ANAP Conception Realisation2012

Rdiger un march de conception-ralisation
Dmarches et pratiques organisationnelles
Contact :
Anabelle Billy
ANAP anabelle.billy@anap.fr
rsum | 3
Rsum
La procdure de conception-ralisation est couramment utilise dans les tablissements publics de sant et sest impose au fil des oprations comme une alternative possible la procdure classique, dite loi M.O.P Son intrt rside . dans sa globalit permettant de dfinir et fixer le cot final de louvrage ds la dsignation de larchitecte, et de rduire les dlais de ralisation de lopration, sur la base dun programme dtaill labor. Ce guide, destin principalement aux dcideurs des secteurs sanitaire et mdico-social, se veut essentiellement pratique et a pour objectif de faciliter la rdaction de ces marchs de conception-ralisation et de conception-ralisation-maintenance. labor avec un groupe de travail compos de reprsentants de quatre tablissements hospitaliers pratiquant rgulirement cette procdure, et dun groupement de prestataires, il se veut donc avant tout un outil pratique rdig par des professionnels pour des professionnels. Il est compos dune note juridique rappelant les principales sources du droit inhrentes la procdure de conception-ralisation puis de fiches thmatiques reprenant les principales clauses dun march de travaux avec ses enjeux et ses prconisations.
Summary
The design-construction procedure is currently used in French public health care facilities, and has been gaining ground as a possible alternative to the more typical procedure called the loi M.O.P (or the French Law on Public Project Contracting). . Its interest resides in its comprehensiveness, which enables defining and fixing the final project cost upon appointing the architect, and reducing the time necessary to complete the project based on a highly detailed, well-developed programme. Written by and for healthcare professionals, this essentially practical guide is intended primarily for healthcare professionals and medico-social decision-makers. Its goal is to facilitate drafting these design-construction and design-construction-maintenance contracts drawn up in conjunction with a working group consisting of representatives from four hospital facilities, as well as a group of service providers, who have regularly implemented this procedure. This document consists of a legal notice, which recalls the main legal sources inherent in the design-construction procedure, topic sheets covering the primary clauses of construction contracts as well as contract challenges and recommendations.
Mots-cls Investissements immobiliers, Conception-ralisation, Montage juridique, Procdure, Contrat, March de travaux, Matrise douvrage Keywords Real estate investments, Design-construction, Legal arrangements, Procedure, Contract, Construction contract, Project management
4 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation
Tribunes libres
La conception-ralisation attire les matres douvrage par loptimisation attendue de la participation de lentreprise la conception, par un raccourcissement global des dlais dtudes et de procdures et par la connaissance du cot des travaux ds lavant-projet. Les Hospices civils de Lyon utilisent cette procdure pour des oprations de process (cuisine centrale produisant 13 000 repas par jour, strilisation centrale dune capacit de 35 m3 par jour, blanchisserie centrale traitant 32 tonnes de linge par jour), techniquement complexes (surlvations de btiments), urgentes (btiments modulaires), et, plus rcemment, pour des oprations hospitalires plus classiques quoique techniques (gyncologie, laboratoires, et pavillon dhmatologie avec 78 lits et places, unit de pharmacie clinique oncologique, I.R.M. et scanner). Le choix de la procdure rsulte dune analyse de lopration : son objet, son contexte interne et externe, ses contraintes et risques. La conception-ralisation requiert de la matrise douvrage une organisation adapte, avec une gestion de projet forte et ractive, soutenue par un assistant au matre douvrage pertinent. Elle ncessite galement une vigilance permanente pour assurer le rle et la place effective de chaque intervenant lacte de construire avec lobjectif partag dune construction de qualit tant technique quarchitecturale dans le respect des cots et des dlais.
Lordonnance du 4 septembre 2003 a ouvert au centre hospitalier de Valenciennes de nouvelles modalits de ralisation de ses ouvrages. Quelle belle opportunit et quoi de plus naturel pour un matre douvrage dassocier tous les acteurs ds le montage du projet ! En effet, comme de nombreux hpitaux, nous avions t confronts aux difficults de matrise globale dun projet en loi M.O.P. Cette nouvelle disposition nous a permis de raliser quelques oprations dans des contextes initiaux dlicats. Au travers des ces projets, nous avons pu constater une meilleure efficacit du process (dlais garantis, matrise des cots, moins dinterlocuteurs). La gnralisation de cette procdure est donc trs tentante. Cependant sa mise en uvre et la matrise de lenvironnement rglementaire restent complexe. Il est fondamental de disposer de quelques outils nous permettant de mieux lapprhender. Larrive de ce guide pour la rdaction dun march en conception-ralisation est donc une trs bonne nouvelle. Notre participation nous a permis au fur et mesure de son laboration didentifier les points de vigilance par rapport ce type de contrat. Il nen demeure pas moins que la rflexion portant sur le choix du montage doit tre mene trs en amont en fonction de la nature des projets et de la capacit du matre douvrage les porter.
Sandrine Thullier,
Chef du dpartement Investissements travaux, Direction des affaires techniques, Hospices civils de Lyon
Morad rahal,
Directeur technique en charge du patrimoine, Ple Logistique, Centre hospitalier de Valenciennes
Tribunes Libres | 5
Le moyen de la procdure en conception-ralisation et conception-ralisation-maintenance doit tre retenu, en termes de pertinence et dopportunit, dans lobjectif dtablir un march de travaux qui garantisse le dlai et le cot de ralisation dun ouvrage en prservant la matrise par ltablissement de son projet dinvestissement. Toute autre approche tendant imposer ou rejeter cette procdure dachat doit tre sereinement carte au profit de cette dmarche pragmatique. En fonction des retours dexprience et des changes, il apparat que la structuration dun tel march peut tre soit ladaptation a minima dune dvolution de type loi M.O.P. pour rgir les parties associes dans un groupement, soit un outil juridiquement plus audacieux qui remet largement en question les modalits de contractualisation sur le modle europen du Contractant Gnral. Le choix, par le pouvoir adjudicateur, de la position du curseur entre ces deux modes tiendra compte des enjeux de lopration et des moyens dont il sentourera pour scuriser un contexte relativement dnu de cadre juridique et de jurisprudence. Suivant la nature et limportance de lopration projete, le matre douvrage aura conscience quil sengage dans une dmarche non balise et que les clauses de son march ne doivent pas se limiter aux intentions et aux objectifs gnraux mais prciseront, soit par analogie avec des procdures connues, soit par la description dtaille des conditions de cette nouvelle procdure, les moyens qui lui garantissent de rester matre de louvrage. Quoiquil en soit il apparat que la procdure de conception-ralisation et de conception-ralisation-maintenance ncessite des moyens adapts soit en interne mais le plus souvent en externe (A.T.M.O.) pour pouvoir cadrer cette dmarche en face de partenaires qui tirent rapidement les enseignements de la pratique de ces nouveaux marchs.
Le CHU de Toulouse a ralis plusieurs conceptions-ralisations dont le niveau de technicit a t croissant. Une plateforme de laboratoires de recherche de 3 000 m a t acheve en 2011, moins dun an aprs le choix du projet, sans aucune difficult la mise en service et sans surcot. Les oprations en cours sont des btiments hospitaliers de plus grande envergure. Les conceptions-ralisations ont deux avantages pour les hpitaux. Le premier est le temps gagn : plus que le temps, cest lenchanement rapide entre les phases qui change compltement la manire dassocier les utilisateurs. Dans les oprations hospitalires, les futurs utilisateurs sont prsents depuis le dbut du projet, ce qui nest pas sans difficult dans la gestion dune opration immobilire, tant les rfrentiels professionnels sont loigns. Dans cette dmarche au rythme soutenu, ils sont mobiliss sur les phases cls : le programme et le choix du projet. Ensuite, les tapes senchanent rapidement, leur permettant de ne pas perdre le projet de vue. Lautre avantage est la conception intgre entre lingnierie de projet et de construction, permettant une meilleure matrise du rapport entre la qualit et les cots. Lorsque le matre douvrage choisit un projet laurat, il en connat le cot et les modes de ralisation. Comment faire pour que la conception architecturale soit sa juste place tout au long du projet ? Cest au matre douvrage de sen assurer et il peut le faire assez facilement par sa manire de conduire lopration.
Philippe Merrichelli,
Responsable des achats filire informatique et technique, Centre hospitalier universitaire de Toulouse
Jean-Jacques Tanguy,
Chef de projet, Centre hospitalier intercommunal Eure Seine (Evreux)
Sommaire
INTRODUCTION
...............................................................................8
2. FICHES THMATIQUES ....................................................... 30

fiche no1 les pices contRactuelles................................... 30 fiche no 2 les points cls Dans un contRat De c.R. .............................................................. 34 fiche no3 RpaRtition Des Risques entRe les paRties ................................................. 40 fiche no4 Responsabilits Des acteuRs ............................. 46 fiche no5 pnalits et Retenues ............................................ 50 fiche no6 la conDuite Des pRestations et inteRaction Des acteuRs (visa, exe)............................ 54 fiche no7 la gestion Des moDifications ............................. 58 fiche no8 la pRoblmatique Des maRques et De la contRactualisation................................................... 62 fiche no9 la Rception Des tRavaux .................................... 66 fiche no10 les gaRanties et assuRances........................... 70 fiche no11 annexe............................................................................ 78 fiche no12 Rglement Des comptes ....................................... 86 fiche no13 clauses De Rsiliation .......................................... 90 fiche no14 le cas paRticulieR De la conception-Ralisation-maintenance .................. 94 fiche no15 paRticulaRits Du Dialogue comptitif - maRchs pRocDuRe aDapte et pRocDuRe ngocie ................................................................ 98 fiche no16 les autocontRles, les contRles inteRnes, les contRles exteRnes et les contRles extRieuRs ..........................102
1. NOTE JURIDIQUE .....................................................................11

Rappel et Dfinition Des pRincipales souRces juRiDiques Des montages en conception-Ralisation et conception-Ralisation-maintenance .........................11 Prsentation du montage ......................................................................11 Les diffrents pouvoirs adjudicateurs et les textes applicables ... 12 spcificits Des pRocDuRes ..................................................... 15 Procdures issues du code des marchs publics .............................. 15 Procdures issues de lordonnance no 2005-649 du 6 juin 2005...... 17 les points spcifiques Dans les contRats De conception-Ralisation ....................................................... 18 La mise au point du contrat .................................................................. 18 Options, prestations supplmentaires ventuelles et variantes ..... 19 Tranches, lots ou phases ....................................................................... 19 Caractre forfaitaire du march (impact dune modification sur le caractre forfaitaire du contrat) ............................................... 20 les acteuRs......................................................................................... 20 Le matre douvrage ............................................................................... 20 Les assistants de la matrise douvrage ............................................. 20 Le groupement de conception-ralisation......................................... 23 cas paRticulieR De labsence Dun c.c.a.g. De conception-Ralisation ............................. 26 la DmaRche Dveloppement DuRable et h.q.e. ................................................................................................ 27 schma Rcapitulatif Des textes applicables............. 28
3. BIBlIOgRApHIE.....................................................................104 4. REMERCIEMENTS .................................................................105 5. glOSSAIRE ................................................................................ 107
Introduction
UNE pROBlMATIQUE RCURRENTE ET DES ENJEUx FORTS

Bien que les diffrents plans nationaux dinvestissements hospitaliers et mdico-sociaux de ces dernires annes furent dune ampleur sans prcdent, les besoins dadaptation de limmobilier de sant restent importants compte tenu de multiples facteurs sociaux, rglementaires et notamment de lvolution rapide et large des modes de prise en charge. Dans les prochaines annes, les nouveaux besoins dinvestissements continueront de slever annuellement plusieurs millions, voire milliards deuros. La rponse ces besoins en termes de ralisation immobilire devra tre faite suivant des critres de choix qui porteront sur la technicit des projets, le dlai imparti lopration immobilire et la relle efficience de la matrise douvrage accomplir son projet immobilier. Aujourdhui la rapidit de mise en uvre de ces projets immobiliers est lie en partie llargissement des modes de dvolution possibles pour les tablissements publics de sant dont laccs drogatoire la procdure de conception-ralisation. Affirmer que la procdure de conception-ralisation a chang fondamentalement le paysage de la commande publique hospitalire est ce jour totalement fond. Ce type de contrat est devenu une procdure couramment utilise dans les tablissements publics de sant et sest impos au fil des oprations comme une alternative possible la procdure classique de la commande publique (dite loi M.O.P.). Lactualit des marchs publics nationaux nous le dmontre au quotidien en permettant plusieurs commanditaires publics laccs cette procdure mais galement la conceptionralisation-maintenance. Le panel de la commande publique est large. Les dcideurs en tablissement de sant devront choisir la procdure pour leurs oprations immobilires qui correspondra le mieux leurs attentes et leurs capacits faire : procdure classique dite M.O.P., ou conception-ralisation.
lA CONCEpTION-RAlISATION : UNE RvOlUTION DE lA COMMANDE pUBlIQUE HOSpITAlIRE

Lors de llaboration du plan Hpital 2007, la rflexion du ministre de la Sant fut de soutenir linvestissement hospitalier un niveau sans prcdent afin de moderniser les structures hospitalires tout en souhaitant une ralisation acclre des oprations immobilires. Cest ainsi que furent introduites dans le code de la sant, via lordonnance du 4 septembre 2003, deux nouvelles mesures portant sur la ralisation des oprations immobilires et appeles marchs globaux ; savoir le Bail emphytotique hospitalier (B.E.H.) et la conception-ralisation largie aux tablissements publics de sant et aux structures de coopration sanitaires. Ds 2004, la Mission nationale dappui linvestissement hospitalier (M.A.I.N.H.) a rdig un premier guide spcifiant les diffrences entre la conception-ralisation et une procdure traditionnelle de construction. Par la suite, en 2007, et aprs quatre ans de pratique par les tablissements et plus dune centaine doprations lances en conception-ralisation, la M.A.I.N.H. a souhait valuer cette procdure afin den tirer un premier bilan. Les principaux constats furent sans appel : un dlai de ralisation des oprations de construction trs largement raccourci (en comparaison des dlais doprations traditionnelles) ; une meilleure matrise du projet (cots, dlais, programme) du fait de lengagement prcoce des acteurs, de lunicit dinterlocuteur et de larbitrage interne au groupement entre le matre doeuvre et lentrepreneur ; lunicit du contrat qui facilite la gestion administrative et permet une meilleure gestion des dfaillances. Fort de ce constat, la procdure de conception-ralisation a t largie aux tablissements de sant relevant de larticle
inTrODuCTiOn | 9
L.124-4 du code de la Scurit sociale dont relvent les caisses primaires, les caisses dallocations familiales, les caisses de retraite et les organismes des rgimes autres que le rgime gnral. Lintrt double de ce type de montage rside donc dans sa globalit permettant de dfinir et fixer le cot final de louvrage ds la dsignation de larchitecte, et incontestablement de rduire les dlais de ralisation de lopration, sur la base dun programme dtaill labor. Dans un contexte de tarification lactivit et de tarif dhbergement la journe pour le secteur mdico-social, matriser son cot dopration et sa date de livraison sont deux conditions essentielles la russite dun projet dinvestissement. Cependant et comme dans toute procdure de ralisation de travaux des risques oprationnels subsiste : lun des pendants aux attraits de la procdure de conception-ralisation rside dans la ncessit absolue de disposer dune matrise douvrage comptente, structure et disponible, et appuye par des assistants soigneusement choisis, tel quil en ressort galement de lvaluation de 2007. Un des moyens pour permettre cette russite rside donc dans la rdaction cohrente et quilibre dun march de conception-ralisation.
lA MTHODOlOgIE ET lE CONTENU DU gUIDE

Ce guide traite des points spcifiques la procdure de conception-ralisation et conception-ralisation-maintenance et devant tre prciss dans un contrat. Il nest pas fait tat volontairement de points plus gnraux pouvant tre communs toutes les procdures ou qui relvent de la nature du projet et non pas de la procdure choisie (exemple : phasages de travaux lis des oprations tiroirs, caractre forfaitaire dun march de travaux). Par ailleurs il est important de rappeler que la russite dun projet suivant cette procdure ne peut se faire qu laide dun programme technique dtaill pertinent et complet. Cet ouvrage a t labor avec un groupe de travail compos de reprsentants de quatre tablissements hospitaliers pratiquant rgulirement la procdure de conception-ralisation et dun groupement de prestataires ralisant galement des oprations suivant cette procdure. Ce guide se veut donc avant tout un outil pratique rdig par des professionnels pour des professionnels. Il est compos dune note juridique rappelant les principales sources du droit inhrentes la procdure de conceptionralisation puis de fiches thmatiques reprenant les principales clauses dun march de travaux avec ses enjeux et ses prconisations.
lOBJECTIF DU DOCUMENT
LANAP sattache diffuser auprs des quipes de direction des tablissements de sant les bonnes pratiques dans la conduite de leurs projets immobiliers afin doptimiser leurs investissements. Les investissements immobiliers sont fondamentaux pour la performance des tablissements et ceux-ci doivent tre outills pour scuriser et utiliser au mieux leurs ressources. Ce guide destin principalement aux dcideurs des secteurs sanitaire et mdico-social est un outil qui se veut essentiellement pratique pour faciliter la rdaction de ces marchs de conception-ralisation.
1. nOTe JuriDiQue | 11
1
pRsentation Du montage
Code des marchs publics Article 37
(1) Cf. article 37 du code des marchs publics alina 1er. (2) Cf. article 73 du code des marchs publics alina II.
NOTE JURIDIQUE
RAppEl ET DFINITION DES pRINCIpAlES SOURCES JURIDIQUES DES MONTAgES EN CONCEpTION-RAlISATION ET CONCEpTION-RAlISATIONMAINTENANCE
Le contrat de conception-ralisation est le contrat par lequel le matre douvrage confie un groupement doprateurs conomiques une mission portant la fois sur ltablissement des tudes et lexcution des travaux (1). La dfinition communautaire dispose que le march de conception-ralisation est un march de travaux.
motifs dordre technique rendent ncessaire lassociation de lentrepreneur aux tudes de louvrage. Les motifs dordre technique mentionns lalina prcdent sont lis la destination ou la mise en uvre technique de louvrage. Sont concernes des oprations dont la finalit majeure est une production dont le processus conditionne la conception, la ralisation et la mise en uvre ainsi que des oprations dont les caractristiques, telles que des dimensions exceptionnelles ou des difficults techniques particulires, exigent de faire appel aux moyens et la technicit propres des oprateurs conomiques. Il sagit donc dun contrat global regroupant lexcution des tudes et des travaux, soit la conception et la ralisation. Le groupement se voit confier par contrat lentire responsabilit de concevoir, raliser, livrer un ouvrage de btiment ou dinfrastructure, destin rpondre aux besoins exprims par le matre douvrage. Le contrat de conception-ralisation peut tre tendu lentretien et la maintenance des ouvrages difis. Par exemple, pour des matres douvrage soumis au code des marchs publics, larticle 73 du code des marchs publics introduit par le dcret no 2011-1000 du 25 aot 2011 modifiant certaines dispositions applicables aux marchs et contrats relevant de la commande publique prvoit que les marchs de conception, de ralisation et dexploitation ou de maintenance sont des marchs publics qui associent lexploitation ou la maintenance la conception et la ralisation de prestations afin de remplir des objectifs chiffrs de performance [] (2) .
Un march de conception-ralisation est un march de travaux qui permet au pouvoir adjudicateur de confier un groupement doprateurs conomiques ou, pour les seuls ouvrages dinfrastructure, un seul oprateur conomique, une mission portant la fois sur ltablissement des tudes et lexcution des travaux. Les pouvoirs adjudicateurs soumis aux dispositions de la loi du 12 juillet 1985 susmentionne ne peuvent, en application du I de son article 18, recourir un march de conception-ralisation, quel quen soit le montant, que si un engagement contractuel sur un niveau damlioration de lefficacit nergtique ou des

I. Les marchs de ralisation et dexploitation ou de maintenance sont des marchs publics qui associent lexploitation ou la maintenance la ralisation de prestations afin de remplir des objectifs chiffrs de performance dfinis notamment en termes de niveau dactivit, de qualit de service, defficacit nergtique ou dincidence cologique. Ils comportent des engagements de performance mesurables. La dure du march tient compte des dlais ncessaires la ralisation de ces objectifs et engagements qui constituent son objet. II. Les marchs de conception, de ralisation et dexploitation ou de maintenance sont des marchs publics qui associent lexploitation ou la maintenance la conception et la ralisation de prestations afin de remplir des objectifs chiffrs de performance dfinis notamment en termes de niveau dactivit, de qualit de service, defficacit nergtique ou dincidence cologique. Ils comportent des engagements de performance mesurables. La dure du march tient compte des dlais ncessaires la ralisation de ces objectifs et des engagements qui constituent son objet. Si un tel march comprend la ralisation de travaux qui relvent de la loi no 85-704 du 12 juillet 1985, lentrepreneur ne peut tre associ la conception que pour la ralisation dengagements de performance nergtique dans un ou des btiments existants, ou pour des motifs dordre technique tels que dfinis larticle 37. Le rgime de primes du IV de larticle 69 est applicable aux marchs dfinis au prsent II, quel que soit leur montant estim. III. Lorsque la valeur estime des marchs mentionns aux I et II est infrieure aux seuils de procdure formalise dfinis larticle 26 ou lorsque ces marchs relvent de larticle 30, ils peuvent tre passs selon la procdure adapte prvue larticle 28. Lorsque leur valeur estime est gale ou suprieure aux seuils de procdure formalise dfinis larticle 26, ces marchs sont passs selon une des procdures prvues au I de cet article. Lorsquils comprennent la ralisation de travaux qui relvent de la loi no 85-704 du 12 juillet 1985, les marchs mentionns au II sont passs selon les rgles prvues aux I et II de larticle 69. IV. Les marchs mentionns aux I et II fixent le prix de lensemble des prestations et les modalits de rmunration du titulaire. La rmunration de lexploitation et de la maintenance est lie latteinte de performances mesures fixes dans le march pour toute sa dure dexcution. Les modalits de rmunration se conforment aux dispositions des deux dernires phrases de larticle 10 et de larticle 96 du prsent code. Ces marchs prvoient, parmi les critres de choix des offres, le critre de cot global de loffre ainsi quun ou plusieurs critres relatifs aux objectifs de performance prvus aux I et II, dfinis en fonction de lobjet du march.
les DiffRents pouvoiRs aDjuDicateuRs et les textes applicables

La loi no 85-704 du 12 juillet 1985 relative la matrise douvrage publique et ses rapports avec la matrise duvre prive dite loi M.O.P. a dfini lobjet du contrat de conception-ralisation comme regroupant la fois les tudes et les travaux. Le code des marchs publics et lordonnance n o 2005 - 649 du 6 juin 2005 relative aux marchs passs par certaines personnes publiques ou prives non soumises au code des marchs publics en ont dfini les rgles de passation.
Loi M.O.P. Article 18-I

Nonobstant les dispositions du titre II de la prsente loi, le matre de louvrage peut confier par contrat un groupement de personnes de droit priv ou, pour les seuls ouvrages dinfrastructure, une personne de droit priv, une mission portant la fois sur ltablissement des tudes et lexcution des travaux, lorsque des motifs dordre technique ou dengagement contractuel sur un niveau damlioration de lefficacit nergtique rendent ncessaire lassociation de lentrepreneur aux tudes de louvrage. Un dcret prcise les conditions dapplication du prsent alina en modifiant, en tant que de besoin, pour les personnes publiques rgies par le code des marchs publics, les dispositions de ce code. Deux conditions doivent tre remplies pour lapplication de la loi M.O.P. : dune part lidentit du matre douvrage (cf. 2.2.1) ; dautre part la nature de louvrage qui sera difi (cf. 2.2.3). Par ailleurs, le code de la sant publique introduit un rgime drogatoire la loi M.O.P. larticle L.6148-7. Cet article ouvre la possibilit, pour un tablissement public de sant (E.P.S.) ou un organisme vis larticle L.124-4 du code de la scurit sociale grant des tablissements de sant ou une structure de coopration sanitaire, de passer un march portant la fois sur la conception, la ralisation, lamnagement, lentretien et la maintenance de btiments ou dquipements, ou sur une combinaison de ces diffrentes missions.
Code de la sant publique Article L.6148-7

Par drogation aux dispositions des articles 7 et 18 de la loi n 85-704 du 12 juillet 1985 relative la matrise douvrage publique et ses rapports avec la matrise duvre prive, un tablissement public de sant, un organisme vis larticle L.124-4 du code de la scurit sociale grant des tablissements de sant ou une structure de coopration sanitaire dote de la personnalit morale publique peut confier une personne ou un groupement de personnes, de droit public ou priv, une mission portant la fois sur la conception, la construction, lamnagement, lentretien et la maintenance de btiments ou dquipements affects lexercice de ses missions ou sur une combinaison de ces lments. Loffre des candidats identifie la qualification et la mission de chacun des inter-
venants en charge dun ou de plusieurs de ces lments ; pour la conception, elle fait apparatre la composante architecturale du projet. Lexcution de cette mission rsulte dun march pass entre ltablissement public de sant, un organisme vis larticle L.124-4 du code de la scurit sociale grant des tablissements de sant ou la structure de coopration sanitaire et la personne ou le groupement de personnes selon les procdures prvues par le code des marchs publics. Si le march est alloti, les offres portant simultanment sur plusieurs lots peuvent faire lobjet dun jugement global. Parmi les critres dattribution, ltablissement public de sant peut faire figurer la part du contrat que le titulaire attribuera des architectes, des concepteurs, des petites et moyennes entreprises et des artisans ainsi que les modalits de contrle des engagements pris par le titulaire cet effet. Le contrat distingue, au sein de son montant global, les parts respectives de linvestissement, du fonctionnement et des cots financiers.
social des indpendants) ; C.P.R. (Caisse de prvoyance et de retraite (S.N.C.F.)) ; M.G.E.N. (Instituteurs) ; C.A.F. ; C.O.T.O.R.E.P. ; C.L.I.C. (Centre local dinformation et de coordination (personnes ges) Ainsi, dans le domaine de la sant et du mdico social, les pouvoirs adjudicateurs soumis la loi M.O.P. sont les suivants : 1. tablissement public de sant (E.P.S.) (5) ; 2. organisme grant un tablissement de sant relevant de larticle L.124-4 du code de la scurit sociale ; 3. G.C.S. ayant la qualit de personne morale de droit public au sens du I-1 de larticle L.6133-3 du code de la sant publique et rig en tablissement de sant (6) ; 4. tablissement public social ou mdico-social (E.P.S.M.S.). Pour ces pouvoirs adjudicateurs, la question se pose des conditions de recours la procdure de conception-ralisation. Pour les tablissements cits aux points 1 3, le lgislateur a ouvert la possibilit de recourir au montage de conception-ralisation sans avoir justifier de motifs techniques particuliers (cf. article L. 6148-7 du C.S.P.). Il est important de noter la possibilit laisse aux tablissements de combiner les missions en associant soit la conception et la ralisation ; soit la conception, la ralisation et la maintenance. Dans ce cas, lexcution dune opration suivant la procdure vise larticle L. 6148-7 du code de la sant publique rsulte dun march pass entre ltablissement public de sant, un organisme (7) vis larticle L. 124-4 du code de la scurit sociale grant des tablissements de sant ou la structure de coopration sanitaire et la personne ou le groupement de personnes selon les dispositions prvues par le code des marchs publics. Bien que larticle 2 du code des marchs publics dispose que les pouvoirs adjudicateurs soumis au code sont dune part, Ltat et ses tablissements publics autres que ceux ayant un caractre industriel et commercial , dautre part les collectivits territoriales et les tablissements publics locaux. , celui-ci sapplique, quelle que soit la nature de louvrage, pour tous les pouvoirs adjudicateurs identifis dans larticle L.6148-7 du code de la sant publique.
Pouvoir adjudicateur soumis la loi M.O.P.

Les pouvoirs adjudicateurs soumis la loi M.O.P. sont prciss larticle 1 de la loi. Ainsi, la loi M.O.P. est applicable : 1. ltat et ses tablissements publics y compris les tablissements publics caractre industriel et commercial ; 2. les collectivits territoriales, leurs tablissements publics, les tablissements publics damnagement de ville nouvelle crs en application de larticle L.321-1 du code de lurbanisme, leurs groupements ainsi que les syndicats mixtes viss larticle L.166-1 du code des communes (3) ; 3. les tablissements de sant (article L. 6141-1(4) du code de la sant publique) ; 4. les organismes privs mentionns larticle L. 124-4 du code de la scurit sociale dont relvent les caisses primaires, les caisses dallocations familiales, les caisses de retraite et les organismes des rgimes autres que le rgime gnral, notamment : U.R.S.S.A.F. (Unions de recouvrement des cotisations de scurit sociale et dallocations familiales) ; C.P.A.M. (Caisse primaire dassurance-maladie) ; C.R.A.M. (Caisse rgionale dassurancemaladie) ; U.R.C.A.M. (Union rgionale des caisses dassurancemaladie) ; M.S.A. (Mutualit sociale agricole) ; R.S.I. (Rgime
(3) Cest le cas des E.H.P .A.D. indpendants par exemple. (4) Les tablissements publics de sant sont dsormais soumis au contrle de ltat. L article L.6141-1 du code de la sant publique, portant statut des E.P a t compltement modifi par la loi H.P .S., .S.T. Il indique que les tablissements publics de sant sont des personnes morales de droit public dotes de lautonomie administrative et financire. Ils sont soumis au contrle de ltat dans les conditions prvues par le prsent titre. Leur objet principal nest ni industriel ni commercial. Le ressort des centres hospitaliers peut tre communal, intercommunal, dpartemental, rgional, interrgional ou national . Il nest ainsi plus question de rattachement local mais de ressort territorial. Cette modification mise en perspective avec le pouvoir de cration et de contrle de ltat sur les tablissements publics de sant, marque le changement statutaire des centres hospitaliers qui ne relvent dornavant plus de lchelon local. Cette analyse est confirme par lexpos des motifs relatif au dcret no2010-1177 du 5 octobre 2010 portant diverses dispositions relatives la tarification des tablissements de sant et aux marchs des tablissements publics de sant, o il est clairement prcis que le dcret a pour objet (...) de modifier le code des marchs publics afin que la suppression du rattachement des tablissements publics de sant aux collectivits territoriales opre par la loi no 2009-879 du 21 juillet 2009 portant rforme de lhpital et relative aux patients, la sant et au territoire soit sans incidence sur les seuils de marchs publics applicables ces tablissements . (5) L article L.6141-1 du code de la sant publique dispose que Les tablissements publics de sant sont des personnes morales de droit public dotes de lautonomie administrative et financire. Ils sont soumis au contrle de ltat dans les conditions prvues par le prsent titre. Leur objet principal nest ni industriel ni commercial . ce titre, ils sont donc soumis la loi M.O.P . (6) Selon larticle L.6133-3 du code de la sant publique les G.C.S ayant la qualit de personne morale de droit public peuvent opter pour tre tablissement de sant . Dans ce cas et compte tenu de la rdaction de la loi, ils seront a priori soumis la loi M.O.P . (7) Les organismes viss larticle L.124-4 du code de la scurit sociale ne sont soumis au code des marchs publics que par application de larrt du 16 juin 2008 portant rglementation sur les marchs des organismes de scurit sociale. L article 2 de larrt prcit indique que les dispositions lgislatives et rglementaires relatives aux conditions de passation et dexcution des marchs publics et des accords-cadres de ltat et de ses tablissements publics sont applicables ces organismes mentionns [].
Pouvoir adjudicateur non soumis la loi M.O.P.

Les pouvoirs adjudicateurs non soumis la loi M.O.P. sont, dune part, ceux qui ne sont pas prciss larticle 1 de cette mme loi, dautre part, ceux qui en raison de la nature de louvrage chappent son application. En ce qui concerne lidentit des matres douvrage dans le domaine de la sant ou du mdico-social, les pouvoirs adjudicateurs de droit priv (autres que ceux viss larticle L.124-4 du code de la scurit sociale) ne relvent en gnral pas de la loi M.O.P. sauf sils ont choisi eux-mmes de sy rfrer dans le cadre de leur rglement interne. On distingue gnralement parmi les tablissements de soins privs ceux qui poursuivent un but commercial et ceux qui en sont dpourvus. Parmi ces tablissements, ceux qui participent au service public hospitalier, tablissements de sant de droit priv non soumis la loi M.O.P., sont devenus des tablissements de sant privs dintrt collectif (E.S.P.I.C.). En effet, depuis la loi no 2009-879 du 21 juillet 2009 portant rforme de lhpital et relative aux patients, la sant et au territoire dite H.P.S.T., et selon les dispositions du dcret no 2010535 du 20 mai 2011 relatif aux tablissements de sant privs dintrt collectif, les tablissements privs participant au service public hospitalier (P.S.P.H.) ont pris la qualification dtablissements de sant privs dintrt collectif (E.S.P.I.C.), et assurent ce titre une ou plusieurs missions de service public. Cependant, ces tablissements ont une personnalit morale de droit priv. Dautres matres douvrage statut priv ne relvent pas de la loi M.O.P. Ainsi, dans le domaine de la sant et du mdico-social, les pouvoirs adjudicateurs qui ne sont pas soumis la loi M.O.P. sont les suivants : E.S.P.I.C. ; G.C.S. ou G.C.S.M.S. ayant la qualit de personne morale de droit priv au sens du I-1 de larticle L.6133-3 du code de la sant publique ; G.I.E.(8) ; Syndicat interhospitalier (S.I.H.) (9) ; autres tablissements de droit priv.
Certains matres douvrage statuts publics ne relvent pas de la loi M.O.P., sauf indication contraire dans leurs statuts, il sagit par exemple : G.C.S. ayant la qualit de personne morale de droit public au sens du I-1 de larticle L.6133-3 du code de la sant publique nayant pas le statut dtablissement de sant (10) ; G.C.S.M.S. ayant la qualit de personne morale de droit public au sens du I-1 de larticle L.6133-3 du code de la sant publique ; G.I.P. compos majoritairement dorganismes ayant le statut de pouvoir adjudicateur public (11). Pour ces pouvoirs adjudicateurs, la question se pose des conditions de recours la procdure de conception-ralisation. Pour les E.S.P.I.C., non soumis au code des marchs publics, les dispositions de lordonnance no 2005-649 du 6 juin 2005 relative aux marchs passs par certaines personnes publiques ou prives non soumises au code des marchs publics peuvent ventuellement sappliquer, par exemple si le financement est majoritairement apport par un organisme vis dans lordonnance. Les conditions dapplication de lordonnance dpendent donc des statuts de chaque tablissement. Pour les autres pouvoirs adjudicateurs publics, les conditions dapplication de lordonnance de 2009 sappliquent ds lors que le financement est majoritairement apport par un organisme vis par lordonnance. En revanche, les groupements de coopration sanitaire de droit public non soumis la loi M.O.P. peuvent avoir recours la conception-ralisation en application de larticle L.6148.7 du code de la sant publique. Les autres tablissements de soins privs, sils ne relvent pas du code des marchs publics, peuvent ventuellement relever de lordonnance no 2005-649 du 6 juin 2005 selon les textes qui leurs sont applicables.
Les ouvrages non soumis la loi M.O.P.

La loi est applicable la construction ou la rhabilitation ou rutilisation des ouvrages de btiment, des ouvrages dinfrastructure et des quipements industriels lis leur exploitation mais elle exclut de son champ dapplication : les ouvrages industriels ; les centrales de production dnergie ; les centrales de chauffage urbain ; les units de traitement des dchets ;
(8) Dot de la personnalit morale, le G.I.E. permet ses membres de mettre en commun certaines de leurs activits afin den faciliter le dveloppement et den accrotre les rsultats. Cette formalit de coopration prsente lavantage dtre soumise un rgime juridique souple dfini par les articles L.251-1 et suivants du code du commerce. Le G.I.E. runit deux ou plusieurs personnes physiques ou morales pour une dure dtermine. Un G.I.E. ne peut exercer lui-mme directement la profession de ses membres. Il ne sagit que dun groupement de moyens. (9) Les S.I.H. doivent se transformer en G.C.S. ou G.I.P dans un dlai de 3 ans compter de la date dentre en vigueur de la loi H.P . .S.T. (juillet 2012). (10) La dtermination de la nature juridique du G.C.S. est fixe a larticle L.6133-3 du C.S.P . Le G.C.S. de moyens est une personne morale de droit public lorsquil est constitu exclusivement par des personnes de droit public, ou par des personnes de droit public et des professionnels mdicaux libraux. Le G.C.S. de moyens est une personne morale de droit prive lorsquil est constitu exclusivement par des personnes de droit priv. Dans les autres cas, la nature juridique du G.C.S. est fixe par les membres dans la convention constitutive. (11) Le recours aux G.I.P dans le domaine sanitaire et social a t autoris par la loi du 23 juillet 1987 relative au mcnat complte par le dcret n 88-1034 du . 7 novembre 1988 relatif aux G.I.P constitus dans le domaine de laction sanitaire et sociale. Dot de la personnalit morale et de lautonomie financire, le . G.I.P peut tre constitu par des personnes morales de droit public ou priv pour exercer ensemble les activits de leur choix. La convention constitutive du . G.I.P en dtermine lobjet ainsi que les modalits dorganisation et de fonctionnement. La possibilit de crer des G.I.P dans le domaine de la sant est prvue . . par larticle L.6134-1 du code de la sant publique.
les ouvrages conus pour lexercice dune activit industrielle incluse dans les classes 04, 05 et 09 54 de la nomenclature dactivit par le dcret no 73-1036 du 9 novembre 1973 portant approbation des nomenclatures dactivits et de produits ; les ouvrages dinfrastructure raliss dans le cadre dune Z.A.C. ou dun lotissement ; les ouvrages de btiment acquis par les organismes dH.L.M. viss larticle L.411-2 du code de la construction et de lhabitation par un contrat de vente dimmeuble construire ; les logements usage locatif aids par ltat qui sont destins sintgrer des constructions relevant dautres rgimes juridiques mais seulement sur dispense du prfet.
Pour les pouvoirs adjudicateurs ou les oprations qui nentrent pas dans le champ drogatoire de larticle L.6148-7 du code de la sant publique, les motifs dordre technique ou lengagement contractuel sur un niveau damlioration de lefficacit nergtique qui rendent ncessaire lassociation de lentrepreneur restent toujours justifier. titre dexemple, un E.H.P.A.D. ne relevant pas dun tablissement public de sant entre dans cette catgorie. La motivation technique telle que dfinie dans larticle 37 du code des marchs publics recouvre deux aspects : le type douvrage ou plus prcisment sa destination : la prsence dun process particulier qui va influer fortement sur la conception et qui demande par consquent la prsence de lentreprise, dtentrice de ce savoir-faire ou de ce process, pour ltablissement des tudes ; la mise en uvre de louvrage de par ses caractristiques intrinsques qui ncessitent une excution dpendant des moyens et de la technicit propre de lentreprise. Lanalyse de la jurisprudence rvle que lapprciation de la motivation technique est trs stricte (12). Largumentation tendant dmontrer que la motivation technique devra ncessairement regrouper plusieurs facteurs de technicit afin de pouvoir constituer un faisceau dindices convergent nest pas suffisante. La complexit technique ne doit pas tre considre de faon isole. Il faut galement dmontrer que cette complexit technique rend ncessaire lassociation de lentrepreneur aux tudes de louvrage et justifie de faire appel la technicit et au savoir-faire des entreprises pour raliser les tudes. Il est galement important de noter que la rduction des dlais qui peut constituer un avantage de ce processus nest videmment pas une motivation technique. Bien que le dcret no 93-1270 du 29 novembre 1993 soit abrog, la circulaire no 95-58 du 9 aot 1995 du ministre de lquipement, relative son application reste intressante dans son interprtation des conditions de recours sur la justification des motivations techniques (cf. annexe).
SpCIFICITS DES pROCDURES

pRocDuRes issues Du coDe Des maRchs publics
Conditions de recours
Larticle 37 du code des marchs publics rappelle la dfinition du contrat de conception-ralisation.

