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Conceptos de Constitucin y de Derecho Constitucional I.

- Constitucin Conjunto de normas y reglas escritas y no escritas- codificadas o dispersas, que forman y rigen su vida poltica. Kelsen: Norma hipottica fundamental, cuya funcin es servir de fundamento lgico trascendental de validez de la constitucin jurdico-positiva. Manuel Garca Pelayo: Este desarrolla una tipologa de conceptos de Constitucin. Al efecto seala tres conceptos: a) Racional normativo b) Histrico tradicional c) Sociolgico a) Normativo: Complejo normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemtica, se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos. b) Histrico tradicional: En este mbito, la Constitucin surge como reaccin del conservatismo frente al liberalismo; el liberal mira al futuro y cree en la posibilidad de conformarlo; el conservador mira al pasado y tiende considerarlo como un orden inmutable. Para este concepto histrico tradicional, existen las siguientes caractersticas fundamentales en el concepto de Constitucin: 1.- La costumbre tiene un papel preponderante en la vida del Estado. 2.- La ley no crea la Constitucin, es expresin de ella. 3.- No existe distincin formal entre ley constitucional y ley ordinaria. 4.- La soberana reside en una persona o unos rganos concretos y como resultado del desarrollo histrico o como principio inmanente (propio, inseparable) al mismo. Jams puede existir una despersonalizacin de la soberana. c) Sociolgico: Ante la dificultad de precisar o distinguir la realidad histrica, Garca Pelayo elabora un concepto sociolgico de la Constitucin, en las siguientes afirmaciones: 1.- La Constitucin es primordialmente una forma de ser y no de deber ser. 2.- La Constitucin no es resultado del pasado, sino inmanencia de las situaciones y estructuras sociales del presente, que para una gran parte del pensamiento del siglo XIX y no solamente para Marx, se identifican con situaciones y relaciones econmicas. 3.- La Constitucin no se sustenta en una norma trascendental sino que la sociedad tiene su propia legalidad, rebelde a la pura normativa e imposible de ser dominada por ella.

Apuntes de Derecho Constitucional. Profesor Csar Rojas Ros.

4.- En lo que respecta al derecho, la concepcin racional gira sobre el momento de validez y la histrica sobre la legitimidad, mientras que la sociolgica lo hace sobre la vigencia. En definitiva, para esta concepcin sociolgica de Constitucin, la estructura poltica real de un pueblo no es la creacin de normalidad, sino la expresin de una infraestructura social. De los tres conceptos elaborados por Garca Pelayo, el ms importante fue el racional normativo, que sirvi de base a toda la teora poltica del siglo XIX. II.- Concepto Derecho Constitucional: - Gabriel Amuntegui: Es aquella rama del Derecho Nacional Pblico cuyas normas tienen por objeto preferente organizar el Estado; determinar las atribuciones del gobierno y garantizar el ejercicio de los derechos individuales. (1950) - Prelot: Es la ciencia de las reglas jurdicas, segn las cuales se establece, transmite y ejerce la autoridad pblica - Duverger: Es el que se aplica a los rganos e instituciones polticas de un Estado.

Caractersticas de la Constitucin de 1980 Los rasgos ms definitorios de esta Constitucin, son los siguientes:

a) Se trata, indiscutiblemente, de una Constitucin nueva, en razn de que no es una simple modificacin de la anterior de 1925, en cuyo prembulo expresaba que se haba acordado reformar la Constitucin de 1833. La Constitucin de 1980 es una nueva Ley Fundamental, esto an cuando existen muchos preceptos que son una reproduccin literal de mandatos que ya figuraban en la Constitucin de 1925 o en sus reformas posteriores, que fueron muy valiosas en atencin a que son el fruto de las lecciones derivadas de la experiencia de nuestra propia evolucin institucional. b) Al igual que las anteriores, la Constitucin de 1980 se desarrolla en un solo cuerpo normativo. El texto original constaba de 119 artculos permanentes y 29 transitorios. Producto de las reformas que se han efectuado a la Constitucin, actualmente tiene 129 artculos permanentes. (mediante el D.S. N 100 del Ministerio Secretara General de la Presidencia, de 17/09/05, se estableci el actual texto refundido, coordinado y sistematizado de la Carta Fundamental de 1980. D.O. de 22/09/05)

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c) De acuerdo a la extensin de su preceptiva y el anlisis de su articulado conducen a calificar la Carta de 1980 como una Constitucin breve, dado que se manifiesta la intencin de que se mantenga este rasgo si se tiene presente la remisin, abundante, a leyes orgnicas constitucionales para complementar y detallar su contenido dispositivo. d) La Carta Fundamental de 1980 ratifica el propsito de la colectividad nacional de mantenerse y robustecer el constitucionalismo caracterstico de la democracia moderna, y que han informado continuadamente nuestro ordenamiento jurdico. e) El principio de la supremaca Constitucional (supremaca de la Carta Orgnica, segn Alejandro Silva Bascuan), caracterstico del fenmeno constitucionalista, se reafirma por el texto de 1980, al determinar que sus preceptos obligan tanto a los titulares o integrantes de los rganos del Estado, como a toda institucin, persona o grupo (artculos 6 y 7) y al mantener y robustecer las funciones confiadas al Tribunal Constitucional; a la Corte Suprema y a la Contralora General de la Repblica. f) El anlisis de la sustancia preceptiva de la Ley Fundamental pone de relieve que contempla no slo lo que es inherente a lo calificable como de carcter orgnico o institucional, sino que tambin sus fundamentos dogmticos y relacionales, los cuales se enuncian tanto al dedicar un captulo particular a las Bases de la Institucionalidad como al extender y profundizar la formulacin de los derechos, libertades e igualdades y de sus garantas, continuando as la tendencia recogida ya en la Constitucin de 1925 y vigorizada en alto grado a travs de la reforma que se le practicara mediante el llamado Estatuto de Garantas (Ley N 17.398 de 1971). g) La reflexin que se haga sobre la sustancia de numerosos preceptos y sus respectivos alcances lleva a calificar a muchos de ellos como no puramente ordenativos y pragmticos, sino que de ndole realmente programtica, no slo en virtud de que las pertinentes precisiones quedan confiadas a las leyes orgnicas constitucionales, sino atendiendo a que, por su redaccin, importan encargos hechos por el constituyente a los poderes constituidos, a fin de que stos tiendan en su actuacin a llenar aspiraciones o lograr metas que el constituyente se limita a indicar. A fin de facilitar que los poderes constituidos en sus determinaciones concretas propendan a la realizacin de los ideales buscados por el constituyente, ste, en innumerables preceptos, va indicando, al efecto, los valores que deben informar sus decisiones, por estimarlos vinculados a la respectiva materia y a la finalidad perseguida por las normas pertinentes. h) La Constitucin de 1980 est informada de una filosofa jurdica notablemente diversa de la que inspirara la democracia clsica liberal moderna, puesto que se revela influida claramente, a la inversa, por la interpretacin acogida en el pensamiento de la doctrina social-cristiana, en el que pueden definirse orientaciones que no se identifican ni con el estatismo socializante ni con el liberalismo absoluto, y dentro del cual adquiere fuerte vigencia el principio de la

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subsidiariedad del Estado. Esta inspiracin doctrinaria est claramente determinada en el captulo primero, Bases de la Institucionalidad. i) Desde el punto de vista del procedimiento dispuesto en la Constitucin para su reforma, puede estimarse como rgida (bastante rgida segn algunos como A. Silva Bascuan), an tomando en cuenta la importancia del cambio del mecanismo de reforma inicial, sustituido en el plebiscito de 1989(Ley 18.825). La tramitacin a que debe sujetarse una reforma requiere de un alto qurum de aprobacin de los miembros en ejercicio de una y otra cmara, variables segn la naturaleza y sustancia de los preceptos que se modifican. La regla general es de 3/5 de los diputados de senadores en ejercicio, salvo que se trate de los captulos I, III, VIII, XI, XII o XV, donde se requiere de las dos terceras partes de los diputados y senadores en ejercicio. (breve explicacin de cmo era antes).

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Algunos aspectos novedosos de la Constitucin de 1980.

Desde un punto de vista dogmtico y relacional, se observa el enriquecimiento aportado por el Captulo I, Bases de la Institucionalidad, como tambin un importante nmero de nuevos principios: Derecho a la vida y a la integridad fsica y squica de la persona (19 N 1); la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos (19 N 3); el respeto y la proteccin a la vida privada y pblica y la honra de la persona y su familia (19 N 4); el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin (19 N 8); el derecho a la proteccin de la salud (19 N 9); el derecho a la educacin (19 N 10); la libertad de informar (19 N 12; la libertad de trabajo y su proteccin (19 N 16); el derecho a la seguridad social (19 N 18); el derecho a sindicarse (19 N 19); el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica (19 N 21); la no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica (19 N 22); la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes (19 N 23); la seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio (19 N 26); la ampliacin de la esfera del recurso de amparo (art. 21); el establecimiento del recurso de proteccin (art. 20). Bajo la Constitucin de 1925, el Captulo III se denominaba Garantas Constitucionales y ahora De los derechos y deberes constitucionales, lo cual se explica por consagrar estos ltimos en un artculo especial. De otra parte, se han creado o elevado a jerarqua constitucional nuevos rganos, como el Banco Central, el Consejo de Seguridad Nacional y los Tribunal Electorales Regionales, como tambin se ha dado rango constitucional a reglas que se encontraban en la legislacin comn, sobre todo algunas relacionadas con el Poder Judicial. En relacin a los vnculos funcionales entre el Presidente de la Repblica y el Congreso, resulta patente el fortalecimiento del primero respecto del segundo, al ampliar la esfera de iniciativa legislativa exclusiva del Jefe de Estado; al extender el campo de la potestad reglamentaria; al entregar al Primer Mandatario, de modo casi ntegramente excluyente, la declaracin de los distintos estados de excepcin constitucional. La importancia que se atribuye a la seguridad nacional, como valor repetidamente afirmado cuando enuncia aquellos a que la Carta atribuye especial relevancia inspirativa, se reflejan al proclamar a las Fuerzas Armadas como esenciales para la seguridad nacional. El propsito reiterado de procurar distinguir entre la esfera de la actividad privada y social de la que corresponde a la pblica y poltica, se observa al afirmar la independencia de los cuerpos intermedios (art. 1 inciso 3) y al condenar a stos cuando realizan actividades ajenas a sus fines especficos (art. 23), tal como, por su lado, se sanciona a los partidos polticos si se exceden de sus funciones propias. (art. 19 N 15), y al establecer numerosas causales de cesacin en el cargo parlamentario. Resulta importante destacar el propsito del constituyente de perfeccionar la institucionalidad jurdica, al definir las bases del Estado de Derecho y del funcionamiento

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de sus rganos; la precisin de una jerarqua en la que se incluyen nuevas categoras, como las leyes interpretativas, orgnicas constitucionales y de qurum calificados y la afirmacin de los recursos que buscan el respeto de dicha jerarqua. Tambin se debe resaltar, lo referente al Orden Pblico Econmico. En este aspecto, an cuando la Comisin Ortzar expres su propsito de llegar a precisar de modo directo y sistemtico en la propia Carta Fundamental las caractersticas de un Orden Pblico Econmico, ello no se concret directamente, sino que a travs de preceptos que quedaron diseminados a lo largo del ordenamiento. (art. 1 y 19 Ns 20, 21 y 22) Finalmente, tenemos la voluntad del constituyente de impulsar a la colectividad nacional a una regionalizacin profunda y realmente efectiva, enunciada ya en la letra primitiva de la Constitucin de 1980.

BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD Fuentes inmediatas: a) Captulo I de la Constitucin de 1925, Estado, Gobierno y Soberana (arts. 1 a 5). b) Memorndum elaborado por la Comisin Ortzar que contempla las Metas u Objetivos Fundamentales en que deber inspirarse la Nueva Constitucin Poltica del Estado, de 26/11/73. c) Sesiones Ns 37 a 54, 90, 92, 187, 188, 191, 243, 244, 363, 373, 376, 377, 378, 395, 402, 403, 404 y 411 de la citada Comisin de Estudios. d) Acta Constitucional N 2 (D. L. N 1551). e) Normas para la Nueva Constitucin, oficio del Presidente Pinochet a la Comisin de Estudios, de 10//11/77. f) Proposiciones e Ideas Precisas, oficio de la Comisin de Ortzar a Pinochet, del 16/08/78. g) Sesiones Ns 56, 57 y 100 del Consejo de Estado. h) Informe del Consejo de Estado al Pinochet, de 1/10/80. Bajo este Captulo I, se consignan materias que antes figuraban en los cinco primeros artculos (Captulo I) de la Constitucin de 1925, bajo el ttulo Estado, Gobierno y Soberana, pasando a denominarse Bases de la Institucionalidad, que refleja mejor la amplitud y densidad del contenido que ha querido drsele. Ac, se contiene la filosofa e inspiracin de la nueva Carta Fundamental. Su antecedente inmediato es la citada Acta Constitucional N 2 Bases Esenciales de la Institucionalidad. La expresin Bases, significa, segn el Diccionario, fundamento o apoyo principal en que estriba o descansa alguna cosa; Institucionalidad: calidad de institucional, osea, de lo perteneciente o relativo a una institucin o a instituciones polticas, religiosas, sociales, etc.

