du premier conseil dadministration ou du directoire ainsi que d'une copie du certificat d'immatriculation de la socit au registre de commerce (Article 169 CSC).

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Chapitre 1 : La constitution de la Socit Anonyme

C. Rcapitulation (comparaison entre la constitution dune SA sans APE et avec APE) Elments de comparaison Commissaire aux apports SA constitue avec Appel Public lEpargne Dsignation par ordonnance sur requte du prsident du tribunal de premire instance au lieu du sige social parmi les experts judiciaires et ce, la demande des fondateurs (art. 173 CSC). Un projet de statut sign par les fondateurs, doit tre dpos au greffe du tribunal de premire instance du sige social (art. 163 CSC). Les statuts sont signs par les actionnaires, soit en personne, soit par un mandataire justifiant d'un pouvoir spcial. Les statuts contiennent l'valuation des apports en nature il y est procd au vu d'un rapport annex aux statuts et tabli par un ou plusieurs commissaires aux apports sous leur responsabilit (art. 181 CSC). Les statuts doivent tre dposs au greffe du Tribunal de Premire Instance du lieu du sige social. Toute personne intresse pourra les consulter (art. 181 CSC). Aprs tablissement de la dclaration de souscription et de versement, un original de l'acte constitutif certifi par le Receveur sera dpos au sige social et un autre original sera dpos au greffe du tribunal de premire instance du lieu du sige social (art. 170 CSC). Notice Publication dune notice destine l'information du public dans le journal officiel de la rpublique tunisienne et dans deux journaux quotidiens dont lun en langue arabe (art. 164 CSC). La souscription doit tre constate par un bulletin de souscription sign des souscripteurs ou de leurs mandataires. Une copie du bulletin de souscription est remise aux souscripteurs et mention de cette remise doit figurer au dit bulletin. (art. 167 CSC). Les fonds provenant de la souscription en numraire sont dposs dans un tablissement bancaire ou financier au compte de la socit en formation avec la liste des souscripteurs et l'indication des sommes verses par chacun d'eux. Les fondateurs doivent dposer les fonds recueillis pour le compte de la socit en formation dans un dlai de dix jours partir de la date du paiement (art. 168 CSC). La dclaration rdige par les fondateurs ou le reprsentant lgal de la socit (art. 176 CSC). A la dclaration de souscription et de versement est annex : - un certificat du dpositaire des fonds (art. 170 CSC). - les bulletins de souscriptions (art. 176 CSC). - la liste des souscripteurs (art. 170 & 176 CSC). - l'tat des versements effectus (art. 170 & 176 CSC). - un des originaux de l'acte constitutif de la socit (art. 170 & 176 CSC). Le receveur de l'enregistrement habilit recevoir la dclaration de SA constitue sans Appel Public lEpargne

Statuts

Signature des Bulletins de souscription (apport en numraire) Dpt des fonds (apport en numraire)

Dclaration de souscription et de versement

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souscription et de versement dlivre les bulletins de souscription. Le receveur de l'enregistrement est habilit dlivrer aux souscripteurs des copies certifies conformes des dclarations reues ainsi que des pices jointes (art. 170 CSC). Le receveur de l'enregistrement dlivre aux contractants cinq copies certifies conformes de la dclaration reue ainsi que des pices y annexes (art. 176 CSC). Convocation de lAssemble Gnrale Constitutive Dans le dlai de quinze jours partir de la clture de la souscription, les fondateurs convoquent les souscripteurs en assemble gnrale constitutive dans les formes et dlais mentionns dans la notice (art. 171 CSC). Un tat des actes accomplis par le ou les fondateurs pour le compte de la socit est mis la disposition des actionnaires au sige social quinze jours au moins avant la tenue de la premire assemble gnrale constitutive. Celle-ci se prononce sur la reprise par la socit des engagements antrieurement pris par les fondateurs (art. 171 CSC). Le rapport du commissaire aux apports doit tre dpos au sige de la socit et mis la disposition des souscripteurs qui peuvent en obtenir communication quinze jours au moins avant la date de l'assemble gnrale constitutive (art. 173 CSC). Les fondateurs doivent mettre la disposition des souscripteurs une dclaration mentionnant le versement de la part exigible des actions ainsi qu'un tat des engagements pris par eux pour les besoins de la constitution (art. 181 CSC). Attributions de lAGC Vrifie la souscription intgrale du capital social et la libration du montant exigible des actions (art. 172 CSC). Nomme les premiers administrateurs et les premiers commissaires aux comptes (art. 172 CSC). Elle ne peut rduire l'valuation faite par les commissaires aux apports qu' l'unanimit de tous les souscripteurs (art. 173 CSC). Se prononce sur l'approbation des statuts qui ne peuvent tre modifis qu' l'unanimit de tous les souscripteurs (art. 172 CSC). Statue sur l'valuation des apports en nature (art. 172 CSC).

Documents mis la disposition des actionnaires avant lAGC

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Les premiers membres du conseil d'administration et du conseil de surveillance sont dsigns par un procs verbal pour une dure de trois annes renouvelables (art. 181 CSC). Les premiers commissaires aux comptes sont dsigns par un procs verbal pour une dure de trois annes renouvelables (art. 181 CSC). Vote de lapporteur L'apporteur en nature ne peut en nature prendre part au vote relatif l'valuation de son apport (art. 173 CSC). L'apporteur en nature ne peut participer au vote ni pour lui-mme, ni comme mandataire (art. 175 CSC). Procs-Verbal de lAGC Le procs verbal de la sance constate l'acceptation par les administrateurs et les commissaires aux comptes de leurs fonctions (art. 172 CSC). Le procs verbal de l'assemble gnrale constitutive doit mentionner expressment l'approbation des apports en nature, dfaut la socit ne peut se constituer lgalement (art. 173 CSC). Immatriculation au Registre de commerce Retrait des fonds Dans le dlai d'un mois compter de la dclaration de souscription et de versement, la socit doit tre immatricule au registre de commerce la demande de son reprsentant lgal conformment aux dispositions de la loi relative au registre du commerce (art. 176 CSC). Le retrait des fonds provenant des souscriptions est opr par le reprsentant lgal de la socit contre remise par lui d'une copie certifie conforme du procs-verbal de lassemble constitutive et du procsverbal du premier conseil dadministration ou du directoire ainsi que d'une copie du certificat d'immatriculation de la socit au registre de commerce (art. 168 CSC).

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