Un march de conception-ralisation est un march de travaux qui permet au pouvoir adjudicateur de confier un groupement doprateurs conomiques ou, pour les seuls ouvrages dinfrastructure, un seul oprateur conomique, une mission portant la fois sur ltablissement des tudes et lexcution des travaux.[] Larticle 37 prcise les conditions du recours ce type march, savoir lexistence de motifs dordre technique un engagement contractuel sur un niveau damlioration lefficacit nergtique qui rendent ncessaire lassociation lentrepreneur aux tudes de louvrage. de ou de de
Dans le cadre des missions qui leur sont imparties et dans les conditions dfinies par voie rglementaire, les tablissements publics de sant peuvent participer des actions de coopration, y compris internationales, avec des personnes de droit public et priv. Pour la poursuite de ces actions, ils peuvent signer des conventions, participer des groupements dintrt public, des groupements dintrt conomique ou des groupements de coopration sanitaire ou constituer entre eux des fdrations mdicales interhospitalires. Pour les actions de coopration internationale, les tablissements publics de sant peuvent galement signer des conventions avec des personnes de droit public et priv, dans le respect des engagements internationaux souscrits par ltat franais . Les G.I.P sont des personnes morales de droit public, cependant, ils relvent dun rgime juridique distinct de celui applicable aux tablissements publics. . En effet, le Tribunal des conflits par une dcision en date du 14 fvrier 2000 G.I.P Habitat et interventions sociales pour les mal- logs et les sans-abri c/ Mme . VERDIER a pos le principe selon lequel les G.I.P sont des personnes publiques soumises un rgime spcifique qui se caractrise par une absence de . soumission de plein droit () aux lois et rglements rgissant les tablissements publics . (12) La construction dune usine dincinration avec valorisation nergtique des dchets mnagers et assimils (TA Strasbourg, 10 novembre 1997 Soc Krebs , contre S.I.V.O.M. de lagglomration messine, req. n 97-2122, Droit des Marchs Publics, III.231.1 p. 5 - octobre 2006 mise jour n 48 ) ; la ralisation dun parking justifie par le fait quil rsulte de linstruction que la conception et la ralisation dun parking souterrain, place Jean-Jaurs Sainttienne, au centre-ville, sont de nature entraner dimportantes difficults lies un ouvrage enterr de grande profondeur, affectant les nappes phratiques superficielles et profondes et lenvironnement de la fouille, par lutilisation ventuelle dexplosifs, les solutions techniques diverses, affectant fortement les cots et les dlais; quainsi, cet ouvrage sans prcdent dans la ville entre dans le champ dapplication des dispositions qui prcdent (TA Lyon, 24 juin 1996, M. Jean-Claude CHAMbERLAIn c/ Conseil rgional de lOrdre des architectes de Rhne-Alpes, req. n 960.2420 in CP-ACCP n 9 p. 22 de mars 2002). , Il rsulte de cette jurisprudence que le matre douvrage se trouve dans lobligation de justifier de manire trs prcise les considrations techniques autorisant recourir cette procdure. Les caractristiques et contraintes que le matre de louvrage invoque doivent dailleurs tre mentionnes dans lavis dappel la concurrence (C.E. 16 octobre 2000, St Stereau : Contrats-Marchs publ. 2000 comm. 42, note Llorens).)
Les procdures de passation dun march de conception-ralisation

Les particularits de la procdure de conception-ralisation sont dcrites larticle 69 du code des marchs publics. Par ailleurs, le dcret no 2011-1000 du 25 aot 2011 modifiant certaines dispositions applicables aux marchs et contrats relevant de la commande publique a introduit larticle 73 relatif aux marchs associant conception, ralisation et exploitation ou maintenance. Pour les pouvoirs adjudicateurs, larticle 69 du code des marchs publics dfinit trois procdures : lappel doffres restreint ; le dialogue comptitif ; la procdure adapte.
de la consultation. Le montant de la prime attribue chaque candidat est gal au prix estim des tudes de conception effectuer telles que dfinies par le rglement de la consultation, affect dun abattement au plus gal 20 %. La rmunration de lattributaire du march tient compte de la prime quil a reue. II. - Dans le cas des oprations limites la rhabilitation de btiments, et si les conditions dfinies aux articles 36 et 37 sont runies, les marchs de conception-ralisation peuvent galement tre passs selon la procdure du dialogue comptitif. Ils suivent alors les dispositions prvues larticle 67. III. - Lorsque le march de conception-ralisation est dun montant infrieur aux seuils de procdure formalise dfinis larticle 26, et si les conditions dfinies larticle 37 sont runies, il peut tre pass selon une procdure adapte rgie par larticle 28. IV. - Dans les cas prvus aux II et III ci-dessus, si les documents de la consultation ont prvu la remise de prestations, ils mentionnent galement le montant des primes et les modalits de rduction ou de suppression des primes des candidats dont loffre ne rpondait pas aux documents de la consultation. Le montant de la prime attribue chaque candidat est gal au prix estim des tudes de conception effectuer telles que dfinies par le rglement de la consultation, affect dun abattement au plus gal 20 %. La rmunration de lattributaire du march tient compte de la prime quil a reue.

I. - Les marchs de conception-ralisation dfinis larticle 37 sont passs par les pouvoirs adjudicateurs soumis aux dispositions de la loi du 12 juillet 1985 susmentionne selon la procdure dappel doffres restreint sous rserve des dispositions particulires qui suivent : - un jury est compos dans les conditions fixes par le I de larticle 24. Il comporte, dans tous les cas, au moins un tiers de matres duvre dsigns par le prsident du jury. Ces matres duvre sont indpendants des candidats et du pouvoir adjudicateur et sont comptents au regard de louvrage concevoir et de la nature des prestations fournir pour sa conception, - le jury dresse un procs-verbal dexamen des candidatures et formule un avis motiv sur la liste des candidats retenir. Le pouvoir adjudicateur arrte la liste des candidats admis raliser des prestations, auxquels sont remises gratuitement les pices ncessaires la consultation, - les candidats admis excutent des prestations sur lesquelles se prononce le jury, aprs les avoir auditionns. Ces prestations comportent au moins un avant-projet sommaire pour un ouvrage de btiment ou un avant-projet pour un ouvrage dinfrastructure, accompagn de la dfinition des performances techniques de louvrage ; - le jury dresse un procs-verbal dexamen des prestations et daudition des candidats et formule un avis motiv, - le pouvoir adjudicateur peut demander des clarifications ou des prcisions concernant les offres dposes par les candidats. Cependant, ces prcisions, clarifications ou complments ne peuvent avoir pour effet de modifier des lments fondamentaux de loffre ou des caractristiques essentielles du march, - le march est attribu au vu de lavis du jury. Pour les collectivits territoriales et les tablissements publics locaux lexception des tablissements publics sociaux ou mdico-sociaux, cest la commission dappel doffres qui attribue le march. Le rglement de la consultation prvoit le montant des primes et les modalits de rduction ou de suppression des primes des candidats dont le jury a estim que les offres remises avant laudition taient incompltes ou ne rpondaient pas au rglement
Appel doffres restreint du code des marchs publics La premire procdure dcrite au I de larticle 69 du code des marchs publics est une dclinaison particulire de lappel doffres restreint. La procdure de conception-ralisation en appel doffres restreint se caractrise par les points suivants : un jury compos comme pour un concours et comportant au moins un tiers de matres duvre ; laudition des candidats au stade de la remise des offres ; les prestations remises dans le cadre de loffre comportant au moins un avant-projet sommaire pour un ouvrage de btiment ou un avant-projet pour un ouvrage dinfrastructure ; le versement obligatoire des primes dont le montant correspond au prix estim des tudes de conception demandes, affect dun abattement au plus gal 20 %. Par ailleurs, sagissant dun appel doffres restreint de travaux, le nombre minimum de candidats pouvant prsenter une offre est fix cinq. Cependant le pouvoir adjudicateur peut poursuivre la procdure si le nombre de candidats satisfaisant aux critres de slection de candidatures est infrieur cinq. Le dialogue comptitif du code des marchs publics La procdure de dialogue comptitif, applicable dans certaines conditions, a t ouverte la conception-ralisation par le dcret no 2008-1355 du 19 dcembre 2008 de mise en uvre du plan de relance conomique dans les marchs publics pour les pouvoirs adjudicateurs.
Son recours est encadr par trois conditions cumulatives : les oprations vises sont celles de rhabilitation de btiments ; lopration objet du march public est considr comme complexe (article 36 du C.M.P.) ; des motifs dordre technique ou un engagement sur un niveau damlioration de lefficacit nergtique doivent rendre ncessaire lassociation de lentrepreneur ltablissement des tudes (article 37 du C.M.P.). Les pouvoirs adjudicateurs faisant application de larticle L.6148.7 peuvent nanmoins recourir au dialogue comptitif mme pour une construction neuve sous rserve de justifier dune relle complexit. Le dialogue comptitif constitue une procdure exigeante dont lutilisation nest pas judicieuse sans une relle problmatique de complexit et dont lutilisation inapproprie peut conduire des drives des cots et de dlais. Cette complexit est dautant plus avre lorsque le matre douvrage inclut la maintenance, dans son contrat, y compris pour des constructions neuves, comme la D.H.O.S. la confirme dans sa note 3347/09/D du 12 aot 2009 (13). La procdure adapte du code des marchs publics La procdure adapte est dfinie larticle 28 du code des marchs publics, pour les pouvoirs adjudicateurs. Son recours est encadr par deux conditions cumulatives : le montant du march est infrieur au seuil communautaire (II de larticle 26) ; des motifs dordre technique ou un engagement sur un niveau damlioration de lefficacit nergtique doivent rendre ncessaire lassociation de lentrepreneur ltablissement des tudes (article 37).
justifier la ncessit technique pour associer lentrepreneur. Pour les pouvoirs adjudicateurs qui relvent du champ drogatoire de la loi M.O.P. (par larticle L.6148-7 du code de la sant publique), cette condition nest donc pas applicable (cf. supra). Par ailleurs, ds lors que le projet rpond parfaitement au cadre fix par larticle L.6148-7 du code de la sant publique, le pouvoir adjudicateur peut passer un march global portant sur la conception, la ralisation, lentretien et la maintenance selon la procdure la plus approprie dcrite dans le code des marchs publics.
pRocDuRes issues De loRDonnance no 2005-649 Du 6 juin 2005

Larticle 2 de lordonnance no 2005-649 du 6 juin 2005 rappelle les diffrents types de contrats concerns et en particulier introduit la dfinition des marchs de travaux comme ayant pour objet soit lexcution, soit conjointement la conception et lexcution dun ouvrage. Il faut noter que cette dfinition des marchs de travaux est identique celle des directives 2004/17/C.E. et 2004/18/C.E. du 31 mars 2004 et celle du code des marchs publics. Lordonnance no2005-649 renvoie des dcrets en Conseil dtat pour le dtail des procdures. Pour les pouvoirs adjudicateurs, cest le dcret no 2005-1742 du 30 dcembre 2005 qui fixe les rgles applicables aux marchs de conception-ralisation. Le I de larticle 41-1 du dcret no 2005-1742 modifi rappelle les conditions de recours ce montage contractuel et reprend les dispositions de larticle 18 de la loi M.O.P. Larticle 41-1 du dcret no 2005-1742 restreint la passation dun march de conception-ralisation trois procdures pour les pouvoirs adjudicateurs soumis la loi M.O.P. : lappel doffres restreint ; le dialogue comptitif ; la procdure librement choisie. Pour les autres pouvoirs adjudicateurs, le march de conception-ralisation tant un march de travaux, les procdures dcrites dans le dcret sont applicables. Pour les pouvoirs adjudicateurs soumis la loi M.O.P., les procdures sont les suivantes :
Procdure de conception-ralisation et exploitation ou maintenance

Larticle 73 du code des marchs publics prcise les conditions de recours ce type de march. Les marchs de conception, de ralisation et dexploitation ou de maintenance sont des marchs publics qui associent lexploitation ou la maintenance la conception et la ralisation de prestations afin de remplir des objectifs chiffrs de performance dfinis notamment en termes de niveau dactivit, de qualit de service, defficacit nergtique ou dincidence cologique. Ils comportent des engagements de performance mesurables. La dure du march tient compte des dlais ncessaires la ralisation de ces objectifs et des engagements qui constituent son objet. Le deuxime alina du II de larticle 73 dispose que pour les travaux relevant de la loi M.O.P., ces marchs sont soumis lobligation de
Appel doffres restreint de lordonnance no 2005-649 du 6 juin 2005

La premire procdure dcrite au II de larticle 41-1 du dcret no 2005-1742 applicable est une dclinaison particulire de lappel doffres restreint.
(13) Interroge sur lopportunit de recourir la procdure de dialogue comptitif pour un march de conception-ralisation-entretien-maintenance, la Direction de lhospitalisation et de lorganisation des soins du ministre de la Sant a confirm dans la note 3347/09/D du 12 aot 2009 que larticle L. 6148-7 du code de la sant publique, qui permet un tablissement public de sant, par drogation aux articles 7 et 18 de la loi n 85-704 du 12 juillet 1985, de passer un march global en confiant les missions de matrise duvre et dentrepreneur une mme personne, prvoit que ce march est pass selon les procdures prvues par le code des marchs publics. En consquence, ds lors que son projet rpond parfaitement au cadre fix par larticle L.6l48-7 du code de la sant publique, un tablissement public de sant peut passer un march global portant sur la conception, la ralisation, lentretien et la maintenance, selon la procdure de dialogue comptitif et dans le respect des dispositions des articles 36 et 67 du code des marchs publics .
La procdure de conception-ralisation en appel doffres restreint se caractrise par les points suivants : le pouvoir adjudicateur doit tre soumis la loi M.O.P. (I de larticle 41-1) et donc dmontrer que les motifs techniques rendent ncessaire lassociation de lentrepreneur aux tudes ; un jury compos par le pouvoir adjudicateur et comportant au moins un tiers de matres duvre ; laudition des candidats au stade de la remise des offres ; les prestations remises dans le cadre de loffre comportant au moins un avant-projet sommaire pour un ouvrage de btiment ou un avant-projet pour un ouvrage dinfrastructure ; le versement obligatoire des primes dont le montant correspond au prix estim des tudes de conception demandes, affect dun abattement au plus gal 20 %.
lES pOINTS SpCIFIQUES DANS lES CONTRATS DE CONCEpTIONRAlISATION

En plus des points particuliers traits dans le cadre des fiches pratiques prsentes dans la deuxime partie du guide, les principales spcificits des contrats de conception-ralisation et conception-ralisation-maintenance sont les suivantes :
la mise au point Du contRat

En appel doffre, la mise au point du march intervient aprs le choix de loffre et ne se substitue pas aux demandes de clarifications, de prcisions ou de complments concernant les offres avant validation du choix. Elle permet ventuellement dintgrer les demandes de prcisions prcdentes et de clarifier loffre retenue. Le pouvoir adjudicateur doit ncessairement sinterroger sur la porte de cette mise au point et doit apprhender les limites ne pas dpasser. En ce qui concerne les pouvoirs adjudicateurs soumis au code des marchs publics, larticle 64 dispose qu il est possible, en accord avec le candidat retenu, de procder une mise au point des composantes du march sans que ces modifications puissent remettre en cause les caractristiques substantielles de loffre ni le classement des offres . Linstruction pour lapplication du code des marchs publics de 2001 donne lindication complmentaire suivante : les modifications doivent rester dans certaines limites. Sans quil soit possible de fixer ses limites de faon prcise, la mise au point ne serait tre dune ampleur telle quelle modifierait le classement des concurrents issus de lappel doffres si elle tait applique aux offres de ces derniers. Les mises au point abusives sont sanctionns par le juge administratif . Elle ne doit donc pas tre utilise comme solution palliative une mauvaise dfinition du besoin ou du budget de lacheteur public. La mise au point du march ne doit pas remettre en cause les caractristiques substantielles de loffre ni le classement des offres cest--dire conduire : soit modifier les conditions de lavis dappel public concurrence, ce qui aurait permis de retenir un autre soumissionnaire ; soit inclure dans le march des services qui ntaient pas initialement prvus. En conclusion, la mise au point : consiste raliser les derniers rglages sur loffre retenue, oprer les derniers ajustements ; ne peut pas avoir pour objet une modification du montant mme du march ; une ventuelle modification mineure du prix ne peut tre quune consquence de modifications techniques ; ne peut aboutir un bouleversement du classement des offres ; ne doit pas pallier linsuffisance dune dfinition pralable des besoins.
Le dialogue comptitif de lordonnance no2005-649 du 6 juin 2005

La procdure de dialogue comptitif, applicable dans certaines conditions, a t ouverte aux pouvoirs adjudicateurs. Son recours est encadr par trois conditions cumulatives : les oprations vises sont celles de rhabilitation de btiments ; le march est considr comme complexe (article 38) ; le pouvoir adjudicateur doit tre soumis la loi M.O.P. (I de larticle 41-1) et donc dmontrer que les motifs techniques rendent ncessaire lassociation de lentrepreneur aux tudes. Les trois conditions de recours sont identiques celles introduites dans le code des marchs publics, savoir que lopration concerne une opration de rhabilitation de btiment, la motivation technique permettant le recours au contrat de conception-ralisation (I de larticle 18) doit tre dmontre et les conditions dfinies larticle 38 (complexit) sont celles permettant le recours au dialogue comptitif.
La procdure librement dfinie de lordonnance no2005-649 du 6 juin 2005

Le IV de larticle 41-1 des dcrets no 2005-1742 et no 2005-1308 dispose que : pour les pouvoirs adjudicateurs soumis aux dispositions de la loi M.O.P., savoir quils ne peuvent recourir au contrat de conception-ralisation que si des motifs techniques rendent ncessaire lassociation de lentrepreneur aux tudes ; et pour les oprations dune valeur infrieure au seuil dfini pour les marchs de travaux ; les pouvoirs adjudicateurs peuvent passer un march de conception-ralisation selon des modalits de mise en concurrence et de jugement des offres librement dfinies . Le montant estim de lopration doit tre infrieur au seuil communautaire applicable aux marchs de travaux et dfini larticle 7 du dcret no2005-1742.
options, pRestations supplmentaiRes ventuelles et vaRiantes

Options
Les options au sens du droit communautaire (C.E. 15 juin 2007 Ministre de la Dfense c/ socit Electronic Data, req. no 299391) sont les achats ou travaux susceptibles dtre effectus dans le cadre de reconductions du march, davenants ou de marchs complmentaires.
base et de ces P.S.E.. Sil dcide de ne pas les retenir, il attribue le march au candidat qui a prsent loffre de base conomiquement la plus avantageuse.
Variantes
La distinction existant entre la variante et la prestation supplmentaire ventuelle ne porte pas sur le fond, elle repose sur la personne qui est lorigine de cette forme doffre. Il sagit dune prestation supplmentaire ventuelle si cest une demande du pouvoir adjudicateur et dune variante lorsquil sagit dune proposition du candidat. Sur la variante, la problmatique de la conception-ralisation impose de rdiger un programme la fois performentiel et exigentiel sur le niveau de qualit des matriaux et matriel. Pour ce faire, il est impratif de partir sur une solution prdfinie, par exemple sur la solution de production de froid et de chaud, et douvrir aux variantes. Il faut nanmoins souligner que la rdaction du dcret no 2011-1000 du 25 aot 2011 modifiant certaines dispositions applicables aux marchs et contrats relevant de la commande publique a supprim la mention les variantes sont proposes avec loffre de base de larticle 50. La possibilit nouvelle de prsenter une offre variante sans ncessairement laccompagner dune offre de base nest pas sans poser difficults. Le pouvoir adjudicateur devra comparer des offres trs disparates entre elles. Ces offres risquent dtre juges inappropries car ne correspondant pas aux besoins rels du pouvoir adjudicateur. Les critres de slection des offres devront tre la fois souples et prcis pour sadapter tout type de variante et, ainsi, respecter le principe dgalit de traitement des candidats. Il est donc recommand que le pouvoir adjudicateur prcise la ncessit de rpondre loffre de base de faon systmatique. Cette rdaction nest cependant pas totalement dnue dintrt dans le cadre de la procdure de conception-ralisation o lobjet mme du contrat est de permettre aux candidats de rpondre dans le respect du programme avec la solution la plus pertinente du fait de lassociation de lentreprise et des concepteurs ds le stade de la conception.
Prestation supplmentaire ventuelle

Les Prestations supplmentaires ventuelles (P.S.E.), correspondent aux anciennes options techniques , terminologie dsormais abandonne. Une prestation prvue dans le cadre de lexcution du march et non pas dans le cadre dun ventuel avenant ou march complmentaire, nest pas une option au sens des dispositions prcites. Ainsi, une prestation que le candidat est tenu de proposer dans son offre et que ladministration se rserve la possibilit de demander, en complment de loffre de base, dans le cadre de lexcution du march et non pas dans le cadre dun ventuel avenant ou march complmentaire, nest pas une option au sens de la directive mais correspond une prestation supplmentaire ventuelle. Selon la direction des Affaires juridiques du ministre de lconomie (D.A.J.) le pouvoir adjudicateur peut demander aux candidats de proposer, dans leur offre, des prestations supplmentaires ventuelles. Le pouvoir adjudicateur se rserve le droit de commander ou non ces P.S.E. mais ces dernires doivent respecter deux conditions cumulatives : les prestations correspondantes doivent tre en rapport direct avec lobjet du march ; le cahier des charges doit dfinir avec prcision leurs spcifications techniques. Selon les recommandations de la D.A.J. dans la fiche options et prestations supplmentaires ventuelles (14) , les prestations supplmentaires tant imposes par le pouvoir adjudicateur, ce dernier va valuer et classer les offres en tenant compte de loffre de base et des P.S.E. runies. Dans cette hypothse, labsence de ces prestations dans loffre dun candidat rend cette dernire irrgulire et, en consquence, impose son rejet. Le pouvoir adjudicateur ralise deux classements distincts : un classement tenant compte de loffre globale : offre de base +P.S.E. ; un classement tenant compte uniquement de loffre de base. Le pouvoir adjudicateur choisit de retenir ou non tout ou partie de ces P.S.E. (au moment de lanalyse des offres, avant attribution). Sil dcide de retenir des P.S.E., il attribue le march au candidat qui a prsent loffre conomiquement la plus avantageuse au vu du classement tenant compte la fois de loffre de
tRanches, lots ou phases

Le march de conception-ralisation doit intgrer un enchanement des prestations pour prendre en compte les spcificits de la conception et notamment lobtention du permis de construire et autres autorisations administratives ventuelles et lexcution des travaux.
Allotissement
La scission de la conception et de la ralisation en lots est un non-sens car elle nie la globalisation recherche pour ce type de march. Distinguer la conception-ralisation par allotissement reviendrait vouloir passer un march de matrise duvre puis un march de travaux, soit la mise en uvre du
(14) Fiche questions-rponses : options et prestations supplmentaires ventuelles (P .S.E.) du 7 juin 2011.
processus classique ddification des ouvrages. Par ailleurs, lallotissement comme lnonce larticle 10 du code des marchs publics conduit lexamen des offres lot par lot et non lexamen global.
caRactRe foRfaitaiRe Du maRch (impact Dune moDification suR le caRactRe foRfaitaiRe Du contRat)
Le march forfait est un contrat de louage douvrage avec un prix ferme, dfinitif et global selon larticle 1793 du code civil. En effet, dans le contrat de conception-ralisation comme dans tout contrat prix forfaitaire, par principe, lentreprise ne peut pas obtenir de supplment de prix. Le prix forfaitaire couvre lensemble des travaux et prestations ncessaires lexcution du march (15). Lintrt de ce contrat est que tous les travaux supplmentaires induits par une erreur de conception ou par omission mais ncessaires la ralisation de louvrage en conformit avec les besoins exprims dans le programme sont supports par le groupement. Nanmoins, le titulaire du contrat peut tre indemnis des travaux raliss la suite de la survenance de sujtions techniques imprvues (alas techniques dus ltat du sous-sol, intempries, etc.). Ces travaux raliss par lentreprise sa seule initiative doivent tre imprvisibles au sens juridique du terme lors de la passation du march et de nature bouleverser son conomie (16).
Tranches
Le dcoupage en tranches est admis lorsque, pour des raisons conomiques, techniques ou financires, le rythme ou ltendue des besoins satisfaire ne peuvent tre entirement arrts dans le march. Ces conditions ne peuvent pas tre runies dans le cas dune procdure de conception-ralisation prvoyant une tranche ferme conception et une tranche conditionnelle ralisation , car le principe selon lequel le pouvoir adjudicateur doit avoir vrifi la faisabilit globale de son projet et choisi le mode de consultation adapt au contrat passer, pourrait ne pas tre respect. En effet, si la tranche conditionnelle travaux nest jamais affermie, la consultation initiale aurait t lance pour la passation dun contrat de travaux alors que le contrat pass serait un march de services. Nanmoins, la tentation de recourir un dcoupage en tranches en distinguant la conception (faisant lobjet de la tranche ferme) de la ralisation (tranche conditionnelle) pour garantir la qualit des prestations dtudes est grande. Il nexiste aucune interdiction quant lobjet des marchs tranches mais le fractionnement entre les tranches fermes et conditionnelles doit tre effectu de faon ce que chaque tranche soit fonctionnellement indpendante. Les prestations de la tranche ferme doivent constituer un ensemble cohrent et il en est de mme des prestations de chaque tranche conditionnelle, compte tenu des prestations de toutes les tranches antrieures. Si lobjectif final est de sassurer que lexcution des travaux ne peut tre conditionne qu la bonne excution des tudes, dautres solutions le permettent, notamment le dcoupage en phases avec des clauses particulires dacceptation de celles-ci. Ainsi, le dcoupage en tranche ferme (conception) et tranche conditionnelle (ralisation) nest pas recommand pour les marchs de conception-ralisation.
lES ACTEURS
le matRe DouvRage
La matrise douvrage est une des fonctions essentielles de lacte de construire. La norme NF P03-001 dfinit la notion de matre de louvrage pour la ralisation de marchs de travaux de btiment. Cette dfinition est trs restrictive ; il est prfrable de considrer que le matre de louvrage est la personne physique ou morale qui conclut avec les ralisateurs les contrats de louage douvrage, au sens du code civil, affrents la conception et lexcution de lopration de construction. La notion de matre de louvrage est introduite indirectement dans le code civil travers divers articles et en particulier larticle 1792-1 qui, en dfinissant le constructeur douvrage, lie cette notion de contrat de louage douvrage celle de matre de louvrage.
Phases
Comme indiqu ci-avant, le dcoupage du march en phases permettant de prendre en compte les rendus successifs de la prestation de conception (dossier de permis de construire, dossier de type avant-projet) puis de ralisation des travaux reste la solution la plus adapte la procdure.
les assistants De la matRise DouvRage

Conduite dopration, A.M.O. Technique Dans la procdure conception-ralisation, le matre duvre en tant que tierce personne lie par un contrat direct avec le matre douvrage nexiste plus.
(15) Rponse ministrielle, no 21675, JOAn (Q), 8 fvrier 1999, p. 785 ; CAA bordeaux 22 juin 1998, Grands travaux de locan Indien, b.J.C.P 1999, no 2, p. 211. ., (16) C.E. 28 juillet 1989, Ville de Menton c/Ivaldi, Revue du droit public, 1991, p. 291, observations F LLOREnS ; T.A. Paris 30 novembre 1999, socit Dioguardi . France, b.J.C.P 2000, no 10, p. 213. .,
Le matre douvrage peut avoir recours, selon ses propres capacits et ses objectifs, lune des trois missions dassistance gnraliste suivante : le mandat ; la conduite dopration ; lAssistance technique matrise douvrage (A.T.M.O.). Le mandat Le matre de louvrage public peut confier un mandataire, dans les conditions dfinies par larticle 3 de la loi M.O.P., lexercice, en son nom et pour son compte, de tout ou partie de certaines attributions de la matrise douvrage. La qualification de mandataire se rfre aux principes gnraux du mandat, tant bien entendu quil sagit non pas dun mandat gnral mais dun mandat spcifique , tel le mandat de promotion immobilire, et que ce mandat spcifique peut tre combin avec dautres types de contrats, tels que des contrats de prestation de service. La conduite dopration La conduite dopration dfinie par larticle 6 de la loi M.O.P. est une mission dassistance gnrale caractre administratif, technique et financier. Lexpression conducteur dopration avait t introduite par une directive du 8 octobre 1973, qui tablissait une distinction entre deux notions complmentaires lies la fonction de matre de louvrage : la notion de directeur dinvestissement responsable du programme et du financement de lopration ; la notion de conducteur dopration responsable de la conduite de lopration au stade de la ralisation des ouvrages. Aprs la loi M.O.P., la notion de directeur dinvestissement, qui tait tombe en dsutude, a t abandonne. LA.M.O., A.T.M.O. Le vocable dAssistant au matre de louvrage (A.M.O.) sest fortement dvelopp depuis une dizaine dannes. Il permet de dsigner les diffrents intervenants comptence ingnierie qui aident le matre de louvrage exercer ses responsabilits. La comptence ingnierie est prendre ici dans son sens large et ne se limite pas une approche technique. LAssistance technique matrise douvrage (A.T.M.O.) consiste assister le matre douvrage sur les aspects techniques, administratifs voire juridiques, conomiques et financiers afin dassurer la bonne excution du march de conception-ralisation. Pour pouvoir exercer son autorit de contrle, lassistant technique du matre douvrage sera donc investi de certaines prrogatives de gestion (notification des O.S., validation prix supplmentaires). En revanche, les prrogatives engageant une quelconque responsabilit en matire de conception doivent tre exclues.
En pratique, lA.T.M.O. se voit donc souvent confier une partie des attributions dvolues au matre duvre dans le C.C.A.G. travaux afin quil puisse exprimer son autorit sur le groupement, notamment celles vises aux articles suivants : prparation des ordres de service ; gestion financire du march de conception-ralisation ; constats ; dlais dexcution ; pnalits ; modifications apportes aux dispositions contractuelles ; assistance aux oprations de rception. Le matre douvrage peut choisir de ne pas avoir recours une assistance technique matrise douvrage ou alors partiellement, suivant son organisation interne ou la taille de lopration. LA.M.O. technique doit disposer de comptences (ingnierie, conomie de la construction, exploitation-maintenance) adaptes aux spcificits de lopration pour : assister le matre douvrage lors de lanalyse des offres et de la mise au point du march ; contrler la conformit au contrat notamment programme et tudes de conception et en pointer les carts ; contrler la conformit la bonne excution du contrat en phase travaux ; tablir les ordres de service, constats contradictoires ncessaires la ralisation ; grer les travaux modificatifs ou supplmentaires ; comptabiliser les retards et appliquer les pnalits ; vrifier les dcomptes mensuels et tablir des tats dacompte ; tablir les procs-verbaux des oprations pralables la rception ; assister le matre douvrage en cas de rserves ou de rclamations formules par le groupement, ou en cas de litige sur le rglement ou lexcution des prestations. Pour rpondre lensemble de ces tches, lA.T.M.O. aura de multiples comptences : une comptence oprationnelle ; une comptence technique dans les principaux domaines et conomique ; une comptence comptable ; une comptence administrative. La gestion administrative des marchs, celui de conception-ralisation et des marchs de prestations intellectuelles (tels que marchs de contrle technique, de C.S.P.S., de gomtre,) peuvent ainsi lui tre confies. Dans ce cadre, le contrat dassistant technique matrise douvrage est un contrat de prestation de service.
LA.T.M.O. a un rle de conseil et de proposition vis--vis du matre douvrage, et ne doit pas prendre de dcision la place du matre douvrage. Vis--vis du groupement concepteur-ralisateur, il se limite dfendre les intrts du matre douvrage, et de sassurer du respect du contrat. Il nassure pas de mission de conception. Cependant, lintervention de lA.T.M.O. au stade des oprations de rception peut lui confrer une responsabilit dcennale. La question de lobligation dassurance en garantie dcennale de lA.T.M.O. se pose. Dans un arrt du 21 fvrier 2011, Socit Icade G3A , le Conseil dtat a considr que dans la mesure o, par la convention administrative, financire et de conduite dopration conclue entre les diffrentes parties, la socit sengage faire quelque chose pour ltablissement, moyennant un prix convenu entre les parties, sans subordonner lune lautre , il sagit bien dun contrat de louage douvrage , quand bien mme la convention carterait expressment cette qualification. De plus, la mission portait, dans le cadre dune conduite dopration, sur un contrle des travaux . Ainsi, le conducteur dopration (par extension A.T.M.O. selon le cadre de la mission) avait bien la qualit de constructeur li au matre douvrage par un contrat de louage douvrage.
mission et le statut du Coordonnateur en matire de scurit et de protection de la sant (C.S.P.S). Le coordonnateur agit sous lautorit du matre de louvrage et sous sa responsabilit. Son intervention est obligatoire ds lintervention simultane ou successive de plusieurs travailleurs indpendants ou entreprises, entreprises sous-traitantes incluses selon les dispositions de larticle L.4532-2 du code du travail. Lobligation rappele larticle R. 4532-44 du code du travail de joindre aux documents de consultation des entreprises le plan gnral de coordination impose au matre douvrage de sadjoindre les comptences de ce coordinateur avant le lancement de lappel doffres de conception-ralisation. Larticle R. 4532-4 prcise que lintervention du coordonnateur dbute ds le dbut de la phase dlaboration de lavant-projet sommaire, soit pendant la consultation des concepteurs-ralisateurs. Au cours de la phase de ralisation, le coordonnateur scurit doit : organiser la coordination des activits des entreprises (superposition ou juxtaposition de tches, installations gnrales, matriels, circulations, etc.) et veiller lapplication des mesures prises ; procder avec chacune des entreprises une visite pralable du chantier, identifier les zones de danger spcifiques, les zones de circulation, etc. ; prciser aux entreprises les consignes relatives la scurit et la sant ; veiller lapplication correcte des mesures de coordination ; tenir jour et adapter le P.G.C. ; complter le D.I.U. ; prendre en compte les interfrences entre les activits dexploitation sur le site et le chantier ; prsider le collge interentreprises de scurit, de sant et des conditions de travail ; prendre les dispositions ncessaires pour contrler laccs des personnes au chantier. Dans une rponse un parlementaire, le ministre du Travail a prcis quaucune responsabilit pnale ne reposait sur le coordonnateur, personne physique, au titre du code du travail puisque cest le matre de louvrage qui assume cette responsabilit. Les interprtations faites par les diffrents ministres sur la qualification du coordonnateur scurit en tant que constructeur au sens de larticle 1792-1 du code civil ou pas divergent. Cependant, un avis du Conseil dtat a confirm la position du ministre du Travail expose dans la circulaire D.R.T. no 96-5 du 10 avril 1996, relative la coordination sur les chantiers de btiment et de gnie civil. Ce texte stipule que le coordonnateur nest pas considr comme un constructeur au sens de larticle 1792-1 du code civil. Lobligation dassurance dcennale nest donc pas requise.
Le contrle technique
Le contrleur technique est un acteur dsign et contractuellement li au matre douvrage pour rpondre lobligation rglementaire de la loi no78-12 du 4 janvier 1978 relative la responsabilit et lassurance dans le domaine de la construction, dite loi Spinetta, qui a introduit les modalits suivantes : lintervention de contrle au profit du seul matre de louvrage ; lagrment de lactivit de contrle technique par les pouvoirs publics ; lincompatibilit des activits de contrle technique avec celles de conception, dexcution et dexpertise ; la prsomption de responsabilit dcennale dicte par les articles 1792, 1792-1 et 1792-2 du code civil est acquise pour les activits de contrle technique. Larticle L111.23 du code de la construction et de lhabitation, dfinit le rle du contrleur technique. Sa mission est de contribuer la prvention des diffrents alas techniques susceptibles dtre rencontrs dans la ralisation des ouvrages. La mission de contrle technique est peu modifie dans le cas dune conception-ralisation. Il faut simplement tenir compte du fait que les tudes sont produites par un groupement dans la formulation de son rapport initial (R.I.C.T.).
La coordination scurit et protection de la sant