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Por su parte, institucin, dentro de las diversas acepciones que tiene, corresponde escoger aquella que se refiere a cada una de las organizaciones fundamentales del Estado, nacin o sociedad De esta manera, nosotros podemos definir las Bases de la Institucionalidad, como Aquellos principios, ideas, valores e inspiraciones fundamentales que orientan el proceso de creacin y transformacin del Derecho Constitucional. Este Captulo I, junto a los Captulos II y III, Nacionalidad y Ciudadana y De los Derechos y Deberes Constitucionales, constituyen la denominada parte dogmtica de la Constitucin y como tal, es el pilar bsico sobre el cual se construye nuestro ordenamiento jurdico.

Funciones que cumplen: a) Funcin orientadora del rgano constituyente en el proceso de reforma de la Constitucin, al ser un lmite en el ejercicio del poder constituyente derivado. No slo debe respetar los qurum fijados para las reformas, sino adems, lo que es ms importante an, los principios o bases de este Captulo. b) Orientan tambin al legislador, tanto en la interpretacin de algn precepto constitucional (leyes interpretativas), como al dictar leyes, donde, evidentemente no puede afectar la Carta Fundamental. c) Orientan a los rganos jurisdiccionales instituidos directamente con tal propsito en la propia Constitucin (Tribunal Constitucional, Corte Suprema, Contralora General de la Repblica) o autorizados indirectamente para hacerlo al aplicar sus preceptos. d) Constituyen un lmite al poder poltico. Sobre las funciones e importancia que tienen las Bases de la Institucionalidad, podemos citar algunos fallos del Tribunal Constitucional, que han afirmado lo expuesto. As tenemos: Sentencia del 27 de octubre de 1983 (causa Rol N 19), considerando 9, recada en un requerimiento formulado en contra del entonces Ministro del Interior Sergio Onofre Jarpa, destaca, en la parte referida al artculo 1 de la Carta Fundamental, la riqueza que como base interpretativa debe reconocerse al Captulo I, al sostener que aquel es un profundo y rico contenido doctrinario que refleja la filosofa que inspira nuestra Constitucin y orienta al interprete en su misin de declarar y explicar el verdadero sentido y alcance del resto de la preceptiva constitucional. Esta idea la reitera el considerando 12, de la sentencia del 5 de abril de 1988 (Rol N 53). Sentencia del 21 de diciembre de 1987 (causa Rol N 46), considerando 21, donde afirma: que estos preceptos no son meramente declarativos sino que constituyen disposiciones expresas que obligan a gobernantes y gobernados tanto en s mismas, como tambin en cuanto normas rectoras y vitales que coadyuvan a desentraar el verdadero sentido y espritu del resto de las disposiciones de la Constitucin.

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Desarrollo Bases de la Institucionalidad Para efectos de sistematizar el estudio de las Bases, siguiendo en esta parte al profesor A. Silva Bascuan, podemos hacer una clasificacin de ellas, de acuerdo a la materia a la que se refieren. As tenemos: a) b) c) d) e) f) g) h) i) Estructura social Territorio Emblemas nacionales El Estado Forma de gobierno La soberana Estado de Derecho: Supremaca Constitucional e Imperio de la Ley El Terrorismo Probidad y Transparencia

a) Estructura social: Uno de los aportes ms esclarecedores que permiten apreciar este aspecto de la filosofa jurdica de la Carta Fundamental, se halla en la distincin que de ella fluye entre lo que se refiere a la sociedad y lo que establece en relacin al Estado. La sociedad es, en efecto, el elemento humano del Estado (poblacin) en toda la riqueza del fenmeno sociolgico cuya realidad presupone la organizacin de aqul. Este fenmeno tiene como una de las muchas expresiones, la posibilidad de que se configure en el seno de la sociedad mayor una idea del bien comn. A lo largo de la Constitucin, el elemento humano del Estado, en cuanto conformado no slo por individuos, sino por un conjunto de personas, de familias y de formas sociales creadas en la vitalidad de la convivencia, es reconocido en el uso de trminos diversos segn la modalidad del hecho sociolgico que se quiere tomar en cuenta. As, la Carta alude a expresiones como sociedad (art. 1 inciso 2 y 3), nacin (art. 1 inciso 5), a la comunidad nacional (art. 1 inciso 4), al pueblo (art. 5) y a los valores de distinta naturaleza, como los de seguridad nacional, seguridad social y otros a fines. Con la expresa diferenciacin que hace la Constitucin de 1980, entre sociedad y Estado, deja claramente establecido el rechazo que ella hace de toda clase de totalitarismos y todo tipo de ideologas transpersonalistas que los generan y sostienen. De la misma manera, se deja en claro que son los derechos de las personas los que tienen primaca sobre el Estado y que ste est llamado a servir a aquellas. Dentro de este grupo tenemos las siguientes Bases: 1.- La persona humana.

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2.- La familia 3.- Grupos intermedios 1.- La persona humana. Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. (art. 1 inciso 1). Esta disposicin fue modificada por el artculo nico N 1 de la Ley de Reforma Constitucional N 19.611, de 16/06/99. Con anterioridad, el texto deca Los hombres nacen... Con esta disposicin se incorpora a la jerarqua constitucional el reconocimiento de un pilar fundamental de su ordenacin que no estaba en los textos anteriores. En la Comisin Ortzar se registro la preocupacin por colocar al hombre como piedra angular del edificio que se propona construir. En el documento Metas u objetivos fundamentales, ya citado como fuente (26/11/73), elaborado por la Comisin de Estudios, se establece que: La estructura constitucional descansar en la concepcin humanista cristiana del hombre y de la sociedad, que es la que responde al ntimo sentir e idiosincrasia de nuestro pueblo, y segn la cual la dignidad del ser humano, su libertad y derechos fundamentales son anteriores al ordenamiento jurdico, el que debe prestarles segura y eficaz proteccin. Esta disposicin est tomada de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, de las Naciones Unidas, segn consta de las Actas de la Comisin de Estudios; y, de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, de la OEA de 1948 De otra parte, se est resaltando adems la tradicin libertaria de Chile. La redaccin de este inciso, corresponde a la proposicin hecha por Ral Bertelsen, cuyo texto original era: Los hombres nacen libres e iguales en dignidad. (sesin 402, pg. 3.203). Fue posteriormente el Consejo de Estado, a proposicin de Gabriel Gonzlez Videla, quien agreg las expresiones y en derechos. Es importante resaltar que, la Comisin de Estudios, dej constancia que bajo la expresin hombres (ahora personas), se hace referencia a toda persona racional, ya sea varn o mujer, de modo que no puede caber vacilacin en orden a que tanto sta como aqul, uno y otra, son reconocidos, desde la partida, como libres e iguales en dignidad y derechos. Adems, se guarda perfecta armona con el artculo 25 del Cdigo Civil, el que seala que las palabras hombre, persona, nio, adulto y otras semejantes que en su sentido general se aplican a individuos de la especie humana, sin distincin sexo, se entendern comprender a ambos sexos en las disposiciones de leyes, a menos que por la naturaleza de la disposicin o el contexto se limiten manifiestamente a uno solo. Lo expuesto, est tambin establecido en diversos documentos de la Iglesia Catlica. As por ejemplo, en las explicaciones Catecismo de la Iglesia Catlica, de 1992, seala que el hombre y la mujer son creados, es decir son queridos por Dios: por

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una parte, en una perfecta igualdad en tanto personas humanas, y por otra, en su ser respectivo de hombre y mujer. De la misma manera, en el citado documento Metas u Objetivos Fundamentales, elaborado por la Comisin Ortzar, se sostuvo que un sistema de convivencia debe estar basado en la igualdad de los derechos del hombre y de la mujer(prrafo 2 N 2). En esta parte, el profesor A. Silva Bascuan haba propuesto agregar la frase ni distincin en razn de sexo en perjuicio de la mujer, la que en definitiva no prosper. De esta forma, es concluyente que la Carta Fundamental de 1980, al afirmar la igualdad humana, la refiere con alcance semejante al hombre y a la mujer. De esta manera se condena la distincin entre ambos que no se base o desprenda indiscutiblemente de su diversa conformacin y de las funciones que la naturaleza les ha encomendado en la conservacin y formacin de la especie y en la mejor realizacin del fin de la sociedad familiar. Es evidente que para hacer efectiva la igualdad se requiere estar atento y abierto a los esclarecimientos y precisiones que emanen de los avances de las ciencias antropolgicas y sociales que contribuyan a la mejor comprensin de la diferencia de los sexos en los trminos ms ineludibles. Con lo anterior, se podr desechar todas aquellas creencias errneas, hbitos ancestrales, prejuicios infundados, leyendas, mitos y simples expresiones histricas y culturales, que han venido causando la vigencia de desigualdades, inferioridades y discriminaciones que no slo deben ser removidas, sino que adems, deben generar una accin positiva encaminada a rectificar normas y costumbres, a fin de que hombres y mujeres queden en condiciones de propender al fortalecimiento de la familia y a la contribucin de ambos al progreso de la sociedad entera. Debemos tambin hacer referencia a los problemas que suscit la expresin genero, en la preparacin de la segunda Conferencia Mundial de la Mujer de Beijing de 1995, donde hubo un rechazo a dicha expresin, por la interpretacin por algunos sostenida y por muchos otros rechazada, de que se pudiera prescindir de las diferencias inevitables nacidas de su diversa conformacin y funcin dentro de la especie humana, por una parte, y, por otra, de transformar en normal y recomendable fenmenos o comportamientos excepcionales y en algunos casos patolgicos. Su Santidad Juan Pablo II, se refiere tambin a esta materia en la carta apostlica Mulieris Dignitatem, de 15 de agosto de 1989, y en su Carta a las Mujeres de 29 de junio de 1995. En el primero de los documentos, expresa por ejemplo que: La mujer representa un valor particular como persona humana y, al mismo tiempo, como aquella persona concreta por el hecho de su femineidad. En el segundo de los documentos citados, S.S. expresa que: El ser humano, ser racional y libre, est llamado a transformar las faz de la tierra. En este encargo, que esencialmente es obra de cultura, tanto el hombre como la mujer tienen desde el principio igual responsabilidad. En su reciprocidad esponsal y fecunda, en su comn tarea de