Le coordonnateur scurit et protection de la sant est un acteur dsign et contractuellement li au matre douvrage. La loi no93-1418 modifiant le code du travail, en application de la directive europenne no92/57/CEE, introduit de faon prcise la
le gRoupement De conception-Ralisation
La composition du groupement
Le matre de louvrage peut confier par contrat un groupement de personnes de droit priv ou, pour les seuls ouvrages dinfrastructure, une personne de droit priv, une mission portant la fois sur ltablissement des tudes et lexcution des travaux, lorsque des motifs dordre technique rendent ncessaire lassociation de lentrepreneur aux tudes de louvrage. Comme le rappelle larticle 18 de la loi M.O.P. prcit, dans le cas de btiment, le cocontractant de la personne publique sera constitu en groupement. En effet, cette association rsulte de lobligation dassocier un architecte pour ltablissement du projet architectural de par la loi 77-2 relative larchitecture du 3 janvier 1977. Si on revient aux fondamentaux de la loi M.O.P., le montage dit de conception-ralisation nest autoris que lorsque des motifs dordre technique rendent ncessaire lassociation de lentrepreneur aux tudes de louvrage . Mme si cette condition nest pas applicable si lon se rfre larticle L. 6148-7 du code de la sant publique, il convient de rappeler que lune des motivations premires du recours la conception-ralisation est dassocier lentrepreneur et le concepteur dans un mme contrat (cf. article 37 du C.M.P.). Au stade de la candidature, le matre douvrage devra largir son champ de vision au-del de lobligation rappele ci-dessus. Il devra notamment sassurer que les quipes appeles concourir possdent les capacits professionnelles, techniques et financires pour assurer lensemble de la mission de conception-ralisation. Au travers des lments demands au stade de la candidature, il devra vrifier au minimum que lquipe est comptente en terme de : travaux de btiments dans tous les corps dtat ; conception architecturale ; conception technique. Le march est conclu avec chacun des membres du groupement. En effet, le groupement na pas dexistence juridique en lui-mme. Dans la pratique, il existe deux grands types de groupement : le groupement solidaire ; le groupement conjoint. Dans le cas dun contrat de conception-ralisation, il convient de dterminer lequel de ces deux groupements est le plus adapt pour mener bien la mission. Comme prcis ci-dessus, un des membres du groupement sera ncessairement un architecte (notamment pour ltablissement du projet architectural de par la loi 77-2 relative
larchitecture du 3 janvier 1977 - permis de construire) et de ce fait, il napparat pas envisageable que le groupement soit un groupement solidaire. Dune part, puisque les autres membres du groupement nont pas la qualification darchitecte, il semble dlicat de se substituer lui en cas de dfaillance et dautre part, il parat pour le moins difficile que larchitecte soit solidaire dune entreprise tous corps dtat. En effet, selon un arrt du Conseil dtat (Ville de Toulouse, 7 novembre 1986, req. no 55131), la clause de solidarit ayant pour effet dimposer tous les membres, en cas de dfaillance de lun deux, daccomplir des actes ou missions trangers leur profession, mconnat les rgles rgissant leur statut. Le groupement qui sera titulaire du march de conception-ralisation sera donc un groupement conjoint. Il existe deux possibilits dans le cadre dun groupement conjoint : soit le mandataire est solidaire (on parle alors dun groupement conjoint avec mandataire solidaire), soit le mandataire est conjoint. Selon le principe issu du code civil (article 1202) suivant lequel la solidarit ne se prsume pas , en cas de silence du march, le mandataire du groupement conjoint ne sera pas solidaire. Or, il est fortement recommand dimposer au groupement la solidarit du mandataire afin dobtenir un groupement ayant une tte (le mandataire) responsable (et responsabilis) sur lensemble du primtre des tches raliser. De ce fait, il convient dcrire et de prvoir dans le march (et ce depuis lAvis dappel public la concurrence) que le pouvoir adjudicateur souhaite contractualiser avec un groupement conjoint avec mandataire solidaire. La question plus complexe consiste dterminer la nature de la solidarit du mandataire du groupement. La premire recommandation sur ce sujet est de dcrire dans le cadre du contrat ce que le pouvoir adjudicateur souhaite comme solidarit. Il apparat que la solidarit sera au moins une solidarit financire et que celle-ci devra jouer tant que les relations contractuelles existent (cest--dire jusqu la fin de la Garantie de parfait achvement). Par ailleurs, il pourra tre opportun dintgrer dans la clause relative la solidarit du mandataire, une solidarit allant plus loin quune simple solidarit financire, cest--dire une solidarit technique qui pourra se poursuivre pendant les priodes de garanties notamment dcennale. En rsum, il convient donc que le groupement soit un groupement conjoint avec mandataire solidaire, dont la solidarit, prcise dans le cadre du contrat, va au-del dune simple solidarit financire pendant la priode contractuelle. Du fait de cette solidarit du mandataire, on peut sinterroger sur la qualit du mandataire du groupement.
Choisi parmi les membres du groupement, le mandataire commun est, en gnral, charg de reprsenter le groupement auprs du matre douvrage, remettre les offres, signer le march, coordonner les prestations des membres et assurer la gestion administrative et financire du march, en fonction de ce qui est prvu dans la convention. Dun march lautre, le contenu de la mission du mandataire varie en fonction du march raliser, de ce que souhaitent le donneur dordres et les entreprises membres du groupement. Rien ne soppose ce quun architecte soit dsign comme mandataire, ni nempche juridiquement un bureau dtudes de revtir la qualit de mandataire. Cependant, compte tenu du fait que le march de conception-ralisation est un march de travaux, la nature du mandataire (souhait solidaire) sera la plupart du temps une entreprise travaux.
Lingnierie
Chaque groupement doit possder les capacits professionnelles, techniques et financires pour assurer lensemble de la mission de conception-ralisation. La comptence en termes de conception technique est donc ncessaire et en fonction des spcificits du projet et des demandes de comptences plus cibles, lingnierie sera reprsente selon de grands schmas : intgre en partie lentreprise charge de la construction ; indpendante de lentreprise, par lassociation en cotraitance de bureaux dtudes indpendants, pluridisciplinaires ou spcialiss - fluides, structure, acoustique Lobjectif est en effet de constituer une quipe qui, au travers de ses diffrentes composantes, possde toutes les comptences pour mener bien le projet au travers de sa conception. Le fait que les membres de lquipe disposent dune certaine indpendance vis--vis du constructeur peut tre un atout pour sassurer de lexistence du dbat au sein de lquipe et que tous les aspects du projet, quils soient architecturaux, techniques ou de maintenance, soient pris en compte.
Larchitecte
En matire de btiment, la prsence dun architecte est indispensable au sein de lquipe de conception-ralisation. En effet, en vertu de larticle 3 de la loi no77-2 du 3 janvier 1977 relative larchitecture, doit tre tabli par un architecte le projet architectural de toute construction faisant lobjet dune demande de permis de construire, en application de larticle R. 421-1 du code de lurbanisme. Lorsquun architecte agit en tant que prestataire de services, il doit respecter notamment le code de dontologie de la profession, issu du dcret no80-217 du 20 mars 1980 portant code des devoirs professionnels des architectes. La question qui se pose est de savoir si ce code des devoirs professionnels est opposable aux tiers et dans quel cadre il doit tre mentionn. Selon larticle 1er du dcret du 20 mars 1980, ses dispositions sappliquent tout architecte et leur infraction relve de la comptence de la juridiction disciplinaire de lordre. Cela signifie que le code des devoirs professionnels des architectes nest applicable quau sein de lOrdre des architectes et ne cre dobligations quentre les membres de cet ordre. Ds lors, si un architecte mconnat lune de ces dispositions, seul lordre pourra le sanctionner. Cependant, dans le cadre de sa mission, larchitecte se doit de respecter les rgles imposes par le dcret portant code des devoirs professionnels des architectes. Ainsi, le contrat liant larchitecte son client se doit de comprendre les dispositions imposes par le dcret et cest alors sur le fondement de ce contrat, et non sur le fondement du dcret, que le client pourra rechercher la responsabilit de larchitecte. dfaut dune telle convention le transposant , le code de dontologie ne pourra pas tre invoqu directement devant le juge de droit commun (C.A. Pau, civ. 1, 4 septembre 2007).
Le contractant gnral
La notion de contractant gnral ne relve pas dune dfinition prcise. Il faut entendre par contractant gnral toute entreprise qui passe un march unique avec le matre de louvrage pour la ralisation de la totalit des travaux et pour la conception. Certaines socits revendiquent lappellation contractant gnral pour une activit de montage dopration. Ces socits ayant plus spcifiquement des comptences de bureaux dtudes ne peuvent pas rpondre seules sans ladjonction dune entreprise ou de plusieurs entreprises de travaux ayant les capacits de raliser la totalit des travaux. Comme rappel ci-avant, si cet oprateur peut tre mandataire, ceci nexclut pas lobligation davoir une entreprise gnrale ou plusieurs entreprises de travaux membres du groupement. titre de mmoire, on rappellera quoutre ses obligations de raliser les travaux stipuls sa charge dans le march, le mandataire sera tenu dautres obligations spciales telles que remettre les offres, transmettre au matre de louvrage ou lA.T.M.O. tout document, facturations, contestations, rclamations en provenance des entrepreneurs groups, tenir le compte des dpenses communes, demander la rception, etc. Certaines de ces prrogatives demeurant mme aprs lexpiration du dlai de garantie des travaux.
LOrdonnancement, le pilotage et la coordination (O.P.C.)

La mission dordonnancement, pilotage et coordination est naturellement ralise par le concepteur-ralisateur (souvent lentreprise gnrale mandataire du groupement titulaire) puisquil est responsable de lensemble du processus de ralisation.
La coordination S.S.I.
La coordination S.S.I. doit tre intgre dans le groupement puisque relevant de la conception et de la ralisation dun ouvrage particulier en application des normes NF S 61-931 et NF S 61-932 notamment.
Les problmatiques de maintenance et/ou dexploitation

La maintenance, selon la norme NF EN 13306, est lensemble de toutes les actions techniques, administratives et de management durant le cycle de vie dun bien, destines le maintenir ou le rtablir dans un tat dans lequel il peut accomplir la fonction requise. Prendre en compte la maintenance ds le dbut de la phase dinvestissement dune opration de construction est une dmarche essentielle au bon fonctionnement du futur ouvrage. La maintenance doit pour cela tre prvue suffisamment tt et tout au long de la construction, puis optimise par des dcisions. Cette dmarche, dite de Prise en compte de lexploitation-maintenance (P.C.E.M.), relve du bon sens. Elle consiste projeter dans le futur la vie de louvrage pour imaginer les consquences des choix effectus chaque tape de la construction afin de les analyser et de les rajuster, le cas chant, et entre totalement dans lapproche en cot global (cf. ci-aprs). Le terme dexploitation est associ au terme de maintenance car il relve du mme processus li la vie dun ouvrage. Lexploitation concerne toutes les actions visant faire fonctionner louvrage pour lusage qui lui est affect. Lexploitation technique dun btiment recouvre par exemple les consommations des fluides, la conduite des installations techniques ou encore la surveillance et le nettoyage des locaux. Comme indiqu en dbut de document, les textes permettent dans certains cas de regrouper dans le cadre dun contrat global une mission portant la fois sur la conception, la construction, lamnagement, lentretien et la maintenance de btiments ou dquipements affects lexercice de ses missions ou sur une combinaison de ces lments. La mise en place dun contrat de conception-ralisation-maintenance peut prsenter plusieurs intrts pour le pouvoir adjudicateur. Dans un premier temps, limplication du mainteneur ds les phases de conception peut avoir un impact trs positif pour la suite de lopration, notamment en termes de matriaux ou dquipements mettre en place et dinterventions de maintenance ultrieures sur louvrage. Pour que le mainteneur puisse rellement jouer un rle dans le cadre de la conception et de la ralisation, il est recommand de prvoir dans le contrat des livrables du mainteneur, par exemple des rapports danalyse des phases de conception ou la formulation dun avis avec la ralisation des O.P.R
Dans un deuxime temps, lintrt dintgrer des prestations de maintenance et dexploitation dans le cadre de la mise en concurrence initiale permet au pouvoir adjudicateur de prendre sa dcision de lancement du contrat en connaissant lavance les montants des prestations envisager aprs la ralisation de louvrage. En cours de procdure, surtout lorsquil sagit de procdure de dialogue comptitif, il peut ainsi dcider de ne pas poursuivre la mise en place dune solution technique, peut tre intressante en termes dinvestissement mais trop coteuse en termes de maintenance ou dexploitation ultrieure. Pour autant, le fait dintgrer un primtre de maintenance et/ ou dexploitation dans le cadre dun contrat de conception-ralisation gnre de nombreuses problmatiques que le pouvoir adjudicateur doit anticiper afin de ne pas mettre en pril son opration. titre dexemple, il doit rflchir sur la dfinition du primtre des prestations dexploitation/maintenance intgrer au contrat (rdaction dun programme dexploitation maintenance), sur les niveaux de performance attendus et les engagements contractuels associs, il doit dfinir la dure optimale du contrat et notamment la dure de la phase maintenance, ou encore sur les ventuelles modifications de la structure contractuelle cocontractante aprs rception de louvrage Il faut rappeler que lindemnit payer aux candidats vincs dans ce cas, doit correspondre 80 % de la prestation demande.
La problmatique du cot global

La dfinition du cot global est donne dans la norme NF EN 1325. Issue de lindustrie, elle se transpose aisment au domaine du btiment. Le cot global est la somme des dpenses sur lensemble de la vie du produit pour un usage dtermin [...]. Le cot global comprend le cot dacquisition, le cot dutilisation (nergie, main duvre ventuellement), le cot de maintenance (rechanges, etc.) ventuellement le cot de modification, le cot de destruction, etc. Le cot global englobe lensemble des cots lis louvrage, depuis sa conception jusqu son exploitation pendant une dure dtermine. Lanalyse des cots financiers dun btiment sur toute la dure de sa vie et au-del montre que les charges dutilisation sont les plus importantes. Lapproche en cot global dun projet de construction signifie que, au moment de sa conception, les cots de son fonctionnement sont anticips. Ces cots sont lis : lentretien ; la maintenance ; la conservation en bon tat dusage ; la mise en adquation constante du btiment ses fonctions ; le cot de fonctionnement. Cette notion permet doptimiser en permanence le choix des investissements au regard des cots de gestion et de maintenance.
Lapproche en cot global dun projet prend toute sa dimension dans le cadre dune opration de conception-ralisation-maintenance et/ou dexploitation dans la mesure o elle intgre la volont du matre de louvrage de ne pas faire un choix exclusivement li linvestissement. Lvaluation du cot global pourra tre ralise selon le principe du guide Objectifs, mthodologie et principes dapplication selon la norme ISO/DIS 15686-5 du M.E.E.D.A.T./C.G.D.D./ S.E.E.I. du 10 fvrier 2009.
CAS pARTICUlIER DE lABSENCE DUN C.C.A.g. DE CONCEpTION/ RAlISATION

Le march de conception-ralisation, comme son nom lindique, recouvre deux aspects, la conception qui est une prestation intellectuelle un march de service et la ralisation qui est une prestation de travaux. Le code des marchs publics nonce clairement que le march de conception-ralisation est un march de travaux, ce qui est un rappel de la dfinition communautaire. Les C.C.A.G. fixent les dispositions applicables chaque catgorie de marchs. Il ne sapplique quaux marchs qui sy rfrent. Il est conseill de nen choisir quun seul par march, en effet, dans le cas de la conception-ralisation, la personne publique pourrait tre tente de viser le C.C.A.G. travaux et le C.C.A.G. relatif aux prestations intellectuelles. Cette dmarche ncessiterait de hirarchiser ces deux documents et comporte le risque davoir des clauses incohrentes notamment en matire de rception des prestations. En application de larticle 13 du code des marchs publics, la personne publique peut dcider ou non de viser un C.C.A.G.. Il est conseill, dans le cadre dun march de conception-ralisation de ne pas viser un C.C.A.G. et de dcrire les clauses applicables au march par exemple dans un Cahier des clauses administratives (C.C.A.). Dans le cas o le pouvoir adjudicateur suit cette recommandation et choisit de ne pas faire rfrence lun des C.C.A.G. existants, il devra procder une lecture attentive de ceux-ci afin de pouvoir intgrer dans le C.C.A. les dispositions ncessaires la gestion du contrat. Celui-ci devra galement comporter obligatoirement les mentions dcrites larticle 12 du code des marchs publics.
Les sous-contrats et convention de groupement

Dans un contrat global, il est important de porter son attention sur le contrat de tte (le contrat de conception-ralisation-maintenance) mais galement sur les engagements contractuels des diffrents partenaires au sein mme de lquipe de conception-ralisation ou de conception, ralisation et maintenance. Pour ce faire, il est indispensable de demander dans le dossier de consultation des lments sur les relations entre les membres. Il convient notamment de travailler sur le type de mission donne au concepteur (la mission de conception stend-elle en phase travaux ? quel rle aura le concepteur en phase de rception ?). La convention (ou le projet de convention de groupement) ainsi que les contrats de sous-traitance peuvent fournir de nombreux lments permettant au pouvoir adjudicateur de mieux apprhender le rle de chacun dans lquipe et de comprendre les modes de gouvernance des quipes candidates. Il est assez vident quen appel doffres, ces lments ne pourront tre dbattus, le matre douvrage ne pourra donc quanalyser les informations reues et les comparer. Il devra de ce fait tre trs prcis dans le dossier de consultation et indiquer les points quil souhaite voir apparatre dans lorganisation du groupement. Dans les procdures permettant des changes avec les candidats, et notamment dans le cadre de la procdure de dialogue comptitif, les thmes relatifs lorganisation du groupement, aux missions des acteurs, aux contrles internes peuvent tre dbattus et le matre douvrage pourra expliciter ses demandes et demander des lments prcis permettant de vrifier que lorganisation propose par les quipes est en adquation avec ses besoins et exigences.

I. - Les pices constitutives des marchs passs selon une procdure formalise comportent obligatoirement les mentions suivantes : - lidentification des parties contractantes, - la justification de la qualit de la personne signataire au nom de ltat et, le cas chant, la dlibration autorisant la signature du march, - la dfinition de lobjet du march, - la rfrence aux articles et alinas du prsent code en application desquels le march est pass, - lnumration des pices du march : ces pices sont prsentes dans un ordre de priorit dfini par les parties contractantes. Sauf cas derreur manifeste, cet ordre de priorit prvaut en cas de contradiction dans le contenu des pices,
- le prix ou les modalits de sa dtermination, - la dure dexcution du march ou les dates prvisionnelles de dbut dexcution et dachvement, - les conditions de rception, de livraison ou dadmission des prestations, - les conditions de rglement, notamment, sils sont prvus dans le march, les dlais de paiement, - les conditions de rsiliation, notamment celles prvues larticle 47, - la date de notification du march, - la dsignation du comptable assignataire, - les lments propres aux marchs tranches conditionnelles. II. - Pour les marchs de conception-ralisation dfinis larticle 37, sont en outre des pices constitutives du march : - le programme de lopration, au sens de larticle 2 de la loi n85-704 du 12 juillet 1985 modifie relative la matrise douvrage publique et ses rapports avec la matrise duvre prive, - les tudes de conception prsentes par loprateur conomique retenu. III. - Les pices constitutives des accords-cadres comportent obligatoirement les mentions numres aux 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 10 et 11 du I du prsent article. Les pices constitutives des marchs passs sur le fondement dun accord-cadre comportent obligatoirement les mentions numres aux 6, 8, 9, 12 et 13 du I du prsent article, si ces mentions nont pas dj t indiques dans celles de laccord-cadre. IV. - Si les pices constitutives ne sont pas rdiges en langue franaise, le pouvoir adjudicateur peut exiger que ces documents soient accompagns dune traduction en franais certifie conforme loriginal par un traducteur asserment. Dans le cas o le pouvoir adjudicateur souhaiterait, dans le cadre dun march de conception-ralisation viser le C.C.A.G. travaux, il devra faire une analyse trs prcise dudit C.C.A.G. En effet, le march de conception-ralisation ncessite de profondes drogations au C.C.A.G. travaux, notamment sur la place du matre duvre dans le groupement charg des travaux et non au ct de la matrise douvrage. Cest pourquoi il parat essentiel de conserver les actes de gestion et dautorit, les mesures de coercition dfinies par ce C.C.A.G. en remplaant le matre duvre classique par une tierce partie (par exemple lA.T.M.O.) ayant les mmes attributions (ordre de service, constat, contrle des projets de dcomptes, mise en demeure, oprations pralables la rception). Par ailleurs, il convient demprunter au Cahier des clauses administratives gnrales Prestations intellectuelles (C.C.A.G. P.I.) les clauses ncessaires la gestion de la partie conception et la proprit intellectuelle.
lA DMARCHE DvElOppEMENT DURABlE ET HQE

Le dveloppement durable porte sur un domaine largi visant satisfaire de faon rationnelle les ressources humaines, naturelles et conomiques. Le dveloppement durable implique plusieurs conditions : la conservation de lquilibre gnral, le respect de lenvironnement, la prvention de lpuisement des ressources naturelles, la diminution de la production des dchets et enfin la rationalisation de la production et la consommation dnergie. Dans cette approche globale, la haute qualit environnementale des btiments, concept apparu au dbut des annes 1990 et qui sest depuis largement dvelopp, prend en compte une dmarche de qualit axe sur le domaine de la construction. Elle est aujourdhui au centre dun mouvement important qui concerne lensemble du monde du btiment. Il ne sagit pas dune rglementation ni dun label, mais dune dmarche volontaire de management de la qualit environnementale des oprations de construction ou de rhabilitation de btiment. Elle peut tre certifie. La dmarche HQE, sappuie : dune part sur un systme de management environnemental de lopration tabli et conduit sous la responsabilit du matre douvrage ; dautre part sur les exigences environnementales dfinies lorigine du projet selon son contexte et les priorits du matre douvrage. Lintgration dune dmarche HQE dans une opration de conception-ralisation ncessite une adaptation de la dmarche la spcificit de la procdure. En effet, la dmarche est organise sur la base dune loi M.O.P. et les diffrentes tapes de contrle et de management doivent tre adaptes labsence de mission indpendante de matrise duvre. La certification peut en revanche permettre de garantir le rsultat en imposant au groupement lobtention de la certification. Les tablissements de sant souhaitant se lancer dans une telle dmarche pourront se rfrer au guide dit par la M.A.I.N.H. en 2008 et intitul Rfrentiel HQE pour les tablissements de sant .
SCHMA RCApITUlATIF DES TExTES ApplICABlES

Pouvoirs adjudicateurs E.P .S. L.124.4 Scurit sociale E.P .S.MS G.C.S.
Personne morale publique L.6133.3 du C.S.P .
Non
Erig en E.P .S.
Non
Loi M.O.P .
Pouvoir adjudicateur soumis la loi M.O.P .
Drogation L.6148-7
Dpendant dun E.P .S.
Non
Application du L.6148.7 du C.S.P . possible
Application de larticle 18 de la loi M.O.P .
Textes applicables
Code des marchs publics
Ordonnance du 6 juin 2005
Ordonnance du 6 juin 2005 possible
G.C.S.M.S.
G.I.P .
E.S.P .I.C.
G.I.E.
S.I.H.
Autres privs
Personne morale publique L.6133.3 du C.S.P .
Dpendant dun E.P .S.
Non
Ordonnance du 6 juin 2005 ou C.M.P . possible
Ordonnance du 6 juin 2005 ou C.M.P . possible
FICHE 1
les pices contractuelles

objectifs
La rdaction et lorganisation des pices formant le contrat doivent permettre : de matriser la procdure ; de prciser les engagements des parties ; de servir de support oprationnel pour le suivi du droulement de lopration ; de scuriser le matre douvrage et le groupement.
claiRages et pRconisations
Il existe deux sortes de pices contractuelles : les premires sont issues du dossier de consultation et ont t rdiges par la matrise douvrage et ses assistants (Contrat de tte, Programme complt du cahier des carts, A.E., C.C.A.P., C.C.T.P) ; les secondes sont constitues par les pices produites par le groupement de conception-ralisation dans le cadre de son offre, savoir la solution architecturale et technique retenue. Cette dernire est en pratique constitue des plans et des descriptifs fournis par le candidat dans le cadre de son offre.
analYse De la p.R.o.blmatique
La connaissance de la composition des pices du contrat est essentielle pour grer au mieux la procdure, pour permettre une bonne connaissance des engagements de chacun et pour suivre le bon droulement de lopration. En effet, dans les contrats complexes, il nest pas envisageable de fixer ou davoir des discussions sur un point particulier sans avoir une vision de la structure contractuelle gnrale. titre dexemple, il nest pas opportun de finaliser une clause du contrat sur la prise en compte du risque gotechnique sans savoir prcisment si les tudes pralables ralises par le matre douvrage (par exemple G11) vont tre rendues contractuelles et sans en connatre leur contenu (trs souvent la rdaction de ce type de rapport est en contradiction avec le partage des risques prsents dans le contrat). En ce qui concerne larchitecture gnrale du contrat, deux solutions soffrent aux matres douvrage :
Hirarchisation des pices

Afin de scuriser le contrat et de garantir le respect des besoins dfinis par la matrise douvrage, il conviendra de faire primer le programme fonctionnel dtaill par rapport la solution du candidat retenu. Il ne sagit pas dimposer de manire lonine une pice par rapport une autre pour obtenir plus au mme prix mais il sagit de prendre en compte le fait que le matre douvrage doit sengager sur ce quil matrise. Et force est de constater que lors de la procdure, il est trs souvent trs difficile de vrifier ladquation totale entre la solution propose et le programme fonctionnel dtaill. Ainsi, il est prudent, en donnant cette rgle du jeu ds le dpart aux diffrents candidats, dindiquer quil est du ressort des candidats de vrifier, lorsquils tablissent leur offre, la cohrence entre les solutions techniques proposes et les besoins du matre douvrage dfinis dans le programme fonctionnel dtaill. Si certains carts venaient exister, par exemple en ce qui concerne les surfaces, il doit tre demand aux candidats de les identifier dans un document spcifique que lon nomme souvent le cahier des carts afin que le matre douvrage puisse, en toute connaissance de cause, apprcier ces diffrences et les accepter le cas chant. Il est important de bien comprendre que cette hirarchisation des pices, qui fait notamment dbat dans les procdures de dialogue comptitif, nest pas mise en place pour piger lentreprise, mais quil sagit dune rgle du jeu pralable, affiche et transparente, que les diffrents candidats doivent respecter dans le cadre de la remise de leur proposition et/ou de leur offre.
Solution 1 : Un contrat de tte (comprenant un engagement) et des annexes (programme, annexes financires, solution technique, plan) Solution 2 : Un contrat compos des pices suivantes :
Acte dengagement (A.E.) ; Cahier des clauses administratives particulires (C.C.A.P.) ; Cahier des clauses techniques particulires (C.C.T.P.) ; Programme fonctionnel dtaill ; Annexes (solutions techniques, plans).
FiCHe 1 | 31
n.b.
Dans les diffrentes fiches, sauf mention spcifique contraire, les points voqus pour une opration de conception-ralisation sont galement valables pour une opration de conception-ralisation-maintenance.
Lorsquil est voqu une opration de conception-ralisationmaintenance, il sagit dune opration dans laquelle le matre douvrage confie une mission portant la fois sur la conception, la construction, lamnagement, lentretien et la maintenance de btiments affects lexercice de ses missions ou sur une combinaison de ces lments.
Lintgration dannexes non contractuelles

Dans certains cas, il peut tre ncessaire de joindre au contrat des pices qui nont pas vocation constituer un engagement contractuel des parties. Il peut sagir notamment des tudes pralables donnes titre indicatif par le matre douvrage pour informer les candidats de telles ou telles donnes. Il est recommand de rendre non contractuelle une autre pice importante: la Dcomposition du prix global et forfaitaire (D.P.G.F.). En effet, dune part, il est important que cette pice figure parmi les lments ports la connaissance du matre de louvrage pour analyser les offres et pour prendre en compte certains prix unitaires dans le cadre de la ngociation dventuels futurs avenants, et dautre part, il peut tre trs dangereux (ou en tout cas gnrer certaines discussions) de rendre contractuelle une pice indiquant des quantits dans le cadre dun contrat pass prix global et forfaitaire. En revanche, dans le cadre des phases de conception, il est recommand de demander des D.P.G.F. plus prcises que celles fournies au moment de loffre, souvent assez succinctes. Remarque : La seule partie de la D.P.G.F. que le matre douvrage pourrait rendre contractuelle concerne les prix unitaires. Afin dtre clair par rapport aux candidats et au cocontractant, il conviendra trs en amont dtre prcis dans la rdaction du contrat de tte ou du C.C.A.P. sur ce point.
en difficult ltablissement, il aurait, par le biais de lintgration du rendu comme pice contractuelle, accept une modification des engagements contractuels. Si, pour autant, certains lments de conception mritent une validation formelle de la part du matre douvrage, le groupement de conception-ralisation devra alerter le matre douvrage afin dobtenir un accord sur ces points spcifiques. En dautres termes, il nest possible (et pertinent) de rendre contractuel que ce que lon matrise. Remarque : Dans le cas o le matre douvrage souhaite rendre tout de mme contractuels les rendus de conception, il devra prciser la hirarchisation de ces pices par rapport aux autres et notamment sassurer que ces lments ne prvalent pas sur le programme. Il est noter que si le contrat indique que les lments de rendu de conception sont valids par le matre douvrage, la problmatique est de mme nature que si ces pices taient intgres comme pices contractuelles. Le premier problme concerne lordre de prvalence des pices. Si une validation intervient, il convient pour le moins de sassurer que le document de validation sign par le matre douvrage comporte une phrase indiquant : valid sous rserve du respect du programme et des lments du contrat . Le second problme provenant de la validation concerne la gestion des dlais. Si on introduit une validation des rendus de conception, lengagement du concepteur ne constitue pas un engagement sur un dlai global mais sur une somme de dlais partiels interrompus par des dlais du matre douvrage et de ses conseils. Ainsi, pendant les dlais de validation, le concepteur-ralisateur lve le stylo et attend le retour du matre douvrage. Il peut tre intressant, afin dobtenir une gestion de projet plus optimise, de ne pas prvoir de point darrt de validation en indiquant dans le contrat que le matre douvrage pourra formuler des remarques sur le rendu de conception pendant, par exemple, un mois aprs sa remise. Ainsi, le concepteur-ralisateur pourra tre engag sur un dlai global et il devra intgrer dans sa gestion de projet la possibilit donne au matre douvrage de formuler ses remarques.
Lintgration des rendus de conception

Au cours de lavancement des tudes de conception, il est recommand, dans le cas gnral, de prvoir plusieurs tapes de rendu : Dossier dautorisations administratives, A.P.D. et P.R.O. Ces rendus ont pour but de prciser les solutions techniques et de prparer la phase ralisation afin que lon obtienne une totale adquation entre les besoins dfinis par le matre douvrage et les travaux. La question pose concerne lintgration ou non, comme pice contractuelle, des rendus de conception transmis par le concepteur-ralisateur. Il est recommand de ne pas contractualiser ces lments de rendus car dune part le matre douvrage naura peut-tre pas la possibilit matrielle de vrifier lensemble des lments transmis dans les dlais impartis (souvent les rendus A.P.D. et P.R.O. sont trs volumineux). Dautre part, sil arrivait quil ne saperoive pas dun point important perdu au milieu des centaines de pages que constituent les tudes de conception et mettant
FICHE 1
les pices contractuelles (suite)
La facult de se rfrer aux C.C.A.G.

Lors de la rdaction dun march de conception-ralisation ou de conception-ralisation-maintenance, une des premires questions qui se pose consiste dterminer sil sagit dun march de prestations intellectuelles ou un march de travaux. Compte tenu des dfinitions issues notamment des directives europennes et des textes de transposition, il est ce jour dfini que ces marchs sont classer dans la catgorie des marchs de travaux. De ce fait, faut-il dans le cadre dun march de conception-ralisation ou de conception-ralisation-maintenance faire rfrence au C.C.A.G. travaux ? Sans doute pas. En effet, deux difficults majeures apparaissent sur ce sujet : La premire provient du fait que le march de conceptionralisation comporte, comme son nom lindique, une partie de conception. Ainsi, pour la partie du contrat qui concerne la conception, il faudrait faire rfrence au C.C.A.G. P.I. (Prestations intellectuelles) qui pour certaines clauses nest pas en cohrence avec le C.C.A.G. travaux. Faire rfrence deux C.C.A.G. dans le cadre dun mme contrat nest pas envisageable. La seule possibilit sera donc, si on dcide de faire rfrence au C.C.A.G. travaux, de rcrire, dans le C.C.A.P, les clauses proches de celles prsentes dans le C.C.A.G. PI pour les prestations de conception en les mettant en cohrence avec le reste du contrat. La seconde difficult majeure qui existe lorsque lon dcide dappliquer le C.C.A.G. travaux dans le cadre dun march de conception-ralisation, provient du fait que le C.C.A.G. travaux dans sa rdaction de 2009, fait rfrence trois acteurs : le matre douvrage, le matre duvre et lentrepreneur. Or la conception-ralisation rpond une logique binaire deux acteurs : le matre douvrage et le concepteur-ralisateur. Ainsi, quand bien mme le matre douvrage souhaite intgrer le C.C.A.G. travaux dans le cadre dun march de conception-ralisation, il devra amender les clauses voquant le matre duvre et dterminer si ces clauses doivent se rfrer au concepteur-ralisateur ou la matrise douvrage (via par exemple lA.T.M.O.). Dans cette hypothse, il conviendra de procder une relec-
ture attentive du C.C.A.G. travaux et une analyse des missions qui sont dvolues au matre duvre afin de dcider si celles-ci doivent relever de la comptence du matre douvrage, de lA.T.M.O. ou du concepteur-ralisateur. Pour toutes ces raisons, il est recommand de ne pas se rfrer un C.C.A.G. dans le cadre dun march de conception-ralisation et de rdiger un C.C.A.P. (ou un contrat de tte) adapt aux spcificits dune opration mene sous la forme dune conception-ralisation. Il sera bien sr possible de sinspirer pour certaines clauses de celles prsentes dans les C.C.A.G.
RETENIR
Importance de la dtermination du contenu des pices constituant le contrat (place du programme notamment). Importance de la hirarchisation des pices (intgration dun cahier des carts demand ds loffre). Danger de faire allusion au C.C.A.G. travaux. En revanche, si le contrat ne fait pas allusion au C.C.A.G. travaux, importance de la rdaction de clauses prcises.
FiCHe 1 | 33
FICHE 2
les points cls dans un contrat de c.R.

objectifs
Avant de lancer une procdure pour la passation dun contrat de conception-ralisation, il est ncessaire de connatre les points cls dudit contrat. Il convient galement de matriser les logiques qui gouvernent ce type de contrat ainsi que les consquences quelles engendrent pour la gestion du projet. Il est important dindiquer en prambule que les diffrentes phases du contrat devront tre adaptes par le matre douvrage en fonction de la taille et des spcificits du projet. En effet, dans le cas gnral, il est recommand de prvoir un point darrt de niveau comparable lA.P entre le dpt des autorisa.D. tions administratives et la phase P .R.O. En revanche, si le projet est de taille modeste et quil ne comporte pas de spcificit technique ncessitant un point darrt entre la phase de dpt des autorisations administratives et la phase de finalisation des tudes de conception (quivalent un P .R.O.), il sera peut-tre opportun de ne pas faire de point darrt formalis de niveau A.P et de formuler des accords au fil de .D. leau pendant les tudes. Le jalon suivant, celui des autorisations, serait dans ce cas celui du P .R.O. De plus, il est vivement conseill de dfinir avec prcisions les diffrentes pices et le niveau de dtail demands pour chaque niveau de rendu. Cette description pourra se situer dans le cadre dun document (souvent appel C.C.T.P Dtail des pres. tations) du march de C.R. ou dans le cadre dune annexe. Ceci a comme intrt de dfinir un niveau dexigence spcifique en fonction des particularits et de la taille du projet. Une dernire remarque concerne la phase de mise au point du contrat : il est important de pas confondre la mise au point de l A.P et la mise au point du contrat. En effet, la mise au point .S. du contrat (prvue dans certaines procdures comme celle de lappel doffres) se situe dans le processus de passation avant la signature du contrat par le matre douvrage. De ce fait, il ne sagit pas dune phase du contrat et elle ne pourra donc pas tre affecte dun dlai post-notification. En rgle gnrale, et notamment pour des oprations structurantes pour ltablissement ou pour des oprations prsentant des spcificits techniques, il est conseill de dcomposer le contrat selon les tapes et phases suivantes et qui peuvent tre concomitantes : tape n 1 : Conception Phase n 1.1 : laboration de lavant-projet sommaire finalis Phase n1.2 : laboration des dossiers de demandes dautorisations administratives (permis de construire) Phase n 1.3 : tudes de conception de niveau A.P (dtail .D. dcrit au C.C.T.P .) Phase n 1.4 : tudes de conception de niveau P .R.O. (dtail dcrit au C.C.T.P .)
analYse De la pRoblmatique
De par sa nature, un contrat de conception-ralisation est fondamentalement diffrent dun march de travaux classique, notamment du fait de la prsence dans le primtre du march, de la partie conception . De ce fait, il ne sagit pas de travailler en prenant en compte les habitudes des marchs classiques et il faut sinterroger sur les spcificits des engagements ainsi que sur les consquences qui en dcoulent. En effet, contrairement un contrat classique, le concepteurralisateur se voit notamment engag trs en amont sur les dlais et sur les cots. Ainsi, avant la phase relative aux tudes de conception et sur la base du programme fonctionnel dtaill, le concepteur-ralisateur sera contractuellement responsable du respect des dlais et des cots proposs. Cela doit amener la matrise douvrage repenser larchitecture du contrat quelle propose sur des points prcis, comme, par exemple, la gestion des dlais, des modifications de programme, les validations internes Il faut galement noter que le partage des risques entre les parties et donc la rdaction des clauses contractuelles liant les parties, pourront tre de nature diffrente selon la procdure de passation du contrat. En effet, pendant la procdure de dialogue, certaines clauses pourront tre discutes et certains essais ou sondages pourront tre raliss pour purger ou pour le moins limiter le risque alors quil est trs difficilement envisageable, pendant la procdure dappel doffres restreint, de procder ainsi.
Les grandes tapes dun contrat de conception-ralisation
Aprs avoir dfini les diffrentes parties et pices qui formeront le contrat, il est opportun de distinguer les diffrentes tapes et phases dun march de conception-ralisation.
FiCHe 2 | 35
n.b.
tape n 2 : Ralisation des travaux Phase n 2.1 : tudes dexcution et synthse Phase n 2.2 : Ralisation des travaux Phase n 2.3 : Assistance aux oprations de rception et mise en service de louvrage et de la garantie de parfait achvement tape n 3 : Maintenance Comme indiqu ci-avant, ce dcoupage pourra bien sr tre adapt en fonction de lopration et des souhaits du matre douvrage, en regroupant par exemple les phases n1.1 et n1.2, ou en supprimant la phase n1.3. Une des questions souvent poses sur la problmatique des tapes et phases pour une opration de conception-ralisation concerne le fait de mettre en place une tranche ferme pour les tudes et une tranche conditionnelle pour les travaux. Comme il est indiqu dans le document intitul Rappel et dfinition des principales sources juridiques des montages en conception-ralisation et conception-ralisation-maintenance , il semble juridiquement peu scurisant dutiliser le dcoupage en tranche et il est recommand de ne pas mettre en place une tranche ferme tudes et une tranche conditionnelle travaux. En effet, outre la problmatique de fonctionnalit des tranches, si la tranche conditionnelle nest pas affermie, la tranche ferme passe sous la forme dune consultation pour un march de travaux correspondra en fait un march de service. Pour autant, le fait de prvoir dans le contrat, ds sa rdaction, la possibilit dinterrompre le contrat pendant ou la fin des tudes de conception, doit tre une proccupation du matre douvrage. Ce point peut tre rsolu en intgrant dans les clauses du contrat, des clauses de rsiliation prcisant les diffrents cas de figure envisageables (rsiliation pour motif dintrt gnral, rsiliation pour faute), et les montants des tudes et travaux en cas de rsiliation selon lavancement du projet. Il est ainsi recommand de prvoir une clause dans le contrat qui prcise le mcanisme dindemnisation en cas de rsiliation, en cohrence avec ltat davancement du contrat et de la jurisprudence.
Le contrat devra de ce fait prvoir des clauses rappelant cet engagement et les pnalits associes auxquelles le titulaire sexpose en cas de dpassement des dlais. Une des premires questions se poser concerne la demande dengagement sur des dlais partiels ou sur un dlai global. En dautres termes, la question est de savoir si des engagements contractuels partiels avec mise en place de pnalits (ou de retenues provisoires) sont souhaits par le matre douvrage ou si le groupement de conception-ralisation nest engag que sur un dlai global. Compte tenu des organisations mettre en place pour analyser les phases de rendu et des consquences quun dcalage pourrait gnrer, notamment en termes dorganisation du travail, il est recommand de mettre en place un systme de retenues provisoires sur les dlais partiels afin que lengagement du groupement sur les rendus des phases dtudes soit ferme. Il nest cependant pas ncessaire (sauf spcificit relative par exemple la livraison partielle dun btiment de manire anticipe) de mettre en place des dlais partiels pendant la ralisation des travaux. La seconde problmatique essentielle analyser traitant la gestion des dlais concerne les actes que devra rdiger le matre de louvrage et/ou ses assistants pendant les phases de conception et pour dbuter les travaux. Deux solutions soffrent sur ce point au matre douvrage :
Solution 1 : mission dordres des services la fin de chaque phase Solution 2 : Formulation de remarques pendant un dlai fix partir de la remise des documents par le groupement
titre liminaire et avant de dtailler ces deux solutions, il est trs important davoir en tte les consquences que peut avoir sur la gestion du contrat, le fait de valider les phases de conception remises par le cocontractant. En effet, si le matre douvrage ne prend pas garde et valide purement et simplement les phases de conception, il peut se mettre en grande difficult du fait de lventuel impact de cette validation par rapport aux engagements contractuels. En effet, si rien nest indiqu dans le contrat ou dans le document de validation, il est probable que la phase de conception valide prime sur les engagements du contrat (notamment puisque cette validation est plus rcente que le contrat) et mette le matre douvrage dans une position dlicate. Par cette validation ,
La gestion des dlais et les engagements sur le calendrier

Lors de la remise de loffre de conception-ralisation, le groupement laurat se retrouve engag sur les dlais de conception et de ralisation.
FICHE 2
les points cls dans un contrat de c.R. (suite)
il faut prendre garde que la solution propose par le groupement de conception-ralisation ne prime pas par rapport au programme dtaill. Afin dviter ces problmatiques, qui viennent souvent polluer les relations entre le matre douvrage et le groupement de conception-ralisation, il est recommand de ne pas valider les phases de conception et dmettre plutt des remarques sur les documents transmis. Le principe de base consiste ne valider que ce que lon matrise et il est souvent dlicat de matriser les centaines de pages qui composent les diffrentes phases de conception. Le fait de ne pas valider formellement les phases de conception ct matre douvrage permet galement de ne pas crer de confusion avec le rle de visa du concepteur qui demeure en interne au groupement. Si le matre douvrage souhaite vraiment utiliser comme mode de gestion du projet la validation des phases, il sera prudent dinsrer dans le document de validation, une phrase indiquant : sous rserve des dispositions du contrat et notamment du programme fonctionnel dtaill . Il sera galement opportun de mettre en place un cahier des carts pour grer les validations. Parmi les phases de conception, llaboration des dossiers de demandes des autorisations administratives pose souvent le plus de problme puisque cest le matre douvrage qui dpose ces dossiers auprs des autorits comptentes. Comme ce sont souvent les autorisations administratives qui sont sur le chemin critique, il convient donc de les dposer rapidement ; la question qui est alors souvent pose est la suivante : le fait de dposer au nom du matre de louvrage ces dossiers de demande constitue-t-il une validation desdits dossiers ? Sans clause particulire dans le contrat, il semble que le fait de dposer ces dossiers peut tre considr comme une validation du matre douvrage. Deux cas de figure peuvent tre conseills : - si on a matriellement le temps (cela doit tre prvu dans le march), il faut, avant de dposer les dossiers auprs des autorits comptentes, que le matre douvrage et ses assistants (A.T.M.O., C.T) vrifient la bonne adquation entre les engagements contractuels, les besoins exprims dans le programme et ces dossiers. Sil ny a pas adquation, il convient, avant tout dpt, de signaler spcifiquement les points de dsaccord ;
- si le matre douvrage na pas la capacit technique et/ou matrielle de vrifier les dossiers de demande, il convient de prciser spcifiquement dans le contrat de conception-ralisation, que le fait de dposer les dossiers auprs des autorits comptentes ne constitue pas un accord du matre douvrage sur les lments des dossiers et que ces derniers devront tre conformes aux engagements contractuels sous peine de devoir tre repris ultrieurement. Dtail des deux solutions
Solution 1 : mission dordres des services la fin de chaque phase

Cette premire solution, la plus pratique, consiste la fin de chaque phase de conception indique ci-avant, produire, par lintermdiaire de lA.T.M.O., un Ordre de service (O.S.) acceptant (avec les prcautions voques ci-avant) la phase produite, et demandant au groupement de commencer la phase suivante. la fin de la dernire phase de conception, le matre douvrage produira un ordre de service pour autoriser le groupement de conception-ralisation commencer les travaux (ou la priode de prparation selon le cas). Cette solution, sous rserve des prcautions lies la validation , prsente comme intrt pour le matre douvrage, de matriser les accords donns au groupement (puisquil met des actes positifs permettant de lancer chaque phase). Elle prsente cependant un inconvnient important li au fait que le groupement nest plus, par la mise en place mme des points darrt, engag sur un dlai global mais sur plusieurs dlais (au moins un dlai de conception et un dlai de ralisation). En effet, le fait de formaliser laccord du matre douvrage pour autoriser le groupement commencer la phase suivante, fait que, ipso facto, le matre douvrage est lui aussi, par le biais du contrat, tenu de formuler son avis ou son acceptation dans un dlai contraint. Et que se passe-t-il contractuellement si le matre douvrage ne respecte pas les dlais fixs par le contrat ? Pour mettre en place cette mthode, le matre douvrage doit, et cest souvent dlicat en hospitalier ou en mdico-social, matriser ses dlais et ceux de ses partenaires (financiers par exemple). De plus, pendant le dlai de production de lavis sur la phase prcdente, le groupement a contractuellement d arrter sa production et nest plus engag sur son dlai tant que lO.S. relatif au dmarrage de la phase suivante nest pas produit.
FiCHe 2 | 37
Cette solution, bien que par certains cts rassurante, est trs proche de la faon de procder pour une opration ralise sous la forme dune loi M.O.P classique avec tous les cueils envisa. geables sur les problmatiques de non acceptation des phases de conception dans les dlais initialement prvus pour la matrise douvrage.
En revanche, elle ncessite une vraie gestion de projet maitrise par le matre douvrage, notamment afin de prendre les dcisions ncessaires dans le cas o un vnement extrieur empcherait le droulement normal de lopration ou dans le cas o le groupement de conception-ralisation ne raliserait pas les tudes comme il devrait le faire au regard du contrat.
Solution 2 : Formulation de remarques pendant un dlai fix partir de la remise des documents par le groupement
Cette seconde solution prsente une philosophie trs diffrente de la premire. En effet, elle part du principe que le cocontractant sengage crer un projet global dans un dlai global fix et que les remarques formules par le matre douvrage ne servent qu guider, qu prciser ou clarifier certains points. Ainsi, la notification du march est le seul acte prvu dans lequel la matrise douvrage a un impact sur les dlais : si tout se passe comme convenu, aucun autre acte de gestion des dlais ne sera pris par le matre douvrage et de ce fait le groupement de conceptionralisation devra respecter les dlais contractuels. Lors de la production des phases dtude de conception, le matre douvrage disposera dun dlai (par exemple un mois pour le niveau quivalent un A.P pour formuler des remarques sur les documents .D.) (a minima sur la fonctionnalit et les surfaces en tenant jour le cahier des carts) et par exemple indiquer que sur ce point, le document nest pas en cohrence avec le contrat sachant qu la fin de la construction, louvrage doit tre en tout point conforme aux engagements contractuels. Ainsi, cest au groupement de conception-ralisation de savoir grer ses dlais et de dcider sil continue de travailler entre les phases ou sil prfre attendre les remarques du matre douvrage. En ce qui concerne le dbut des travaux, il peut tre demand au groupement de conception-ralisation de prvenir, par exemple deux mois avant le dbut, le matre douvrage de la date envisage pour dmarrer la construction. Si le matre douvrage na pas dopposition sur cette proposition de date, les travaux commenceront la date propose. En revanche, si un lment contraint le matre douvrage ne pas accepter le dmarrage des travaux (problme sur la qualit des tudes, problme financier), il pourra refuser et produira ou fera produire par son A.T.M.O., un ordre de Service refusant le dbut des travaux. Cette mthode est sans aucun doute la plus scurisante pour le matre douvrage si ce dernier est organis et sil ne modifie pas ses besoins au cours du droulement de lopration.
Pour les deux mthodes prsentes ci-dessus, il convient que le matre douvrage puisse garder la matrise de lavancement du projet et notamment puisse, par exemple si une instance ou une tutelle souhaite arrter provisoirement ou dfinitivement le projet, tout moment, interdire au groupement de conception-ralisation de poursuivre les tudes ou de commencer les travaux. La solution 1, plus classique, prsente comme principal inconvnient de ne pas avoir un engagement global du groupement sur les dlais. Elle devra tre favorise lorsque le matre douvrage a besoin de mettre en place des points darrt dans sa gestion de projet. La solution 2 est une solution qui permet au matre douvrage de demander au groupement de conception-ralisation un vritable engagement global sur les dlais. En revanche, cette solution impose au matre douvrage de ne pas intervenir et de rester toujours trs vigilant pour respecter ses propres engagements. Dans les deux solutions, le contrle des prestations rendues se ralisera en deux temps : le caractre complet du rendu par rapport aux pices demandes au contrat ; le contenu du rendu et sa cohrence avec le contrat et le programme. En ce qui concerne la compltude du rendu, le matre douvrage devra rpondre trs rapidement au groupement afin dobtenir des dossiers complets analyser. Remarque : il est prudent de prvoir une clause dans le contrat prcisant que le dpt des autorisations administratives (par exemple P .C.) par le matre douvrage ne constitue pas une validation, notamment sur les aspects techniques du projet.
FICHE 2
les points cls dans un contrat de c.R. (suite)
La mise au point du contrat de conception-ralisation

Au sens des directives europennes et des textes de transposition, la mise au point du contrat nexiste que dans le cadre dune procdure dappel doffres. Cette phase de mise au point du contrat est plus dlicate que dans le cas dun march de travaux et doit tre matrise par le matre douvrage. En effet, pendant toute la procdure, le matre douvrage et les candidats ne pourront pas changer de manire approfondie. La phase de mise au point est le moment opportun, avant la contractualisation dfinitive, pour demander des clarifications et des prcisions qui permettront de supprimer les ventuelles contradictions et de dtailler certains points spcifiques. Les possibilits et les obligations que doivent respecter le matre douvrage sont prsentes dans la partie 1 du guide. Une des principales questions se posant au matre douvrage de manire rcurrente concerne le fait, dans la mise au point, de modifier (ou damliorer) les plans proposs par le groupement de conception-ralisation. Il est assez tentant, pour le matre douvrage, de demander de prendre en compte les remarques formules au cours de lanalyse des offres, pendant la phase de mise au point du contrat. Dailleurs, le terme de mise au point de l A.P.S. et celui de mise au point du contrat sont souvent confondus alors que la mise au point du contrat a lieu avant la contractualisation et la mise au point de l A.P.S. a lieu aprs notification du contrat. Il est conseill de ne pas mlanger ces deux tapes. La dure de la phase de mise au point du contrat doit tre limite dans le temps et la dure maximale ne doit pas tre suprieure deux mois. Une dure dun mois doit tre vise. la fin de la mise au point du contrat, il convient de formaliser les clarifications et les prcisions dans un document crit et rdig avec prcision. Ce document devra tre rendu contractuel et la place de ce document dans lordre de hirarchisation des pices devra tre rflchie.
RETENIR
Les trois points cls retenus dans cette fiche concernent les grandes tapes dun contrat de conception-ralisation, la gestion des dlais et la mise au point du contrat. Importance du choix du niveau de rendu pour loffre (suffisant pour obtenir un rel engagement) et du dcoupage des diffrentes phases de conception (garantissant la meilleure matrise possible du projet). En ce qui concerne la gestion des dlais et les engagements sur le calendrier, la solution 2, qui consiste ne pas valider les phases par O.S., est prconise en formulant cependant des remarques a minima sur la fonctionnalit et sur les surfaces, et en tenant jour le cahier des carts. Dautres points importants sont prendre en compte dans ce type de contrat, parmi lesquels on peut citer : la gestion des interfaces entre le projet immobilier et le plan dquipement ; la gestion des interfaces externes avec les services publics (concessionnaires).
FiCHe 2 | 39
FICHE 3
Rpartition des risques entre les parties

objectifs
Identifier les risques et rpartir la prise en charge celui des cocontractants (matre douvrage et membres du groupement) qui est le mieux mme de les supporter du point de vue technique et conomique afin de prparer les clauses contractuelles. La matrice des risques est un outil danalyse.
Le recensement des risques et la proportion de partage entre les diffrents acteurs, sil ne peut tre intgralement support par un mme acteur, peut sinspirer de lapproche faite dans le cadre des autres contrats complexes (comme par exemple les contrats de partenariat). La meilleure manire didentifier les risques auxquels est expos un projet est encore de se rfrer, pour le matre douvrage concern, aux risques habituellement rencontrs en loi M.O.P . classique . La rpartition des risques sera largement fonction de la nature du projet et dpendra notamment de ses caractristiques techniques et des alas qui peuvent affecter la construction ou lexploitation. On peut analyser les risques selon deux approches. une approche chronologique qui permet de situer le risque en fonction du droulement du projet. Dans ce cas, les risques sont gnralement analyss en fonction de la priode au cours de laquelle ils sont susceptibles de se raliser : risques de conception, de construction, puis de maintenance ventuellement dans le cadre dune conception-ralisation-maintenance (ou entretienmaintenance). une approche par nature de risque qui regroupe les principales catgories de risques susceptibles daffecter le projet. Dans ce cas, on fera une identification par typologie : risque environnemental, risque lgislatif et rglementaire
linstar des autres montages complexes (comme par exemple les projets en contrat de partenariat) o la notion de partage de risques a pris pleinement sa dimension, le contrat de conception-ralisation induit cette mme problmatique en labsence de mission de matrise duvre aux cts du matre douvrage. L optimisation du partage des risques est en effet une condition dterminante de la russite du contrat de conception-ralisation. Le transfert de tous les risques sur le concepteur-ralisateur ne relve pas dune approche pertinente, mais il est clair que les risques habituellement assums par la matrise duvre dans le cadre de la loi M.O.P et les risques supports par lentreprise se . cumulent bien au-del de la simple juxtaposition. En effet, une erreur de conception dans le cadre de la loi M.O.P pouvait se . traduire par des travaux supplmentaires dont limpact financier restait la charge du matre douvrage alors que dans le contrat de conception-ralisation cette responsabilit du matre duvre et de lentreprise est conjointe et ne devrait pas avoir de consquences financires directes pour le matre douvrage. Nanmoins, si le matre douvrage cherche faire peser la plupart des risques sur le concepteur-ralisateur, le cot du contrat a toutes les chances dtre plus lev. Il faut optimiser le partage des risques en vue dobtenir le meilleur rendement financier du contrat.
FiCHe 3 | 41
n.b.
Les deux approches sont combiner afin davoir une vision exhaustive des risques et de leur rpartition entre le groupement et le matre douvrage. Un risque est un vnement, un facteur ou une influence qui menace la bonne marche du projet en agissant sur les dlais, les cots ou la qualit des prestations ralises. Le principe est de rpartir les risques celui des cocontractants (matre douvrage et membres du groupement) qui est le mieux mme de les supporter du point de vue technique et conomique. En effet, le cot associ chaque risque est diffrent selon lentit qui le porte. Il sagit en fait de rechercher, aprs en avoir dress un recensement exhaustif, lallocation optimale des risques entre les diffrents partenaires. Les risques seront supports si possible 100 % par lune ou lautre des parties (certains risques devront par nature rester la charge du matre douvrage, comme par exemple le risque dvolution du cadre lgal et rglementaire, dautres au contraire seront avantageusement ports par le concepteur-ralisateur). Cette pertinence dans la rpartition des risques est de nature scuriser les relations contractuelles entre le groupement et le matre douvrage. Il est indispensable de sassurer que le partage des risques reste optimal pour lensemble des contractants. L laboration dune matrice des risques comme dans le cadre du contrat de partenariat ou dun bail emphytotique hospitalier peut permettre de prparer la rdaction des clauses du contrat de la faon la plus pertinente. La matrice peut servir de guide llaboration du contrat (notamment en cas de dialogue comptitif), et tre loccasion de rflchir aux diverses garanties permettant de couvrir ou non tel ou tel risque.
Les consquences de laffectation du risque lune ou lautre des parties se traduiront par un encadrement en matire de travaux supplmentaires, de modifications de dlai, de performance atteindre. Le contrat devra tenir compte de cette valuation des risques. On distingue plusieurs phases : risques en phase conception ; risques en phase construction ; risques en phase dentretien-maintenance. La matrice indique pour chaque risque la recommandation daffectation entre le matre douvrage et le groupement. Le risque partag est laiss lapprciation du matre douvrage en fonction de la nature de lopration. Le risque doit tre intgr dans la rdaction du contrat. Il peut tre judicieux dans ce cas de prvoir un niveau de cot au-del duquel le risque est affect lune ou lautre des parties ou des dates limites de prise en compte. Les matrices donnes ci-aprs sont des exemples, qui ne doivent pas faire oublier les clauses contractuelles classiques . Les matrices doivent permettre de rdiger les clauses contractuelles et peuvent donc tre diffrentes en fonction de la procdure mise en uvre (C.R., C.R./M, dialogue). Elles ne doivent pas se retrouver telles quelles dans les contrats.
FICHE 3
Rpartition des risques entre les parties (suite)
Risques en phase conception

Prise en charge du risque en conception-ralisation Identification du risque Par le matre douvrage Modification du programme dimportance mineure la demande du matre douvrage (peu dimpact sur le montant des tudes et des travaux et/ou des dlais) Modification du programme autre que dimportance mineure la demande du matre douvrage (impact sur le montant des tudes et des travaux et/ou des dlais) Changement de conception demand par le concepteur y compris impact sur le cot des travaux et les dlais volutions rglementaires des spcifications concernant les ouvrages Arrt ou retard du projet du fait dun tiers aprs signature du contrat Risque de conception mme si nayant pas fait lobjet dobservation de la part du matre douvrage chec ou retard dans lobtention des autorisations ncessaires la construction (P .C., Commission de scurit et daccessibilit, I.C.P etc.) .E., Risques lis laffichage du permis et gestion du dlai de recours Risque sur les sols en fonction du niveau dtudes dinvestigation et du niveau de risque connus en phase amont (avant signature du contrat) Pollutions en fonction du niveau dtudes dinvestigation et du niveau de risque connus en phase amont (avant signature du contrat) Caractristiques gotechniques Archologie en fonction du niveau dtudes dinvestigation et du niveau de risque connus en phase amont (avant signature du contrat) Par le concepteur-ralisateur Rpartition du risque dfinir dans le contrat Prise en charge du risque en M.O.P .
Par le matre douvrage
Par le matre duvre
Rpartition du risque dfinir dans le contrat
FiCHe 3 | 43
commentaiRes suR liDentification Des Risques

Par modification du programme dimportance mineure, il faut entendre par exemple les adaptations du projet dun point de vue architectural pour rpondre aux problmes de fonctionnalit ou pour prendre en compte des volutions du besoin. Cela peut se traduire par des modifications de surfaces de locaux, ou du nombre de locaux, par des changements de destination de certains locaux Le caractre mineur sapprcie au vu de la nature des demandes de modifications qui ne remettent pas en cause le volume du projet ni les installations techniques et en fonction de lavancement des tudes. Par exemple pendant la phase des tudes davant-projet et de projet : - des affectations de locaux et surfaces peuvent voluer dans une limite dfinir, - des parties de services peuvent tre rorganises, - des points deau peuvent tre dplacs, ajouts, retirs, - des prises lectriques (courant fort, courant faible) peuvent tre dplaces, ajoutes, retires, - les arrives et la distribution des fluides mdicaux et non mdicaux peuvent voluer la hausse comme la baisse dans des pices dj pourvues darrives de fluides, - des paillasses peuvent tre ajoutes, retires, leurs dimensions peuvent varier, - lintgration de nouveau matriel est encore possible sous rserve que lapport en puissance lectrique nexcde pas 10 % daugmentation, - mise en place dvacuations supplmentaires, - le cheminement des rseaux arauliques et lectriques peuvent tre dplacs en quantit limite, - des prises de fluide peuvent tre dplaces dans un mme local ;
Les consquences de modifications de programme plus importantes sont quant elles prises en charge par le matre douvrage sur le principe que les modifications demandes ne pouvaient pas tre connues par le concepteur-ralisateur et sur le fondement de lenrichissement sans cause du matre douvrage ; Les consquences des volutions rglementaires doivent tre fixes dans le contrat la charge du concepteur-ralisateur ou la charge du matre douvrage en fonction de leur caractre dapplication obligatoire ou non et de la date de la construction ; Dans le cas des tudes gotechniques, il peut tre intressant de laisser la possibilit de faire des complments dtudes la demande des groupements pendant la phase de consultation ou de dialogue.
Risques en phase constRuction

Le march de conception-ralisation est un contrat forfaitaire dit de louage douvrage avec un prix dfinitif et global selon larticle 1793 du code civil. L intrt de ce contrat est que tous les travaux supplmentaires non prvus dans le cahier des charges ( programme fonctionnel constant) mais ncessaires la ralisation du contrat sont supports par le groupement, do une matrice des risques trs diffrentes en matire de rpartition, dune loi M.O.P classique . . En effet, dans le cadre dun march prix forfaitaire, par principe, lentreprise ne peut pas obtenir de supplment de prix. Le prix forfaitaire couvre lensemble des travaux et prestations ncessaires lexcution du march sous rserve davoir identifi les limites de prestations dans la rpartition des risques.
FICHE 3
Rpartition des risques entre les parties (suite)
Prise en charge du risque en conception-ralisation Identification du risque Par le matre douvrage Par le concepteur-ralisateur Rpartition du risque dfinir dans le contrat
Prise en charge du risque en M.O.P .
Par le matre douvrage
Par le constructeur
Rpartition du risque dfinir dans le contrat
Difficults lies au sous-sol Archologie Caractristiques gotechniques du sol Travaux sur ouvrages enterrs ou rseaux non identifis sauf sujtions techniques imprvues Risques lis aux constructions existantes : - dmolition y compris fondations et rseaux - travaux lis au plan de retrait amiante conforme au diagnostic avant travaux fournis par le matre douvrage - complments plan de retrait amiante demands par la D.I.R.E.C.C.T.E. Raccordement au bti existant Dysfonctionnements et/ou dommages causs lexistant par le concepteur-ralisateur Dysfonctionnements et/ou dommages causs par le matre douvrage Incapacit atteindre les performances fixes contractuellement Mise en conformit de louvrage au programme ventuellement modifi. volutions rglementaires non prvisibles des spcifications concernant les ouvrages (hors produits, procds et technique de mise en uvre). Dfaillance dentreprises Risques sur la fourniture en fluides (concessionnaires) Grve Groupement Autres
FiCHe 3 | 45
Risques en phase entRetienmaintenance

La matrice ne fait pas de comparaison avec la loi M.O.P puisque . la problmatique de la maintenance nexiste pas sous cette forme dans la procdure classique.
Prise en charge du risque en conceptionralisation-maintenance Identification du risque Par le matre douvrage Par le concepteur-ralisateurmainteneur Rpartition du risque dfinir
RETENIR
Lister de faon exhaustive les risques susceptibles dimpacter la vie du projet. Affecter les risques aux acteurs (matre douvrage et/ou membres du groupement) qui sont le mieux mme de les supporter du point de vue technique et conomique. La matrice ne doit pas se retrouver dans le contrat mais permettre de rdiger les clauses contractuelles en fonction de la rpartition.
Dfauts du concepteur-ralisateur ou de ses sous-traitants (non-excution ou dfaut dexcution du service) : - du fait dune carence prouve de lexploitant ; - du fait dun dfaut des ouvrages, quipements, fournitures. Incapacit/impossibilit atteindre les standards de qualit fixs sans changement de lutilisation de louvrage par le matre douvrage Modification des spcifications du fait de lvolution lgislative et rglementaire Risques de surcots dexploitation du fait dun dfaut des ouvrages (de conception/ de ralisation) Risques de surcots du fait dune moindre qualit (que prvu) des installations (rparation, remplacement, renouvellement accrus) Risques de surcots du fait dun changement dutilisation par le matre douvrage ou les usagers Risques de surcots du fait dun dfaut dutilisation par le mainteneur Risques de surcots du fait dune dgradation (vandalisme)
En fonction de la procdure, appel doffres restreint ou dialogue comptitif, les matrices seront diffrentes.
FICHE 4
Responsabilits des acteurs

objectifs
Parvenir identifier les responsabilits de chacun des intervenants lopration, quils sagisse du concepteur-ralisateur, du mainteneur ou des assistants matrise douvrage. Cest la raison pour laquelle le contrat doit identifier les prestations de chacun avec suffisamment de prcision pour permettre au matre douvrage didentifier plus facilement les responsabilits de chacun en cas de dfaillance. cet effet, il est recommand de faire figurer dans le dossier de consultation remis aux candidats la liste des prestations minimales que le matre douvrage souhaite voir assures par chacun des intervenants, en fonction de la spcificit de lopration concerne, que ce soit en phase conception comme en phase ralisation. Ainsi, par exemple : il devra tre port un soin particulier la dfinition du rle de larchitecte, celui-ci pouvant parfois seffacer devant le constructeur mandataire du groupement ; le matre douvrage pourra par exemple exiger que larchitecte donne son avis sur lensemble des plans dexcution et/ou quil vise les C.C.T.P tablis en vue . de la consultation des sous-traitants. Les prestations la charge de larchitecte devront en outre tre dfinies en lien avec celles qui seront confies lA.T.M.O. et respectivement ; le matre douvrage pourra prciser le rle de chacun dans les oprations pralables la rception ; le matre douvrage pourra utilement prciser le rle du mainteneur en phase conception et ralisation (ex. : avis sur les A.P .D. et P .R.O., avis pendant les OPR). Par ailleurs et pour donner plein effet la rpartition des prestations entre les membres de lquipe, celle-ci doit revtir un caractre contractuel. Il est donc conseill de faire figurer un tableau prcisant la rpartition des prestations au titre des pices du march. Il pourra tre demand aux groupements candidats de complter une grille, de faon exhaustive, de sorte qu la remise de leur offre, le matre douvrage soit en mesure dapprcier la rpartition dtaille des tches entre les diffrents intervenants prvue par chaque groupement. Ce tableau pourra utilement comporter lindication des cots et honoraires affrents chacune des prestations mentionnes. Notons que plus ce tableau sera dtaill et plus le matre douvrage disposera dune vision claire du rle et des responsabilits de chacun tout au long de lexcution du march.
Compte tenu de la pluralit dintervenants dans une opration de conception-ralisation, la dtermination des responsabilits de chacun nest pas toujours aise. Pour anticiper les difficults, il est essentiel que le matre douvrage dfinisse prcisment les droits et les obligations de chacun de sorte que les responsabilits respectives des intervenants soient plus facilement identifiables.
La responsabilit contractuelle
Chaque membre du groupement tant responsable vis--vis du matre douvrage de la ralisation des prestations mises sa charge, le contrat doit prvoir une rpartition claire et dtaille de ces prestations. Dans le cadre dun contrat de conception-ralisation, le matre douvrage a en face de lui un groupement, constitu gnralement dun architecte, dun entrepreneur et dune ingnierie, et, en cas de march de conception-ralisation-maintenance, dun mainteneur. Le groupement nayant pas de personnalit morale, le matre douvrage conclut le contrat de conception-ralisation avec chacun des membres dudit groupement. Aussi, tant larchitecte que le ralisateur et le bureau dtudes techniques - et le cas chant le mainteneur - sont lis contractuellement au matre douvrage et ce titre, disposent de droits et dobligations vis-vis de ce dernier. Chacun sera donc responsable son gard de la bonne ralisation des prestations mises sa charge par le contrat de conception-ralisation.
FiCHe 4 | 47
n.b.
Cette rpartition minimale des prestations peut figurer dans une grille telle que celle figurant ci-dessous : Prestations Architecte Ingnierie Constructeur Mainteneur Prix/Honoraires
Le cas spcifique du devoir de conseil de larchitecte Comme indiqu prcdemment, larchitecte sera, en sa qualit de cotraitant, contractuellement li au matre douvrage. ce titre, il sera responsable vis vis de ce dernier de la bonne excution de ses prestations. Il est tenu son gard dune obligation gnrale de conseil pendant toute la dure dexcution de sa mission. Ce devoir de conseil est prvu larticle 36 alina 2 du code des devoirs des architectes (J.O. 25 mars 1980) : Outre des avis et des conseils, larchitecte doit fournir son client les explications ncessaires la comprhension et lapprciation des services quil lui rend. . titre dexemple de reconnaissance de responsabilit de larchitecte pour manquement son devoir de conseil vis--vis du matre douvrage dans le cadre dun march de conception-ralisation, voir CAA Bordeaux, 2 mars 2010, n08BX02316 : Considrant que les travaux en litige ont t raliss en application dun contrat de conception-ralisation en vertu duquel, conformment aux dispositions du dcret du 29 novembre 1993, la socit Dumez a t associe aux tudes ncessaires la ralisation de louvrage ; quil rsulte de linstruction et notamment du rapport de lexpert que si la socit Dumez, charge de la ralisation du lot couverture, tanchit, bardage assumait en outre la fonction de mandataire du groupement, charge ce
titre des relations avec le matre douvrage, si la socit Sisa Secomet, en tant que bureau dtudes a galement particip llaboration du cahier des clauses techniques particulires du lot n6 relatif aux travaux de couverture, dtanchit et de bardage et si enfin le bureau de contrle Ceten Apave a mis un avis favorable le 31 aot 1992 audit procd, les architectes ont particip au choix du systme dtanchit et ne pouvaient ignorer les risques que comportait loption retenue en faveur dun procd nouveau ; quils ont manqu leur devoir gnral de conseil auprs du matre de louvrage ; que, par suite, les requrants ne sont pas fonds soutenir que cest tort que le tribunal les a condamns solidairement avec la socit Dumez et le G.I.E. Ceten Apave indemniser la socit S.M.A.B.T.P au . titre du prjudice subi par la commune de Castres en raison des dsordres affectant la toiture du complexe sportif de cette ville . L architecte est responsable dans la limite des missions qui lui sont confies 17. Il est galement tenu incidemment dun devoir de conseil vis-vis de lentrepreneur dans la mesure o ils ont des intrts communs. Il est noter que ce devoir de conseil est galement d par les autres intervenants de lacte de construire notamment lingnierie et les entreprises.
(17) voir par ex. Cass, 3e chambre civile, 3 juin 1992, n90-11.486 : Justifie sa dcision la cour dappel qui, constatant que la mission des architectes ne comportait pas ltude du financement de lopration, que la demande de permis de construire avait t dpose par le matre de louvrage lui-mme et que les travaux nayant jamais t entrepris les matres doeuvre avaient excut avec laccord du matre de louvrage lintgralit des prestations dont ils rclamaient le paiement, retient que les matres doeuvre, qui ntaient pas tenus de renseigner le matre de louvrage sur ses propres capacits financires, navaient pas manqu leur obligation de conseil (Cass., 3e chambre civile, 1er dcembre 1999, n98-12.840).
FICHE 4
Responsabilits des acteurs (suite)
Prise en compte des responsabilits par le jeu des garanties

Au-del de la responsabilit contractuelle des membres du groupement, la responsabilit de ces derniers peut tre mise en cause par le jeu des garanties de parfait achvement, de bon fonctionnement et de la garantie dcennale inspires des principes des articles 1792 et suivants du code civil (voir fiche n10).
La mise en cause des responsabilits des diffrents intervenants

Le matre douvrage pourra mettre en jeu la responsabilit contractuelle du mandataire solidaire du groupement responsable de la bonne excution des prestations de ses cotraitants. Dans le cas spcifique des marchs de conception-ralisation, le groupement sera plus gnralement conjoint. linverse des groupements solidaires, dans lesquels chacun est responsable financirement de lexcution des prestations de ses cotraitants, les membres dun groupement conjoints ne sont responsables que de leurs propres obligations. Nanmoins, le mandataire, lorsquil est solidaire, est responsable vis--vis du matre douvrage de la bonne excution par chacun de ses cotraitants de leurs obligations contractuelles. Le matre douvrage pourra alors se retourner soit vers le cotraitant dfaillant, soit vers le mandataire solidaire. Toutefois, cette solidarit ne semble sappliquer que tant que perdurent les relations contractuelles. Cest notamment ce qui est prvu larticle 3.5.1 du C.C.A.G. travaux qui prvoit que le mandataire est solidaire de ses cotraitants jusqu la fin du dlai de garantie de parfait achvement. Il est cependant recommand dinclure dans le contrat une clause prcisant la poursuite des responsabilits du mandataire au-del des relations contractuelles. Le matre douvrage devra mettre en cause la responsabilit du cotraitant en cas de dfaillance de lun de ses sous-traitants. Chaque membre du groupement est responsable contractuellement de ses sous-traitants. Le matre douvrage ntant pas contractuellement li aux soustraitants des membres du groupement, chacun dentre eux sera responsable de la bonne excution des prestations par les soustraitants auxquels ils font appel.
Ainsi : sont dbiteurs de la garantie de parfait achvement : larchitecte, le constructeur, le bureau dtude ; sont dbiteurs de la garantie de bon fonctionnement : larchitecte, le constructeur, le bureau dtude ; sont dbiteurs de la garantie dcennale : larchitecte, le constructeur, le bureau dtude.
Dans le cas spcifique de lA.T.M.O., notons, comme indiqu dans la fiche n10, que la question de la possibilit de mettre en cause la garantie dcennale de lA.T.M.O. peut se poser. Cette question nest pas clairement tranche. Toutefois si lon se rfre la jurisprudence de la juridiction administrative concernant le matre douvrage dlgu et le conducteur dopration, il est concevable que le juge puisse considrer que la responsabilit dcennale dun A.T.M.O. peut tre engage.
La responsabilit de droit commun

Lorsque la faute commise par lun des intervenants ne relve ni de la responsabilit contractuelle, ni de lun des cas couverts par les garanties prcites, le matre douvrage a toujours la possibilit de mettre en jeu leur responsabilit de droit commun sur le fondement de larticle 1382 du code civil (Tout fait quelconque de lhomme, qui cause autrui un dommage, oblige celui par la faute duquel il est arriv le rparer ), qui ncessite : une faute ; un prjudice ; un lien de causalit entre la faute et le prjudice.
FiCHe 4 | 49
RETENIR
Importance didentifier de faon prcise et contractuelle les obligations de chacun et les rpartitions des tches. Les garanties pouvant tre mises en jeu ainsi que les assurances souscrire par chacun deux dpendront des missions qui leur sont octroyes (voir fiche n10). Une dfinition et une rpartition claire et prcise des missions par phase confies chaque intervenant lopration de conception-ralisation et conception-ralisation-maintenance contribuent viter les difficults dans la dtermination des responsabilits.
FICHE 5
pnalits et retenues
objectifs
Un contrat de conception-ralisation ou de conception-ralisation-maintenance prsente comme principal intrt de fixer des engagements clairs et prcis entre les parties, notamment sur les dlais, sur les pices produire pendant la phase de conception et celle de travaux, sur les cots et sur la qualit des prestations. Le contrat devra dune part fixer les niveaux dexigence souhaits et dautre part, mettre en place un dispositif qui sanctionne leur non-respect par application de retenues ou de pnalits. peut tre prvu que ces retenues soient leves, si la fin de la construction, le concepteur-ralisateur parvient rcuprer son retard et livrer louvrage dans les dlais prvus initialement et si le matre douvrage considre que le retard sur la phase de conception na pas port atteinte son organisation ou ses intrts. Les retenues sont donc appliques temporairement, lors de la survenance dun des cas voqus au contrat. Elles pourront, tout moment et sur dcision de la matrise douvrage, soit tre transformes en pnalits soit tre annules. Pour mettre en place les retenues, il faut donc que les engagements sur lesquels sappliquent ces ventuelles retenues puissent tre rattraps par le groupement de conception-ralisation au cours de lexcution du contrat. Le contrat devra dfinir avec prcision, les cas pour lesquels ces retenues pourront tre appliques et les modalits de leur transformation ou non en pnalits. La constatation du manquement (contradictoire ou unilatral) et de lacte qui en dcoule (cest-dire le constat) est primordiale et le contrat devra prvoir explicitement la personne charge du constat (par exemple lA.T.M.O.) ainsi que la procdure dlaboration du constat (uniquement sur constat crit de lA.T.M.O., ou aprs convocation du reprsentant du groupement de conception-ralisation).
La mise en place de retenues ou de pnalits ne rpond pas un objectif purement rglementaire mais la logique de prvoir ce quil adviendra lorsquun engagement nest pas tenu. La mise en place de pnalits ou de retenues na pas pour but, pour le matre douvrage de payer moins cher les ouvrages, mais consiste simplement se donner les moyens de faire appliquer les clauses contractuelles et dans certains cas, compenser un prjudice qui dcoulerait par exemple dun retard ou dune faute dans lexcution du contrat. Parmi les pnalits les plus classiques, on peut citer les pnalits lies un non-respect des obligations en termes de dlais, en termes de production de pices demandes par le contrat (par exemple Dossier des ouvrages raliss : D.O.E.), en termes de performances exiges dans le contrat, etc.
Les pnalits Les pnalits sont prvues dans le contrat pour contraindre le cocontractant raliser ses engagements contractuels. Elles doivent tre proportionnes la faute commise ou au nonrespect de lengagement et le systme mis en place doit tre simple dapplication pour viter des discussions sur le mode de calcul et des difficults de mise en uvre. Pour les pnalits non prcdes de retenue, une des questions frquentes concerne le caractre automatique des pnalits. Si, dans les clauses du contrat, il est indiqu que les pnalits seront appliques en cas de non-respect de telle performance , il napparat pas envisageable pour le matre douvrage, si la faute est tablie, de lever la pnalit et de ne pas lappliquer. En effet, le fait de ne pas appliquer le contrat conduirait ne pas appliquer
Fonctionnement des retenues et des pnalits
Les retenues La diffrence principale entre retenues (que lon devrait appeler retenues provisoires pour tre plus explicite) et pnalits provient du fait que les retenues ont un caractre provisoire et que les pnalits ont un caractre dfinitif. titre dexemple, il peut tre fait application de retenues pour non-respect du calendrier des tudes (remise du dossier de permis de construire au-del de la date contractuellement tablie par exemple). Il
FiCHe 5 | 51
n.b.
le cahier des charges qui a permis de mettre en concurrence les diffrents candidats et a conduit la dsignation de loffre conomiquement la plus avantageuse. Dans le cas o le matre douvrage souhaite conserver une certaine latitude, ce qui nest pas sans gnrer automatiquement une prise de risque importante, et si les rgles qui simposent lui autorisent cette pratique, il peut utiliser, dans la rdaction du contrat, la formule suivante : le matre douvrage pourra appliquer les pnalits en cas de non-respect de la performance . Cette formule, sans conteste plus souple que la prcdente, ne rgle bien videmment pas lensemble des problmes et peut dans certains cas se retourner contre le matre douvrage, sur lequel le groupement de concepteur-ralisateur mettra une pression trs forte pour utiliser le pourra afin de supprimer les pnalits malgr la faute commise. L autre point essentiel lorsque lon voque les pnalits concerne lventuel plafond des pnalits. Dans la sphre des contrats publics, il napparat que rarement une limitation du montant des pnalits dans les clauses du contrat (dailleurs le C.C.A.G. travaux ne prvoit aucunement une telle limitation). En revanche, il est dusage dans les marchs privs de faire rfrence la norme NFP 03 001 prvoyant un plafond de pnalits limit 5 % du march. Sinspirant de cette disposition qui limite leur risque, il est frquent que les candidats souhaitent que soient prvus de tels plafonds. Deux types de plafonds peuvent tre crs par type de pnalits (plafond de pnalits de retard) ou global ( en tout tat de cause, lensemble des pnalits appliques ne saurait dpasser la somme de ). Si la matrise douvrage dcide de prvoir la mise en place de tels plafonds, elle devra sassurer quils sont cohrents avec le montant des pnalits ( combien de jours de retard, ce plafond correspond-il ?), quils permettent la mise en place dune contrainte effective pour le cocontractant. Sauf cas particuliers, il nest pas conseill de mettre en place des plafonds de pnalits. Enfin, il est important de sinterroger si lensemble des pnalits est appliqu au mandataire du groupement de conception-ralisation ou si au contraire les pnalits sont appliques chaque cotraitant. Il semble prfrable, sauf spcificits du contrat et
du problme rencontr, de ne pas simmiscer dans la rpartition des pnalits et donc dappliquer les pnalits au mandataire qui sera charg de la rpartition des pnalits. Pour autant, le matre douvrage ne doit pas compltement se dsintresser de cette rpartition, notamment pour comprendre do provient le problme et pour tenter de le rsoudre.
Les diffrents points pouvant donner lieu des retenues ou des pnalits
La problmatique relative aux dlais Retenues ou pnalits de retard Le montant des pnalits de retard, trs frquentes dans le domaine de la construction, est mettre en perspective avec limpact du retard sur le matre douvrage et sur lexploitation de louvrage. titre dexemple, les pnalits de retard sont fixes dans le C.C.A.G. travaux 1/3 000e du montant des travaux par jour de retard et dans la norme prcite (NFP 03 001) 1/1 000e du montant du march. De manire pragmatique, il est souvent plus simple et plus explicite, daffecter un montant dfini dans le march, par jour de retard plutt quun pourcentage par rapport au montant du march. En effet, si on retient un pourcentage, des interrogations peuvent exister sur le montant prendre en compte (travaux ou march, offre initiale ou montant aprs avenant, avec ou sans les rvisions de prix). En revanche, si le matre douvrage considre que limpact du retard est dautant plus fort que le retard est important, un mcanisme peut tre labor, visant augmenter le montant de cette pnalit journalire en fonction du nombre de jours de retard (X euros/jour pour un retard de 1 15 jours, Y euros/jour pour un retard entre 16 et 30 jours, Z euros/jour pour un retard suprieur 31 jours) Le matre douvrage devra tre attentif au montant des pnalits ainsi qu lventuel plafond des pnalits.
FICHE 5
pnalits et retenues (suite)
Le plafond est la somme maximum que les pnalits peuvent atteindre. Ainsi, si le plafond de pnalits reprsente lquivalent de 30 jours de retard, au-del de ces 30 jours, les mesures incitatives poussant le groupement de conception-ralisation livrer rapidement nexisteront plus. Pour pnaliser les dlais intermdiaires, il est recommand de mettre en place des retenues provisoires tel que prsent ci-avant. Le cas particulier des pnalits de retard pour non leve des rserves la rception de louvrage, il est trs rare quaucune rserve ne soit constate. Le contrat devra prvoir les dlais au cours desquels les rserves devront tre leves et la sanction en cas de non-respect de ces dlais. En application du contrat, le procs-verbal des oprations pralables la rception, prcisera, de manire contradictoire, les dlais autoriss pour la leve de chacune des rserves. De plus, il est trs frquent de constater une certaine dmobilisation aprs la rception et de ce fait, dans certains cas, les rserves tardent tre leves. Il est de ce fait judicieux de se rserver la possibilit dappliquer les diffrentes dispositions envisageables (et prvoir dans le contrat) comme la rfaction de prix ou la ralisation aux frais et risques, ou encore la mise en place de pnalits en cas de dpassement de ce dlai de leve de rserves.
Ainsi, au titre de la bonne gestion dopration, il peut, par exemple, tre cr des pnalits visant sanctionner le nonrespect des obligations suivantes : participation aux runions et communication des comptes rendus ; nettoyage de chantier ; respect des exigences du C.S.P ; .S. respect des dlais de remise de document
Non-respect des performances