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dominar y someter la tierra, la mujer y el hombre no reflejan una igualdad esttica y uniforme. Seguidamente, debemos sealar que el texto original de la Carta de 1980 utilizaba la expresin hombres, la cual fue reemplazada por la expresin personas, mediante la Ley de Reforma Constitucional 19.611 de 16 de junio de 1999, precisamente para reafirmar la igualdad hombre mujer. La expresin hombre es poco utilizada por la Constitucin (Ej. art. 19 N 23), a diferencia del vocablo persona que se reitera con ms frecuencia. Es importante observar la Carta Fundamental alude normalmente en general a situaciones y derechos que se refieren tan slo a las personas fsicas, que son los titulares naturales de ellos, pero el ordenamiento constitucional contempla tambin situaciones y establece derechos a favor de entes colectivos dotados o no de personalidad jurdica, por lo cual habr de considerarse respecto de cada norma si se aplica exclusivamente a los seres humanos, o tambin, o adems, a grupos dotados o no de organizacin. As por ejemplo, son aplicables exclusivamente a las personas humanas, entre otros, los artculos 19 N 1 inc. 1; N 4 inc. 1 y 2; N 7; N 9inc. 4; N 15 inc. 7 y 8; N 16 inc. 6; art. 21 inciso final; etc. Utilizando la expresin persona para comprender conjuntamente tanto a las naturales como a las jurdicas o entes colectivos, tenemos los artculos 1 inciso final; 6 inc. 2 ; art. 7 inc. 2; 12 inc. 1; art. 19 N 2 inc. 1; 19 N 15 inc. 7 y 8 entre otros. Debemos tambin sealar que la expresin personas son los habitantes que conforman la poblacin (art. 19 N 18 inc. 3 y art. 22 inc. 1). De la expresin habitantes, pueden a su vez distinguirse los chilenos o nacionales (art. 10 N 1 y 2); los extranjeros (art. 10 N 1 y 3); los nacionalizados (art. 10 N 3 y 4) Encontramos tambin las expresiones ciudadanos y electores, que hacen referencia a las personas. Por su parte, y a la inversa, al comenzar el artculo 19, la enunciacin del catlogo de libertades y derechos, se ha sustituido intencionalmente que el otorgamiento de ellos se hace a la persona en vez de favorecer a los habitantes, precisamente en atencin a que, como lo veremos en su oportunidad, se ha querido reconocer como titulares no slo a las personas naturales, sino que adems, a los entes colectivos, gocen o no de personalidad jurdica (artculo 19 N 12 y 15). Corresponde ahora ir analizando las distintas expresiones que utiliza esta primera Base, (la persona humana) del inciso 1 del artculo 1. Recordemos que ste dispone: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos Veremos la expresin persona: La Carta Fundamental al afirmar que las personas nacen libres, est manifestando, segn la acepcin del trmino, que tienen la facultad para obrar o no obrar, que no es esclavo, que es independiente, o sea, que no est sujeto a otro. En virtud de

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ser libres, el constituyente, haciendo adems una reminiscencia histrica, 1 en el artculo 19 N 2 dispone que en Chile no hay esclavo y el que pise su territorio queda libre La libertad le permite a la persona autodeterminarse, dirigir sus actos, segn la razn de su bien, sobre la base de la verdad.2 De otra parte, para que el hombre sea efectivamente libre, sus determinaciones han de ser resultado de una decisin espontnea suya, que no sea consecuencia de una presin que sobre l se ejerce que perturbe su movimiento interior, dejando, en efecto, de ser libre si es apremiado por los dems y con mayor razn si sufre coaccin del poder estatal. Junto con ser libres, las personas son iguales, o sea semejantes unas con otras, tanto en dignidad como en derechos. El principio de la igualdad deriva directamente de la naturaleza humana, por cuanto las personas nacen con las mismas cualidades e idntica vocacin y por ello el constituyente habr de proyectar esa base ineludible a diversidad de aspectos, (diferentes manifestaciones de igualdad) refirindole a la igualdad ante la ley (art. 19 N 2), ante la proyeccin de la ley en el ejercicio de sus derechos (art. 19 N 3), ante la reparticin de los tributos y cargas pblicas ( art. 19 N 20), ante el trato que deben dar el estado y sus organismos en materia econmica (art. 19 N 22). Luego de sentar la igualdad como postulado, el constituyente de inmediato deduce de l que la igualdad debe hacerse efectiva tanto en el reconocimiento de la dignidad de todos como en sus derechos. - Libres. Continuando con el anlisis de las expresiones del inciso 1 del artculo 1, del Cdigo Poltico, veremos el vocablo libres. Con esta expresin se est manifestando, segn la acepcin normal de este trmino, que cada persona tiene la facultad para obrar o no obrar; que no es esclavo; que es independiente o sea, que no est sujeto a otro. En virtud de ser libres, el constituyente, con razn y a causa de reminiscencia histrica, segn ya vimos, en el artculo 19 N 2, dispone que: En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. La libertad le permite dirigir sus actos segn la razn de su bien, sobre la base de la verdad. 3 Para que el hombre sea libre, sus determinaciones han de ser resultado de una decisin espontnea suya, que no sea consecuencia de presin que sobre l se ejerce que perturbe

Ya en el Reglamento Constitucional de 1812, se hace referencia al espritu libertario de Chile al sealar: Todo habitante libre de Chile es igual de derecho. 2 S.S. Juan Pablo II, explica el concepto de libertad en Veritatis Splendor, de 1993 3 Veritatis Splendor, S. S. Juan Pablo II, 1993.

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su movimiento interior, dejando, en efecto, de ser libre si es apremiado por los dems y con mayor razn si sufre coaccin del poder estatal. - Iguales. Seguidamente, la disposicin del inciso 1 del artculo 1, en comento, se refiere a la igualdad. Al decir que son iguales, se est refiriendo a que son semejantes unos y otros, tanto en dignidad como en derechos. El principio de la igualdad tiene varias manifestaciones en al Carta Fundamental de 1980, as deriva directamente en la naturaleza, por cuanto todas las personas nacen con las mismas cualidades e idntica vocacin y por ello el constituyente la proyecta adems, a otros aspectos, como la igualdad ante la ley(artculo 19 N 2); igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos o igualdad ante la justicia (artculo 19 N 3); igualdad ante la reparticin de los tributos y cargas pblicas (artculo 19 N 20); igualdad en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica (artculo 19 N 22). - Dignidad. Luego tenemos la expresin dignidad de la persona. Esta tiene su raz tanto en la consideracin de las cualidades de la persona humana como en el fin para el cual ha sido creada. Sabemos que la caracterstica esencial del hombre, que lo separa de las dems criaturas, consiste en estar dotado de inteligencia, que le permite conocer la ley que se cumple en l e imponerse de la realidad que circunda, y de libre albedro, que le faculta para actuar en forma que propenda a la perfeccin de su ser o lo aleje de ella. La dignidad del hombre o la persona, tiene al mismo tiempo como fundamento que, segn la revelacin divina, ha sido creado a imagen y semejanza de Dios, para encontrarnos ms all del tiempo, su plena felicidad en El. Ya Juan XXIII, en su Encclica Pacem in Terris, sostena que: todo hombre y persona, esto es, naturaleza dotada de inteligencia y de libre albedro, y que, por tanto, el hombre tiene en s mismo derechos y deberes, que dimanan inmediatamente y al mismo tiempo de su propia naturaleza. Estos derechos y deberes son, por ello, universales e inviolables y no pueden renunciarse por ningn concepto. Por su parte, la Constitucin Apostlica Gaudium et Spes, seala que: La igualdad fundamental entre todos los hombres exige un reconocimiento cada vez mayor. Porque todos ellos, dotados de un alma racional y creados a imagen y semejanza de Dios, tienen la misma naturaleza y el mismo origen. Y porque, redimidos en Cristo, disfrutan de la misma vocacin y de idntico destino. La Corte Suprema, el 7 de septiembre de 1993, rechaz el recurso de queja en contra de un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 7 de abril del mismo ao, que confirmara la sentencia del juez de polica local de Vitacura, el 06 de enero de 1993, mediante la cual se acogi la denuncia efectuada ante el SERNAC por Je Jin Joo Lee en contra de Gunther Artur Mund, en razn de no haberle permitido el ingreso al Centro de

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Salud Gunther Mund, basado en su condicin de coreana, dado el mal olor que generaba por sus hbitos alimenticios. La Corte de Apelaciones haba tenido acertadamente en cuenta, al confirmar el fallo, que adems de significar la conducta de los responsables del Centro una discriminacin racial, resulta adems una actuacin injusta y atentatoria a la dignidad humana. Injusta por cuanto aquello en que incurrieron otros de la misma nacionalidad o grupo tnico de la denunciante, se le hizo a sta acreedora de una sancin moral, atentatoria a la dignidad humana, pues la referida discriminacin y los razonamientos para justificarla implican adems una injuria en menoscabo de una persona y de todos los componentes de un grupo racial. 4 - Derechos. Por ltimo, veremos ahora la expresin y derechos. Recordemos que esta ltima parte del inciso 1 del artculo 1, fue agregada por el Consejo de Estado, sin perjuicio de lo cual existen antecedentes en las Actas de la Comisin de Estudios sobre el mismo tema. En efecto, durante el debate de la Comisin Ortzar, hubo una inclinacin a omitirla, en atencin a que en ese momento se propona ubicarla en el encabezamiento de la enunciacin de tales derechos, por lo cual se haca innecesaria repetirla ac. En esa oportunidad, se hizo presente que la afirmacin de la igualdad en derechos podra entenderse equivocadamente, en el sentido de que pretenda afirmar que todos los hombres habran de tener siempre los mismos derechos. Tal interpretacin es inadmisible, porque lo que corresponde es sostener que la igualdad en derechos se proyecta exclusivamente respecto de aquellos derivados directamente de la semejanza de naturaleza. Ello no se opone a que, teniendo todos las mismas expectativas, en el hecho disfruten algunos, y no otros, de los derechos que les permita obtener el ordenamiento jurdico como consecuencia de su actividad y de la situacin en que, como resultado de su esfuerzo, queden colocados. Son pues, la igualdad inicial y la igualdad subsistente, en cuanto mera potencialidad, las que son reconocidas por el texto. Concretamente esa determinada persona en un momento dado tendr aquellos derechos que derivan no slo de su naturaleza, sino de sus particulares circunstancias y que pueden ser muy diferentes a aquellos de que son titulares otras personas que se hallen en situaciones diversas a las suyas.5 Este inciso primero, junto con el inciso cuarto del artculo 1, es desarrollado y explicado a travs de diversos preceptos sustanciales que son mera consecuencia. As tenemos por ejemplo: el derecho a la vida y a la integridad fsica y squica de la persona; la proteccin de la vida del que est por nacer; la prohibicin de todo apremio ilegtimo (artculo 19 N 1). El respeto y la proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de la persona y su familia (artculo 19 N 4). La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada (artculo 19 N 5). La libertad de conciencia (artculo 19 N 6). El derecho a la libertad personal y a la seguridad individual (artculo 19 N 7). El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin (artculo 19 N 8).el derecho a la proteccin de la salud (artculo 19 N 9). 2.- La familia.
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Considerando 2. Gaceta Jurdica, N 159, pg. 75. Sesin 90, pgs. 29 a 34. Comisin de Estudios Nueva Constitucin.

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La segunda Base de la Institucionalidad, dentro de esta primera clasificacin de Estructura Social, es la familia. Los incisos 2 y 4 del artculo 1 de la Carta Fundamental disponen que: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad(inciso 2); Es deber del Estado.dar proteccin a la familia, propender al fortalecimiento de sta(inciso 4) Ya en el documento Metas u Objetivos Fundamentales, el comisionado Ortzar estim necesario consignar en el memorndum algunas ideas relativas a la familia, cdula bsica de la sociedad, y especialmente el papel que juega en ella la madre y el nio.6 Jaime Guzmn, tambin integrante de la Comisin de Estudios, expuso podan distinguir, sin necesidad de recurrir a conceptos filosficos, la realidad tipos de sociedades intermedias. Las que son necesarias y naturales, en que el reconoce su existencia, como es el caso de la familia, y todas aquellas otras filosofa poltica llama voluntarias.7 que se de dos Estado que la

El mismo profesor Guzmn, agrega que: En cuanto a la familia, el Estado, antes de ampararla o desarrollarla, debe reconocer su existencia como algo necesario y consubstancial a la naturaleza humana. En cambio, el Estado simplemente ampara la formacin y el desarrollo de todas aquellas sociedades intermedias que la realidad compleja social va requiriendo. La Comisin de Estudios aprob un inciso muy similar al actual, que deca: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad y el Estado la proteger y propender a su fortalecimiento. Este mismo texto estaba en el Acta Constitucional N 2 (artculo 2 inciso 3). Fue la Junta de Gobierno quien modific el texto original para dejarlo como actualmente aparece en la Carta Fundamental, reordenando la disposicin. As, el inciso 2, qued: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El resto de la disposicin, pas al inciso 5 del artculo 1, donde a propsito de los deberes del Estado, se indica que: Es deber del Estadodar proteccin a la familia, propender al fortalecimiento de sta. Histricamente, la Declaracin del Hombre y del Ciudadano de 1789, que inspira el individualismo, como tambin la Constitucin de Filadelfia, (EEUU), guardan silencio sobre la familia. Recin en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, se proclama que La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad, y tiene el derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado.(artculo 16 N 3) En el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, 8se mantiene, en su artculo 23 N 1, la misma redaccin que la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
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Sesin 17, pg. 11. Sesin 45, pg. 8 y 9. 8 Este Pacto fue suscrito por Chile el 16/12/1966 y promulgado y ratificado por D.S. N 778, de 29/04/1989, del Ministerio de Relaciones Exteriores.