Dfauts sur louvrage Lors de la rception, des dfauts peuvent tre constats sur louvrage. Ils sont signals au concepteur-ralisateur qui se doit de les corriger. Nanmoins, il existe des dfauts, qui, de par leur nature, se rvlent irrparables, sans pour autant que la matrise douvrage souhaite ne pas rceptionner louvrage. Ces dfauts peuvent, si le contrat le prvoit, faire lobjet de rfaction de prix qui sont le plus souvent ngocis entre le matre douvrage et le groupement de conception-ralisation lorsque le problme survient. Il peut, dans le cadre dun march de conception-ralisation, tre galement prvu des cas pour lesquels le montant de la rfaction est fix ds la signature du contrat et qui sappliqueront si le problme se prsente. Cest le cas, par exemple, dun non-respect des surfaces minimales figurant au programme (une chambre est trop petite, un poteau sur une place de stationnement ne permet pas quelle soit utilise par les personnes mobilit rduite). Une solution consiste en la cration dune rfaction forfaitaire et relativement consquente visant sanctionner ce dfaut.
Non-respect des autres obligations contractuelles

Comme il a t rappel plus haut, il est pertinent de crer en contrepartie de chacune des obligations, une pnalit ou une retenue en cas de non-respect de cette obligation. Selon le type dobligations, il peut sagir de pnalits forfaitaires, journalires
FiCHe 5 | 53
Autres performances techniques Lors de la rception, et tout au long de la garantie de bon achvement (voire plus longtemps en cas de contrat de conceptionralisation-maintenance), les performances techniques du btiment seront contrles par rapport aux engagements du groupement de conception-ralisation. Pour la bonne gestion du contrat et son optimisation, des pnalits pourront sanctionner, titre dexemple : le respect des consommations dnergie prvisionnelles ; le confort thermique (ventilation, temprature, isolation) ; la permabilit du btiment et son tanchit ; ltanchit des rseaux, etc. Dans le cadre dune conception-ralisation-maintenance, la problmatique peut tre traite tout au long du contrat, ce qui constitue un intrt non ngligeable de ce type de contrat. Deux catgories de pnalits relatives la performance en priode dexploitation peuvent tre mises en place : les pnalits-sanction : lorsque les performances attendues ne sont pas atteintes mais que celles-ci restent acceptables pour lutilisation de louvrage ; les pnalits-indemnisation : lorsque les performances ne sont pas atteintes et entranent un prjudice ou un cot de mise en place de mesure transitoire. La premire catgorie de pnalits, les pnalits-sanction a vocation tre surtout un dclencheur pour faire agir le groupement de conception-ralisation-maintenance. La seconde catgorie de pnalits, les pnalits-indemnisation , vise permettre la matrise douvrage de rcuprer au moins une partie du prjudice (ou du cot des mesures transitoires) : leurs montants doivent donc tre suprieurs aux pnalits-sanction et en rapport avec le prjudice subi par le matre douvrage.
RETENIR
Distinction entre retenues et pnalits . Plusieurs types de pnalits prvoir dans le cadre du contrat selon les performances contractualises.
FICHE 6
la conduite des prestations et interaction des acteurs (visa, exe)

objectifs
Dfinir le rle de chaque acteur dans la conduite des prestations. De par son exprience, sa dontologie, son sens de la protection de son projet, il est frquent quil soit le dfenseur de la qualit et protge de fait le matre douvrage contre les risques de diminution de la qualit des prestations qui peuvent avoir lieu au nom du ralisme conomique. Afin de garantir la qualit des tudes de conception et le suivi de lexcution, le matre douvrage doit exiger lidentification dun chef de projet et sassurer que lquipe de concepteurs donne son avis sur lensemble des tudes et des plans produits, notamment les plans dexcution. Par ailleurs, pour parfaire la transition de la conception-ralisation, lquipe de concepteurs pourra galement viser lensemble des pices techniques (C.C.T.P etc.) que le groupement ralisera partir du projet afin ., de consulter les sous-traitants. En revanche, il parat essentiel de laisser au groupement la libert de son organisation de travail et de ne pas lui imposer larchitecte comme chef de projet. Tout au long de la ralisation de lopration depuis la phase dtude de projet, jusque et y compris la fin de la priode de parfait achvement, le matre douvrage peut exiger du groupement quil mette en place une structure dautocontrle associant de manire active les cotraitants, architecte et bureaux dtudes techniques. Pour toutes les prestations fournies au titre de lopration, le matre douvrage peut demander que ces cotraitants particuliers : disposent dune totale libert de suivi et de contrle de la qualit des prestations prvues, en cours dexcution ou excutes ; accomplissent leur mission selon les rgles de leur art. L architecte se conforme aux dispositions du code dontologique de sa profession. Les cotraitants, architecte et bureaux dtudes techniques sassurent notamment que : les tudes ou travaux raliss respectent les rgles de lart et les dispositions architecturales et techniques du projet telles quelles ressortent des tapes dtudes antrieures ; la qualit des prestations ralises est compatible avec les objectifs du projet architectural et limage attendue dun btiment public.
La problmatique du matre douvrage dans le contexte particulier de la conception-ralisation est de sassurer, dans les limites de sa responsabilit, que louvrage ou les prestations correspondent bien, dune part aux besoins quil a exprims travers les pices du dossier de consultation et notamment le programme, dautre part loffre retenue en termes de niveau de performance et de qualit. L organisation de la conduite des prestations en interne au groupement de conception-ralisation et en interne la matrise douvrage ncessite dtre prcise dans les contrats afin de rpondre cette problmatique.
Conduite des prestations au sein du groupement impose par le matre douvrage dans le cadre du contrat. Rle des prestataires intellectuels dans le groupement place particulire de larchitecte. En matire de btiment, la prsence dun architecte est indispensable au sein de lquipe de conception-ralisation. En effet, en vertu de larticle 3 de la loi n77-2 du 3 janvier 1977 relative larchitecture, doit tre tabli par un architecte le projet architectural de toute construction faisant lobjet dune demande de permis de construire, en application de larticle R. 421-1 du code de lurbanisme. L architecte a une place particulire dans lquipe de conceptionralisation. Outre ltablissement du projet architectural pour lequel son intervention est obligatoire, il est essentiel quil participe llaboration du projet avec lquipe dingnierie pour ensuite laisser la place au constructeur.
FiCHe 6 | 55
n.b.
Si les cotraitants, architecte ou bureaux dtudes techniques dclent une imperfection, relevant du domaine de la prsente mission de suivi de la qualit architecturale et technique, il leur appartient den informer le mandataire du groupement par crit avec copie directe au matre douvrage. L excution de la prsente mission suppose, notamment, des visites priodiques de chantier et la rdaction dun rapport priodique de suivi de la qualit architecturale et technique.
du jury, des commissions techniques ayant analys le projet, et les avis des coordonnateurs de scurit et contrleur technique pouvant avoir une incidence sur lobtention du permis, comme les observations relatives la scurit des personnes. Le matre douvrage aura intrt intgrer galement dans la mission du groupement lassistance lobtention des autorisations administratives (communication de renseignements, participation des runions, laboration de documents complmentaires) ainsi que les modalits de dpt de nouvelle demande ou rsiliation du march en cas de non-obtention des autorisations pour faute du titulaire.
Suivi de la conception
Les lments de mission et les prestations remettre pour la partie tudes du march de conception-ralisation ne font lobjet daucun texte rglementaire. Il est recommand de prvoir, par exemple dans une annexe, la description prcise des livrables demands dans le cadre des diffrents lments de mission et de ne pas sen tenir la dfinition donne dans les textes dapplication de la loi M.O.P ( A.P A.P . .S., .D., etc.) En effet, dans le cas dune conception-ralisation, les conditions dapplication de larticle 7 qui impose les missions de base et lunicit de contrat ne sont pas runies et le renvoi cet article pourrait prsenter un risque de requalification du contrat. Aussi, dans le cadre de la gestion du projet et de la ncessit dapprofondir de manire itrative les tudes, il est propos de concrtiser des prestations distinctes telles que : le dossier d A.P finalis ; .S. le dossier de permis de construire et autres autorisations administratives ; le dossier intermdiaire ventuel (niveau A.P par exemple) ; .D. le projet ; les tudes dexcution et de synthse.
Projet
Ces tudes peuvent sapparenter au projet dans un mode traditionnel. La question se pose de la validation des tudes de projet. Dans une logique dobligation de rsultat, le matre douvrage pourrait se contenter de ne contrler la conformit de louvrage quau stade de la rception des travaux et de la prise de possession de louvrage. Cette dmarche prsente nanmoins des difficults dans le sens o une malfaon, une non-conformit ou une non ralisation constate au stade de la prise de possession de louvrage pose dune part le problme ventuel de limpossibilit de corriger le dfaut et dautre part de la lgitimit du constat. Sur ce dernier point, il faut en effet souligner que la rponse une exigence formule dans le programme peut tre perue de faon trs diffrente par le matre douvrage et le groupement, do une source de contentieux potentielle. Il est donc recommand que le dbut des travaux soit conditionn par une action du matre douvrage lissue des tudes de projet. Ces tudes de projet doivent tre accompagnes dun cahier des carts. Le principe retenu pour le cahier des carts est didentifier les lments du projet drogeant au programme et sur lesquels le matre douvrage se prononce favorablement. Les plans, notes de calculs, tudes de dtail et autres documents tablis par les soins ou la diligence du groupement sont soumis lavis de lassistant technique du matre douvrage. La dlivrance de lavis ne dgage pas le groupement de sa propre responsabilit, la responsabilit de la conception et de la construction des installations incombant totalement et exclusivement au groupement. En revanche, la mission du contrleur technique et du C.S.P .S. doit tre en cohrence avec le phasage de lopration.
Dossier de permis de construire et autres autorisations administratives

La premire mission que ralisera le groupement de conception-ralisation est de produire le dossier des autorisations pralables : permis de construire, installations classes, permis de dmolir... cette fin, il produira partir de son offre un A.P finalis int.S. grant les prcisions techniques apportes dans le cadre de lanalyse des offres (et contractualises) et toutes les observations
FICHE 6
la conduite des prestations et interaction des acteurs (visa, exe) (suite)
tudes dexcution et tudes de synthse

Le groupement produira les tudes dexcution pendant le projet. Ces tudes peuvent faire lobjet de remarques du matre douvrage et de ses conseils, notamment si elles sont contraires aux engagements contractuels. Ces remarques ne doivent cependant pas constituer un point darrt dans le processus. Elles permettront celui-ci de prciser de manire dfinitive limplantation des prises et quipements terminaux. Ces tudes comprennent la ralisation de tous documents ncessaires la ralisation du projet et notamment : les spcifications techniques dtailles ; les plans dexcution des quipements techniques ; les plans dimplantation des terminaux. Le groupement doit, en plus de lanimation dune cellule de synthse, tablir des plans de synthse qui seront assortis dun visa de projet du groupement, la responsabilit complte de la conception incombant au groupement. cet effet, le reprsentant du groupement devra prvoir un visa des concepteurs si ce nest pas lui qui a la fonction. La tentation de laisser la libert de lorganisation au groupement pourrait tre judicieuse si lexprience ne montrait pas une dfaillance sur ce point, notamment dans linterfaage avec les tudes dexcution. Il est important dexiger dans le contrat la constitution de la cellule de synthse. Les documents transmis pour avis ne pourront tre examins quaprs visa de la cellule de synthse. La mission de la cellule de synthse peut comprendre les lments suivants : validation des plans dexcution dfinitifs en cohrence avec les tudes de synthse ; visa du responsable dsign de lexcution appos sur chaque document dfinitif, sans quoi il sera refus ; seuls les documents dfinitifs seront diffuss pour avis et visa ; diffusion de ces documents ralise uniquement par le mandataire du groupement (aucun envoi venant dun sous-traitant ou dun cotraitant ne sera accept).
Conduite des prestations en phase travaux

Le matre douvrage est libre de lorganisation et de la mthode de suivi des prestations en phase travaux. Dans le but de garantir la qualit de louvrage construit, le respect des cots et du calendrier une mission particulire peut tre confie lA.T.M.O. ou ralise par le matre douvrage. Les prestations identifies dans le suivi des travaux sont les suivantes : le contrle des travaux et des dcomptes mensuels ; lassistance aux oprations de rception. Il est important de distinguer les runions entre la matrise douvrage et le titulaire du march, appeles runions techniques ou runions de conception-ralisation, des runions internes lquipe de conception et de ralisation appeles runions de chantier . Les runions techniques qui auront lieu frquence rgulire, ont pour objet de traiter toutes les difficults lies lexcution du march et grer linterface fonctionnelle et technique avec le fonctionnement du futur tablissement. Elles doivent tre animes par lA.T.M.O. qui doit conserver la charge de la rdaction du compte rendu, le matre douvrage pourra y assister. Les runions de chantier entre les membres de lquipe de conception-ralisation - architecte, bureaux dtudes, entreprises - devront avoir lieu sans la prsence du matre douvrage et de son assistant. Elles traitent du quotidien de lexcution des travaux.
Oprations pralables la rception

Il est recommand au matre douvrage de sadjoindre notamment un A.T.M.O. pour cette phase. En labsence dA.T.M.O., le matre douvrage supportera seul la responsabilit de lacte de rception. Les dispositions du C.C.A.G.-travaux sont transposables ce processus, lA.T.M.O. ne devant pas se substituer pour autant la matrise duvre interne au groupement mais sassurer du respect du contrat.
FiCHe 6 | 57
LA.T.M.O. organise les Oprations pralables la rception (O.P .R.). Les oprations pralables la dcision de rception comportent, en tant que de besoin : la reconnaissance des ouvrages excuts ; les preuves ventuellement prvues par le march ; la constatation ventuelle de linexcution des prestations prvues au march ; la vrification de la conformit des conditions de pose des quipements aux spcifications des fournisseurs conditionnant leur garantie ; la constatation ventuelle dimperfections ou malfaons ; la constatation du repliement des installations de chantier et de la remise en tat des terrains et des lieux ; les constatations relatives lachvement des travaux. Le groupement opre ses propres contrles sur la conformit des ouvrages. L objet des O.P est galement de demander la ralisation de .R. tous les essais et preuves permettant de garantir le rsultat demand dans le programme (niveau disolement acoustique, mesure dtanchit lair, vrification de pression). Le matre douvrage exigera galement la rception la remise du dossier des ouvrages excuts. La vrification du contenu reste la charge de lA.T.M.O. ou du matre douvrage.
RETENIR
Il est important que le matre douvrage sentoure dun A.T.M.O. Dans le cas o le matre douvrage ne souhaite pas avoir recours un A.T.M.O. externe, il conviendra didentifier cette fonction au sein de la matrise douvrage. Pas de visa au sens de la loi M.O.P. de la part de lA.T.M.O. ni du matre douvrage. Il doit cependant donner son avis sur le respect des engagements contractuels et notamment le fonctionnement et la maintenance ultrieurs. Le groupement reste responsable de la conception et de lexcution des travaux. Prvoir une mission de suivi de la qualit architecturale et technique interne au groupement. Imposer la constitution dune cellule de synthse confie au groupement. Le groupement doit faire ses propres contrles afin de garantir la conformit de louvrage et le niveau de performance atteint.
FICHE 7
la gestion des modifications

objectifs
Grer les modifications du contrat dans le respect des intrts du matre douvrage et du groupement. capable de sentourer des comptences pour analyser dgal gal avec lentreprise les propositions techniques et conomiques de travaux modificatifs et assurer la gestion du cahier des carts ; ractive dans ses prises de dcision.
La construction dun btiment est presque toujours celle dun prototype que nul ne sait achever sans un minimum dajustement de prestations. En pratique ces ncessaires ajustements sajoutent les modifications de natures diverses, les modifications demandes par le matre douvrage et les modifications demandes par le concepteur-ralisateur afin de rpondre son obligation de rsultat. En fonction de la rpartition des risques (cf. fiche n3) entre le groupement et le matre douvrage, la prise en compte des modifications est diffrente. Pour lensemble des motifs rappels ci-avant, la construction dun btiment sans aucune modification est une utopie. Dans le cas de la conception-ralisation, la nature mme du contrat qui comprend une obligation de rsultat pour rpondre la conformit du programme est nanmoins minimiser du fait de lengagement sur un niveau dtudes moins avanc que dans la procdure classique. Les modifications de programme susceptibles dintervenir pendant la phase de conception pourront avoir une rpercussion directe sur le montant et le dlai des tudes et des travaux. Ainsi, dans la procdure classique, les demandes de travaux modificatifs nont pas ncessairement un impact sur les marchs de prestations intellectuelles ou napparaissent pas immdiatement avec les consquences financires associes (la modification du volume dun local peut ne pas avoir de consquences fortes en termes dtudes alors que la prestation de travaux ncessaires ladaptation du traitement dair pourra tre importante). Cet inconvnient pourra tre moindre dans un cadre juridique et administratif relativement stable et en prsence dune matrise douvrage forte : capable de rsister la tentation des modifications de programme ; Par ailleurs, pour traiter de cette question dans le cadre dun march de conception-ralisation, il convient de ne pas oublier que ce type de march sarticule sur un march confi un groupement et quen la matire les cots de travaux sont majorer de frais de natures diverses dont les frais dtudes. Les dmarches suivantes sont constates : le mandataire peut profiter de limprcision du C.C.T.P (quil a . lui-mme labor) pour facturer, en annexe la prestation modificative et sous le libell prestations supplmentaires , des prestations qui, en ralit, sont dues au titre de son march prix global et forfaitaire car indispensables au bon fonctionnement de louvrage. Sur ce point, lanalyse des devis modificatifs ne peut se faire avec les rgles dun march de travaux classique. En effet, le groupement doit non seulement les prestations expressment dcrites dans le C.C.T.P mais aussi toutes ., les prestations ncessaires pour raliser un ouvrage complet, adapt son usage, respectant le programme et fonctionnant de manire satisfaisante. le mandataire peut tre tent de facturer, en sus des prestations chiffres laide dunits duvre, toutes sortes de sujtions (location de grue, temps de prsence de chef de chantier, temps de secrtariat, plans dexcution, etc.), alors mme que ces prestations sont, en gnral, rputes incluses dans les prix dunit utiliss pour laborer le devis ; le mandataire propose la ralisation des prestations modifies avec des units duvre ne correspondant pas des prix unitaires contractuels ou au contraire assises sur des postes prix unitaires trs levs (cette drive nest pas spcifique la conception-ralisation). En conclusion, dans un march de conception-ralisation, le matre de louvrage a de fortes prsomptions que les travaux modificatifs vont lui coter plus cher quen procdure classique.
FiCHe 7 | 59
n.b.
La gestion des modifications doit pouvoir allier la fois lobligation de rsultat contractuelle du groupement et les volutions du besoin du matre douvrage. L attribution de la responsabilit des modifications ne relve que de deux cas : responsabilit du concepteur-ralisateur ; responsabilit du matre douvrage. Toute nouvelle donne qui nentre pas dans le cadre de lobligation de rsultat et du respect du cahier des charges programm devient, de fait, une demande du matre douvrage. La gestion des modifications est ncessaire dans tous les cas. Le suivi des demandes de modifications linitiative du matre douvrage ou linitiative du groupement doit tre assur dans tous les cas afin de garder une traabilit de lvolution du contrat. Plusieurs solutions sont proposes pour pouvoir grer les modifications au cours du contrat. Une premire consiste en une dmarche de contractualisation permettant de garantir le niveau de qualit et le niveau de performance prsente dans les diverses tapes de la conception et de la construction. Ainsi, les prestations proposes par le groupement, partir de la remise de loffre ou, postrieurement la signature du march, un stade quelconque de la conception ou de lexcution de louvrage, et prsentant un niveau de performance suprieur celui exig dans le programme, sont rputes acquises par le matre douvrage, dit effet de cliquet . Cette dmarche permet de grer les modifications proposes par le groupement sans rduire le niveau de performance acquis au stade de la consultation. Le prix du march doit tre tabli en tenant compte de toutes les dpenses ncessaires au complet achvement de louvrage et notamment des frais dtudes occasionns par les mises au point itratives du projet. Le matre de louvrage doit pouvoir modifier, sans dpense supplmentaire, chaque stade de lvolution du projet, des petites parties de projet.
Les prix sont rputs comprendre toutes les dpenses rsultant de la ralisation des tudes et de lexcution des travaux, y compris les frais gnraux, impts et taxes, les frais dordonnancement de coordination et de pilotage des tudes et des travaux, et assurer au groupement une marge pour risques et bnfices. Sauf stipulation contraire, ils sont indiqus dans le march hors Taxe la valeur ajoute (T.V.A.). lexception des seules sujtions mentionnes dans le march comme ntant pas couvertes par les prix, ceux-ci sont rputs tenir compte de toutes les sujtions dtudes et dexcution des travaux qui sont normalement prvisibles dans les conditions de temps et de lieu o sexcutent ces travaux, que ces sujtions rsultent notamment : de lutilisation du domaine public et du fonctionnement des services publics ; de phnomnes naturels ; de cots rsultant de llimination des dchets de chantier ; de la ralisation simultane dautres ouvrages ; de tous les frais rsultant des dispositions des pices du march et des cahiers des charges qui en dcoulent pour les entreprises ; des sujtions quest susceptible dentraner lexcution simultane de lensemble des marchs des diffrents lots ncessaires lexcution des travaux de lopration ; des frais de participation du titulaire la cellule de synthse et son animation ; des sujtions dorganisation gnrale du chantier ; le titulaire reconnat avoir, avant la remise de son offre, pris connaissance complte et entire du site dans sa globalit, du terrain et de ses abords ainsi que des conditions daccs, des horaires daccs, et des possibilits de desserte en voirie et rseaux divers, ainsi que de tous les lments gnraux ou locaux en relation avec lexcution des travaux ; de toutes les sujtions rsultant de la prsence de canalisations diverses identifies dans le march ou visibles in situ : eau, lectricit, gaz, etc., proximit du lieu des travaux et de toutes les prcautions prendre pour assurer leur protection ; des frais de mise au point des prototypes et locaux tmoins ncessaires ;
FICHE 7
la gestion des modifications (suite)
des frais de mandataire dans le cas de groupements ; des tudes de conception ; des tudes de synthse ; des tudes dexcution et notes de calculs ; des frais dlaboration des documents remis aprs excution ; de la construction et de lentretien des moyens daccs et des chemins de service ncessaires pour les parties communes du chantier ; de ltablissement, du fonctionnement et de lentretien des cltures, des dispositifs de scurit et des installations dhygine intressant les parties communes du chantier ; du gardiennage, de lclairage et du nettoyage des parties communes du chantier, ainsi que de leur signalisation extrieure, y compris dans lenceinte du site de lhpital ; de linstallation et de lentretien du bureau mis la disposition de lassistant technique au matre douvrage, du C.S.P du .S., contrleur technique et du matre douvrage ; des mesures propres pallier dventuelles dfaillances des autres entrepreneurs et des consquences de ces dfaillances ; des frais dtudes occasionns par les mises au point itratives du projet. Le matre de louvrage doit pouvoir modifier, sans dpense supplmentaire, chaque stade de lvolution du projet, de petites parties de projet ; des frais rsultant des tudes gotechniques complmentaires ventuellement ncessaires la ralisation de louvrage ; des frais engager pour respecter les prconisations de ltude gotechnique et des diagnostics pralables (amiante, plomb, etc.) ; lexception des seules sujtions mentionnes dans le march comme ntant pas couvertes, les prix sont rputs tenir compte de toutes les prestations qui sont ncessaires : - la conception des ouvrages rsultant du programme fonctionnel et du programme technique dtaill de lopration ; - la ralisation dun btiment, conforme au programme fonctionnel, et du programme technique dtaill de lopration, entirement achev et apte permettre un usage normal et immdiat des locaux, installations et quipements ;
- la livraison dun btiment conforme au programme fonctionnel, et du programme technique dtaill, prt recevoir ses quipements mobiliers ; - sauf stipulation diffrente du programme, les prix sont rputs avoir t tablis en considrant quaucune prestation nest fournir par le matre de louvrage ; - sauf stipulation contraire des alinas prcdents ou du programme, les dispositions du prsent article nincluent pas la fourniture des quipements caractre mobilier.
Par petites parties de projet , peuvent sentendre par exemple :

Pendant la phase des tudes davant-projet : des affectations de locaux et surfaces peuvent voluer dans une limite dfinir ; des parties de services peuvent tre rorganises ; des points deau peuvent tre dplacs, ajouts, retirs ; des prises lectriques (courant fort, courant faible) peuvent tre dplaces, ajoutes, retires ; les arrives et la distribution des fluides mdicaux et non mdicaux peuvent voluer la hausse comme la baisse dans des pices dj pourvues darrives de fluides ; lintgration de nouveau matriel est encore possible sous rserve que lapport en puissance lectrique nexcde pas 10 % daugmentation ; la mise en place dvacuations supplmentaires ; le cheminement des rseaux arauliques et lectriques peuvent tre dplacs en quantit limite ; des prises de fluide peuvent tre dplaces dans un mme local. Pendant la phase dtudes dexcution, de synthse : le cheminement des rseaux arauliques et lectriques peuvt tre dplac en quantit limite ; des points deau peuvent tre dplacs dans un mme local ; des prises lectriques (courant fort, courant faible) peuvent tre dplaces dans un mme local ; des prises de fluide peuvent tre dplaces dans un mme local.
FiCHe 7 | 61
Lorsque ces tudes se limitent de simples changements dans la nature des prestations de travaux, leur rmunration est rpute incluse dans le prix global et forfaitaire du march. En revanche, lorsque ces tudes correspondent des prestations compltes identifies dans la dcomposition du prix global et forfaitaire par des postes spcifiques (tudes de projet, tudes dexcution), leur rmunration est ralise par application des taux du march aux travaux modificatifs correspondants. Lorsque les modifications de programme demandes par le matre de louvrage nentrent pas dans les conditions dapplication des petites parties du projet, le groupement ne peut pas pour autant refuser dtudier ces demandes de modifications. Dans ce cas, les tudes ntant plus rputes incluses dans le prix global et forfaitaire, il doit tre fait une juste rmunration au groupement de celles-ci. Cette juste rmunration nest pas calcule en fonction du temps pass, elle peut tre forfaitise suivant les dispositions suivantes : la base de calcul sappuie sur la dcomposition du prix global et forfaitaire (non contractuelle cf. fiche 1) par phase rpartie entre les cotraitants ; lorsquune demande de modification importante est mise par le matre douvrage, elle revt la forme dune demande dlivre au groupement ; lorsque ces tudes se limitent des devis estimatifs, leur rmunration est rpute incluse dans le prix global et forfaitaire du march et leur montant nest pas comptabilis ; seules sont rmunres, selon les dispositions qui prcdent, les tudes compltes ; la rmunration des tudes partielles est rpute incluse dans le prix global et forfaitaire du march ; lorsque le groupement considre que lvaluation des consquences de demandes de modifications ne peut tre mesure quaprs des tudes compltes, il en informe le matre de louvrage. Ces tudes font alors lobjet dun devis et dune dcision du matre de louvrage pralable leur excution, linstar des dispositions prvues en matire de travaux modificatifs. Le groupement remet une Fiche de travaux modificatifs soumise lavis pralable du contrleur technique, des A.M.O. (A.M.O. HQE ventuellement) et lacceptation du matre douvrage est faite par ordre de service.
RETENIR
Garantir la possibilit de modifier des petites parties du projet sans consquence financire. Intgrer une clause effet cliquet qui permette au matre douvrage de conserver toutes les modifications ayant pour effet damliorer le niveau de performance. Grer le suivi des modifications la hausse ou la baisse. Rmunrer les tudes pour travaux modificatifs linitiative du matre douvrage sur une base forfaitaire.
FICHE 8
la problmatique des marques et de la contractualisation

objectifs
Le matre douvrage doit se fixer au moins une double obligation lorsquil signe un contrat de conception-ralisation ou de conception-ralisation-maintenance : celle dobtenir un ouvrage conforme ses besoins, cest--dire conforme au programme, mais galement celle dobtenir un ouvrage conforme ce quil a choisi et achet lors de lanalyse des offres. Cette fiche traite de ce second objectif du matre douvrage et de la difficult de trouver le bon niveau de contractualisation pour laisser assez de souplesse au cocontractant pendant la phase de conception tout en conservant les moyens ncessaires pour permettre de sassurer du bon niveau de qualit de louvrage en fin de construction.
De la ncessit de ne pas parler quen termes de performances
De nombreux crits sur la conception-ralisation prconisent, et cest lgitime, que le programme prime sur la solution des candidats puisquil sagit de la dfinition des besoins et des performances souhaites par le matre douvrage. Ce postulat, que nous ne remettons pas du tout en cause dans cette fiche, ne doit pas faire oublier que lors de lanalyse des offres, les caractristiques notamment techniques des offres prsentes par les concurrents sont diffrentes et que le choix du laurat se ralise en prenant en compte ces caractristiques. Ainsi, si un candidat propose des produits et quipements rpondant aux performances souhaites et dune qualit suprieure celle de son concurrent, il aura une meilleure note sur le ou les critres correspondant la valeur technique de loffre. De ce fait, on voit mal comment on pourrait autoriser ce mme candidat, sil a t dsign laurat, ne pas mettre les produits et quipements proposs lors de la ralisation des travaux. Pour autant, les clauses du contrat sont-elles toujours assez prcises pour que ce principe fondamental et somme toute naturel, soit applicable ? Ne voit-on pas souvent (notamment en appel doffres), dans les rponses des candidats, des formulations sur les marques du type : Marques ** ou quivalent ?
Une des difficults de la mise en place dun contrat de conception-ralisation ou de conception-ralisation-maintenance concerne le niveau de contractualisation au moment de la signature du contrat. En effet, comme il a t rappel plusieurs reprises, dune part, le programme doit primer sur la solution du cocontractant, mais dautre part, il est vivement conseill de contractualiser certains lments (comme certaines marques de produits et quipements par exemple) afin de sassurer qu la livraison, louvrage corresponde bien ce que le matre douvrage a achet. Il nest pas question de contractualiser, au moment de la signature du contrat de conception-ralisation, lensemble des marques pour chacune des prestations mais il est important de se questionner sur les lments essentiels sur lesquels le matre douvrage souhaite obtenir des engagements. titre dexemple et sans tre exhaustif, on peut citer comme lments ncessitant la contractualisation ds la signature : les quipements lis aux courants faible et fort, au chauffage-climatisation-ventilation, lclairage, la plomberie-sanitaire.
FiCHe 8 | 63
n.b.
1/ Dans les diffrentes fiches, sauf mention spcifique contraire, les points voqus pour une opration de conception-ralisation sont galement valables pour une opration de conception-ralisation-maintenance. Lorsquil est voqu une opration de conception-ralisationmaintenance, il sagit dune opration dans laquelle le matre douvrage confie une mission portant la fois sur la conception, la construction, lamnagement, lentretien et la maintenance de btiments affects lexercice de ses missions ou sur une combinaison de ces lments.
2/ Pour plus de clart, dans le titre et dans le corps de cette fiche, nous avons souhait ne laisser que le mot Marques . En fait, il sagit bien sr de la marque et du type de produit (avec sa fiche produit) au sein de la marque (ne citer quune marque ne signifie rien) 3/ Dans cette fiche, il est fait tat dindication de type marques ou quivalent dans le cahier des charges du matre douvrage. Il convient de prciser que ce type de mention ne doit tre que lexception lorsque le matre douvrage est dans limpossibilit absolue de dfinir son besoin par la dtermination de performances et description de fonctionnalits.
Les recommandations pour obtenir un rel engagement

Plusieurs lments doivent tre dans un premier temps rappels afin quil ny ait pas de mauvaises interprtations sur le propos, notamment sur les marques. Il nest bien videmment pas question pour le matre douvrage de fixer dfinitivement, dans le cadre du programme, les marques des quipements souhaits. Le programme doit sattacher dfinir les besoins et dterminer les performances attendues. En revanche, dans la rponse du candidat (dans loffre), il est bien fait tat des marques et des produits qui seront mis en place lors des travaux si loffre est retenue. Le candidat promet un type de produit ou de matriel et les offres sont analyses sur cette base, mais trs souvent ce mme candidat na pas (et cest lgitime) contractualis avec ses fournisseurs ou lensemble de ses sous-traitants lors de la phase de remise des offres. Ainsi, il indique des produits, sengage sur un prix, mais voque trs souvent quil na pas la certitude que sa mise en concurrence interne future lui permette dobtenir ces produits. De ce fait, il glisse dans son offre un ou quivalent bien pratique au demeurant et qui, aux yeux des pouvoirs adjudicateurs, et de prime abord, na rien de scandaleux car dans les propres cahiers des charges des personnes publiques il est obligatoire dajouter le clbre ou quivalent . Mais bien y rflchir, cet ajout ( ou quivalent ) peut tre trs dangereux et nfaste pour les intrts du matre douvrage. En effet, sur des quipements trs techniques notamment, comment constater lquivalence ? Comment matriser le fait que le produit finalement mis en place est vraiment quivalent (voire suprieur, en tout cas pas infrieur) celui quon a achet au moment de loffre ?
Pour autant les candidats prcisent lorsque ce sujet est voqu que sils se fixent sur les marques avant la mise en concurrence, ils ne pourront aucunement ngocier avec leurs fournisseurs et que les tarifs vont fortement augmenter. Alors comment faire pour permettre au matre douvrage de sassurer davoir des produits rellement conformes ce qui a t achet et au cocontractant de ne pas trop sengager pour conserver des marges de manuvre avec ses fournisseurs ? Cette problmatique doit dans un premier temps tre analyse par le pouvoir adjudicateur et ses conseils trs en amont pour dterminer les points sur lesquels il convient dtre vigilant. Il convient ds la programmation de dfinir les quipements, produits, matriaux qui peuvent tre suffisamment dcrits par le biais des performances (par exemple le carrelage par le classement U.P .E.C.) et ceux qui sont susceptibles de poser problme car leur qualit dusage ne dpend pas uniquement de performance simple dfinir ou contrler (par exemple quipement relatifs aux courants faibles). Les produits dont les performances imposes par le programme se suffisent elles-mmes nentrent pas dans la catgorie de ceux qui poseront problme. Une fois cette clarification pose et pour les produits susceptibles dentrer dans le champ de contractualisation impos, il est recommand dindiquer trs clairement dans le cahier des charges programme les points dtaills ci-aprs. En premier lieu, il est primordial de rappeler de manire explicite que lquivalence entre deux produits sera dcide par le matre douvrage et que si celle-ci ne lui apparat pas vidente, il sera en droit dimposer le ou les marques proposes dans loffre. Ce nest pas le cocontractant qui, aprs avoir indiqu que les deux produits se valent, dcide de mettre en place le produit de son choix.
FICHE 8
la problmatique des marques et de la contractualisation (suite)
En second lieu et pour rpondre la lgitime volont de mise en concurrence des sous-traitants ou des fournisseurs, il pourra tre indiqu que le candidat, au moment de loffre, prsentera deux ou trois produits ou marques quil considre comme quivalents et quil se propose de mettre en uvre. Ainsi, si le matre douvrage, au moment de lanalyse des offres considre en effet que ces produits sont quivalents, il les acceptera tous les trois (ou deux) et le candidat pourra mettre en concurrence ses fournisseurs sur la base de ces produits. Si en revanche le matre douvrage, pendant lanalyse des offres, considre que les deux ou trois produits prsents ne sont pas quivalents, il pourra le prendre en compte pour lanalyse des offres et le cas chant demander des prcisions et des clarifications dans le cadre de la procdure ou de la mise au point du contrat. Dans le cadre de lanalyse des offres, voire mme du choix dun produit plutt que lautre en cours dopration, il conviendra bien sr de prendre en compte les caractristiques intrinsques du produit, mais aussi dapprhender les cots et les contraintes ou intrts du produit en terme de maintenance. Dailleurs, pour les produits que lon peut qualifier de sensibles (comme par exemple certains quipements biomdicaux qui seraient intgrs dans le contrat de conception-ralisation), il peut tre opportun de trouver des moyens afin dassocier le matre douvrage dans le choix du produit final en phase de conception. De mme, il est recommand que ces produits sensibles (ou ces quipements) fassent lobjet dun chiffrage identifi dans le cadre de la D.P . au niveau de loffre des candidats. .G.F
Il est bien vident que si par exemple un nouveau produit arrive sur le march aprs la mise en concurrence et quil prsente des caractristiques quivalentes et intressantes, rien nempchera le cocontractant de demander laccord du matre douvrage pour changer de produit : mais le matre douvrage conservera une fois de plus le pouvoir de dire non, sil nest pas convaincu des arguments avancs et pourra imposer le ou les produits prsents loffre. De mme, si le produit propos nexiste plus au moment de sa mise en place sur le chantier, il convient de prvoir dans le contrat une procdure simple permettant de grer ce cas. Elle peut consister imposer au groupement de conception-ralisation de proposer un produit quivalent. Si le matre douvrage accepte cette quivalence, il pourra accepter la modification. En revanche, si le ou les produits ne sont pas jugs quivalents par le matre douvrage, il pourra refuser et imposer le produit quil considre comme quivalent au produit propos initialement. Enfin, comme dans toutes les procdures, il conviendra de veiller trs en amont (et ce nest quelquefois pas simple grer) la compatibilit des produits proposs avec le reste du systme en place dans les autres btiments de ltablissement tant pour linstallation que pour la maintenance des systmes sur le moyen et long terme.
FiCHe 8 | 65
RETENIR
Importance de ne pas contractualiser des produits, marques ou matriel avec la mention ou quivalent . Risques si le cocontractant a la possibilit de dterminer lui-mme les quivalences. Importance de laisser au cocontractant la possibilit dinstaurer une certaine mise en concurrence entre les fournisseurs ou les sous-traitants.
FICHE 9
la rception des travaux

objectifs
Comme dans les procdures plus classiques, ltape relative la rception de louvrage est primordiale et sa prparation est essentielle pour permettre de prserver les intrts des parties.
Consquences du positionnement spcifique de lquipe de concepteurs
Comme il a t rappel ci-dessus, dans une opration de conception-ralisation ou de conception-ralisation-maintenance, il ny a pas de matrise duvre proprement dite (du fait de la drogation la loi M.O.P Or, chacun connat, dans les montages clas.). siques, limportance de lquipe de matrise duvre au cours de la procdure de rception et plus particulirement pendant les oprations pralables la rception (O.P .R.). En effet, au cours dune procdure classique, cest bien le matre duvre qui tablit et signe le procs-verbal des O.P .R. de manire contradictoire avec lentrepreneur et qui propose au matre douvrage de prononcer ou non la rception en prenant en compte les rserves quil indique dans le P des O.P .V. .R. Bien quil ny ait pas de matrise duvre dans le montage en conception-ralisation, il nen demeure pas moins que des concepteurs sont identifis, et la premire ide consiste se demander si le rle que joue le matre duvre dans une procdure classique ne doit pas tre pris par le concepteur en conceptionralisation. Ainsi, on pourrait imaginer que le concepteur prpare et signe le procs-verbal des O.P (ceci est dailleurs constat .R. dans bon nombre de contrats de conception-ralisation). Nanmoins cette ide nest pas retenir et risque de provoquer de graves difficults pour le matre douvrage pour au moins deux raisons : dans la plupart des cas, le concepteur nest pas identifi spcifiquement dans les montages en conception-ralisation. Il y a bien sr larchitecte (obligatoire du fait de la loi sur larchitecture), il y a galement trs souvent des bureaux dtudes (par exemple fluides ou V.R.D.), mais il y a galement, pour la majorit des oprations, une partie de la conception ralise par les entrepreneurs (par exemple pour les tudes de structures). Il est donc trs rare de constater dans les marchs de conceptionralisation (en tout cas en appel doffres) lexistence dun sous-
L tape relative la rception des travaux est une tape incontournable dune opration de travaux quel que soit le mode opratoire choisi. Mais dans un montage sous la forme dune conception-ralisation ou dune conception-ralisation-maintenance, cette tape doit tre anticipe ds linitialisation du projet et ce pour plusieurs raisons : il convient de conserver lesprit quen conception-ralisation ou en conception-ralisation-maintenance, il ny a pas de matrise duvre proprement dite ct de la matrise douvrage. Or dans les procdures classiques de rception, le matre duvre joue un rle essentiel dans la rception ; comme il a t rappel dans les diffrents documents, il est recommand que le contrat ne fasse pas rfrence au C.C.A.G. travaux. De ce fait, les clauses des article 41 et suivants du C.C.A.G. travaux doivent tre transposes dans le contrat pour les oprations de conception-ralisation. Dans le cas o le matre douvrage souhaite viser le C.C.A.G. travaux (non recommand), il devra de toute faon droger aux article 41 et suivants du fait de labsence de matre duvre ses cts ; le rapport de force en fin de ralisation, entre un matre douvrage qui a besoin de son ouvrage le plus rapidement possible pour le mettre en exploitation et le concepteur-ralisateur qui souhaite au plus vite quitter le chantier quil a termin est souvent dsquilibr. Ainsi, lensemble des procdures doivent tre crites au pralable, avant que les problmes nexistent ; la date de la rception est le point de dpart des assurances, notamment dcennales dont le groupement de conception-ralisation est le principal acteur, et le cas chant de lassurance dommage ouvrage.
FiCHe 9 | 67
n.b.
groupement de conception, ce qui rend difficile voire impossible davoir un reprsentant du concepteur charg de signer le P .V. des O.P ; .R. la seconde raison concerne la place du concepteur dans le groupement de conception-ralisation : en effet, le concepteur (dans la mesure o il peut tre identifi : voir point prcdent), fait partie du groupement de conception-ralisation dont le mandataire est dans la majorit des cas lentrepreneur. Le caractre contradictoire du P des O.P ne perd-il pas tout son sens .V. .R. dans la mesure o le concepteur est sous contrat avec son mandataire ? Au moins pour ces deux raisons, le matre douvrage devra viter autant que faire se peut, confier au concepteur le rle que joue le matre duvre dans une opration classique. Mais alors qui signe le P des O.P et qui propose la rception .V. .R. dans une opration en conception-ralisation ?
tion au matre douvrage, informera le groupement de conception-ralisation de sa proposition. De son ct, le matre douvrage prendra seul, au regard du P des O.P de la proposition .V. .R., de lA.T.M.O. et des autres lments sa disposition (rapport du contrleur technique, avis de la commission de scurit), la dcision de rceptionner ou non louvrage. b) Le matre douvrage na pas confi de mission dA.T.M.O. Dans ce cas de figure, cest au matre douvrage de procder aux O.P et notamment de signer le P des O.P .R. .V. .R. Il ny a donc plus cette protection , trs souvent salutaire, entre lorganisme charg de raliser les tches dites techniques et contradictoires que constituent les O.P et celui qui dcidera .R. de la rception ou non de louvrage. Dans ce cas de figure, il est recommand de mettre en place une organisation interne la matrise douvrage qui permette de ne pas trop exposer le dcideur final pendant les O.P Il est de .R. ce fait recommand de dsigner un service dtermin qui sera charg de raliser les O.P et un autre (souvent la direction) .R. dtablir la dcision de rception.
Deux cas sont trs souvent constats : a) Le matre douvrage a confi une mission dassistance technique matrise douvrage (A.T.M.O.) Dans ce cas, il parat assez naturel de confier les tches habituellement ralises par le matre duvre lA.T.M.O. sous rserve que cela soit intgr dans le contrat de lA.T.M.O. Il sagit donc dune mission de nature technique qui est confie lA.T.M.O. (do le T ). Il convient alors de sassurer que lA.T.M.O. dispose bien de comptences techniques et des assurances en adquation avec ses missions (notamment dcennale). Ainsi, tout lintrt que revt la mise en place du Triangle : matre douvrage, matre duvre et entreprise dans le cadre dune procdure classique peut tre pris en compte dans le cadre dune opration de conception-ralisation en mettant en place un autre Triangle : matre douvrage, A.T.M.O., groupement de conception-ralisation. Et de ce fait, lA.T.M.O. sera charg de mettre en place les O.P .R., il dressera et signera le P des O.P avec le groupement de .V. .R. conception-ralisation, il proposera au regard de ce PV la rcep-
Consquences de labsence de rfrence au C.C.A.G. travaux

Comme indiqu dans le reste du document, il est vivement recommand de ne pas faire rfrence au C.C.A.G. travaux dans le cadre dune opration en conception-ralisation. Pour autant, le contrat devra prvoir les diffrentes tapes de la procdure de rception. Remarque : si le contrat fait malgr tout rfrence au C.C.A.G. travaux, il devra de toute faon droger aux article 41 et suivants dans la mesure o ces articles font allusion lintervention du matre duvre. Sil nest pas fait rfrence au C.C.A.G. travaux, il est recommand dans les articles relatifs la rception, de dcrire avec prcision le rle, les actions et les prrogatives de chacun des acteurs de lopration. Ainsi, lors de lcriture du contrat et notamment de ces articles, le matre douvrage devra avoir tranch les questions relatives la prsence ou non dun A.T.M.O. ainsi que de son rle et de ses missions. Le contrat devra videmment prvoir le droulement des tapes lies la rception (en sinspirant des article 41 et suivants du C.C.A.G. travaux et en les adaptant une opration de concep-
FICHE 9
la rception des travaux (suite)
tion-ralisation) mais devra galement traiter des problmatiques lies aux rceptions partielles, la ralisation de constats contradictoires permettant des interventions anticipes du matre douvrage pour la mise en place des quipements avant rception, ou encore des protocoles dintervention sur louvrage non rceptionn.
La ncessit dcrire prcisment les points dans le contrat du fait des impratifs de fin de chantier
Il est primordial de prendre en compte ds le dbut de lopration, les clauses intgrer dans le contrat relatives la rception. En effet, il est trs souvent constat que, malgr limportance de cette tape, les problmatiques qui y sont lies ne sont pas assez prcisment dcrites dans le projet de contrat et quelles sont soumises interprtation en cours dexcution. Si tel est le cas, il y a fort parier que les oprations de rception ne seront pas ralises dans la srnit. Des risques importants, seraient alors pris par les diffrents acteurs. En effet, au moment de la fin du chantier, la pression des diffrents acteurs sera son paroxysme. Les impacts dune mauvaise procdure de rception pourront tre trs importants notamment en ce qui concerne la prise deffet des assurances. Ainsi, la rdaction des clauses devra tre trs prcise. Elle devra notamment traiter du dclenchement de la phase des OPR, de la rdaction du PV des OPR et de sa signature. Il conviendra galement de dfinir les dlais dans lesquels ces oprations devront tre ralises et dfinir les consquences dun non-respect de ces dlais. Enfin, il conviendra de dfinir la personne (a priori lA.T.M.O. sil existe), qui sera charge de proposer ou non la rception au matre douvrage et enfin dans quels dlais le matre douvrage devra prendre sa dcision. Penser que tous ces aspects pourront se traiter au moment de la fin du chantier nest pas raliste car les diffrents acteurs seront au moment de la rception trop sous pression (y compris le matre douvrage qui souhaitera mettre en service louvrage) et de ce fait les dcisions ne pourront pas tre prises avec la srnit ncessaire pour ce genre de problmatiques. Par consquent, il est indispensable que les clauses relatives la rception soient rdiges avec prcision en amont du lancement de la procdure de consultation et puissent tre en cohrence avec lorganisation mise en place par le matre douvrage (notamment en ce qui concerne les acteurs, les dlais, les interventions du matre douvrage avant rception).
RETENIR
Importance de la rception des travaux et de la description prcise de cette procdure dans le contrat Dtermination du rle de chacun dans les procdures de rception (matre douvrage, A.T.M.O., concepteur-ralisateur) Importance de la rdaction des clauses relatives aux interventions ventuelles du matre douvrage sur louvrage avant la rception de ce dernier.
FiCHe 9 | 69
FICHE 10
les garanties et assurances

objectifs
Une bonne connaissance par le matre douvrage, tant de la nature et du rgime des garanties dont il peut disposer de la part de chacun de ses cocontractants, que des assurances que ceux-ci doivent souscrire est essentielle la bonne excution du contrat de conception-ralisation et contribue lachvement de louvrage en cas de dfaillance dun ou plusieurs intervenants. Ainsi il est fait tat dans cette fiche des prconisations applicables un march de conception-ralisation. Afin de ne pas perturber la lecture, les grands principes des diffrentes garanties sont repris dans la Fiche 10 - Annexe.
Les garanties auxquelles peuvent tre tenus les membres du groupement concepteur-realisateur
La garantie de parfait achvement Il est vivement recommand dinsrer dans le contrat de conception-ralisation une clause relative la garantie de parfait achvement, inspire de celle prvue larticle 1792-6 alina 2 du code civil. La garantie de parfait achvement couvre lensemble des dsordres apparus lors de la rception ou postrieurement cette dernire, ayant le cas chant fait lobjet de rserves, et qui ont pour origine un vice de conception ou une mauvaise excution des travaux. Elle porte galement sur les dsordres touchant les lments dquipements dissociables ou non de louvrage. Cette garantie ne couvre pas les dsordres constats avant la rception. Dans le cadre spcifique des marchs de conception-ralisation, la garantie de parfait achvement peut peser sur lensemble des membres du groupement conjoint et donner lieu une responsabilit solidaire, la condamnation aux versements dindemnits tant rpartie entre les membres du groupement en fonction des manquements respectivement commis (T.A. de Versailles, 23 octobre 2007 n0602067). ,
Dans le cadre dun contrat de conception-ralisation, le matre douvrage est li contractuellement chacun des membres du groupement, celui-ci tant gnralement compos dun architecte, dun entrepreneur, dun bureau dtudes techniques et, en cas de march de conception-ralisation-maintenance, dun mainteneur. Dans ce contexte et pour assurer la bonne excution du march, il est indispensable pour le matre douvrage : dune part de connatre les garanties pouvant tre mises en jeu pour chacun de ses cocontractants en fonction des missions qui lui sont confies ; de pouvoir contrler que ses cocontractants ont souscrit les assurances obligatoires ncessaires la couverture des risques inhrents la ralisation de lopration.
FiCHe 10 | 71
n.b.
Important
Le matre douvrage doit veiller ce que soit prvue, dans le march de conception-ralisation, une clause relative la garantie de parfait achvement. La dure de cette garantie doit tre fixe contractuellement, en fonction de la nature de louvrage ou de lobjet des prestations en cause. Dans le cas classique (article 1792-6 du code civil et article 44 du C.C.A.G.-travaux), la dure de la garantie est dun an compter de la rception des travaux. Ce dlai peut nanmoins tre prolong ( titre dexemple, pour prendre en compte les priodes de chauffe, une priode dobservation peut tre ncessaire et justifier lextension de la garantie 18 ou 24 mois). Notons quil a t jug que labsence de prolongation du dlai de garantie en cas de non leve des rserves mises la rception ne signifie pas que les rserves sont considres comme implicitement leves lexpiration de la garantie : les relations contractuelles entre le matre douvrage et lentrepreneur perdurent jusqu la leve des rserves (C.E., 26 janvier 2007 St Mas, , n264306). En revanche, en labsence de dcision expresse de prolongation de la garantie concernant les rserves constates pendant le dlai de garantie (C.A.A. Lyon, 16 septembre 1999, n93NTLY00221), celles-ci sont considres comme implicitement leves lexpiration de la garantie.
Si lentrepreneur na pas ralis les travaux de rparation des dsordres au cours du dlai de la garantie, le matre douvrage doit veiller prendre une dcision expresse de prolongation de ladite garantie jusqu lexcution complte desdits travaux. Pour que cette garantie puisse tre mise en uvre, il ne suffit pas que le dommage ait t constat dans le dlai de la garantie. Encore faut-il que le matre douvrage en ait demand rparation dans ledit dlai de garantie sauf le prolonger expressment.
FICHE 10
les garanties et assurances (suite)
La garantie de bon fonctionnement La garantie de bon fonctionnement, inspire par celle pose par larticle 1792-3 du code civil issu de la rforme opre par la loi 78-12 du 4 janvier 1978 (loi Spinetta), est la charge des constructeurs douvrages immobiliers et garantissant le matre douvrage, pendant deux ans minimum compter de la rception des travaux, des malfaons affectant les lments dquipement dissociables des lments constitutifs de louvrage. Sont responsables tous les constructeurs tenus garantie dcennale. Le caractre dissociable sapprcie en fonction de la mthode de pose de llment dquipement qui doit permettre son enlvement sans dtrioration de louvrage. Si le vice affectant llment dquipement rend limmeuble impropre sa destination, cest la garantie dcennale qui a vocation sappliquer. Comme prcdemment, il est recommand aux matres douvrage de prvoir dans le contrat de conception-ralisation une clause relative la garantie de bon fonctionnement, inspire des principes de larticle 1792-3 du code civil. titre dexemple, il peut sagir : des portes en glace dun btiment ; des panneaux de revtement plastique des murs dun hpital ; du vitrage isolant dun pavillon dhpital La juridiction administrative a tendu cette garantie aux ouvrages de gnie civil. La garantie de bon fonctionnement peut tre mise en jeu lencontre de larchitecte, de lentrepreneur, et des bureaux dtudes ou dingnierie ds lors quils sont membres du groupement de conception-ralisation et donc contractuellement lis ce titre au matre douvrage.
Important
Comme prcdemment, le matre douvrage doit veiller ce que soit prvue, dans le march de conception-ralisation, une clause mettant une garantie de bon fonctionnement la charge du constructeur, tant entendu ici comme visant tant larchitecte que lentrepreneur ou lingnieur. Il faut prciser dans le contrat le type dquipements qui est vis par cette garantie, notamment pour les installations techniques dont le fonctionnement se rvle particulirement complexe ainsi que pour les quipements professionnels (article 1792-7 du code civil). La dure de la garantie de bon fonctionnement est classiquement de deux ans (article 1792-3 du code civil). Lorsque le mauvais fonctionnement dun quipement intervient dans la premire anne compter de la rception de louvrage, le matre de louvrage pourra mettre en jeu tant la garantie de parfait achvement que la garantie de bon fonctionnement. Par ailleurs, si louvrage est impropre sa destination du fait du mauvais fonctionnement dun quipement, le matre douvrage pourra au choix actionner la garantie dcennale (en labsence de rserves lors de la rception) ou la garantie de bon fonctionnement.
FiCHe 10 | 73
La garantie dcennale La garantie dcennale figure larticle 1792 du code civil. Il est cependant recommand de prciser certains points dans le contrat notamment en ce qui concerne les quipements professionnels (par exemple fluides mdicaux, groupes lectrognes, paillasses, bras scialytique cf article 1792-7 du code civil). La garantie dcennale couvre principalement les dommages : qui compromettent la solidit de louvrage (ex. : fissuration importante dans un mur de soutnement, affaissement dune toiture, insuffisance des fondations) ; qui, affectant louvrage dans lun de ses lments constitutifs ou lun de ses lments dquipement, le rendent impropre sa destination (ex. : dfaut dtanchit des toitures et terrasses, faades ou murs, dfaut des installations lectriques, dfaut des canalisations et installations de chauffage). La garantie dcennale peut tre mise en jeu lencontre de larchitecte, de lentrepreneur, et des bureaux dtudes ou dingnierie ds lors quils sont membres du groupement de conception-ralisation et donc contractuellement lis ce titre au matre douvrage. Remarques : Les membres dun groupement conjoint de conception-ralisation peuvent tre condamns solidairement au titre de la garantie dcennale (C.A.A. Bordeaux, 2 mars 2010, n08BX02316 : en lespce, le dsordre tait imputable au choix du systme dtanchit par larchitecte, nanmoins, lentrepreneur et les B.E.T. ayant t associs aux tudes ncessaires la ralisation de louvrage et nayant mis aucune rserve se sont vu condamns solidairement). Dans le cas spcifique de lA.T.M.O., notons que la question de la possibilit de mettre en cause la garantie dcennale de lA.T.M.O. peut se poser. Cette question nest pas clairement tranche. Toutefois si lon se rfre la jurisprudence de la juridiction administrative concernant le matre douvrage dlgu et le conducteur dopration, il est concevable que le juge puisse considrer que la responsabilit dcennale dun A.T.M.O. peut tre engage.
Important
La dure de la garantie est de dix ans compter de la rception des travaux (le cas chant compter de la leve des rserves souleves lors de la rception sauf travaux de finition de faible importance). Pour que la garantie dcennale puisse tre mise en jeu, il faut non seulement que le dsordre ait t constat mais encore que le matre douvrage actionne cette garantie dans ce dlai de dix ans. Dans la mesure o la garantie dcennale ne peut couvrir des dommages antrieurs la rception, le matre douvrage devra tre particulirement vigilant lors de la rception de louvrage relever lensemble des dsordres existants. Au cours de la premire anne compter de la rception de louvrage, le matre douvrage peut actionner soit la garantie de parfait achvement, soit la garantie dcennale.
FICHE 10
La responsabilit quinquennale en cas de fraude ou dol(18) du constructeur (ancienne prescription trentenaire supprime par la loi n 2008-561 du 17 juin 2008 portant rforme de la prescription en matire civile) Cette responsabilit quinquennale des constructeurs peut tre mise en uvre en cas de faute dlictuelle ou quasi-dlictuelle dune exceptionnelle gravit, assimilable une fraude ou un dol. Cette responsabilit couvre les dsordres rsultant : de manuvres frauduleuses, celles-ci visant lintention de nuire du constructeur (ex. : dissimulation de malfaons pour empcher le matre douvrage de mettre en jeu la garantie dcennale). de faute volontaire mais sans intention de nuire (ex. : le constructeur commet volontairement une malfaon, en toute connaissance de cause et avec la connaissance de crer le dommage). Tout constructeur dbiteur de la garantie dcennale peut tre dbiteur de cette responsabilit.
Remarques : La preuve de la faute, du dol ou de la fraude, doit tre apporte par le matre douvrage, ce qui peut en pratique se rvler particulirement difficile. Cette responsabilit peut tre mise en uvre pendant 5 ans compter de la connaissance du dommage ou de la date laquelle le matre douvrage aurait d connatre le dommage. Cette dernire notion vise les cas dignorance blmable, dans lesquels le matre douvrage aurait d connatre le dommage : il sagit dune notion qui laisse une large place la subjectivit. La responsabilit quinquennale peut tre mise en jeu quelle que soit la date de connaissance du dommage, qui peut tre postrieure lexpiration de la garantie dcennale. Au-del des garanties de parfait achvement, de bon fonctionnement ou dcennale, le matre douvrage peut toujours mettre en cause la responsabilit de droit commun de son cocontractant en cas de faute de sa part.
(18) *Le dol est dfini larticle 1116 du code civil comme suit : le dol est cause de nullit de la convention lorsque les manuvres pratiques par lune des parties sont telles quil est vident que, sans ces manuvres, lautre partie naurait pas contract .
FiCHe 10 | 75
Les assurances
Les sujets assurances doivent tre tudis trs en amont au stade de la prparation du projet. Il est en effet trs important didentifier le programme des assurances ncessaires la couverture des risques de lopration, pour viter notamment les surcots lis la souscription dassurances en cours de ralisation du projet. Une relle stratgie assurance (assurances souscrites par le matre douvrage/assurances souscrites par le concepteur-ralisateur) doit donc tre pralablement dtermine et figurer dans le dossier de consultation des entreprises. Compte tenu de la technicit des sujets assurances, il est recommand au matre douvrage de sentourer en amont de personnes comptentes dans le domaine des assurances, par le biais dun march public si elle nen dispose pas en interne.
L assurance dommage ouvrage : L assurance dommage ouvrage est prvue larticle L.242-1 alina 1 du code des assurances : Toute personne physique ou morale qui, agissant en qualit de propritaire de louvrage, de vendeur ou de mandataire du propritaire de louvrage, fait raliser des travaux de construction, doit souscrire avant louverture du chantier, pour son compte ou pour celui des propritaires successifs, une assurance garantissant, en dehors de toute recherche des responsabilits, le paiement de la totalit des travaux de rparation des dommages de la nature de ceux dont sont responsables les constructeurs au sens de larticle 1792-1, les fabricants et importateurs ou le contrleur technique sur le fondement de larticle 1792 du code civil . Cette assurance permet au matre douvrage dobtenir le prfinancement des travaux de rparation des dsordres relevant de la garantie dcennale. L assureur est par la suite subrog dans les droits de lassur pour se retourner contre le constructeur auquel le fait est imputable. Sauf exception, elle prend effet lexpiration du dlai de la garantie de parfait achvement. L assurance dommage ouvrage nest pas obligatoire pour ltat ainsi que pour les personnes morales de droit public ds lors quil sagit de raliser pour leur compte des travaux de construction pour un usage autre que lhabitation. Nanmoins, elles peuvent y avoir intrt en fonction : de leur capacit financire assurer immdiatement et intgralement le sinistre susceptible dintervenir ; de la technicit de louvrage ; du montant de lassurance.
Les principales assurances L assurance responsabilit : L assurance responsabilit, prvue larticle L.241-1 du code des assurances, doit tre souscrite par toute personne dont la responsabilit dcennale peut tre engage.
Remarques : larticle L.243-9 du code des assurances prvoit que les contrats dassurance responsabilit et dassurance dommages peuvent comporter des plafonds, rgis par larticle R.243-3 du code des assurances. Ainsi, le montant de garantie ou des contrats dassurance ne peut-il tre infrieur un certain seuil, gal au cot total de construction de louvrage dclar par le matre douvrage, ou 150 millions deuros si ce cot est suprieur 150 millions deuros.
Attention : il est prcis que pour la construction dun E.H.P .A.D. par exemple (puisquil sagit de logement), lassurance dommage ouvrage est obligatoire.
FICHE 10
Le Contrat collectif de responsabilit dcennale Le Contrat collectif de responsabilit dcennale (C.C.R.D.), prvu larticle R.243-1 du code des assurances, est utilis dans le cas doprations de grande ampleur : il consiste faire assurer par une seule et mme personne lensemble des intervenants, y compris le matre douvrage. La souscription dun C.C.R.D doit tre prvue en amont de lopration, au stade de la procdure de consultation. Il peut tre envisag de demander aux candidats au stade de la candidature, au titre de la preuve quils bnficient dassurances couvrant leurs risques professionnels, de communiquer le montant de couverture de leur assurance responsabilit. Le matre douvrage sera ainsi mme dapprcier la ncessit ou non dun tel C.C.R.D. Les oprations dun montant suprieur 15 M HT sont le plus souvent soumises obligation de mettre en place une C.C.R.D.
La police tout risque chantier Elle a pour but dassurer le matre douvrage dans le cas dun sinistre touchant louvrage au cours de lexcution des travaux, en dautres termes avant la rception. Elle est souscrite pour lensemble des intervenants sur le chantier. Elle est particulirement recommande dans le cas des oprations ralises en site occup ou lorsque le terrain dassiette de lopration se situe dans un tissu urbain dense, les risques de dommages tant alors accrus.
titre indicatif, il est recommand que les montants de garantie des contrats individuels des membres du groupement de conception-ralisation soit au minimum de : 10 millions deuros pour la garantie dcennale des membres ralisateurs dont les marchs de travaux concernent la structure, le gros uvre et le clos couvert ; 6 millions deuros pour la garantie dcennale des membres ralisateurs dont les marchs de travaux concernent le second uvre ; 3 millions deuros pour la garantie dcennale des membres concepteurs, pour les non ralisateurs, pour le contrleur technique et autres.
FiCHe 10 | 77
RETENIR
La problmatique des garanties relve dune grande technicit. Il est cependant fortement recommand aux matres douvrage de veiller ce que chaque type de garantie soit parfaitement identifi dans le contrat de conception-ralisation. Il est prconis de dcrire prcisment dans le contrat les diffrentes assurances souhaites par le matre douvrage y compris celles inspires des principes de larticle 1792 du code civil. Il est essentiel de solliciter des membres du groupement la justification de leurs polices dassurance avant le dbut dexcution de leurs prestations. Il est recommand que les assurances soient souscrites assez tt, avant louverture du chantier. Il est prconis de sentourer de spcialistes des assurances dans le cadre de ce type dopration. Dans la mesure o la garantie dcennale ne peut couvrir des dommages antrieurs la rception, le matre douvrage devra tre particulirement vigilant lors de la rception de louvrage relever lensemble des dsordres existants.
FICHE 11
annexe
objectifs
Une bonne connaissance par le matre douvrage, tant de la nature et du rgime des garanties dont il peut disposer de la part de chacun de ses cocontractants, que des assurances que ceux-ci doivent souscrire est essentielle la bonne excution du contrat de conception-ralisation et contribue lachvement de louvrage en cas de dfaillance dun ou plusieurs intervenants. On peut galement noter que cette garantie est galement prvue larticle 44 du C.C.A.G.-travaux. Pour lheure, le juge administratif napplique pas stricto sensu larticle 1792-6 alina 2 du code civil quil considre comme ntant pas dordre public : il applique les principes dont il sinspire. Cette garantie revt donc aujourdhui un caractre contractuel (C.E., 28 fvrier 1986, Entreprise Blondet et autres, Rec. Leb. P .55) : elle peut faire lobjet damnagements entre les parties ; dfaut dtre prvue dans le contrat, le cas chant par rfrence larticle 44 du C.C.A.G.-travaux, larticle 1792-6 du code civil ne sapplique pas. Cette position de la juridiction administrative devra cependant tre confirme afin le cas chant de prendre en compte lentre en vigueur du nouvel article 1792-5 du code civil qui confre larticle 1792-6 du mme code un caractre dordre public. Dans cette attente, il est recommand de prvoir expressment cette garantie dans le contrat de conception-ralisation.
Dans le cadre dun contrat de conception-ralisation, le matre douvrage est li contractuellement chacun des membres du groupement, celui-ci tant gnralement compos dun architecte, dun entrepreneur, dun bureau dtudes techniques et, en cas de march de conception-ralisation-maintenance, dun mainteneur. Dans ce contexte et pour assurer la bonne excution du march, il est indispensable pour le matre douvrage de connatre les garanties quil peut demander chacun de ses cocontractants dapporter en fonction des missions qui lui sont confies. Enfin, le matre douvrage doit pouvoir contrler que ses cocontractants ont souscrit les assurances obligatoires ncessaires la couverture des risques inhrents la ralisation de lopration.
Dbiteur de la garantie : Nanmoins, dans le cadre spcifique des marchs de conception-ralisation, la garantie de parfait achvement peut peser sur lensemble des membres du groupement conjoint et donner lieu une responsabilit solidaire, la condamnation aux versements dindemnits tant rpartis entre les membres du groupement en fonction des manquements respectivement commis (T.A. de Versailles, 23 octobre 2007 n060267). ,
Les garanties auxquelles peuvent tre tenus les membres du groupement concepteur-realisateur
La garantie de parfait achvement Fondement textuel : La garantie de parfait achvement figure larticle 1792-6 alina 2 du code civil lequel prvoit : La garantie de parfait achvement, laquelle lentrepreneur est tenu pendant un dlai dun an, compter de la rception, stend la rparation de tous les dsordres signals par le matre de louvrage, soit au moyen de rserves mentionnes au procs-verbal de rception, soit par voie de notification crite pour ceux rvls postrieurement la rception .
Objet de la garantie : La garantie de parfait achvement couvre lensemble des dsordres apparus lors de la rception ou postrieurement cette dernire, ayant le cas chant fait lobjet de rserves, et qui a pour origine un vice de conception ou une mauvaise excution des travaux. Cette garantie ne couvre pas les dsordres constats avant la rception.
FiCHe 10 | 79
n.b.
Au titre de la garantie, lentrepreneur doit notamment : excuter les travaux ou prestations ventuels de finition ou de reprise ayant donn lieu des rserves lors de la rception ; remdier tous les dsordres signals par le matre de louvrage, de telle sorte que louvrage soit conforme son tat lors de la rception ou aprs correction des imperfections constates lors de celle-ci ; procder, le cas chant, aux travaux confortatifs ou modificatifs, dont la ncessit serait apparue lissue des preuves effectues conformment aux stipulations prvues par les documents particuliers du march. Cette garantie porte galement sur les dsordres touchant les lments dquipement dissociables ou non de louvrage.
Par ailleurs, il convient que ce dlai puisse tre prolong par une dcision expresse du matre douvrage jusqu ce que les travaux prvus au march soient raliss ou la leve des rserves effectue. Notons quil a t jug que labsence de prolongation du dlai de garantie en cas de non leve des rserves mises la rception ne signifie pas que les rserves sont considres comme implicitement leves lexpiration de la garantie : les relations contractuelles entre le matre douvrage et lentrepreneur perdurent jusqu la leve des rserves (C.E., 26 janvier 2007 , Socit Mas, n264306). En revanche, en labsence de dcision expresse de prolongation de la garantie concernant les rserves constates pendant le dlai de garantie (C.A.A. Lyon, 16 septembre 1999, n93NTLY00221), celles-ci sont considres comme implicitement leves lexpiration de la garantie. Notons que pour que cette garantie puisse tre mise en uvre, il ne suffit pas que le dommage ait t constat dans le dlai de la garantie. Encore faut-il que le matre douvrage en ait demand rparation dans ledit dlai de garantie sauf le prolonger expressment. Le matre douvrage doit veiller ce que soit prvue, dans le march de conception-ralisation, une clause mettant une garantie de parfait achvement la charge de lentrepreneur et prvoyant la possibilit pour le matre douvrage de prolonger le dlai de garantie prvu. Si lentrepreneur na pas ralis les travaux de rparation des dsordres au cours du dlai de la garantie, le matre douvrage doit veiller prendre une dcision expresse de prolongation de ladite garantie jusqu lexcution complte desdits travaux.
Condition dexonration : L entrepreneur peut voir sa responsabilit attnue, voire peut tre exonr de toute responsabilit en cas de force majeure, de cas fortuit, de faute du matre douvrage ou de faute dun tiers.
Dure de la garantie : Dans le cas classique (notamment par exemple aux termes de larticle 44 du C.C.A.G.-travaux), la dure de la garantie est dun an compter de la rception des travaux. Nanmoins le contrat de conception-ralisation peut fixer une dure diffrente, laquelle sera fixe en fonction de la nature de louvrage ou de lobjet des prestations en cause ( titre dexemple, pour prendre en compte les priodes de chauffe, une priode dobservation peut tre ncessaire et justifier lextension de la garantie 18 ou 24 mois).
FICHE 11
annexe (suite)
La garantie de bon fonctionnement Fondement textuel : La garantie de bon fonctionnement figure larticle 1792-3 du code civil lequel prvoit : Les autres lments dquipement de louvrage font lobjet dune garantie de bon fonctionnement dune dure minimale de deux ans compter de sa rception. Comme prcdemment, pour lheure, le juge administratif napplique pas stricto sensu larticle 1792-3 du code civil : il applique les principes dont il sinspire. Bien que la question soit moins clairement tranche que pour la garantie de parfait achvement, le juge administratif semble considrer que larticle 1792-3 nest pas dordre public, cette garantie revtirait donc aujourdhui un caractre contractuel : elle peut faire lobjet damnagements entre les parties ; dfaut dtre prvue dans le contrat, larticle 1792-3 du code civil ne sapplique pas. Cette position de la juridiction administrative devra cependant tre confirme afin, le cas chant, de prendre en compte lentre en vigueur du nouvel article 1792-5 du code civil qui confre larticle 1792-3 du mme code un caractre dordre public. Dans cette attente, il est recommand de prvoir expressment cette garantie dans le contrat de conception-ralisation.
La garantie de bon fonctionnement peut donc tre mise en jeu lencontre de larchitecte, de lentrepreneur, et des bureaux dtudes ou dingnierie ds lors quils sont membres du groupement de conception-ralisation et donc contractuellement lis ce titre au matre douvrage.
Objet de la garantie : La garantie de bon fonctionnement porte sur tous les lments dquipement de louvrage, autres que ceux qui font indissociablement corps avec les ouvrages de viabilit, de fondation, dossature, de clos ou de couvert , cest--dire dont la dpose, le dmontage ou le remplacement ne peut seffectuer sans dtrioration ou enlvement de matire de louvrage concern (article 1792-2 du code civil).
titre dexemple, il peut sagir : des portes en glace dun btiment ; des panneaux de revtement plastique des murs dun hpital ; du vitrage isolant dun pavillon dhpital La juridiction administrative a tendu cette garantie aux ouvrages de gnie civil. Notons que la garantie peut tre mise en jeu ds lors que le mauvais fonctionnement de lquipement est tabli, quil prsente ou non un caractre de gravit.
Dbiteur de la garantie : Tout constructeur auquel le mauvais fonctionnement est imputable et qui a particip de faon directe et effective lacte de construction peut tre tenu par cette garantie de bon fonctionnement.
Condition dexonration : Le constructeur peut voir sa responsabilit attnue, voire peut tre exonr de toute responsabilit en cas de force majeure, de cas fortuit, de faute du matre douvrage ou de faute dun tiers.
Est considr comme constructeur douvrage : 1 Tout architecte, entrepreneur, technicien ou autre personne lie au matre de louvrage par un contrat de louage douvrage ; 2 Toute personne qui vend, aprs achvement, un ouvrage quelle a construit ou fait construire ; 3 Toute personne qui, bien quagissant en qualit de mandataire du propritaire de louvrage, accomplit une mission assimilable celle dun locateur douvrage (article 1792-1 du code civil).
Dure de la garantie : La dure de la garantie de bon fonctionnement est de deux ans minimum. Elle peut tre allonge dun commun accord entre les parties, en fonction de la nature de louvrage ou de lobjet des prestations en cause. Sous rserve de confirmation de la jurisprudence du juge administratif, cette dure pourrait galement tre rduite par voie contractuelle.
FiCHe 10 | 81
Le point de dpart de la garantie est fix la date deffet de la rception, condition que llment dquipement nait pas fait lobjet de rserve, ou la date laquelle ces rserves ont t leves.
Dbiteur de la garantie : Tout constructeur auquel le dsordre est imputable et qui a particip de faon directe et effective lacte de construction est tenu par la garantie dcennale.
Remarque : Lorsque le mauvais fonctionnement dun quipement intervient dans la premire anne compter de la rception de louvrage, le matre de louvrage pourra mettre en jeu tant la garantie de parfait achvement que la garantie de bon fonctionnement. Si louvrage est impropre sa destination du fait du mauvais fonctionnement dun quipement, le matre douvrage pourra au choix actionner la garantie dcennale (en labsence de rserves lors de la rception) ou la garantie de bon fonctionnement.
Est considr comme constructeur : 1 Tout architecte, entrepreneur, technicien ou autre personne lie au matre de louvrage par un contrat de louage douvrage ; 2 Toute personne qui vend, aprs achvement, un ouvrage quelle a construit ou fait construire ; 3 Toute personne qui, bien quagissant en qualit de mandataire du propritaire de louvrage, accomplit une mission assimilable celle dun locateur douvrage (article 1792-1 du code civil). La garantie dcennale peut donc tre mise en jeu lencontre de larchitecte, de lentrepreneur, et des bureaux dtudes ou dingnierie ds lors quils sont membres du groupement de conception-ralisation et donc contractuellement lis ce titre au matre douvrage.
La garantie dcennale Fondement textuel : La garantie dcennale figure larticle 1792 du code civil lequel prvoit : Tout constructeur dun ouvrage est responsable de plein droit, envers le matre ou lacqureur de louvrage, des dommages, mme rsultant dun vice du sol, qui compromettent la solidit de louvrage ou qui, laffectant dans lun de ses lments constitutifs ou lun de ses lments dquipement, le rendent impropre sa destination. Une telle responsabilit na point lieu si le constructeur prouve que les dommages proviennent dune cause trangre . Pour lheure, le juge administratif napplique pas stricto sensu larticle 1792 du code civil quil considre comme ntant pas dordre public : il applique les principes dont il sinspire. Sous les mmes rserves que prcdemment, cette garantie revtirait donc aujourdhui un caractre contractuel bien que cette question ne soit pas clairement tranche : elle peut en tout tat de cause faire lobjet damnagements entre les parties (rduction ou allongement de la dure pour certains travaux, extension de la garantie certaines dfectuosits). En revanche, dfaut dtre prvue dans le contrat, larticle 1792 du code civil trouve sappliquer (C.E., 22 mars 1984, Socit Scomtal, D.1985, n228).
Remarques : En cas de groupement solidaire, chaque membre du groupement est responsable solidairement avec les autres des dommages alors mme quil na pas particip lacte de construire (C.E., 22 septembre 2010, rgion Aquitaine, rec. n332068). Les membres dun groupement conjoint de conception-ralisation peuvent tre condamns solidairement au titre de la garantie dcennale (C.A.A. Bordeaux, 2 mars 2010, n08BX02316 : en lespce, le dsordre tait imputable au choix du systme dtanchit par larchitecte, nanmoins, lentrepreneur et les B.E.T. ayant t associs aux tudes ncessaires la ralisation de louvrage et nayant mis aucune rserve se sont vu condamns solidairement). La question de la possibilit de mettre en cause la garantie dcennale de lA.T.M.O. peut se poser. Cette question nest pas clairement tranche. Toutefois on peut se rfrer la jurisprudence de la juridiction administrative concernant le matre douvrage dlgu et le conducteur dopration. Le Conseil dtat a ainsi considr que le matre douvrage dlgu na pas la qualit de constructeur (C.E., 16 novembre 1987 Syndicat intercommu,
FICHE 11
annexe (suite)
nal pour la cration et le fonctionnement de lcole des clos), y compris lorsquil a impos un procd de construction et contrl sa mise en uvre (C.E., 10 juillet 1996, commune de BoissySaint-Lger, req. n132921). Seule sa responsabilit pour non respect de ses obligations contractuelles peut tre engage. En revanche, la Cour administrative dappel de Nancy a jug quun conducteur dopration - en lespce ltat - pouvait voir sa responsabilit dcennale engage ds lors quau titre de sa mission de conseil et dassistance technique et administrative, celui-ci tait charg dexaminer les tudes du matre duvre la fin de chaque lment de mission et assurer le suivi technique du chantier en phase dexcution des travaux. Le conducteur dopration participait ainsi la construction de louvrage (C.A.A. Nancy, 22 mars 2007 n05NC00234). , Par ailleurs le Conseil dtat a considr que la convention par laquelle le conducteur dopration sengage faire quelque chose pour une personne publique, moyennant un prix convenu entre les parties, sans subordonner lune lautre, la mission du conducteur dopration portant sur le contrle des travaux, constitue un contrat de louage douvrage conclu avec un constructeur au sens des principes dont sinspirent les articles 1792 1792-5 du code civil (C.E. 21 fvrier 2011 Socit Icade G3A et Socit Services, Conseil, Expertises, Territoires, n 330515). La mission de lA.T.M.O. se rapproche davantage de celle dun conducteur dopration, charg dune mission dassistance matrise douvrage gnrale, que de celle du matre douvrage dlgu qui dispose dun vritable pouvoir de reprsentation du matre douvrage. Il est donc tout fait concevable que le juge puisse considrer que la responsabilit dcennale dun A.T.M.O. peut tre engage.
Notons que le juge retient plus frquemment la responsabilit dcennale du constructeur en appliquant le second critre. Elle couvre galement : les dommages touchant les lments dquipement indissociables des ouvrages de viabilit, de fondation, dossature, de clos ou de couvert, en dautres termes lorsque sa dpose, son dmontage ou son remplacement ne peut seffectuer sans dtrioration ou enlvement de matire de cet ouvrage (article 1792-2 du code civil) ; les dommages touchant les lments dquipement dissociable de louvrage ds lors quils rendent celui-ci impropre sa destination (ex. : portes coupe-feu). La garantie dcennale vise non seulement les btiments mais galement les ouvrages de gnie civil. La garantie dcennale ne peut tre mise en jeu lorsque les dsordres taient connus et apparents la date de rception mais quils nont fait lobjet daucune rserve. Le dsordre est en outre considr comme apparent lorsquil nest pas visible au moment de la rception mais dcelable ds la premire utilisation du btiment ou prvisible de faon certaine dans toute son tendue. Les dsordres volutifs (une partie de ses effets va se rvler au-del du dlai de dix ans) et futurs (dsordres qui ont la mme origine que des dsordres faisant lobjet de la garantie dcennale, et dont la ralisation est prvisible moyen terme : ex. problme dtanchit de 8 terrasses sur 52 : les mmes dsordres sont prvisibles sur les 44 terrasses restantes y compris au-del du dlai de dix ans) peuvent galement tre indemniss sur le fondement de la garantie dcennale.
Objet de la garantie : La garantie dcennale couvre les dommages : - qui compromettent la solidit de louvrage (ex. : fissuration importante dans un mur de soutnement, affaissement dune toiture, insuffisance des fondations) ; - qui, affectant louvrage dans lun de ses lments constitutifs ou lun de ses lments dquipement, le rendent impropre sa destination (ex. : dfaut dtanchit des toitures et terrasses, faades ou mur, dfaut des installations lectriques, dfaut des canalisations et installations de chauffage).
Causes exonratoires : La responsabilit du constructeur poursuivi est prsume ds lors quil est dmontr que le dommage lui est imputable. Le constructeur ne peut sexonrer de sa responsabilit quen cas de force majeure, cas fortuit, et faute du matre douvrage (ex. : choix dun emplacement dfectueux pour la ralisation dun projet malgr les avertissements de lentrepreneur ; modification ou acceptation imprudente dune modification en cours dexcution du contrat). Le fait dun tiers nest pas exonratoire sauf imputabilit larchitecte ou autre constructeur li contractuellement au matre douvrage.
FiCHe 10 | 83
Dure de la garantie : La dure de la garantie est de dix ans compter de la rception des travaux (le cas chant compter de la leve des rserves souleves lors de la rception sauf travaux de finition de faible importance) : le dsordre doit tre constat et la garantie tre mise en jeu dans ce dlai de dix ans. Cette dure peut toutefois tre tendue ou rduite dun commun accord entre les parties, en fonction de la nature de louvrage ou de lobjet des prestations en cause.
Objet : Cette responsabilit ne peut tre mise en uvre quen cas de faute contractuelle dune exceptionnelle gravit, assimilable une fraude ou un dol.
Cette responsabilit couvre les dsordres rsultant : de manuvres frauduleuses, celles-ci visant lintention de nuire du constructeur (ex. : dissimulation de malfaons pour empcher le matre douvrage de mettre en jeu la garantie dcennale) ; de faute volontaire mais sans intention de nuire (ex. : le constructeur commet volontairement une malfaon, en toute connaissance de cause et avec la volont de crer le dommage).
Remarque : Au cours de la premire anne compter de la rception de louvrage, le matre douvrage peut actionner indiffremment la garantie de parfait achvement, laquelle couvre tous dsordres, ou la garantie dcennale.
Dure : Cette responsabilit peut tre mise en uvre pendant cinq ans compter de la connaissance du dommage ou de la date laquelle le matre douvrage aurait du connatre le dommage. Cette dernire notion vise les cas dignorance blmable, dans lesquels le matre douvrage aurait d connatre le dommage : il sagit dune notion qui laisse une large place la subjectivit. La responsabilit quinquennale peut tre mise en jeu quelle que soit la date de connaissance du dommage (ou la date laquelle le dommage aurait d tre connu), qui peut tre postrieure lexpiration de la garantie dcennale.
La responsabilit quinquennale en cas de fraude ou dol(19) du constructeur (ancienne prescription trentenaire supprime par la loi n 2008-561 du 17 juin 2008 portant rforme de la prescription en matire civile)
Fondement textuel : La responsabilit quinquennale figure larticle 2224 du code civil, lequel prvoit : Les actions personnelles ou mobilires se prescrivent par cinq ans compter du jour o le titulaire dun droit a connu ou aurait d connatre les faits lui permettant de lexercer . Pour lheure, le juge administratif napplique pas stricto sensu larticle 2224 du code civil : il applique les principes dont il sinspire.
Remarque : La preuve de la faute, du dol ou de la fraude, doit tre apporte par le matre douvrage, ce qui peut en pratique se rvler particulirement difficile. Au-del des garanties de parfait achvement, de bon fonctionnement ou dcennale, le matre douvrage peut toujours mettre en cause la responsabilit de droit commun de son cocontractant en cas de faute de sa part.
Dbiteur de la garantie : Tout constructeur dbiteur de la garantie dcennale peut tre dbiteur de cette garantie.
(19) Le dol est dfini larticle 1116 du code civil comme suit : le dol est cause de nullit de la convention lorsque les manuvres pratiques par lune des parties sont telles quil est vident que, sans ces manuvres, lautre partie naurait pas contract . Pour que le dol soit constitu, plusieurs conditions doivent tre satisfaites : lune des parties au contrat doit avoir pratiqu des manuvres ou gard le silence sur des lments dterminants ; lauteur de ces manuvres ou silence doit avoir agi intentionnellement ; la victime du dol doit avoir donn son consentement sous lemprise dune erreur dterminante.
FICHE 11
annexe (suite)
LES ASSURANCES
Les sujets assurances doivent tre tudis trs en amont, au stade de la prparation du projet. Il est en effet trs important didentifier le programme des assurances ncessaires la couverture des risques de lopration, pour viter notamment les surcots lis la souscription dassurances en cours de ralisation du projet. Une relle stratgie assurance (assurances souscrites par le matre douvrage/assurances souscrites par le concepteur-ralisateur) doit donc tre pralablement dtermine et figurer dans le dossier de consultation des entreprises. Par ailleurs, compte tenu de la technicit des sujets assurances, il est recommand au matre douvrage de sentourer en amont de personnes comptentes dans le domaine des assurances, par le biais dun march public si elle nen dispose pas en interne.
L assurance dommage ouvrage nest pas obligatoire pour ltat ainsi que pour les personnes morales de droit public ds lors quil sagit de raliser pour leur compte des travaux de construction pour un usage autre que lhabitation.
Nanmoins, elles peuvent y avoir intrt en fonction : - de leur capacit financire assurer immdiatement et intgralement le sinistre susceptible dintervenir, - de la technicit de louvrage, - du montant de lassurance.
Lassurance responsabilit : Elle est prvue larticle L.241-1 du code des assurances :
Les diffrentes assurances Lassurance dommage ouvrage : L assurance dommage ouvrage est prvue larticle L.242-1 alina 1 du code des assurances : Toute personne physique ou morale qui, agissant en qualit de propritaire de louvrage, de vendeur ou de mandataire du propritaire de louvrage, fait raliser des travaux de construction, doit souscrire avant louverture du chantier, pour son compte ou pour celui des propritaires successifs, une assurance garantissant, en dehors de toute recherche des responsabilits, le paiement de la totalit des travaux de rparation des dommages de la nature de ceux dont sont responsables les constructeurs au sens de larticle 1792-1, les fabricants et importateurs ou le contrleur technique sur le fondement de larticle 1792 du code civil . Cette assurance permet au matre douvrage dobtenir le prfinancement des travaux de rparation des dsordres relevant de la garantie dcennale. L assureur est par la suite subrog dans les droits de lassur pour se retourner contre le constructeur auquel le fait est imputable. Sauf exception, elle prend effet lexpiration du dlai de la garantie de parfait achvement.
Toute personne physique ou morale, dont la responsabilit dcennale peut tre engage sur le fondement de la prsomption tablie par les articles 1792 et suivants du code civil, doit tre couverte par une assurance. louverture de tout chantier, elle doit tre en mesure de justifier quelle a souscrit un contrat dassurance la couvrant pour cette responsabilit. Tout contrat dassurance souscrit en vertu du prsent article est, nonobstant toute stipulation contraire, rput comporter une clause assurant le maintien de la garantie pour la dure de la responsabilit dcennale pesant sur la personne assujettie lobligation dassurance . Elle vise toute personne soumise la garantie dcennale.
FiCHe 10 | 85
Remarque : L article L.243-9 du code des assurances prvoit que les contrats dassurance responsabilit et dassurance dommages peuvent comporter des plafonds, rgis par larticle R.243-3 du code des assurances. Ainsi, le montant de garantie ou des contrats dassurance ne peut-il tre infrieur un certain seuil, gal au cot total de construction de louvrage dclar par le matre douvrage, ou 150 millions deuros si ce cot est suprieur 150 millions deuros.
La souscription dun C.C.R.D. et la dcision de savoir qui la contracte doivent tre prvues en amont de lopration, au stade de la procdure de consultation. Il peut tre envisag de demander aux candidats au stade de la candidature, au titre de la preuve quils bnficient dassurances couvrant leurs risques professionnels, de communiquer le montant de couverture de leur assurance responsabilit. Le matre douvrage sera ainsi mme dapprcier la ncessit ou non dun tel CC.R.D.
La police tout risque chantier Le contrat collectif de responsabilit dcennale : L article R.243-1 du code des assurances prvoit que : Les personnes mentionnes aux articles L.241-1 et L.241-2 [personnes soumises lobligation dassurance responsabilit] peuvent satisfaire lobligation dassurance leur incombant en vertu de ces articles en recourant un contrat dassurance collectif, en complment dun ou plusieurs contrats dassurance garantissant individuellement leur responsabilit dans la limite des plafonds fixs dans ce ou ces contrats. Ce contrat dassurance collectif peut tre souscrit pour le compte de plusieurs personnes mentionnes ces articles. Le contrat collectif de responsabilit dcennale est utilis dans le cas doprations de grande ampleur : il consiste faire assurer par une seule et mme personne lensemble des intervenants y compris le matre douvrage. L assureur indemnise le matre douvrage (selon les rgles de prfinancement de la garantie - dommage ouvrage) et rpartit les responsabilits entre les divers intervenants. Par la prsence dun assureur et dun expert unique, ce dispositif permet de simplifier le traitement des consquences du sinistre et de limiter les contestations. Par ailleurs, ce dispositif permet dviter le renchrissement du cot du projet qui serait li la ncessaire augmentation des plafonds dassurances de chacun des constructeurs intervenant lopration du fait de lampleur du projet. Elle a pour but dassurer le matre douvrage dans le cas dun sinistre touchant louvrage au cours de lexcution des travaux, en dautres termes avant la rception. Cette assurance peut prvoir galement un rgime de garantie de maintenance, aprs la rception. Elle exclut tout dommage couvert par la garantie dcennale. Elle est souscrite pour lensemble des intervenants sur le chantier. Elle est particulirement recommande dans le cas des oprations ralises en site occup ou lorsque le terrain dassiette de lopration se situe dans un tissu urbain dense, les risques de dommages tant alors accrus.
FICHE 12
Rglement des comptes