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Por su parte, el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en su artculo 10 N 1, prescribe que: Se debe conceder a la familia, que es el elemento natural y fundamental de la sociedad, la ms amplia proteccin y asistencia posibles, especialmente para su constitucin y mientras sea responsable del cuidado y educacin de los hijos a su cargo..9 Finalmente, el Pacto de San Jos de Costa Rica, en su artculo 17 N 1, tiene casi la misma redaccin que la Declaracin Universal de Derechos Humanos.10 Debemos ahora precisar los conceptos que utiliza el inciso 2 del artculo 1. As tenemos en primer lugar el vocablo familia. Segn el Diccionario, significa: grupo de personas emparentadas entre s que viven bajo la autoridad de una de ellas. La expresin ncleo, es el elemento primordial al que se van agregando otros para formar un todo; parte o punto central de alguna cosa material o inmaterial. Seguidamente, fundamental es principio y cimiento en que estriba y sobre el que se apoya un edificio u otra cosa. Si vemos los Pactos y Declaraciones citados, ellos utilizaban la expresin elemento y no ncleo. En Actas se discuti bastante este tema, donde por ejemplo, Jaime Guzmn seal que la expresin elemento, hace referencia al hombre como sujeto individual, como parte integrante de una cosa. En este orden de ideas, el elemento natural y fundamental de la sociedad es el hombre y no la familia. Por ello es correcto utilizar el concepto ncleo como comunidad bsica de la sociedad. La familia ha tenido y tiene diverso orgenes, donde la fuente principal es el matrimonio, que donde mejor se reflejan el objetivo y cualidades ms caractersticas en beneficio de la perfeccin de sus integrantes. A travs de una vinculacin permanente y estable los cnyuges puede cuidarse en mejores condiciones la vida del recin nacido, velar por la crianza de los hijos y su educacin, con lo cual, en ltima instancia, permitir que se incorporen ms adelante a la actividad social con una adecuada preparacin, fortaleciendo con ello a la sociedad toda. Recordemos que el artculo 102 del Cdigo Civil, define esta institucin jurdica sealando que: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mejor se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. El Cdigo de Derecho Cannico, (promulgado por Juan Pablo II el 25 de enero de 1983, mediante la Constitucin Apostlica Sacrae Disciplinae Leges) en su artculo 1055, tambin define al matrimonio, reiterando el carcter de sacramental que este institucin reviste para la Iglesia Catlica.11
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Pacto suscrito por Chile el 16/09/1969, siendo promulgado y ratificado por D.S. N 326 de 27/05/1989, del Ministerio de Relaciones Exteriores. 10 Este Pacto se llama Declaracin Americana sobre Derechos Humanos y se conoce como Pacto de San Jos de Costa Rica. Fue suscrita por Chile el 22/11/1969 y promulgado y ratificado, segn D.S. N 873, de 5/01/1991, del Ministerio de Relaciones Exteriores. 11 Entre otros tenemos: Encclica del Papa Po XI Casti Connubii, de 31/10/1930; Constitucin Apostlica Gaudium et Spes promulgada por el Papa Pablo VI, el 7/12/1965; y. la explicacin dada a conocer por

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El Cdigo Poltico, consecuente con lo que prescribe en el inciso 2 del artculo 1, en orden a dar relevancia a la familia y tender a su fortalecimiento y proteccin, va desarrollando esta idea a travs de diversos preceptos del texto constitucional. As tenemos: el artculo 19 N 4, que se refiere no solo a la honra de la persona sino adems de la familia; el art. 19 N 7 letra f), donde se exime al inculpado de la obligacin de declarar bajo juramento en contra de los parientes inmediatos; el art. 19 N 10 inciso 3, que asegura a los padres el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos; art. 19 N 11 inciso 4, que les garantiza adems, el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para ellos. Cuando el Estado dicta normas sobre la vivienda y subsidios que beneficien la propiedad familiar; normas sobre asignacin familiar subsidios de viudez, maternidad y otros, no hace sino dar cumplimiento al mandato constitucional de fortalecer la familia. En la Ley Orgnica Constitucional N 18.838, de 1989, que crea el Consejo Nacional de Televisin, se establece que el Consejo velar por el correcto funcionamiento de los servicios de televisin, y ello supone la constante afirmacin, a travs de la programacin, de la dignidad de las personas y de la familia, y de los valores morales, culturales, nacionales y educacionales, especialmente la formacin espiritual e intelectual de la niez y la juventud. La Constitucin de 1925, en su artculo 10 N 15 inciso 3, hablaba de la constitucin de la propiedad familiar. Finalmente, a propsito de la posibilidad de establecer el divorcio, la Constitucin de 1980, analiz largamente el tema, donde en definitiva, se pone de manifiesto que intencionalmente no quiso el constituyente prohibir en ella la dictacin de una ley de divorcio, aunque se expreso con gran vigor la concordancia en considerar el matrimonio indisoluble, por razones de conveniencia humana y social, la forma ms adecuada de constitucin de la familia. De esta manera, de acuerdo con la Carta Fundamental, el ordenamiento jurdico debe propender al fortalecimiento y proteccin de la familia, y ello se basa en un matrimonio indisoluble. Sin perjuicio de lo anterior, si bien la expuesta debiera ser la inspiracin bsica de la organizacin estatal, ella debe ser compatible con el reconocimiento de que en la realidad social se forman hogares que se originan en uniones fuera del matrimonio o sin respetar la indisolubilidad matrimonial. Basado en esta realidad, se impone la necesidad consecuente de que el Estado busque soluciones de justicia que, sin afectar a la familia como ncleo fundamental y al matrimonio cumpliendo las tareas expuestas, propendan a resolver los problemas y satisfacer las necesidades que surjan en el seno de tales hogares. 3.- Los grupos intermedios Tal como ya expresamos, la Carta Fundamental de 1980, no slo considera en su seno a las personas humanas y las familias, sino adems a los llamados grupos
Juan Pablo II, en su Exhortacin Apostlica Familiares Consortio, de 22/11/1981.

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intermedios, segn lo expresa el inciso 3 del artculo 1, donde se indica que: El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. La referida disposicin constitucional, debemos relacionarla con el artculo 23, del mismo texto legal, donde se sanciona a los grupos intermedios que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce. Debemos relacionarlo tambin, con el artculo 96, a propsito de las facultades de los Tribunales Electorales Regionales. Se ha discutido si es correcta la utilizacin del vocablo grupo, que utiliza el inciso 3, en comento. De acuerdo al Diccionario, grupo es pluralidad de seres o cosas que forman un conjunto, material o mentalmente considerado; conjunto de elementos que se relacionan entre s conforme a determinadas caractersticas. En este orden de ideas, la expresin grupo como pluralidad de personas, esta multiplicidad de personas, para estar comprendida dentro del texto constitucional, debe revestir una cierta especie de unidad y permanencia. Slo en la medida que se renan estas caractersticas, una agrupacin puede ser reconocida como intermedia entre la persona y la sociedad entera. Existe, sin duda, la necesidad de la real existencia de una cierta forma de permanente vinculacin para estimar un conjunto de personas como cuerpo intermedio. Por lo anterior, no podra considerarse grupo intermedio un simple conjunto accidental precisado nicamente por la individualizacin de quienes lo integran, como, por ejemplo, los que se renen en una plaza, en una fiesta u otros por el estilo. Los requisitos de la unidad y permanencia constituyen pues un presupuesto fundamental, por cuanto slo con dichas caractersticas, se hace posible reconocer a la agrupacin fines especficos. La formulacin de estos fines especficos, presupone la previa manifestacin de voluntad colectiva diferente de la de cada uno de sus miembros. De esta manera, algunos autores, prefieren utilizar la expresin cuerpo, porque esta acepcin supone una conjuncin de personas de algn modo estructurada, que no es una simple pluralidad de personas. En sntesis, de acuerdo a lo expuesto, segn la Constitucin debe considerarse como grupo intermedio, cualquier pluralidad de personas que de algn modo se hayan vinculado por determinada situacin, y as no lo son ni las personas separadamente consideradas ni en cierto modo tampoco las familias12, que tienen una unidad no nacida sustancialmente de la voluntad de sus integrantes, ni las simples agrupaciones o aglomerados inorgnicos.
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A. Silva Bascuan, sostiene, a nuestro juicio acertadamente, esta afirmacin. Ello en atencin a que slo existe la voluntad inicial de los cnyuges, o eventual pareja, de unirse pero el resto de los integrantes, los hijos, no dieron su voluntad para integrar la familia en la cual nacen.

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El profesor A. Silva Bascuan, sostiene que pueden calificarse como cuerpos intermedios todos los entes colectivos que, por imperio de la naturaleza misma o del instinto social del hombre, conviven en el seno del Estado y cuya existencia y actuacin no derivan exclusivamente de la voluntad de ste, aunque no se organicen de acuerdo con las normas jurdicas pertinentes a su respectiva ndole.13 Sin perjuicio de la alusin genrica a los grupos intermedios, que figura en los preceptos citados (artculo 1 inciso 3; artculo 23; y, artculo 96), a lo largo del Cdigo Poltico, hay referencia a muchas de la formas en que estos grupos pueden manifestarse. A saber: grupos (artculos 6, 7, 19 N 2 y N 15); iglesias (art. 19 N 6); organizaciones (art. 19 Ns 15, 16 y 19; art. 93 N 10); organizaciones sindicales (arts. 9, 19 N 19, 60 N 4); organizaciones estudiantiles (art. 9); organizaciones gremiales (arts. 9, 23, 57 N 7); partidos polticos (arts. 18, 19 N 15, 23, 93 N 10, 96); organizaciones vecinales (arts. 9, 57 N 7); bancos (art. 60), sociedad de personas (art. 60); sociedades annimas (art. 60); entidades privadas, medios de comunicacin social (arts. 9, 19 Ns. 4 y 12); empresas (arts. 9, 19 Ns 16 y 24, 63 N 9); empresas pblicas (art. 109 ); instituciones financieras (art. 108) movimientos ( arts. 19 N 15, 93 N 10); entidades (arts. 19 N 16, 108); corporaciones (art. 19 N 16 y 118); fundaciones (art. 118); asociaciones (art. 19 N 15); organizacin poltica (art. 19 N 15); establecimiento de educacin (art. 19 N 11); establecimiento de enseanza (art. 19 N 11); instituciones (art. 6 y 108). En el documento, Metas u Objetivos Fundamentales,14 a proposicin de Jaime Guzmn, se incluy la distincin de los trminos poder poltico y poder social. Se dijo que el poder social, se debe entender como la facultad de los cuerpos intermedios entre el hombre y el Estado que rene los seres humanos en razn de su comn vecindad o actividad para desenvolverse con legtima autonoma en orden a la obtencin de sus fines especficos, de acuerdo al principio de subsidiariedad, como igualmente de exponer o representar ante las autoridades estatales su percepcin de la realidad social que stas debern regir. Especial importancia revisten en este sentido las agrupaciones de carcter gremial, sean stas laborales, empresariales, profesionales o estudiantiles, llamadas simultneamente a limitar y enriquecer la accin del Estado, conservando respecto de ste su plena independencia. La importancia de esta norma, radica en que a travs de los cuerpos intermedios se expresa toda la riqueza y variedad de la estructura social y la dinmica de la comunidad nacional. Es por esto, que para sintetizar su fuerza colectiva, se ha definido como poder social, para distinguirla del poder poltico, en el que se comprende lo relativo a la configuracin del bien general y a la creacin y funcionamiento de los rganos destinados a lograr tanto su consecucin como la conquista e inspiracin del aparato estatal. Se debe hacer presente, que resulta imposible separar absolutamente lo que es poder poltico y poder social. Es evidente que la determinacin de lo que en una sociedad nacional dada integra la rbita de la poltica no puede menos que guardar relacin con los
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Proyeccin poltica de los cuerpos intermedios, actas de las VII Jornadas de Derecho Pblico, Ediciones Universitarias de Valparaso, 1976, pg. 114. 14 Sesin 9, pg. 7.

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rasgos caractersticos del ideal de derecho que en ella predomina, y no ser as lo mismo cuando en ella impera, por ejemplo, el criterio liberal o el socialista. De acuerdo a la norma constitucional en relacin a los cuerpos intermedios, se le imponen tres obligaciones al Estado: reconocerlos, ampararlos y garantizar su adecuada autonoma. El reconocimiento de los grupos intermedios, en atencin a que ellos nacen de la libertad y de la sociabilidad humanas y actan en la vida social al amparo de tales derechos, el constituyente, en el N 15 del artculo 19, asegura el derecho de asociarse sin permiso previo, no condicionndolo, en cuanto a su existencia y actividades a que se constituyan en conformidad a la ley. Lo anterior, es sin perjuicio de que, para su mejor funcionamiento y cumplimiento de sus finalidades, pueden requerir el goce de personalidad jurdica; pero an sin tenerla, gozan de todos los derechos que la constitucin otorga a las personas, debiendo entenderse como titulares de stos, no slo las personas y las personas jurdicas, sino tambin los entes colectivos de cualquier ndole. Lo expuesto, fue admitido por la Corte Suprema, en una sentencia del 30 de junio de 1981, publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXVIII, seccin 5, pag. 92. Seguidamente, est la obligacin de amparar todas las formas asociativas. El ordenamiento jurdico, en virtud de este amparo, les permite hacer valer en defensa de sus derechos todos los recursos y acciones que propendan a hacerlos efectivos. As por ejemplo, cuando el recurso de proteccin se otorga a el que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, en las situaciones previstas en el artculo 2 de la Constitucin, debe entenderse que tambin lo pueden interpone los cuerpos intermedios, an cuando no tenga personalidad jurdica. De la misma manera, cuando el inciso 2 del artculo 38, seala que cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin, podr recurrir ante los tribunales que determine la ley, ha de entenderse que esta facultad se otorga no solo a las personas naturales, sino que adems a los cuerpos intermedios, organizados o no. Luego de admitida la existencia y funcionamiento de entes colectivos que persigan objetivos compatibles con los valores constitucionales (art. 23), la Carta de 1980, obliga al Estado a garantizarles la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. De esta manera, el reconocimiento de esta autonoma se circunscribe solo a los fines especficos del cuerpo intermedio. A la particular finalidad escogida por ste. El lmite expuesto sobre la autonoma que se garantiza a los grupos intermedios, se explica exactamente por el propsito del constituyente de definir una configuracin del campo preciso llamado a ocupar el poder social, en cuanto diverso de la esfera propia del poder puramente poltico. Este nimo se reitera en el artculo 23 de la Carta, donde se sanciona a los grupos intermedios que acten fuera de la rbita propia de sus fines especficos, y en el artculo 19 N 15 inciso 5, que prohbe a los partidos polticos intervenir en actividades ajenas a las que les son propias.

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En definitiva, en este orden de ideas, los cuerpos intermedios no deben interferir en la direccin poltica del pas, ni proyectarse en ste por otros medios distintos de aquellos que en forma directa o indirecta les sean entregados por la va de la participacin en la generacin de algunos rganos estatales, o de las consultas facultativas u obligatorias o, en fin, de las que se les permita como consumidores o usuarios de los servicios colectivos. Sobre este tema, el Tribunal Constitucional, en sentencia del 7 de marzo de 1994, causa Rol N 184, considerando 7, letra d), expresa que: la autonoma de los cuerpos asociativos.. se configura, entre otros rasgos esenciales, por el hecho de regirse por s mismo; esto es, por la necesaria e indispensable libertad para organizarse del modo ms conveniente segn lo dispongan sus estatutos, decidir sus propios actos, la forma de administrarse y fijar los objetivos o fines que deseen alcanzar, por s mismos y sin injerencia de personas o autoridades ajenas a la asociacin, entidad o grupo de que se trata. No significa ello, de modo alguno, que puedan estos entes actuar de manera ilegal, daosa o ilcita, acaparndose en la referida autonoma, ya que de incurrir en excesos en su actuacin quedan, obviamente, sujetos a responsabilidades consecuenciales que toca a los tribunales de justicia conocer, comprobar y declarar en el correspondiente proceso. Siguiendo a Alejandro Silva Bascuan, podemos decir que para la Constitucin de 1980, grupo intermedio es todo ente colectivo no integrante del aparato oficial del Estado, goce o no de personalidad jurdica, que en determinada situacin acte tras ciertos objetivos. Slo sobre tales presupuestos nacer para el Estado la obligacin de promoverlos, respetarlos y garantizar su autonoma. Depender de la letra y del objetivo de la norma de que se trate deducir si es aplicable tambin la calidad de grupo intermedio a las familias, que son mencionadas separadamente por la Constitucin, en razn de que sus finalidades derivan de la naturaleza y su origen proviene normalmente del matrimonio, institucin que, como es lgico, carece de las caractersticas propias de un simple contrato de libre estipulacin. La gran mayora de los grupos intermedios se forman en ejercicio del derecho de asociacin (artculo 19 N 5), garantizado a toda persona sin perjuicio de la prohibicin de todas aquellas asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado (art. 19 N 5 inciso 4). Debe tambin el Estado facilitar que los cuerpos intermedios propongan y realicen sus respectivos fines. La Constitucin pretende que se respete el principio de subsidiariedad, lo cual implica alternativamente, en un sentido, que el Estado no tome a su cargo lo que pueden en buenas condiciones realizar las personas y los entes colectivos y, a la inversa, la obligacin del Estado de proveer a la satisfaccin de las necesidades colectivas, en cuanto los particulares no estn en posibilidad de lograrla. Esta Base de la Institucionalidad, aparece expresada en la Ley 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado, fue establecido por el DFL N 1- 19.653, de 2001, donde en su artculo 3, junto con establecer que el Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, en su inciso segundo, agrega que se garantizar la debida autonoma de los grupos intermedios de la sociedad, para cumplir sus propios

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fines especficos, respetando el derecho de las personas para realizar cualquier actividad econmica en conformidad con la Constitucin Poltica y las leyes. Finalmente, debemos destacar que, el pensamiento del constituyente en esta materia, est influenciado por la filosofa cristiana, expresada en una serie de documentos, dentro de los cuales podemos destacar: la Encclica Cuadragesimo Anno, de Po XII y la Constitucin Apostlica Gaudium et Spes. En estos documentos se indica que: Cuiden los gobernantes de no entorpecer las asociaciones familiares, sociales o culturales, los cuerpos o las instituciones intermedias, y de no privarlos de su legtima y constructiva accin, que ms bien deben promover con libertad y de manera ordenada. Los ciudadanos por su parte, individual o colectivamente, eviten atribuir a la autoridad poltica todo poder excesivo y no pidan al Estado de manera inoportuna ventajas y favores excesivos, con riesgo de disminuir la responsabilidad de las personas, de las familias y de las agrupaciones sociales.

b) Territorio Dentro de la clasificacin de las Bases de la Institucionalidad, tenemos territorio. al

Debemos recordar que el territorio es uno de los elementos fundamentales y condicin de existencia del Estado. Sin territorio no hay Estado, sin perjuicio de pueda subsistir la sociedad mayor en sus rasgos sociolgicos, la nacin. En nuestra historia constitucional, siempre se estim importante, para reafirmar la independencia de Chile, el establecer en los textos constitucionales, cuales eran sus lmites. As lo hizo en las Cartas de 1822 (artculo 3), 1823 (artculo 4), 1828 (artculo 2) y 1833 (artculo 1). Intencionalmente, los textos constitucionales de 1925 y de 1980, no definieron en su articulado los lmites de Chile. Durante la vigencia del la Constitucin de 1833, ya se haban comenzado a formular crticas a la inclusin de los lmites en el texto constitucional, basado en que stos son un factor que escapa a la voluntad exclusivamente del Estado y deriva tanto de circunstancias naturales como de ocurrencias histricas. El tema de los lmites, no ha sido una cuestin menor para nuestro pas. Recordemos que al celebrar Chile el tratado con Espaa, en el ao 1844, se admite la emancipacin Chilena de la Madre Patria y se le reconoce el territorio sealado en la Ley Fundamental. Producto de la indeterminacin de lmites, Chile tuvo conflictos con pases vecinos. Entre ellos tenemos a la Guerra del Pacfico en 1879, que tuvo una explicacin econmica en la disputa con Bolivia, de las riquezas salitreras, conflicto que tambin

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involucr a Per. Este tema no est totalmente zanjado, puesto que Per acaba de demandar a Chile por la fijacin del lmite martimo en el sector de Arica.15 Recordemos que nuestro pas ha tenido tambin problemas de determinacin de lmites con Argentina. El territorio, como sabemos, es el mbito espacial del ordenamiento juridico del Estado. Donde ste se asienta y ejerce su soberana. Nuestra Constitucin reconoce diversos efectos al territorio: 1.- El Estado de Chile es unitario. La Administracin del Estado ser funcional y territorialmente desconcentrada y descentralizada (art. 3).16 2.- Son Chilenos los nacidos en el territorio de Chile, con las excepciones sealadas. Adems de indicar la nacionalizacin por avecindarse en territorio Chileno (art. 10 N 1). 3.- El esclavo que pise territorio Chileno queda libre. 4.- Toda persona tiene derecho a residir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica. (art. 19 N 7) 5.- El Presidente de la Repblica puede declarar todo o parte del territorio nacional en estado de asamblea, en estado de sitio o en estado de emergencia. (art. 40) 6.- El Presidente de la Repblica no puede ausentarse del territorio sin el acuerdo del Senado. (art. 25) 7.- Slo son materias de ley: las que autoricen la entrada de tropas extranjeras al territorio del pas. (art. 63 N 13) Debemos precisar que es territorio chileno el que est sometido al ordenamiento jurdico de nuestra Repblica. La superficie fsica, natural o geogrfica, de tierra o de agua, comprendida dentro de sus lmites, tal como dispone el inciso 2 del artculo 593 del Cdigo Civil, estn sometidas a nuestra legislacin. Tenemos tambin, la Ley 18.916, de 8 de febrero de 1990, la cual dispone que: El Estado de Chile tiene la soberana exclusiva del espacio areo sobre su territorio. En cuanto al territorio martimo, se debe recordar que desde el ao 1947, siendo Presidente de la Repblica Gabriel Gonzlez Videla, se estableci el lmite de las 200 millas marinas, mar patrimonial, en conjunto con Per y Ecuador, suscribindose un Tratado Internacional el 19 de agosto de 1952. 17 En esta parte, sabemos que en relacin al territorio, distinguimos: mar territorial (hasta 12 millas marinas desde las lneas de base); zona contigua (hasta distancia 24 millas desde lneas de base), zona econmica exclusiva o mar patrimonial (hasta 200

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Per present su demanda ante la Corte Internacional de Justicia de la Haya este ao (2008) y se espera que el proceso tenga una duracin de aproximadamente 6 aos. 16 Modificado por Ley N 20.050, de agosto de 2005. 17 Este es uno de los Tratados que desconoce Per en la fijacin de lmites martimos con Chile.

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millas marinas), plataforma continental, donde el pas ejerce soberana exclusiva para su exploracin y explotacin. De acuerdo con los principios del Derecho Internacional, reproducidos por nuestra legislacin (art. 159 del Cdigo Procedimiento Penal y artculo 210 del Cdigo Procesal Penal), son territorio chileno las naves de guerra chilena en cualquier lugar en que se encuentren y las naves mercantes con bandera chilena que se encuentren en alta mar. En el caso de las aeronaves, (Ley 18.916, de 1990) distinguimos entre las militares, que estn sometidas a la jurisdiccin nacional, cualquiera sea el lugar en que se encuentren; y, las aeronaves civiles y del Estado chilenas, lo estn mientras se desplacen en el espacio areo no sujeto a la soberana de ningn Estado. Tenemos tambin el territorio ficto o jurdico, que es el caso de las embajadas situadas en territorio extranjero, donde la mayora de los autores opina que existe una inmunidad de jurisdiccin y no es territorio extranjero dentro de otro Estado.

b) Emblemas nacionales. Dentro de la clasificacin de las Bases de la Institucionalidad, tenemos ahora los emblemas nacionales. De acuerdo con el artculo 2, de la Constitucin: Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y el himno nacional Esta disposicin, es novedosa en nuestro ordenamiento constitucional, y su origen se encuentra en una proposicin de Sergio Diez18, dndose un inmediato consenso en aceptarla, discutindose solamente si corresponda mantener los emblemas existentes en ese momento y si podan ser objeto de modificacin. En un comienzo, se quera establecer que no sera factible modificar los emblemas sino mediante modificacin constitucional, pero imper el criterio de Jaime Guzmn, en orden a dejar entregado al legislador comn su alteracin. (art. 63 N 6 Carta Fundamental) En el anteproyecto enviado por la Comisin de Estudios, se sealaba que se estableca esta norma como medio de destacar el imperio de los valores esenciales de la chilenidad y de preservar la identidad histrico cultural de la Patria, nos ha parecido un deber contemplar un precepto en este captulo primero del anteproyecto que establezca que son Emblemas Nacionales el Escudo de Armas de la Repblica, la Bandera Nacional y el Himno Nacional, todos ellos smbolos de la unidad nacional. Esta norma, se debe complementar con el artculo 22 de la misma Constitucin, donde se indica que: Todo habitante de la Repblica debe respeto a Chile y sus emblemas nacionales.
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Sesiones 48 y 49 Comisin de Estudios.