objectifs
Dfinir les particularits du rglement des comptes lies la procdure. Dans le cadre de lordonnance n2005-649, le versement de lavance qui ne doit pas excder 30 % du prix du contrat (tudes et travaux) reste plus libre.
Retenue de garantie
La retenue de garantie a pour seul objet de couvrir les rserves la rception des travaux, fournitures ou services ainsi que celles formules, le cas chant, pendant le dlai de garantie. La retenue de garantie qui peut tre prvue par le march la charge du groupement, est prleve par fractions sur chacun des versements autres quune avance. Le montant de la retenue de garantie ne peut tre suprieur 5 % du montant initial augment, le cas chant, du montant des avenants. Dans lhypothse o le montant des sommes dues ne permettrait pas de procder au prlvement de la retenue de garantie, celui-ci est tenu de constituer une garantie premire demande selon les modalits fixes larticle 102. La retenue de garantie peut tre remplace au gr du titulaire par une garantie premire demande ou, si le matre douvrage ne sy oppose pas, par une caution personnelle et solidaire. Il faut noter que dans le cas particulier de la conception-ralisation, la retenue de garantie nest pas prendre sur le contrat global mais simplement sur la partie travaux.
Une adaptation du rglement des comptes est dfinir du fait dun dcoupage particulier des lments de mission. Les prconisations ci-aprs sont inspires des procdures publiques mais peuvent sadapter aux autres cas de figure.
Calcul de lavance
Dans le respect du code des marchs publics, une avance forfaitaire sera accorde au titulaire du march, sauf renonciation expresse. Le montant de lavance sera gal 5 % du montant T.T.C. des prestations excuter dans les 12 premiers mois compter de la date deffet de lacte qui emporte commencement dexcution du march. Pour le calcul de cette avance, cest le montant global du contrat qui est prendre en compte ainsi que la dure totale du march. Sur la dure, se pose la question de la prise en compte des tapes de validation par le matre douvrage dans le calcul. Il est recommand davoir une dure globale dans laquelle est intgre une priode de validation a minima du matre douvrage. L engagement contractuel sur les dlais de la part du concepteur-ralisateur nest applicable que sur la part qui le concerne. Dans ce cas, le calcul de lavance est fait sur le calendrier global y compris priode la charge du matre douvrage.
Paiement des acomptes

Il est intressant de prvoir un chancier de paiement qui reprend les lments de mission du contrat. Le tableau ci-aprs donne un exemple.
FiCHe 11 | 87
n.b.
Date dexigibilit de lacompte Date de la dcision du matre douvrage pour le choix du laurat Date de remise des tudes de projet tudes de projet Date de notification de la dcision dacceptation de llment Date de remise du dossier de demande de P .C. Date de remise du dernier dossier
Modalits de fractionnement de lacompte Acompte unique
Date de rvision de lacompte Sans objet cf. rglement de la consultation. Mois de remise des tudes de projet Mois de remise des tudes de projet
Prime aprs appel doffres
75 90 % du montant de llment 75 90 % du montant de llment
laboration du dossier de demande de permis de construire, de dmolir et autres dossiers de demandes dautorisations ou de dclarations administratives Suivi de la qualit architecturale et technique (20) tudes dexcution, de synthse et gestion de la cellule de synthse (21)
50 % du montant de llment
Mois de remise du dossier de demande de P .C. Mois de remise du dernier dossier
50 % du montant de llment
Dernier jour du mois
Acompte mensuel au prorata de la dure totale tudes et travaux Acompte mensuel au prorata de la dure de llment dans le calendrier dexcution Acompte mensuel lavancement des travaux Acompte unique
Mois dexcution de la prestation correspondant ltat dacompte Mois dexcution de la prestation correspondant ltat dacompte demand Mois dexcution de la prestation correspondant ltat dacompte Mois de remise du dernier dossier
Travaux par corps dtat Essais, oprations pralables la rception, tablissement du dossier des ouvrages excuts, mise jour finale des fiches interfaces quipement btiment
Date de notification de la dcision de rception de llment
(20) suivant lment de mission de la fiche 4 par exemple (21) idem1
FICHE 12
Rglement des comptes (suite)
Indemnit
L indemnit prvue lissue de lappel doffre constitue le premier paiement et sera dduite du premier acompte suivant vers chacun des cotraitants pour la part qui le concerne. Elle est incluse dans le prix global du march. L indemnit doit pouvoir tre verse mme si la signature du march nintervient pas (cf. article 69 du code des marchs publics).
Rvision de la phase travaux La rvision prvue est effectue par application aux prix des travaux dun coefficient CT applicable pour le calcul de lacompte du mois n. Cn est donn par la formule : In-6 I0-6
CT=0,15+0,85
Rmunration des phases

Le choix des formules de rvision est libre. La seule imposition, si on se rfre au code des marchs publics, est dinclure une formule de rvision ds lors que la dure dexcution dpasse trois mois et que le march comporte une part importante de fournitures de matires premires dont le prix est directement affect par les fluctuations de cours mondiaux, ce qui est souvent le cas dans une opration de construction. Il est possible de prvoir plusieurs formules de rvision. Une formule pour la phase tude et lautre pour la phase travaux peuvent savrer intressantes et rpondre lconomie globale du march. La proposition faite ci-aprs prend en compte un dcalage de six mois afin de passer directement en rvision dfinitive (la parution des index tant assure). Le choix de lindice de rvision est libre, le BT01 prsente lavantage dune rponse adapte tous les cas. dans laquelle :
In-6 et Io-6 sont les valeurs prises par lindex ingnierie I.N.G. respectivement au mois de ltablissement de lacompte par le titulaire moins six mois et au mois M0 de lacte dengagement moins six mois. Le coefficient est arrondi au millime suprieur.
Dcomposition du prix global et forfaitaire (non contractuelle cf. fiche 1) Au stade des tudes de projet, la dcomposition du prix global et forfaitaire est prcise. Pour chaque lot, cette dcomposition sappuie, simultanment, sur le cahier des clauses techniques particulires rdig par le groupement et sur les avant-mtrs et les mtrs ventuels effectus par le groupement au titre des calculs de prdimensionnement. Une cohrence forte est exige entre la dcomposition du prix global et forfaitaire et le C.C.T.P du groupement. cet effet, les . reprages des articles de ces deux documents utiliseront une logique commune.
Rvision des phases dtude La rvision prvue est effectue par application aux prix des phases conception dun coefficient Cn applicable pour le calcul de lacompte du mois n. Cn est donn par la formule : In-6 I0-6
Cn=0,15+0,85 dans laquelle :
Paiement des sous-traitants Les marchs de conception-ralisation, du fait de lunicit du contrat, impliquent la prsence dun nombre important de sous-traitants dont la gestion doit tre assure pour mettre en uvre des alertes sur le montant sous-trait et le paiement des sommes aux sous-traitants. La sous-traitance ne peut porter que sur une partie du march conclu avec le matre douvrage (cf.
In-6 et Io-6 sont les valeurs prises par lindex ingnierie I.N.G. respectivement au mois de ltablissement de lacompte par le titulaire moins six mois et au mois M0 de lacte dengagement moins six mois. Le coefficient est arrondi au millime suprieur.
FiCHe 11 | 89
article 1 de la loi de 1975 modifi par la loi M.U.R.C.E.F n2001. 1168 du 11 dcembre 2001), le montant des prestations soustraites doit donc rester infrieur au contrat global. Le montant dclar dans chaque acte spcial constitue un montant maximum. Le titulaire a donc parfaitement le droit de demander lors du paiement une somme infrieure celle figurant lActe spcial (en particulier sil a finalement choisi de sous-traiter moins de prestations que ce quil avait initialement prvu). Dans ce cas, il est recommand de faire un avenant rduisant le montant sous-trait pour entriner laccord entre le titulaire et le sous-traitant de la rduction de la prestation. En effet, la possibilit pour le sous-traitant de demander le paiement direct au matre douvrage ouvre le risque dun paiement suprieur la prestation. En revanche, sil dcide par la suite de sous-traiter davantage, il doit faire une nouvelle demande au matre douvrage et lacte spcial devra tre modifi. Les conditions de paiement prvues au contrat sous-traitance et les ventuelles modalits de variations des prix. Ces conditions doivent bien sr tre compatibles avec celles dfinies au march. Concernant les variations de prix, plusieurs possibilits existent, au choix du titulaire et de son sous-traitant lorsquils rdigent leur contrat : le contrat ne prvoit pas de modalits de variations de prix. Dans ce cas, les montants des rvisions ou des actualisations ventuelles qui sont prvues au march sont entirement verss au titulaire par le matre douvrage ; le contrat prvoit de faire varier le prix de la prestation soustraite dans les mmes conditions que celles du march du titulaire ; une formule de variation de prix diffrente de celle du march est prvue dans le contrat de sous-traitance. Le matre douvrage devra donc sassurer selon les deux cas de figure : que le total des sommes verses en paiement direct nest pas suprieur au montant dclar ; lorsque les sommes verses sont infrieures au montant dclar, que la rduction de la prestation est bien effective (avenant lacte spcial ou courrier du sous-traitant).
RETENIR
Prvoir le versement de lindemnit du laurat au mme titre que les candidats vincs. Prvoir un chancier du versement des acomptes. Prvoir des clauses de rvision diffrentes pour les prestations dtudes et de travaux. Grer la cohrence entre les sommes verses au sous-traitant et les montants dclars.
FICHE 13
clauses de rsiliation
objectifs
Dfinir les clauses de rsiliation dans un contrat de conceptionralisation.
La fin anticipe du march impose par le matre douvrage

Le matre douvrage peut rsilier unilatralement le march mme en labsence de clause contractuelle en ce sens. La contrepartie ce droit est lindemnisation du titulaire qui, par dfinition, na commis aucune faute. Pour une personne publique, elle peut, en tout tat de cause et en vertu des rgles gnrales applicables aux contrats administratifs, mettre fin avant terme aux marchs publics, sous rserve des droits indemnits des intresss (C.E. Ass. 2 mai 1958, Distillerie de Magnac-Laval, Rec. p. 246). Une clause privant la personne publique de ce droit de rsilier est rpute nulle et par consquent inopposable (C.E., 6 mai 1985, association Eurolat c/ Crdit foncier de France, req. n41589 et n41699). La contrepartie du droit de rsilier dans lintrt du service public rside dans le droit indemnit du titulaire du march. La rsiliation na pu intervenir () quen vertu du pouvoir appartenant ladministration de rompre le contrat sous rserve dindemniser lentrepreneur des pertes rsultant pour lui de la rsiliation, et de lui accorder, le cas chant, les ddommagements auxquels il peut lgitimement prtendre (C.E., 6 fvrier 1925, Gouverneur gnral dAlgrie c/ Demouchy, Rec. p.121). Toutefois, le contrat peut exclure toute indemnisation (C.E., 10 dcembre 1982, Loiselot, req. n22856), prvoir une indemnisation transactionnelle moindre que le montant du dommage, ou mme une indemnisation suprieure condition quelle ne soit pas disproportionne et nait pas pour effet de dissuader ladministration dexercer son droit de rsiliation pour motif dintrt gnral (C.A.A. Versailles, pln., 7 mars 2006, commune de Draveil c/ socit Via Net Works, n04VE01381).
Le contrat de conception-ralisation tant un contrat global, la problmatique de la rsiliation se pose pour chaque dfaillance de lun des membres. En cas de rsiliation, le code des marchs publics impose seulement que les pices constitutives des marchs passs selon une procdure formalise fixent les conditions de rsiliation du march . Les diffrentes hypothses de rsiliation sont prvues dans les cahiers des clauses administratives gnrales (C.C.A.G.) qui prcisent ainsi la procdure suivre pour mettre fin au march. Le contrat de conception-ralisation pourra sen inspirer et se doit de prvoir les clauses de rsiliation, y compris pour les matres douvrage non soumis au code des marchs publics. Plusieurs situations sont envisager : la rsiliation de plein droit ; la fin anticipe impose par le matre douvrage ; la faute du titulaire du contrat.
La rsiliation de plein droit

Lorsque le bnficiaire du march se trouve dans limpossibilit den poursuivre la bonne conduite, la rsiliation est dite de plein droit. Deux situations la justifient : la force majeure qui met le titulaire du march dans limpossibilit absolue de poursuivre lexcution du march pour des raisons indpendantes de sa volont et dobstacles qui ne peuvent tre surmonts (C.E., 7 aot 1926, Bouxin, Rec. p. 891) ; la disparition du mandataire du march (dcs, faillite ou incapacit civile). dfaut dune stipulation contractuelle expresse, lindemnisation ventuelle du prjudice subi diffre suivant la nature de la rsiliation (ainsi, par exemple, le manque gagner ne sera pas indemnis en cas de rsiliation pour force majeure : C.E., 11 dcembre 1991, Sonexa, req. n81588).
FiCHe 12 | 91
n.b.
La faute du titulaire
Quant la rsiliation pour faute du titulaire. Elle peut prendre deux formes : la rsiliation simple qui nouvre droit aucune indemnit pour le titulaire du march, le matre douvrage supportant les consquences de cette rsiliation ; la rsiliation aux frais et risques imposant au titulaire dfaillant le surcot engendr par la passation dun march de substitution pour achever les prestations faisant lobjet du march aux termes de larrt du Conseil dtat du 29 mai 1981, S.A. Roussey. Ainsi, le titulaire du contrat est dans lobligation de rparer le prjudice support par la personne publique du fait de la nonexcution totale du march.
dans les conditions prvues larticle L.641-10 du code de commerce, ce dernier indique ne pas reprendre les obligations du groupement. La rsiliation, si elle est prononce, prend effet la date de lvnement.
Rsiliation du fait du reprsentant du matre douvrage

Pour ordre de service tardif Dans le cas o le march prvoit que les tudes ou les travaux doivent commencer sur un ordre de service intervenant aprs la notification du march, si cet ordre de service na pas t notifi dans le dlai fix par le march suivant la notification du march, le groupement peut : soit proposer au reprsentant du matre douvrage une nouvelle date de commencement de ralisation des prestations du march ; les prestations sont alors excutes aux conditions conomiques du march tel quil a t notifi ; si le reprsentant du matre douvrage refuse la proposition du groupement, celuici peut demander par crit la rsiliation du march ; soit demander, par crit, la rsiliation du march.
Rsiliation pour vnements extrieurs au march (rsiliation de plein droit)
Incapacit civile ou physique du groupement Cette clause, si elle est prvoir linstar de celle prvue dans le C.C.A.G. travaux a peu de chance dtre applique du fait de la nature du groupement, et le remplacement dun membre dfaillant sera privilgier. En cas dincapacit civile ou physique du groupement, le reprsentant du matre douvrage peut rsilier le march ou accepter sa continuation par les ayants droit ou le curateur. Un avenant de transfert est tabli cette fin. La rsiliation, si elle est prononce, prend effet la date du dcs ou de lincapacit civile. Elle nouvre droit pour le groupement ou ses ayants droit aucune indemnit.
Pour motif dintrt gnral Lorsque le reprsentant du matre douvrage rsilie le march pour motif dintrt gnral, le groupement a droit une indemnit de rsiliation, obtenue en appliquant au montant initial hors taxes du march, diminu du montant hors taxes non rvis des prestations reues, un pourcentage fix par les documents particuliers du march ou, dfaut, de 5 % par exemple. Cette proposition de rdaction est faite par similitude avec les dispositions prsentes dans le C.C.A.G. travaux. Le groupement a droit, en outre, tre indemnis de la part des frais et investissements, ventuellement engags pour le march et strictement ncessaires son excution, qui naurait pas t prise en compte dans le montant des prestations payes. Il lui incombe dapporter toutes les justifications ncessaires la fixation de cette partie de lindemnit, dans un dlai de quinze jours aprs la notification de la rsiliation du march. Le groupement doit, cet effet, prsenter une demande crite, dment justifie, dans le dlai de deux mois compt partir de la notification de la dcision de rsiliation.
Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire En cas de redressement judiciaire, le march est rsili, si aprs mise en demeure de ladministrateur judiciaire, dans les conditions prvues larticle L.622-13 du code de commerce, ce dernier indique ne pas reprendre les obligations du mandataire du groupement. En cas de liquidation judiciaire du mandataire du groupement, le march est rsili si, aprs mise en demeure du liquidateur,
FICHE 13
clauses de rsiliation (suite)
Rsiliation pour faute du groupement ou de lun des membres

Le reprsentant du matre douvrage peut rsilier le march pour faute du groupement dans les cas suivants : le groupement a refus de reprsenter ou de restituer des btiments, terrains, matriels, produits de construction, quipements et approvisionnements qui lui ont t confis, ou il a dgrad ou utilis de manire abusive ces btiments, terrains, matriels, objets et approvisionnements ; le groupement ne sest pas acquitt de ses obligations dans les dlais contractuels. Dans ce cas, la rsiliation du march dcide peut tre soit simple, soit aux frais et risques du groupement ; dans le cas o le march prvoit un contrle de prix de revient, le groupement a contrevenu ses obligations ; le groupement a sous-trait en contrevenant aux dispositions lgislatives et rglementaires relatives la sous-traitance, ou il ne respecte pas les obligations relatives aux sous-traitants ; le groupement na pas produit les attestations dassurances ; le groupement dclare ne pas pouvoir excuter ses engagements ; le groupement sest livr, loccasion de lexcution du march, des actes frauduleux ; le groupement ou le sous-traitant ne respecte pas les obligations relatives la confidentialit, la protection des donnes caractre personnel, et la scurit ; postrieurement la signature du march, le groupement a fait lobjet dune interdiction dexercer toute profession industrielle ou commerciale ; postrieurement la signature du march, les renseignements ou documents produits par le groupement, lappui de sa candidature ou exigs pralablement lattribution du march, savrent inexacts ; rsiliation pour dfaillance de lun des membres (ex. : pour faute il est possible de demander la rsiliation de la part dun cotraitant aprs accord du mandataire).
RETENIR
Distinguer les cas de rsiliation : de plein droit ; pour faute du titulaire ; du fait du matre douvrage. Dfinir les rgles indemnitaires ventuelles dans les clauses du contrat.
FiCHe 12 | 93
FICHE 14
le cas particulier de la conceptionralisation-maintenance

objectifs
La prsente fiche a pour objectif de dterminer les diffrents types de marchs de conception-ralisation-maintenance et dessayer de prciser lintrt que peut revtir ce type de contrats. Les marchs de conception-ralisation-maintenance prsentent des particularits quil convient dapprhender avant le lancement de la procdure de dsignation du cocontractant. Il faut de ce fait matriser les caractristiques de ces contrats afin de ne pas se tromper la fois dans la procdure mettre en uvre pour la passation de ces contrats et dans les points essentiels travailler pour mener bien le projet. lintgration dune mission de maintenance dans le cadre dun march de conception-ralisation. titre dexemple, la problmatique des points de dpart des assurances alors que le contrat se poursuit aprs la rception devra tre apprhende par le matre douvrage.
La dfinition prcise du primtre du contrat et sa dure
Lorsquun matre douvrage souhaite lancer un march de conception-ralisation-maintenance, le premier point clarifier concerne le primtre des oprations de maintenance quil souhaite intgrer dans le contrat. Au-del des mots qui nont pas forcment la mme signification pour chacun, il convient de dterminer avec prcision les prestations que le matre douvrage souhaite confier par le biais du contrat unique au groupement laurat. Sagit-il dun contrat dans lequel il est demand, pendant les phases de conception et de ralisation, la prise en compte de la maintenance (par la rdaction davis dun spcialiste de la maintenance au sein du groupement) et qui intgre quelques prestations de services (comme le nettoyage des sols ou la maintenance des ascenseurs par exemple) ? (contrat de type 1) Ou sagit-il dun contrat plus global, au cours duquel le matre douvrage souhaite que son cocontractant soit engag sur des performances de conception-ralisation-maintenance depuis la rception jusqu la fin du contrat ? (contrat de type 2) Ces deux types de contrats et toutes les variations intermdiaires envisageables peuvent sappeler contrats de conception-ralisation-maintenance . Cependant, ils ne comprennent bien entendu pas du tout les mmes engagements et les mmes contraintes pour les parties. Il sagit, pour chaque cas envisag, de dterminer la fois la pertinence du montage et du primtre, la procdure la plus adapte ainsi que les points spcifiques du contrat traiter permettant de sassurer de la pertinence des diffrents engagements. Il est clair que les engagements sur les performances de conception-ralisation-maintenance sont privilgier et que les contrats de type 2 sont prconiss. La dure du contrat est un des autres paramtres impactant fortement les engagements contractuels et est trs lie au primtre du contrat.
Au sens de larticle L.6148-7 du code de la sant publique, ce type de contrat concerne les marchs pour lesquels le matre douvrage souhaite confier une mission portant la fois sur la conception, la construction, lamnagement, lentretien et la maintenance de btiments ou dquipements affects lexercice de ses missions ou sur une combinaison de ces lments. Par simplification, ce type de contrat est appel march de conception-ralisation-maintenance . Avant de dcrire les marchs conception-ralisation-maintenance, il convient de rappeler que le principal intrt de ces derniers consiste maintenir les relations contractuelles avec le groupement de conception-ralisation-maintenance aprs la rception de louvrage et lanne de parfait achvement. Le but est donc, sans limiter leffet de la rception dans la mise en place des garanties et assurances, de demander au groupement qui a conu et construit, des performances sur le fonctionnement de louvrage et de contractualiser avec ce dernier les cots de maintenance. Le premier travail consiste dfinir avec prcision le primtre des missions confies au cocontractant ainsi que la dure envisage pour le contrat. Lorsque le primtre est dfini avec prcision, le matre douvrage doit dterminer la procdure de passation du contrat en se posant la question de savoir si le contrat doit tre pass sous la forme dun appel doffres restreint ou si la complexit est telle que la procdure de dialogue comptitif est envisageable. Enfin, avant de lancer la procdure, il est ncessaire de mieux apprhender les impacts et les consquences sur le contrat de
FiCHe 13 | 95
Mme si cela peut paratre vident, la dure du contrat de conception-ralisation-maintenance est la dure entre la notification du contrat et la fin de la phase maintenance. Cette dure est donc suprieure la dure de la phase maintenance (elle comprend en plus la dure de la conception et de la ralisation). Il est primordial que la mission du mainteneur dbute ds la notification du contrat afin de bnficier de ses avis et de sa valeur ajoute pendant les phases de conception et de ralisation. Une des erreurs frquemment constates consiste ne faire commencer les missions du mainteneur quau dbut de la phase maintenance. Si tel est le cas, le matre douvrage perd tout limpact positif que lintervention du mainteneur en phase de conception et de ralisation peut lui procurer, notamment pour lexploitation, la maintenance et les interventions ultrieures sur louvrage. Ce point pourra tre vrifi (voire impos) notamment en analysant la convention de groupement quil conviendra de demander pendant la mise en concurrence. Dans un contrat de type 1 (cf. ci-dessus), la dure du contrat peut tre assez courte, comme par exemple trois quatre ans aprs la rception de louvrage. Il ne sagit pas dun contrat global mais dune simple facilit de gestion par le biais dun contrat unique. En revanche, dans un contrat de type 2 (cf ci-dessus), le caractre primordial du contrat global et de la prise en compte du cot global sont essentiels sur la dure et de ce fait il peut tre intressant de dfinir une dure pouvant aller jusqu 10 ou 15 ans aprs la rception de louvrage.
effet, lappel doffres ne permet que trs peu dchanges avec les concurrents et si le primtre du contrat prend en compte des prestations de maintenance importantes, il est difficilement envisageable, alors que le matre douvrage ne connat pas encore louvrage raliser (puisque cest aussi lobjet de lappel doffres) quil puisse en amont dfinir avec prcision les niveaux de performances et de services quil souhaite contractualiser. titre dexemple, si dans le primtre de maintenance du contrat, le matre douvrage souhaite intgrer le lavage des vitres et quil ne connat pas le nombre de faades vitres ni le mode opratoire pour les nettoyer, il sera difficile, voire impossible, de dfinir lavance les niveaux de services et les performances associes. Ainsi, mme si juridiquement lappel doffres est envisageable, le matre douvrage devra se questionner trs en amont (ds la rdaction du programme), sur le caractre oprationnel de cette procdure pour lopration projete. La seconde procdure classiquement envisageable est la procdure de dialogue comptitif. Au sens de la directive europenne et du code des marchs publics, cette procdure ne peut tre mise en uvre que lorsque le march est considr comme complexe, cest--dire lorsque lune au moins des conditions suivantes est remplie : le matre douvrage nest objectivement pas en mesure de dfinir seul et lavance les moyens techniques pouvant rpondre ses besoins ; le matre douvrage nest objectivement pas en mesure dtablir le montage juridique ou financier dun projet. Ainsi, il apparat peu probable (mme si chaque cas devra donner lieu une analyse spcifique) que le matre douvrage puisse utiliser le dialogue comptitif pour la passation dun contrat de type 1 (voir ci-dessus). linverse, la passation des contrats de type 2 (voir ci-dessus) dont le primtre de maintenance est consquent et qui comprend une partie construction techniquement complexe (sous rserve de la dmonstration spcifique de la complexit) pourra tre envisage en utilisant la procdure de dialogue comptitif. Cette procdure, si elle est justifie juridiquement, prsente de nombreux intrts et notamment la possibilit de discuter avec les candidats pendant la procdure de tous les aspects du contrat. Pour tre efficace, cette procdure devra tre matrise par le matre douvrage (viter plus de deux ou trois phases) et le programme devra dfinir avec prcision les besoins et les performances attendues.
Les procdures envisageables pour la passation du contrat de conception-ralisation-maintenance

Au-dessus des seuils europens, les deux procdures principalement envisageables pour la passation dun contrat de conception-ralisation-maintenance sont la procdure dappel doffres restreint et la procdure de dialogue comptitif. Ces deux procdures, pour des raisons trs diffrentes, ne doivent et ne peuvent pas tre lances sans rflexion pralable. Le matre douvrage na pas justifier juridiquement son choix dune procdure dappel doffres restreint puisquil sagit de la procdure de droit commun. En revanche, le matre douvrage doit sinterroger sur la pertinence oprationnelle et technique de cette procdure pour passer convenablement le contrat quil souhaite mettre en place. En
FICHE 14
le cas particulier de la conceptionralisation-maintenance (suite)
Il est galement noter que le matre douvrage, dans le cas dune procdure de dialogue comptitif, devra sinterroger sur les montants des primes octroyes aux candidats non retenus, afin de rendre ces primes cohrentes avec le niveau de rendu demand.
de les transmette au matre douvrage. On peut imaginer galement que le mainteneur formule un avis crit pendant les O.P .R., avis qui pourra servir au matre douvrage pour prendre sa dcision de rception. Lors des discussions sur ces missions, il savre ncessaire daller dans les dtails afin de dterminer par exemple si ces avis du mainteneur sont formuls sur le primtre de maintenance confi au mainteneur ou si ces avis sont galement (ce qui semble plus adapt aux besoins du matre douvrage) mis sur le primtre de maintenance que conservera ltablissement. Un autre point impact par le primtre du contrat et notamment celui de la maintenance concerne la rception des travaux. En plus des problmatiques traites dans la fiche n9 relative la rception des travaux dans le cadre dun contrat de conceptionralisation, le matre douvrage devra sattacher lors de la rdaction du contrat, ce que la rception des travaux, alors mme que le contrat se poursuit ensuite par la phase de maintenance, permette bien de dclencher le point de dpart des garanties et assurances. Il devra galement dfinir une procdure dintervention du mainteneur, afin que la ralisation des tches de maintenance contractualises nait pas pour effet de supprimer les garanties et assurances acquises. Enfin, une problmatique essentielle dun contrat de conceptionralisation-maintenance concerne le fait de savoir si les performances demandes pendant la phase maintenance concernent uniquement les engagements du mainteneur sur les prestations raliser (prestations de services par exemple) ou, et cest le vritable intrt dun march global, si les performances en phase maintenance concernent galement les performances de louvrage conu et construit. En dautres termes et titre dexemple, pour les performances lies au chauffage, le contrat ne doit pas se contenter de pnaliser des dlais dintervention du mainteneur, mais doit aller plus loin par la mise en place dun engagement global sur les performances de louvrage prenant en compte la conception, la ralisation et la maintenance (si les tempratures ne sont pas obtenues, il ne sagit pas de dterminer si le problme provient dune erreur de conception, dune mauvaise ralisation ou dune maintenance non adapte mais de rparer le problme pour obtenir la temprature convenue contractuellement).
Les principaux impacts du primtre du contrat sur les engagements contractuels des parties
La rdaction du programme fonctionnel dtaill devra bien entendu prendre en compte le primtre envisag et dfinir les performances associes en phase de conception-ralisation ainsi que celles prendre en compte pendant la phase de maintenance. La rdaction du programme fonctionnel dtaill est galement impacte par le type de procdure envisage par le matre douvrage. Le programme fonctionnel dtaill devra dfinir avec prcision les performances attendues. Le systme de pnalits associ ces performances devra tre intgr dans les clauses contractuelles. Une mise en cohrence des diffrents documents devra de ce fait tre opre afin dobtenir une ensemble contractuel utilisable et pragmatique. Il est recommand en ce cas, de bien lier les performances du programme ce systme de pnalits. Les performances contractualises relatives la priode postrception devront tre finement analyses, notamment en ce qui concerne les performances de louvrage sur le primtre de maintenance non confi au cocontractant. En ce qui concerne les tches de gros entretien rparation (appeles souvent G.E.R.), il convient davoir une rflexion spcifique pour le contrat envisag et dapprcier lintrt ou non, de confier ce type de prestations dans le cadre dun forfait li un march de travaux. Le primtre du contrat gnre galement des rflexions sur le rle du mainteneur tout au long du contrat. En effet, il conviendra pour la matrise douvrage de dterminer le rle quelle souhaite confier au mainteneur pendant les phases de conception et de ralisation. Un des rles importants du mainteneur pendant les phases de conception et de ralisation rside dans la production davis sur les phases de conception et sur certaines phases de la construction. Il sagit, par exemple, de formaliser par crit, les avis du mainteneur sur les phases de niveaux A.P et P .D. .R.O. et
FiCHe 13 | 97
Ce principe fondamental prenant en compte des objectifs ambitieux et des engagements rels sur la dure, devra tre apprhend trs en amont afin que le matre douvrage soit trs clair sur ce quil souhaite contractualiser dans le cadre de la consultation. titre dexemple, le matre douvrage devra tre vigilant lors du passage la phase de maintenance, ce que le concepteur et le ralisateur soient bien encore sous contrat avec le matre douvrage et que de ce fait, ils aient, pendant la phase de maintenance, encore des missions raliser. Si, seul le mainteneur reste prsent dans le contrat (et que les prestations et travaux du concepteur et constructeur sont termines), il conviendra de sassurer que le mainteneur accepte formellement louvrage (par crit) et de ce fait sengage sur les performances de ce dernier.
les ans, un rapport dactivit permettant de mettre en lumire les diffrentes actions menes, les problmes rencontrs, les solutions envisages, les solutions mises en place et leur effet... Un exemple de trame de rapport semestriel ou annuel devra tre annex au contrat de conception-ralisation-maintenance. Enfin, puisquil sagit dun contrat dune dure assez longue, il convient ds la mise en concurrence de sinterroger sur les formules de rvision qui sappliqueront sur les diffrentes tches de maintenance. Ces formules devront tre adaptes aux tches excuter et plusieurs types de formules pourront tre mises en place selon les groupes de tches au sein du mme contrat. Il est recommand de fixer les mmes formules pour les diffrents candidats (dans la procdure de consultation) et dinsrer une partie fixe de 15 20 % au sein de ces formules.
Afin de vrifier les performances en phase maintenance, le matre douvrage pourra se faire assister dun conseil qui aura des missions de natures diffrentes que celles qu lA.T.M.O. en phase de conception-ralisation. Pour autant, et si cela est prvu dans le contrat initial de lA.T.M.O., il peut tre opportun de mettre en place une tranche conditionnelle dans le march de lA.T.M.O. pour le suivi de la phase maintenance (ou pour une partie). Cette assistance consistera suivre les indicateurs de performances prvus dans le contrat, mettre en place des outils pratiques de suivi oprationnel et aider le matre douvrage pour le suivi du contrat. Pour ce faire, il est utile de prvoir ds la livraison de louvrage (et mme avant si possible) des revues de projets mensuelles en phase maintenance, permettant dans un premier temps de se mettre daccord sur les protocoles et les conditions des contrles, puis, dans un second temps, de suivre dans le dtail les performances de louvrage afin dobtenir un niveau de services conforme la commande initiale. Ce suivi doit permettre danticiper les mauvaises interprtations du contrat, de grer les problmes au plus vite et de mettre en place un suivi ainsi quune communication partage des pnalits mettre en uvre. Il est galement prudent de sinspirer des contrats de longue dure de type D.S.P ou contrat de partenariat, et de demander au . cocontractant de produire par exemple tous les six mois ou tous
RETENIR
Le contrat de conception-ralisationmaintenance doit tre un contrat engageant le groupement de conception-ralisation-maintenance sur des performances (contrat de type 2). Il est essentiel de dfinir ds le programme le primtre de maintenance envisag. Lengagement financier contractualis sur la partie maintenance doit tre pris en compte dans les budgets et doit tre en cohrence avec la stratgie globale de maintenance de ltablissement. Une cohrence entre les documents de programmation et les clauses du contrat est primordiale.
FICHE 15
particularits du dialogue comptitif marchs procdure adapte et procdure ngocie

objectifs
Conduire un dialogue dans un souci defficience tant pour la personne publique que pour les candidats tout en maintenant les rgles dgalit de traitement face la commande publique.
Le dialogue comptitif
La procdure du dialogue comptitif est une procdure nouvelle introduite dans le droit europen par larticle 29 de la directive n2004/18/C.E. et dans le droit franais par les articles 36 et 67 du code des marchs publics ds 2004 et les articles 38 40 du dcret n2005-1742 du 30 dcembre 2005 applicable aux pouvoirs adjudicateurs non soumis au code des marchs publics. Il est rappel que le recours la procdure de dialogue comptitif est autoris sous rserve de rpondre aux trois conditions cumulatives suivantes : les oprations vises sont celles de rhabilitation de btiments ; le march public est considr comme complexe ; des motifs dordre technique doivent rendre ncessaire lassociation de lentrepreneur ltablissement des tudes pour les matres douvrage soumis la loi M.O.P . Le dialogue comptitif est diffrent dune procdure ngocie dans le sens o la maturation de la solution est progressive au fur et mesure des discussions jusqu loffre finale. La conception de louvrage sera de plus en plus dveloppe, perfectionne, depuis une phase de remise dune prestation dun niveau proche de l A.P jusquau dimensionnement technique permet.S. tant la remise dune offre engageante sur les aspects architecturaux, fonctionnels, techniques et conomiques par les diffrents candidats. La solution saffine grce aux rencontres, questionnements et rflexions avec la personne publique. Il est important de prvoir un nombre adapt de phases de dialogue permettant de conduire la solution finale dans un dlai court. L organisation du dialogue nest pas dtaille dans les textes rglementaires en dehors des spcifications de publications et dachvement de la procdure, aussi chaque personne publique dfinira les modalits pratiques et lenchanement des tches. Une phase de dialogue entre les candidats peut sorganiser de la faon suivante : les candidats reoivent une invitation participer au dialogue comprenant les documents de consultation, dossier communment appel dossier de dialogue ; les candidats laborent une ou plusieurs solutions, communment appeles propositions ; ils remettent ces propositions la personne publique qui les analyse ;
Les dcrets n2008-1334 du 17 dcembre 2008 et n2008-1355 du 19 dcembre 2008 ont non seulement clairement tendu les marchs de conception-ralisation lensemble des pouvoirs adjudicateurs et entits adjudicatrices mais ils ont galement largi le panel des outils en matire de passation de ces contrats en ouvrant la possibilit dutiliser : le dialogue comptitif ; la procdure ngocie avec mise en concurrence ; la procdure adapte. En effet, jusqualors, la procdure unique dcrite dans le code des marchs publics tait celle de lappel doffres restreint avec dispositions particulires. Nanmoins, les drogations apportes par le code de la sant publique permettaient dj davoir recours au dialogue comptitif dans le cas dun march global (C.R.M.) sous rserve den dmontrer la complexit. La question se pose de la mise en uvre pratique de la procdure retenue. La procdure ngocie avec mise en concurrence est une procdure formalise pour laquelle le matre douvrage est autoris ngocier les conditions du march . Elle se distingue de lappel doffres par cette facult essentielle quest la ngociation et du dialogue comptitif puisque dune part la ngociation a lieu aprs la remise de loffre et dautre part elle ne porte que sur les conditions du march. En effet cette dernire procdure, dtaille ci-aprs, prvoit des discussions portant sur tous les aspects du contrat avant la remise des offres finales. L article 28 du code des marchs publics dfinit la procdure adapte comme une procdure dont les modalits sont librement fixes par le matre douvrage en fonction de la nature et des caractristiques du besoin satisfaire, du nombre ou de la localisation des oprateurs conomiques susceptibles dy rpondre ainsi que des circonstances de lachat. La procdure librement dfinie larticle 10 du dcret n 20051742 est une procdure dont les modalits sont librement dfinies par le matre douvrage.
FiCHe 14 | 99
n.b.
la personne publique transmet aux candidats des demandes de prcisions sur leurs propositions afin de prparer la sance de dialogue ; la sance de dialogue, ou de discussions, permet un change entre le candidat qui prsente sa ou ses solutions et la personne publique qui linterroge et in fine prcise ses besoins et exigences ; la personne publique peut dcider dliminer une ou plusieurs solutions si cette possibilit a t prvue dans lavis dappel public la concurrence ; il prcise ensuite sa demande au travers dun deuxime dossier de dialogue qui sera transmis aux candidats afin de redmarrer un cycle de discussions.
entreprises de soumissionner au dpart voire de dmotiver les participants et les amener abandonner le processus. Il est trs important dorganiser les phases en allant du gnral vers le particulier. La premire phase de dialogue gagnera tre limite lapprciation de la fonctionnalit gnrale et de larchitecture densemble rpondant au rendu dune esquisse au sens des missions de matrise duvre dfinies dans la loi M.O.P .
Sance de dialogue
En partant du principe que le matre douvrage ne peut rvler aux autres candidats des solutions proposes par un candidat sans laccord de celui-ci, il devient vident dindividualiser les sances de dialogue. Celles-ci pourront sorganiser en deux temps, dune part une prsentation par le candidat de sa solution, dautre part un change entre les partenaires sur la base du questionnement de la personne publique pralablement transmis, et du questionnement des oprateurs conomiques sur la comprhension du programme, voire des autres pices du contrat. La personne publique pourra crer une commission de dialogue qui sera lmanation de la direction de projet et des rapporteurs des commissions techniques dont lutilit reste identique une procdure M.O.P ou de conception-ralisation en appel doffres. .
Contenu et dlai de remise des propositions, nombre de phases de dialogue

L objectif du dialogue est didentifier la ou les solutions rpondant aux besoins et exigences du matre douvrage et de discuter de tous les aspects du march. Il convient alors de prvoir une progression dans la demande de la personne publique aux candidats. En effet, avant de chiffrer le cot de louvrage quil aura imagin, le candidat commencera le concevoir et tracer sur plans les premires esquisses. Les textes ne dfinissent pas le droulement dtaill de la procdure, chaque matre douvrage en fonction de la nature de son projet, de sa taille, de sa complexit, de ses impratifs de dlais dfinira le nombre de phases et les modalits de dialogue. En pratique un dialogue comptitif une phase voire deux phases avant loffre finale est suffisant pour que la personne publique discute de tous les aspects du march. La personne publique pourra sinspirer des lments de mission de matrise duvre dfinis dans la loi M.O.P et notamment dans larrt du . 21 dcembre 1993 pour imaginer la progression et les niveaux de rendu demands. La rglementation ne fixe pas de dlai minimum pour tablir les propositions pendant le dialogue. La personne publique devra les dfinir en tenant compte de la complexit du projet et du niveau de prcisions quil souhaite pour le rendu. Nanmoins, une procdure rapide permettra davoir des propositions de mme qualit de la part des candidats et que lensemble des parties conservent un intrt recourir cette procdure. La dure des tudes est amont et dune gestion difficile et coteuse qui peut avoir pour consquence dempcher certaines
galit/confidentialit
L galit de traitement des candidats et le respect du secret des affaires sont deux principes respecter dans toute procdure. Ainsi la personne publique devra fixer des rgles en externe pour changer avec les candidats et en interne, notamment aux personnes qui laccompagneront dans la conduite de la procdure. Le non respect de ce secret est susceptible dengager la responsabilit du matre douvrage. Faute davoir obtenu lassurance du strict respect de ces principes par la personne publique, les entreprises risquent de ne pas participer ce type de procdure. Le respect de lgalit de traitement et du secret des affaires implique notamment que : aucune information susceptible davantager un candidat au dtriment dun autre ne doit tre communique par la personne publique, les utilisateurs, les assistants. Tous les candidats doivent bnficier du mme niveau dinformation ;
FICHE 15
particularits du dialogue comptitifmarchs procdure adapte et procdure ngocie (suite)
pour la remise des solutions chaque phase du dialogue et loffre finale, le degr de dtail des documents prsenter, le dlai pour laborer les solutions, les dlais et dates de convocation aux auditions et la dure des auditions sont les mmes pour tous les candidats ; la personne publique, les utilisateurs, les assistants ne peuvent rvler aux autres candidats des solutions proposes ou des informations confidentielles communiques par un candidat sans laccord de ce dernier. La personne publique peut demander toutes les personnes intervenant dans la procdure de signer un engagement de confidentialit ; les candidats souhaitant poser une question doivent indiquer sils acceptent ou non que la rponse la question soit transmise aux autres candidats. dfaut davoir donn cette indication ou en cas de refus, la personne publique se rserve la possibilit de ne pas rpondre la question pose. La personne publique ne pourra faire de cherry picking , cest-dire, picorer parmi les solutions des candidats afin de les transmettre aux autres participants. Il devra donc tre vigilant aux prcisions quil pourrait apporter au programme de lopration au fur et mesure du dialogue sachant que le programme ne pourra tre modifi. En effet dans sa dcision Commune de Castellar du 4 avril 2005, req. n 265784, relative la procdure dappel doffres sur performances, le Conseil dtat a jug que si les prescriptions du programme fonctionnel dtaill [pouvaient] tre modifies aprs la remise des offres, ces modifications ne [pouvaient] porter sur la nature et ltendue des besoins de la personne publique, lesquelles [pouvaient] seulement faire lobjet des prcisions ncessaires pour rpondre aux lments dinformation complmentaires apparus au cours de la procdure et la condition que ces prcisions soient portes en temps utile la connaissance de tous les candidats ayant fait une offre pour leur permettre de ladapter . Le programme peut tre ajust, prcis, dans la limite de modifications qui porteraient sur le primtre du projet tel quil a t dfini dans lavis dappel public la concurrence ou les documents de consultation.
Cette limination de solutions doit tre ralise en appliquant les critres dattribution. Or les solutions ne sont pas compltement labores puisque le dialogue se veut tre une procdure progressive permettant lidentification de la solution optimale. Il peut donc tre difficile voire impossible dappliquer lensemble des critres dattribution sur des propositions incompltes . Cette facult dlimination peut se rvler difficile mettre en uvre. L limination dune solution nentrane pas systmatiquement llimination du candidat. En effet ni la directive europenne, ni sa transposition dans le droit franais, ninterdit aux candidats de dvelopper plusieurs solutions. Enfin la facult dlimination devra trouver une limite dans le maintien dune concurrence relle entre oprateurs conomiques en phase finale.
Offre finale
Lorsquil estime que la discussion est arrive son terme, le matre douvrage en informe les candidats qui ont particip toutes les phases de la consultation. Il invite les candidats remettre leur offre finale sur la base de la ou des solutions quils ont prsentes et spcifies au cours du dialogue [] , comme le prcisent les articles 67 du code des marchs publics et 40 du dcret n2005-1742 du 30 dcembre 2005. Il ny a pas de nouveau cahier des charges mais un dossier de consultation transmis aux candidats ayant particip toutes les phases du dialogue, communment appel dossier de demande des offres finales , comprenant : le rglement de consultation fixant les rgles de remise des offres finales ; le projet de march ; le programme fonctionnel de lopration, dfinissant les besoins et performances atteindre pour louvrage ; les prestations remettre par les candidats constituant loffre finale. Le VI de larticle 67 du code des marchs publics et le III de larticle 40 du dcret n2005-1742 du 30 dcembre 2005 fixent 15 jours le dlai minimal de remise de loffre finale. Ce dlai est compter du lendemain de lenvoi du dossier de demande des offres finales.
limination de solutions au cours du dialogue

La personne publique a la possibilit de rduire le nombre de solutions au cours du dialogue si elle la indiqu dans lavis dappel public la concurrence ou dans les documents de la consultation. Le formulaire standard europen n2 pour les avis de march prvoit cette information.
FiCHe 14 | 101
En pratique, ce dlai doit tre en adquation avec limportance du projet, le nombre de phases de dialogue ayant eu lieu, le niveau des rendus intermdiaires (les propositions) et le niveau des prestations demandes lappui de loffre finale. Le contenu de loffre finale doit comprendre tous les lments requis et ncessaires pour lexcution du march , il doit permettre au candidat de sengager sur la conception, le cot et le dlai de construction de louvrage.
Procdure adapte ou librement dfinie

La personne publique dfinira les modalits de sa procdure sans formalisme impos par les textes rglementaires. Son organisation et son droulement devront sinscrire dans les principes fondamentaux de la commande publique : libert daccs la commande publique ; galit de traitement des candidats ; transparence des procdures ; confidentialit des informations confidentielles et des secrets techniques ou commerciaux ; assurance dune concurrence effective.
Procdure ngocie
L organisation de la ngociation nest pas dtaille dans les textes rglementaires, aussi chaque matre douvrage dfinira les modalits pratiques et lenchanement des tches. Une phase de ngociation entre les candidats peut sorganiser de la faon suivante : les candidats remettent leurs offres au matre douvrage qui les analyse ; le matre douvrage transmet aux candidats des demandes de prcisions sur leur offre afin de prparer la sance de ngociation ; la sance de ngociation permet un change entre le candidat qui prsente son offre et le matre douvrage qui linterroge et in fine prcise ses besoins et exigences ; le matre douvrage peut dcider dliminer certains candidats si cette possibilit a t prvue dans lavis dappel public la concurrence ; le matre douvrage prcise ensuite sa demande au travers dun complment de dossier de consultation qui sera transmis aux candidats afin de redmarrer un cycle de ngociations et dobtenir des propositions complmentaires. Le contenu des ngociations nest pas dfini par les textes rglementaires. Le matre douvrage sait quil peut ngocier les conditions du march . Cette ngociation ne peut : porter sur lobjet du march ; modifier de manire substantielle les caractristiques du march ; modifier de manire substantielle les conditions dexcution du march. Ces ngociations devront tre conduites dans des conditions dgalit de traitement des candidats et de respect du secret des affaires.
RETENIR
Pour le dialogue : changes et discussions permettant de rendre le dialogue partenarial doivent tre mis en place : le dialogue ne doit pas tre vcu comme une succession de concours o chaque candidat subit une audition et o la discussion se rsume un interrogatoire ; dlai global court de la procdure : le dialogue ne doit pas sterniser, le risque tant que lmulation initiale se transforme en lassitude et en tudes coteuses pour les candidats ; respect de la confidentialit des informations et du secret des affaires ; indemnits des groupements adaptes en fonction des lments de rendu demands. Pour la procdure ngocie et adapte, il doit tre respect : libert daccs la commande publique ; galit de traitement des candidats ; transparence des procdures ; confidentialit des informations et du secret des affaires ; assurance une concurrence effective.
FICHE 16
les autocontrles, les contrles internes, les contrles externes et les contrles extrieurs
objectifs
La passation et le suivi dun contrat de conception-ralisation gnrent de nombreuses questions sur le type de contrles que doit mettre en place le matre douvrage et ceux quil doit demander au sein mme du groupement de conception-ralisation. Le fait que le concepteur, habituellement charg du contrle des travaux en contrat spars, soit group avec le ou les entrepreneurs, modifie grandement le type de contrles mettre en place et ncessite de la part du matre douvrage une clarification des termes et une adaptation des pratiques. Lautocontrle Il sagit du contrle que ralise lacteur charg de la tche ou des travaux. Il existe donc des autocontrles des entrepreneurs, des autocontrles des concepteurs, du mainteneur Ces autocontrles sont semblables aux autocontrles raliss dans le cadre dune opration classique en contrats spars. Le minimum que lon peut demander en termes dautocontrle concerne les autocontrles rglementaires fixs dans les textes en vigueur.
Une opration mene sous la forme dune conception-ralisation ou de conception-ralisation-maintenance reste complexe mettre en place, souvent par ses aspects novateurs mais aussi par le fait quil convient de bien distinguer les rles et obligations de chacun en termes de contrles, tant au sein du groupement quau sein de lorganisation du matre douvrage. Afin de dfinir avec prcision ces rles et obligations et de les figer dans le cadre du contrat, il convient dans un premier temps de clarifier le sens des termes lis aux contrles, de fixer un certain nombre dlments et de dterminer les documents dans lesquels les aspects lis aux contrles doivent tre rdigs. Dans le domaine des contrles au sens large, force est de constater que bon nombre dlments sont diffrents dune opration mene en contrats spars, notamment que dans le domaine du btiment, contrairement celui des infrastructures, les diffrents types de contrles sont souvent mal connus et de ce fait mal apprhends.
Le contrle interne Il sagit des contrles ralis en interne aux socits (ce nest pas le contrle interne au groupement). De ce fait, il sagit des systmes de contrle mis en place lintrieur de chaque entreprise par des services spcialiss (par exemple laboratoire , service qualit, service scurit). Ces systmes de contrle sont souvent dcrits dans les Plans assurances qualit (P .A.Q.) des entreprises. De mme que pour le cas des autocontrles, les entreprises devront au moins mettre en uvre les contrles internes prvus par la rglementation.
Le contrle externe Afin de bien comprendre le sens de ces contrles, il faut clarifier le sens du mot externe : il sagit des contrles externes aux entreprises mais qui demeurent internes au groupement de conception-ralisation. Ainsi, titre dexemple, les contrles externes peuvent concerner les contrles raliss par larchitecte en phase travaux pour vrifier que le projet architectural est bien excut conformment aux engagements. Dans le cas dun march de conception-ralisation-maintenance, les contrles des phases de conception par le mainteneur peuvent tre considrs comme des contrles externes. Ces diffrents contrles sont trs souvent prsents dans la convention de groupement du concepteur-ralisateur notamment dans le chapitre dcrivant les missions de chacun des membres de lquipe. Ils peuvent galement faire lobjet dune annexe spcifique relative aux systmes de contrle proposs par le groupement de conception-ralisation. Le contrle externe que pourra exercer le concepteur sur lentrepreneur est trs important pour le bon droulement de lopra-
Les diffrents types de contrles
Comme lindique le titre de la prsente fiche, il est possible de distinguer, pour une opration de construction mene sous la forme dune conception-ralisation, au moins quatre types de contrles diffrents : lautocontrle ; le contrle interne ; le contrle externe ; le contrle extrieur.
FiCHe 15 | 103
n.b.
tion et sa russite. Il convient de conserver en mmoire que ce contrle externe sera troitement li la mission qui sera confie au concepteur et lorganisation du groupement. Pour mmoire, dans une opration classique en contrats spars ce type de contrle est un contrle extrieur et est organis par le biais des missions Direction de lexcution des travaux (D.E.T.) et Assistance aux oprations de rception (A.O.R.). Le contrle externe que pourra exercer le mandataire du groupement sur le concepteur sera galement trs important pour le bon droulement de lopration et devra tre prcis dans le dtail notamment au cours de phases de conception : sagirat-il simplement dun rle administratif de transmission en tant que mandataire ou existe-t-il rellement une valeur ajoute et un contrle des certains points identifis ? Le troisime contrle externe concerne le contrle que pourra exercer le mainteneur sur le concepteur et/ou sur lentrepreneur dans le cadre dun contrat de conception-ralisation-maintenance. Il pourra sagir par exemple davis sur les phases de conception, de rapport lors des O.P .R Pour arriver apprhender ces diffrents contrles ds la mise en concurrence, il est recommand de fixer pour certains contrles les livrables imposs par la matre douvrage et pour dautres domaines, de demander lorganisation propre du groupement ainsi que les livrables proposs. Afin de faire jouer la concurrence sur ces organisations et dobtenir des offres de qualit, il conviendra que le matre douvrage prvoit des critres danalyse des offres prenant en compte le type de contrles proposs et leur adquation aux besoins.
de chacun et dadapter ces primtres en fonction des engagements contractuels des acteurs. Il est bien vident quil faut que le matre douvrage mette en place des contrles mais ces contrles reprsentent parfois des montants trs importants. Il convient donc davoir une vision globale des systmes de contrles et de rflchir ces systmes de contrle ds le dbut de lopration et ds la mise en place des premiers acteurs. Il est donc ncessaire de bien mettre en perspective les diffrentes obligations des diffrents acteurs (voir fiche n6) et de mettre en place ds le dbut de lopration un tableau de synthse des diffrents contrles. En effet, les missions confies par exemple au contrleur technique et lA.T.M.O. auront un impact fort sur le dimensionnement des contrles externes mettre en place au sein du groupement. En ce qui concerne les diffrents contrles raliss lintrieur du groupement, il ne faudra pas se contenter dun plan qualit qui indiquerait les diffrents contrles envisags. Il faut demander la description crite de chaque contrle envisag. Ces contrles doivent se traduire par la liste des livrables labors par le groupement et dont les dates de transmission doivent tre contractualises. titre dexemple, dans le cadre dun contrat de conception-ralisation-maintenance, le contenu du rapport du mainteneur sur la premire phase de conception doit tre dfini pralablement et la date de rendu de ce rapport fixe dans le contrat, signature du P des O.P et acceptation de .V. .R. louvrage, avis crit sur la ralisation des ouvrages
Le contrle extrieur Par dfinition, le contrle extrieur concerne les contrles mis en place par le matre douvrage pour vrifier la bonne excution des engagements contractuels. ce titre, on peut au moins citer les contrles raliss par les services du matre douvrage, les contrles raliss par lA.T.M.O. et les contrles rglementaires effectus par exemple par le contrleur technique. Parmi ces contrles extrieurs, il conviendra dattacher une attention particulire la rdaction et la validation des protocoles dessai.
RETENIR
Importance de connatre les dfinitions des diffrents types de contrles ; Mise en cohrence des diffrentes missions de contrles (A.T.M.O., C.T., Contrles externes) ; Obligation de sassurer au moins des contrles rglementaires et des contrles contractuels ; Prvoir la traabilit des essais et contrles dans le D.O.E.
La prise en compte des diffrents types de contrles dans la gestion du projet

Lors de la mise en place des acteurs et notamment de llaboration du contrat de conception-ralisation, il est primordial davoir une vision globale des primtres des missions de contrle
BIBLIOGRAPHIE
Conception-ralisation pour le choix et la mise en uvre, M.A.I.N.H., juillet 2004 Conception-ralisation, Recommandations pour le bon usage du processus, Mission interministrielle pour la qualit des constructions publiques, 2006 valuation des premires oprations en conceptionralisation, M.A.I.N.H., juillet 2007 La Conception-ralisation, Herv LANNOY et Patrice NOVAT, ditions Le Moniteur, 2010
La prsente note sappuie en partie sur des lments issus de louvrage La conception-ralisation dHerv LANNOY et Patrice NOVAT, avec lautorisation des auteurs. Elle le complte sur des points particuliers non traits dans la premire version de cet ouvrage.
4
Sandrine THULLIER, Hospices civils de Lyon Hlne BRAJOU, NORTON ROSE Patrice NOVAT, Socit MUPY Serge PIOLA, Cabinet Clment et associs
4. remerCiemenTs | 105
REMERCIEMENTS
Au-del de la participation active des quatre reprsentants dtablissements sanitaires pratiquant la conception-ralisation et auteurs dune tribune libre, nous avons tenu interroger sur le document des reprsentants des diffrents acteurs de la procdure : architectes, bureaux dtudes, assistants matrise douvrage, conseils en assurance, entreprises de construction, ainsi quun matre douvrage hospitalier priv. Ces entretiens, trs riches en discussions et en enseignements nous ont permis pour partie de faire voluer ce prsent guide. Nous tenons vivement remercier lensemble de ces acteurs pour la qualit de leurs remarques et leur implication sur le sujet. LANAP remercie lensemble des intervenants ayant permis la rdaction de ce guide, savoir plus particulirement :
Philippe MERRICHELLI, Centre hospitalier universitaire de Toulouse Morad RAHAL, Centre hospitalier de Valenciennes Jean-Jacques TANGUy, Centre hospitalier dvreux Le CHRU de Besanon et ses assistants dont yves DAUMIN (fiche no 7)
LANAP tient aussi adresser ses remerciements aux personnes qui ont particip aux entretiens et qui ont pris de leur temps en rendant possible cette lecture contradictoire :
Alexandre BOUCHEz, Groupe DUMEZ Christian BOUGEARD, AIA Nicolas CHABANNE, Architecte Jrme COURBEz, Groupe EGIS Hlne GASTINEAU, Socit Protectas Jrme NOUzARDE, Groupe VEDICI Didier RANVEL, Socit Lon Grosse Claude ROLLAND, Groupe Bouygues Construction Jean-Luc ROSSO, Socit SEGE Marie Laurence RUDELIN, Chabannes et associs
Les principaux rdacteurs de ce guide sont :
5
AMOassistant matrise douvrage BBCBtiment basse consommation BEHBail emphytotique hospitalier BETBureau tudes techniques CHcentre hospitalier CHUcentre hospitalier universitaire CMPcode des marchs publics CPcontrat de partenariat CRconception-ralisation DODommage ouvrage EPStablissement public de sant GBFgarantie de bon fonctionnement
4. GLOssAire | 106
GLOSSAIRE
ATMOassistant technique matrise douvrage
GCSMSgroupement de coopration sanitaire et mdicosocial GDgarantie dcennale GPAgarantie de parfait achvement HQEhaute qualit environnementale MAINHMission nationale dappui linvestissement hospitalier METPMarch dentreprise de travaux publics MOAMatrise douvrage MOEMatrise duvre MOPMatrise douvrage publique OPCOrdonnancement - Pilotage coordination PCPermis de construire PSEPrestations supplmentaires ventuelles SDOSurface dans uvre SHOBSurface hors uvre brute SHONSurface hors uvre nette SIHSyndicat interhospitalier SPSurface de plancher SSIService de scurit incendie TDCToutes dpenses confondues TRCTous risques chantier VRDVoirie rseaux - Divers
CCAGcahier des clauses administratives gnrales
CRMconception-ralisation-maintenance CSPScoordonnateur scurit protection sant DAJDirection des affaires Juridiques du ministre de lconomie DGASDirection gnrale de laction sociale
EHPADtablissement dhbergement pour personnes ges dpendantes
ESMStablissements et services mdico-sociaux ESPICtablissement de sant priv dintrt collectif
GCSgroupement de coopration sanitaire
Mentions lgales Financement : les contenus publis par lANAP sont le rsultat du travail de ses salaris et de socits de conseil dont les prestations sont excutes dans le cadre de marchs publics et finances par le budget de lANAP. Conflits dintrts : les contenus et conclusions de lANAP sont indpendants de toute relation commerciale. LANAP napprouve ni ne recommande aucun produit, procd ou service commercial particulier. Usage : lANAP garantit la validit des informations la date de leur publication. Les contenus sujets volution particulire sont susceptibles dtre actualiss. Proprit intellectuelle : les contenus sont la proprit intellectuelle de lANAP. Toute utilisation caractre commercial est formellement interdite. Toute utilisation ou reproduction mme partielle doit mentionner imprativement : Rdiger un march de conception-ralisation Dmarches et pratiques organisationnelles ANAP 2012 et respecter lintgrit du contenu.
Conception et ralisation : www.pixelis.fr - juin 2012 Secrtaire de rdaction : Fanny LENTZ Crdit photos : ANAP Imprim par CARACTRE, imprimerie certifie Iso 14001, sur du papier PEFC.
La procdure de conceptionralisation est couramment utilise dans les tablissements publics de sant et sest impose au fil des oprations comme une alternative possible la procdure classique, dite loi M.O.P.
ce guide, destin principalement aux dcideurs des secteurs sanitaire et mdico-social, se veut essentiellement pratique et a pour objectif de faciliter la rdaction de ces marchs de conception-ralisation et de conceptionralisation-maintenance.
1
Des tablissements transforms
2
Des processus De proDuction efficients
3
Des parcours De personnes optimiss
4
Des ressources humaines valorises
5
Des investissements efficaces
6
une culture partage De la performance
Ce document sinscrit dans le cadre du levier no 5, Des investissements efficaces
Agence Nationale dAppui la Performance des tablissements de sant et mdico-sociaux
23 avenue dItalie - 75013 Paris - 01 57 27 12 00 contact@anap.fr - www.anap.fr

ANAP Conception Realisation2012

Transféré par

Informations du document

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

ANAP Conception Realisation2012

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Rdiger un march de conception-ralisation

Dmarches et pratiques organisationnelles

4 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

6 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

2. FICHES THMATIQUES ....................................................... 30

1. NOTE JURIDIQUE .....................................................................11

3. BIBlIOgRApHIE.....................................................................104 4. REMERCIEMENTS .................................................................105 5. glOSSAIRE ................................................................................ 107

8 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

UNE pROBlMATIQUE RCURRENTE ET DES ENJEUx FORTS

lA CONCEpTION-RAlISATION : UNE RvOlUTION DE lA COMMANDE pUBlIQUE HOSpITAlIRE

lA MTHODOlOgIE ET lE CONTENU DU gUIDE

12 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

Code des marchs publics Article 73

les DiffRents pouvoiRs aDjuDicateuRs et les textes applicables

Loi M.O.P. Article 18-I

Code de la sant publique Article L.6148-7

Pouvoir adjudicateur soumis la loi M.O.P.

14 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

Pouvoir adjudicateur non soumis la loi M.O.P.

Les ouvrages non soumis la loi M.O.P.

SpCIFICITS DES pROCDURES

Code des marchs publics Article 37

16 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

Les procdures de passation dun march de conception-ralisation

Code des marchs publics Article 69

pRocDuRes issues De loRDonnance no 2005-649 Du 6 juin 2005

Procdure de conception-ralisation et exploitation ou maintenance

Appel doffres restreint de lordonnance no 2005-649 du 6 juin 2005

18 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

lES pOINTS SpCIFIQUES DANS lES CONTRATS DE CONCEpTIONRAlISATION

la mise au point Du contRat

Le dialogue comptitif de lordonnance no2005-649 du 6 juin 2005

La procdure librement dfinie de lordonnance no2005-649 du 6 juin 2005

options, pRestations supplmentaiRes ventuelles et vaRiantes

Prestation supplmentaire ventuelle

tRanches, lots ou phases

20 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

les assistants De la matRise DouvRage

22 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

La coordination scurit et protection de la sant

24 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

LOrdonnancement, le pilotage et la coordination (O.P.C.)

Les problmatiques de maintenance et/ou dexploitation

La problmatique du cot global

26 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

CAS pARTICUlIER DE lABSENCE DUN C.C.A.g. DE CONCEpTION/ RAlISATION

Les sous-contrats et convention de groupement

Code des marchs publics Article 12

lA DMARCHE DvElOppEMENT DURABlE ET HQE

28 | RdigeR un maRch de conception-Ralisation

SCHMA RCApITUlATIF DES TExTES ApplICABlES

Personne morale publique L.6133.3 du C.S.P .

Erig en E.P .S.

Pouvoir adjudicateur soumis la loi M.O.P .

Pouvoir adjudicateur soumis la loi M.O.P .

Pouvoir adjudicateur soumis la loi M.O.P .

Pouvoir adjudicateur soumis la loi M.O.P .

Dpendant dun E.P .S.

Application du L.6148.7 du C.S.P . possible

Application du L.6148.7 du C.S.P . possible

Application du L.6148.7 du C.S.P . possible

Application de larticle 18 de la loi M.O.P .

Application du L.6148.7 du C.S.P . possible

Code des marchs publics