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Tambin, debemos relacionarla con el artculo 63 N 6, dentro de las materias de ley, donde se incluye a las que modifiquen las formas o caractersticas de los emblemas nacionales. En el mismo orden de ideas, tenemos la Ley N 18.603, Orgnica Constitucional de Partidos Polticos, donde se dispone que no sern aceptados como nombres, siglas, smbolos ni lemas el Escudo de Armas de la Repblica, su Lema o la Bandera Nacional.19

d) El Estado. A lo largo del texto de la Carta Fundamental, encontramos la utilizacin del vocablo Estado, con diferentes alcances. De esta manera, y con mayor frecuencia, el constituyente busca significar con l a la sociedad desde el punto de vista del derecho, de la organizacin que se da para conducirla al bien comn. En este sentido se usa, por ejemplo, en el artculo 3, El Estado es unitario; en el inciso 5 del artculo 1, donde se le indican diversos deberes al Estado; en el inciso 4 del mismo artculo 1, donde se indica que est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn. En un segundo sentido, el Estado es el conjunto de rganos e instituciones que lo representan, es decir, el aparato oficial a travs de cuyas decisiones y actuaciones se trata de lograr la realizacin del bien comn colectivo. As tenemos la expresin Los rganos del Estado, que utilizan los artculo 6 y 7 de la Constitucin. En otro mbito la Carta Fundamental, ya fuera de las Bases de la Institucionalidad, le atribuye al Estado una significacin de menor proyeccin, al utilizarlo para referirse a la persona jurdica patrimonial, esto es, al Fisco. En este sentido la utiliza por ejemplo en el inciso 10 del N 24 del artculo 19, derecho de propiedad, cuando se refiere a la exploracin, la explotacin o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas. De esta manera, y de acuerdo con lo expuesto, a propsito de las Bases de la Institucionalidad, slo se refiere a los dos primeros sentidos, esto es, para referirse a la sociedad como organizacin jurdica y al Estado como conjunto de rganos.

Fines del Estado. El inciso 4 del artculo 1, de la Constitucin Poltica, seala cual es el fin del Estado, indicando que: El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor
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Decreto N 1.534, de 18/10/1967 Ministerio del Interior, fija y define los emblemas nacionales. Decreto N 3.482, de 12/07/1909, Ministerio de Educacin, complementado por el Decreto N 3.737, de 24/06/1941, del mismo Ministerio, aprob oficialmente el texto y msica de la Cancin nacional de Chile.

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realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.20 En cuanto a la redaccin del citado precepto, el Comisionado Ral Bertelsen, propuso alterar el orden que tena el texto originalmente propuesto (artculo 2 anteproyecto), colocando al final de dicho precepto lo relativo al bien comn, porque con ello permitira el desarrollo de una concepcin subsidiaria en trminos tales que lo que el hombre no pueda hacer, lo har la familia, la sociedad y, por ltimo, el Estado.21 Explicando la redaccin definitiva, la Comisin de Estudios en su informe, seal que el Estado debe entender el bien comn como una meta hacia la cual debe acercarse en la mayor medida en que las circunstancias del pas lo permitan y de ella surge la norma suprema que debe inspirar y guiar los actos del gobernante. El Consejo de Estado22, luego de una larga discusin, acord suprimir este precepto y fue la Junta de Gobierno quien lo repuso con redaccin un poco diferente a la aprobada por la Comisin de Estudios. Tambin se debe hacer presente que, en lo sustancial, la gestacin de esta norma se inspir y procur ajustarse a las definiciones contenidas en diversos documentos de la Iglesia. As tenemos: Pacem in Terris, (N 58) que reitera lo expuesto en Mater et Magistra, donde se expresa: El bien comn abarca todo un conjunto de condiciones sociales que permitan a los ciudadanos el desarrollo expedito y pleno de su propia perfeccin. Gaudium et Spes, (N 74) por su parte, explica que se refiere al conjunto de tales condiciones con las cuales los hombres, las familias y las asociaciones pueden lograr con mayor plenitud y facilidad su propia perfeccin. Para analizar este inciso 4 del artculo 1, podemos hacer las siguientes distinciones, en atencin a los componentes que lo integran. A saber: 1.- En este caso se trata de determinar la finalidad del Estado, no la finalidad de la sociedad, la cual tiene una variedad e infinidad de propsitos, adems del que se concreta con el apoyo del Estado, que representa tan slo uno de los muchos bienes que se buscan en la sociedad, como es el de procurarse de una organizacin jurdica que propenda al mejor desarrollo de los objetivos que mueven a sus componentes individuales o colectivos. 2.- Refirindose a la finalidad del Estado, el texto define que consiste en promover el bien comn. Promover es tomar la iniciativa para la realizacin o el logro de algo. De esta manera, se contempla el rasgo activo que le es ineludible al Estado, por cuanto el bien comn general no brota como resultado automtico de los movimientos y actividades espontneamente generados en el seno de la sociedad, sino que requiere un
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Recordar concepto de bien comn y los diversos elementos que lo componen, donde nuestra Carta Fundamental sigue a la Iglesia Catlica. 21 Sesin 402, pg. 3203. 22 Sesin 56. Jorge Alessandri opin que el inconveniente que le halla a la redaccin del anteproyecto es el de haber convertido en obligaciones del Estado una serie de cosas que no se van a poder cumplir; desde luego, porque bien puede aqul carecer de recursos para satisfacerlas.

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agente distinto de los actores que en ella se mueven, esto es, la voluntad de alguien ajeno a ellos que se esfuerce en definir y ponga en accin lo que conviene a todos. 3.- El contenido de la finalidad del Estado, para lo cual realiza la actividad de promocin, es el bien comn, el bien general, los intereses generales de la Nacin o el inters nacional (art. 19 N 24), lo cual no se identifica de modo particular con los intereses o finalidades perseguidos por cada uno de los integrantes de la sociedad civil. As, el bien colectivo es de diversa ndole que el de los miembros (individualmente considerados), porque siendo comn a todos, no consiste en la suma de bienes particulares ni se identifica especfica y autnomamente en forma concreta con la finalidad perseguida por cada uno de los individuos y grupos que conforman la sociedad civil entera. 4.- El Estado, al igual que cualquier otra forma de sociedad, es simplemente un sistema de vnculos o relaciones entre sus integrantes, que propenden a crearlos y estructurarlos adecuadamente, de modo que como sistema no tiene una realidad sustancial diversa, sino que su razn, esencia y propsito es existir para estar al servicio de todos y cada uno de sus integrantes. El texto constitucional (inciso 4 en comento), comienza diciendo que: El Estado est al servicio de la persona humana, pero ello no significa que al mismo tiempo no est al servicio de la familia y de los cuerpos intermedios, ya que unos y otros forman la estructura de la sociedad total. Como expresa el profesor Alejandro Silva Bascuan, es que el constituyente ha querido subrayar, de la manera ms solemne, que sobre el Estado se encuentra, en un nivel ms alto, la persona humana, porque ella, a diferencia de la familia y de los cuerpos intermedios, llamados a tener una simple expresin en la historia del hombre, se proyecta en su trascendencia ultraterrena y en su unin con la Divinidad. 5.- El fin del Estado no se define en su propio favor ni se consume en l, sino que se proyecta sobre la comunidad en la que el Estado se asienta, por ello debe contribuir a crear las condiciones sociales. Con la expresin debe contribuir, se hace referencia a la sustancia y las caractersticas de las tareas que competen al Estado, su obligacin primordial, y se precisa que no asume ni absorbe las metas propuestas por sus integrantes, las cuales debern buscarse con su mismo esfuerzo, por cada uno de ellos por sus propios medios. La expresin condiciones sociales a que se refiere el precepto, equivalen a los valores que, hacindose efectivos en la convivencia, se convierten en medios que favorecen el desarrollo de personas y grupos. 6.- Los favorecidos por la contribucin a que el Estado se obliga son todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional; y estos son los hombres, las familias y los grupos intermedios, segn lo expresa el mismo artculo 1, de la Constitucin. 7.- La finalidad del Estado definida por la Constitucin, es buscar la mayor realizacin espiritual y material posible para sus miembros. Lo anterior, tiene su razn de ser, en que hay dos caractersticas que integran la persona humana: el cuerpo y el

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alma. Si bien al Estado no le compete preocuparse directamente por la trascedencia del hombre, si debe crear las condiciones que la favorezcan. 8.- El Estado debe crear las condiciones sociales que permitan a cada uno de sus integrantes alcanzar su realizacin. Estas condiciones sociales que se imponen al Estado, han de comprender todas aquellas que se dirijan a crear el clima, la atmsfera, el ambiente, el estilo de convivencia que les facilite los objetivos que cada integrante de la comunidad nacional, individual o colectivo, se ha fijado. Existe una equivalencia entre los trminos condiciones sociales y valores colectivos. En efecto, condicin es situacin o circunstancia indispensable para la existencia de otra y valor es grado de utilidad o aptitud de las cosas, para satisfacer necesidades o proporcionar bienestar o deleite. Las condiciones o valores que el constituyente invoca podrn ser variadsimos en su naturaleza, calidad e intensidad y todos actuarn como factores que faciliten las decisiones y las actividades propulsadas por los elementos individuales y sociales que estructuran el tejido social. 9.- La Carta Fundamental, tuvo la preocupacin de que la exigencia indicada en los numerales anteriores, que constituyen un imperativo para el Estado, no sea solamente doctrinario y abstracto, una mera declaracin programtica, sino que algo determinado y concreto, por lo cual utiliz la expresin posible. Lo posible est referido gramaticalmente a la persona, a cada integrante de la comunidad nacional, a lo que para el hombre es posible de realizar, mientras que para el constituyente el lmite es lo que es posible para la sociedad, cuyo bien comn el Estado debe definir y llevar a su concreta efectividad, en atencin a la fuerza y a los medios de que dispone.23 10.- Con pleno respeto de los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Este requisito fue agregado por la Junta de Gobierno, por lo cual se ignora cuales fueron los fundamentos para ello. Es posible que ac se pretenda destacar la supremaca constitucional en relacin a los deberes que al Estado le corresponden. En realizacin del bien comn no debe perderse de vista que estamos en un Estado de Derecho, donde la autoridad tiene un marco jurdico al cual ceirse. Deberes del Estado en particular. Luego de analizar los deberes del Estado en general, esto es, de propender a la vigencia de las condiciones o valores que faciliten la convivencia, segn se establece en el inciso 4 del artculo 1, seguidamente, en el inciso 5 del mismo artculo, se indican especficamente, algunos deberes en particular. De esta manera tenemos:

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Jaime Guzmn seal en Actas, Sesin 45, pg. 8, que, El derecho no puede desconocer las limitaciones que las posibilidades existentes imponen a su plenitud, ni pierde por ello su validez. No puede sostenerse en un momento dado que porque no se estn desarrollando plenamente todos los seres humanos de una sociedad, ese Estado no est cumpliendo con su finalidad y que el Gobierno que lo encarna es ilegtimo.

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1.- Resguardar la seguridad nacional. Esta es una de las condiciones sociales ms consideradas por la Constitucin y es mejor, para precisarla, hacerlo conjuntamente con las funciones de los distintos rganos a los cuales la Carta Fundamental encarga de modo explcito el cuidado, preservacin y mantenimiento de los presupuestos que la conforman. As por ejemplo, aparece esta expresin en los artculos 19 Ns 11, 15 y 16; artculo 32 N 22; artculo 42; artculos 101, 106 y 107. La seguridad nacional de los Estados modernos tiene especial trascendencia, ya que ella, en su ms amplio sentido, no slo comprende la defensa de la integridad territorial y de la soberana nacional, sino que tambin el desarrollo del pas, pues una Nacin vigorosamente desarrollada est en mejores condiciones de precaver o superar con xito las situaciones de emergencia que puedan afectarla. Desde ya sealemos que la seguridad nacional tiene una muy diversa significacin a la de seguridad individual y seguridad social. Como tampoco podemos confundirla con seguridad interna o seguridad del Estado. 2.- Dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta. La poblacin, como ya expresamos al analizar el inciso 1 del art. 1, comprende a todos los habitantes del pas, cada uno de los cuales merece esta proteccin por ser personas que han nacido libres e iguales en dignidad y derechos. Pero adems el Estado debe adoptar medidas que, sin referirse o repercutir en forma particular sobre uno u otro habitante, se dispongan en beneficio de todos. Respecto de la familia, como tambin ya vimos, hay dos obligaciones, protegerla y propender a su fortalecimiento, como consecuencia de haberla declarado en el inciso 2 del artculo 1, como ncleo fundamental de la sociedad. 3.- El Estado debe promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin. Esta obligacin deriva del Acta Constitucional N 2, que adems dispona: En consecuencia, se rechaza toda concepcin de la sociedad inspirada en el fomento de antagonismos sociales. Jaime Guzmn expreso en Actas que: el fin del Estado es conciliar el bien de todos y de cada uno de los integrantes de la comunidad evitando ponerse al servicio de unos en desmedro de otros. Aade que lo anterior es el punto de partida, para afirmar a continuacin que el Estado debe propender a la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin, rechazando los antagonismos sociales, con lo cual resulta lgico considerar ilcita la propagacin de doctrinas que sustenten concepciones de la sociedad fundadas en la lucha de clases.24 Siguiendo a don Alejandro Silva Bascuan, podemos decir que existe ac un nuevo antecedente de la preocupacin del constituyente de distinguir, por una parte, la sociedad y sus valores, de su organizacin jurdica, y por otra, la necesidad de que en toda la riqueza de su estructura sus elementos todos concurran a una armoniosa integracin, encaminada a crear y afirmar entre todos esas favorables condiciones de convivencia colectiva a que el constituyente se haya referido.
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Sesin 402, pg. 3202.

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4.- Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. De la discusin que sobre este deber hubo en Actas, podemos extraer las siguientes conclusiones: a) Se reconoce a todas las personas el derecho a participar en la vida nacional, debiendo entenderse personas como referidas tanto a las naturales como a las colectivas, organizadas o no, jurdicas o simplemente morales, como conforman la realidad social integrada por personas, familia y grupos intermedios. Se entiende por vida nacional, el conjunto de actividades que ellos desarrollan en el seno de la sociedad mayor, a la que se trata de dar unidad y organizacin a fin de enriquecerla mediante la representacin y consecucin del bien general. b) Reconocindose el derecho de la letra anterior, la Constitucin convierte en deber del Estado, asegurar ese derecho, esto es, respetarlo, afirmarlo, robustecerlo, y todo ello con la orientacin que establece la norma. c) El contenido concreto de esta garanta, es el deber del Estado de asegurar el derecho reconocido con igualdad de oportunidades. Segn se dej constancia en Actas, que en la redaccin de este precepto, se tuvo en cuenta el artculo 3 de la Constitucin Italiana, que ya haba sido recogido en el artculo 10 N 17 del llamado Estatuto de Garantas de 1971. Se indica que: Corresponde a la Repblica remover los obstculos de orden econmico y social que, limitando de hecho la libertad e igualdad de los ciudadanos, impidan el pleno desarrollo de las persona humana y la efectiva participacin de todos los trabajadores en la organizacin poltica, econmica y social del pas.

Forma de Estado, divisin y organizacin administrativa. El inciso 1 del artculo 3 de la Constitucin seala que: El Estado de Chile es unitario. La Carta de 1980, en esta materia mantuvo la tradicin constitucional chilena en esta materia.25 Que el Estado de Chile sea unitario, significa que existe un solo ordenamiento jurdico positivo, generado en sus rganos centrales, aplicable a todas las personas, en la extensin de su territorio, sobre la universalidad de las materias o aspectos que puede comprender la competencia estatal. El carcter de unitario del Estado, no se contrapone con que ciertas normas, por su particular razn y objetivo, no se refieren ni se aplica a todos los habitantes de la sociedad
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A excepcin del ensayo de federalismo de los aos 1826 y 1828, de Jos Miguel Infante.

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poltica, sino a quienes se encuentran en determinadas condiciones explicitadas por el rgano que las emite. De otra parte, tampoco se opone al carcter unitario del Estado, el que ciertas normas se apliquen o rijan slo en una o varias porciones del territorio, y as, por muchos motivos se promulgan leyes especiales destinadas a promover el desarrollo o defender los intereses de determinadas regiones, provincias, comunas o puertos. El concepto unitario de Estado, requiere la existencia de agentes locales de los rganos centrales, encargados de ejecutar las decisiones de stos, en atencin a la imposibilidad fsica o prctica en que se encuentra la autoridad que se desempea en la capital de transmitir y realizar ella misma la voluntad del Estado hasta los ltimos confines de se extensin espacial. Aparecen as, por ejemplo, la figura de los Intendentes y Gobernadores. La cualidad unitaria del Estado se proyecta lgicamente en la forma de organizacin y atribuciones de las distintas autoridades que para el desempeo de las diversas funciones establece la Constitucin. Lo anterior se aprecia adems, por ejemplo, en la organizacin del Poder Judicial; en las atribuciones del Presidente de la Repblica, a propsito del gobierno y administracin del Estado, entre otros. El Estado puede ser, en lo administrativo, centralizado o descentralizado. Recordemos que este artculo fue modificado, siendo reemplazado, por el artculo 1 N 1, de la Ley de Reforma Constitucional N 20.050, de 26 de agosto de 2005. Con la reforma, en la prctica, se reordena el texto anterior, agregando nuevas ideas tendientes a fortalecer la regionalizacin del pas. El texto anterior sealaba que: El Estado de Chile es unitario, su territorio se divide en regiones. Su administracin ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, en conformidad a la ley. El texto actual dispone que: El Estado de Chile es unitario. Seguidamente, el inciso 2 agrega que: La administracin ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. Por ltimo, se establece un inciso 3, que prescribe: Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y del desarrollo equitativo y solidario entre regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Al analizar esta modificacin, podemos apreciar que, se elimina la expresin: su territorio se divide en regiones, con lo cual si bien puede pensarse que deja de tener rango constitucional la regionalizacin, ello no es as, en atencin a lo expuesto, sobre todo, en la ltima parte del inciso 3 de este artculo 3, donde junto con hablar del fortalecimiento de la regionalizacin, agrega claramente la divisin poltico administrativa del pas en regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Lo anterior, se ve reforzado adems, con lo que prescribe el artculo 110 de la Carta de 1980, Gobierno y Administracin Interior del Estado, Para el gobierno y

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administracin interior del Estado, el territorio de la Repblica se divide en regiones y stas en provincias.Agrega que: Para los efectos de la administracin local, las provincias se dividirn en comunas. Debemos precisar adems que, de acuerdo con el artculo 65 inciso 2, es de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, las leyes que alteren la divisin poltico administrativa del pas. Con las nuevas expresiones incorporadas a este artculo 3, Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin.., se quiere enfatizar con suficiente fuerza la voluntad de descentralizacin que inspira al constituyente. Es una declaracin programtica, donde se entrega al legislador el materializar efectivamente el proceso de descentralizacin a travs del tiempo, teniendo como lmites el hacerlo en forma equitativa y solidaria. Con la expresin descentralizacin administrativa, se debe entender como una transferencia de competencias desde el nivel central a entes jurdicamente diferenciados de aquel, esto es, entes dotados de personalidad jurdica y patrimonio propio, y que no estn jerrquicamente subordinados, sino sometidos a su supervigilancia, a travs del denominado vnculo de tutela. Por su parte, con las expresiones o desconcentrada en su caso, se quiere indicar que no toda la Administracin se descentraliza progresivamente en el tiempo, pues hay actividades o servicios que deben quedar bajo la tuicin o dependencia del Presidente de la Repblica, como son los asuntos relativos a las Fuerzas Armadas, las relaciones internacionales, el orden pblico, la poltica econmica y otras de diversa ndole que por sus caractersticas propias no es posible separarlas del nivel central. La nocin de desconcentracin, est concebida en el sentido de asignar atribuciones a un rgano inferior para resolver sobre determinadas materias, manteniendo la supeditacin jerrquica de ste a otro superior, el cual le podr impartir criterios generales de accin pero no arrogarse la resolucin de asuntos confiados el inferior. Finalmente, podemos sealar que conforme a la redaccin del inciso 2 de este artculo 3, de que La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso., se est reafirmando el imperativo de aplicar primero la descentralizacin y slo en el evento de no ser posible ocupar la figura de la desconcentracin.

e) Forma de Gobierno. El artculo 4, de la Carta Fundamental, seala que: Chile es una repblica democrtica. En un principio, la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, haba aprobado un texto que deca: Chile es una repblica y su gobierno es democrtico y representativo. Texto que luego es modificado, eliminando la expresin representativa, en atencin a que con ello se evita la tendencia a considerar a las autoridades como

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mandatarios del pueblo, en circunstancias que son sus gobernantes. Por ejemplo, Jaime Guzmn aadi que, quien gobierna no es un mandatario del pueblo, porque en tal caso debera hacer lo que quiere su mandante. Ral Bertelsen, seal por su parte, que Chile es una Repblica democrtica no slo en lo atinente a los Poderes Pblicos, sino en cuanto a la sociedad toda, a la cual se est dando mayor participacin. Histricamente, en la Constitucin de 1833, se daba por sentado que Chile era una Repblica, como forma de Gobierno, aunque de modo indirecto, al expresar, equivocadamente, que aqulla era una e indivisible, atribuyendo as al sistema gubernativo una cualidad que ha de referirse al Estado y uno de sus elementos, el poder. La Constitucin de 1925, perfecciona el concepto y seala que: Su Gobierno es republicano y democrtico representativo. La Constitucin de 1980, mantiene conceptos muy similares, al considerar la repblica como forma de gobierno, puesto que equivale expresar su gobierno (el del Estado de Chile) es republicano, como sealaba el texto de 1925; o disponer que Chile, es decir el Estado de tal nombre, es una repblica. Recordemos que la Repblica, como forma de gobierno, se opone a la Monarqua. Al proclamarse Repblica, Chile rechaza todo tipo de monarqua. Su antigua versin de omnipotencia es incompatible hoy con la democracia, otro rasgo de su ordenacin institucional. Por lo anterior, en Chile jams podr existir un Presidente de la Repblica irresponsable, vitalicio y hereditario, al estilo de algunas monarquas. En Chile existe un Presidente de la Repblica de tiene una jefatura unipersonal, es Jefe de Estado y Jefe de Gobierno (artculo 24). Puesto en la cima del gobierno y del Estado, un jefe elegido en forma temporal y responsable (civil, penal, poltica) se concreta fielmente en el gobierno republicano, enunciado en el artculo 4, en comento. Se agrega adems, que Chile es una Repblica democrtica. Recordando la comprensiva definicin de Lincoln, gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo. Este concepto es implantado por el constituyente de 1980. Por ser gobierno del pueblo, se proclama a la Nacin como titular de la soberana, a la que no puede renunciar. Y, en atencin a la unidad de sta, ningn sector de l (pueblo) ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. (art. 5). Por ser gobierno por el pueblo, se otorga a quienes renen ciertas condiciones mnimas el derecho a sufragio, que les permite elegir Presidente de la Repblica, Senadores, Diputados, alcaldes y concejales, y adems, pronunciarse en caso de que el Presidente de la Repblica, utilice este mecanismo ante una reforma constitucional (art. 32 N 4 en relacin art. 128).

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Por ser el gobierno para el pueblo, el Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn (art. 1 inciso 4), sealndose adems los especiales deberes en el inciso 5 del artculo 1, reconociendo la Carta a todas las personas los derechos, igualdades y libertades que enuncia principalmente en la enumeracin del artculo 19 de la Carta Fundamental en comento. La adhesin al sistema democrtico, implica un nuevo rechazo al antiguo rgimen monrquico. Si bien la monarqua es compatible con la democracia, la repblica pugna, entre tanto, con toda forma de monarqua. De otra parte, tambin se rechazan los gobiernos aristocrticos, por lo expuesto en el artculo 19 N 2, En Chile no hay personas ni grupo privilegiados. El elemento democracia, aparece de manifiesto en el inciso 5 del artculo 1: el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. f) La Soberana. El artculo 5 de la Constitucin, seala que: La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de las elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El inciso segundo agrega que: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. De partida, debemos establecer que la soberana es el Poder Supremo en virtud del cual el Estado se da una organizacin y estructura poltica y jurdicamente se plantea frente a los otros Estados en un plano de independencia y de igualdad. Tambin podemos decir, que la soberana es el carcter supremo de un poder, supremo en el sentido que dicho poder no admite a ningn otro, ni por encima de l, ni en concurrencia con l. Por tanto, cuando se dice que el Estado es soberano, hay que entender por ello que, en la esfera en que su autoridad es llamada a ejercerse, posee una potestad que no depende de ningn otro poder y que no puede ser igualada por ningn otro poder.26 La Constitucin de 1925, dispona, en su artculo 2, que: La soberana reside esencialmente en la Nacin, la cual delega su ejercicio en las autoridades que esta Constitucin establece. En un comienzo, la Comisin de Estudios era de la idea de establecer un texto donde se deca que la soberana reside en el pueblo, quien la ejerce directamente a travs del plebiscito y de las elecciones o mediante la delegacin de su ejercicio en la autoridades que esta Constitucin establece.

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Heller, Herman, La Soberana, Ed. Universidad Autnoma , Mxico, 1965 pg. 214.

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Al cambiar parte de los integrantes de la citada Comisin, se reabri el debate sobre este concepto de la soberana, llegndose, en parte importante, al texto actual del inciso 1 de este artculo 5, donde el Consejo de Estado agrega el calificativo de peridicas a las elecciones y el vocablo tambin antes de mencionar a las autoridades. Recordemos que, segn se dej constancia en Actas, la Constitucin distingue los conceptos de poder poltico y poder social. Poder poltico o soberana, es el poder de decisin o de gobierno en los asuntos generales de la Nacin, y su ejercicio estar entregado a los rganos o poderes del Estado, generados por medio del sufragio universal, el cual se canalizar a travs de los partidos polticos y corrientes independientes de opinin. 27 Sea que se estime a la soberana como el Poder mismo del Estado o como una cualidad de l, lo cierto es que aquella se traduce en que el ordenamiento jurdico que nace del poder estatal no deriva su validez de ningn otro ordenamiento jurdico superior al cual hubiera que reconocerle subordinacin.28 Se dej constancia adems, que si bien la doctrina constitucional moderna se inclina hoy a sostener que la soberana reside en el pueblo y no en la Nacin, cambiando as el concepto de soberana nacional por el de soberana popular, se prefiri mantener el principio de que la soberana reside esencialmente en la Nacin y que al pueblo corresponde su ejercicio, en atencin a que: a) Mientras la doctrina de la soberana popular procura una completa identificacin entre el titular de la soberana y el pueblo elector, el radicarla en cambio en la Nacin enfatiza el concepto de que el ejercicio de la soberana por el pueblo no puede desatender su vinculacin con la realidad ms profunda de la Patria. b) Reducir la soberana a una mera voluntad electoral o de autoridad, encierra el peligro de olvidar que la Patria est compuesta no slo por los ciudadanos sino tambin por aquellos que an no se incorporan a dicha calidad, por razones de edad u otras, y adems por ese eslabn de tantas generaciones que con su obra sucesiva han ido plasmando el alma nacional. Siguiendo a don Alejandro Silva Bascuan, podemos decir que, al establecer la Carta de 1980 que la soberana reside esencialmente en la Nacin, concuerda con el postulado inicial de la democracia moderna, que vena recogindose en los textos constitucionales anteriores. Conforme con lo anterior, El titular de la soberana viene a ser una abstraccin con la que se quiere comprender la unidad del grupo, formado por su tradicin histrica, que en su realidad presente le revela el porvenir colectivo, creacin ideal que interpretan los representantes designados por el mismo grupo, quienes no pretenden sujetarse a la voluntad de sus mandantes sino definir como ellos observan y deducen las existencias de la comunidad poltica.

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Metas u objetivos fundamentales. Documento citado elaborado por la Comisin de Estudios y citado como fuente de las Bases de la Institucionalidad. 28 Idem nota anterior.

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Debemos hacer presente que, en Actas se dej constancia que Alejandro Silva Bascuan no fue partidario de la redaccin del precepto en los trminos aprobados, por el contrario l quera dejar establecido que la soberana reside en el pueblo, existe para el bien comn y se ejerce mediante las elecciones, las consultas plebiscitarias y el uso de las libertades que esta Constitucin consagra. Sostiene este autor, que hay dos maneras de concebir la soberana: una es la posibilidad eficaz de conducir al Estado hacia su fin; o sea, que existan instrumentos que lo capaciten para lograr su objetivo, sentido que tendra este artculo, porque desde ese punto de vista, la soberana reside en toda organizacin jurdica estatal. En este aspecto se debe precisar quien, dentro de la colectividad nacional, tiene la soberana, en el sentido de cual es la voluntad que decide la marcha del poder. En este sentido se est empleando en el artculo 1 el concepto de soberana. Agrega Alejandro Silva Bascuan, que en nuestra sociedad poltica, quien define su orientacin esencial hacia el fin comn, es, precisamente el pueblo. Sostiene adems que, el residir la soberana en el pueblo significa que l tiene que expresar una voluntad que determine la accin del poder estatal y esa soberana se manifiesta por la voluntad del electorado, el cual est llamado ya a elegir ciertos miembros de los rganos que estn sometidos en su formacin a la eleccin, ya mediante la consulta que se le haga plebiscitariamente, en los casos que la Constitucin establece. De otra parte, este autor critica, estimando que puede tener peligrosas consecuencias, el proclamar a la Nacin como soberana y dejar en igualdad jurdica y poltica las dos formas de ejercitarla, esto es, por el pueblo en los plebiscitos y elecciones, y otra, por las autoridades establecidas en la Constitucin, en circunstancias que, a su parecer, las autoridades constituidas deben quedar subordinadas al querer tanto directo como indirecto del electorado. Segn Silva Bascuan, lo anterior se aclara an ms en el terreno doctrinario, al plantearse si los gobernantes deben o no ajustarse a la voluntad del soberano, porque si no estn obligados a someterse a ella y se sienten autorizados para resolver y decidir segn su particular apreciacin de las conveniencias de la Nacin, no se est adoptando una democracia occidental contempornea. Seguidamente, Silva Bascuan sostiene que la divergencia del titular efectivo del poder poltico queda de manifiesto en la contradiccin gramatical que resulta de comparar entre quien, segn la Constitucin, es tenido por tal, esto es, la Nacin, y quienes por su lado estn facultados para ejercer la soberana, cual es el electorado o las autoridades constituidas. En esta alternativa se prescinde del real soberano que es el pueblo, o sea, la sociedad gobernada que, en todo instante expresa su querer al vivir dentro del ordenamiento jurdico y ejercer sus miembros las libertades que ste les garantiza y, en fin, cuando corresponde a travs del electorado concretar y explicar su voluntad. En resumen, segn este autor, los rganos a los cuales junto al cuerpo electoral, el constituyente ha confiado el ejercicio de la soberana ni pueden sentirse mandatarios, trabados por las instrucciones de los mandantes como si ejecutaran un negocio privado, ni con la misin de servir a la Nacin, identificando con ella su propia visin, pasiones o

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intereses, sino con la de satisfacer el querer mayoritario de la sociedad gobernada, que define la concepcin del bien comn que prevalece en su seno y con la cual deberan considerarse comprometidos los citados rganos. De acuerdo al texto constitucional, es slo el ejercicio de la soberana el que se delega, ya en el cuerpo electoral (pueblo), ya en las autoridades constitucionales, conservando el poder supremo (soberana) siempre su titular, cual es la Nacin. La Nacin, haciendo uso de este poder supremo, soberana, dicta su Ley Fundamental y, conforme a ella, delega el ejercicio de su atribucin en el cuerpo electoral y en las autoridades constituidas. Es importante precisar que, la Constitucin se refiere a las autoridades y no a los poderes, en atencin a que, de haber escogido este ltimo vocablo, se habra podido deducir que son llamados al ejercicio de la soberana nicamente los tres rganos clsicos en la clasificacin de Montesquieu (Ejecutivo, Legislativo y Judicial). Es evidente que, adems de estos tres rganos, existen varias otras autoridades llamadas tambin al ejercicio de la soberana, como son, por ejemplo, las que desempean funciones constituyente, calificadora, de control, municipal y dems que menciona la Carta Fundamental, indicando su organizacin y atribuciones, por lo cual, no todas las autoridades establecidas en la Constitucin son emanacin inmediata del electorado, pero tanto las que se eligen en votacin directa (Presidente de la Repblica, Senadores, Diputados, alcaldes y concejales) como las otras que se contemplan en la Carta Fundamental, ejercen, en su respectiva rbita, algn aspecto de la soberana. De la misma manera y conforme lo expuesto, no ejercen soberana aquellos rganos estatales que derivan su ttulo de simples leyes o de decisiones de la autoridad administrativa, los cuales han de quedar por cierto subordinados a alguna de las autoridades que, por derivar de la Constitucin o conforme a ella, a su vez la ejercen. Debemos tambin hacer presente ac, que cuando el constituyente proclama que la soberana reside en la Nacin, ratifica que Chile tiene un gobierno democrtico. Si entendemos por tal, aquel sistema en que los gobernantes son elegidos por los gobernados en elecciones libres y ajustan su accin a las normas jurdicas, respetan los derechos fundamentales y son fiscalizados por rganos independientes. La Constitucin de 1980, junto con indicar quienes ejercen la soberana (pueblo y autoridades establecidas en la Constitucin) se encarga de sealar cuales son los medios a travs de los cuales se ejerce dicha soberana por entes. A saber: El pueblo a travs de las elecciones peridicas (Presidente de la Repblica, senadores, diputados, alcaldes, concejales); el plebiscito (cuando se convoque a la ciudadana para pronunciarse sobre una reforma constitucional); y, las autoridades de acuerdo a lo que la propia Carta Fundamental les indica. La parte final del inciso 1, seala que: Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El origen histrico de esta disposicin en el constitucionalismo, se remonta a la experiencia recogida con motivo de la anarqua que sucedi a la cada del absolutismo

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moderno, en la que cada hombre, cada grupo, se senta depositario exclusivo de la soberana y se atreva a considerarse intrprete de los deseos y exigencias colectivas, a travs de apasionados memoriales o reuniones en que pretendan imponer a todos sus particulares opiniones, pasiones e intereses. Una persona, un grupo o sector, slo puede actuar en su exclusivo nombre, ejercer sus particulares derechos, hacer peticiones por propia cuenta, incluso cuando ellos piensen que sus peticiones son de inters de todos, situacin que es admitida por la propia Constitucin a travs del derecho de peticin del artculo 19 N 14. Un comportamiento distinto al descrito, implicara alzarse contra el ordenamiento jurdico, razn por la cual nuestra legislacin contempla diversas penalidades segn las distintas formas en que se produzca la infraccin de este mandato, que se califica genricamente de sedicin. As tenemos por ejemplo: Cdigo Penal; Ley de Seguridad Interior del Estado; Cdigo de Justicia Militar; debiendo relacionar otros cuerpos normativos, como: Ley N 18.415 de 1985, Orgnica Constitucional de Estados de Excepcin; Leyes de Qurum Calificados Ns. 16.643 y sus modificaciones sobre Abusos de Publicidad; 18.314 sobre Conductas Terroristas; y, 17.798, sobre Control de Armas. Continuando con el texto del artculo 5, su inciso 2, en su primera parte, prescribe que: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. En el documento Metas u objetivos fundamentales, se dijo que la preceptiva se fundara, entre otros, en el siguiente principio: La afirmacin de que los derechos esenciales del hombre tienen como fundamento los atributos de la persona humana y no nacen del reconocimiento que les brinde determinado Estado, siendo, por tanto, anteriores y superiores a todo ordenamiento jurdico. Por su parte, el comisionado Jaime Guzmn, seal en Actas que: La soberana tiene un solo lmite fundamental, que es el derecho natural. Concuerda en no decirlo como tal, porque es una expresin vaga, para muchos doctrinaria e innecesariamente conflictiva. Pero si se podra hablar del respeto a los derechos fundamentales que arrancan de la naturaleza humana. Le parece que ese es el lmite de la soberana, porque tiene que ser algo que est por encima del derecho positiva. Del examen de este precepto, podemos extraer las siguientes conclusiones: a) Se trata del ejercicio de la soberana, entendindose por ejercicio, segn el Diccionario la accin y efecto de ejercer, la prctica de los actos propios de una facultad. El ejercicio de la soberana, es decir, aquella que corresponde a la Nacin, puede hacerse efectiva por las dos vas fijadas por el inciso 1 del art. 5, por lo cual esta norma se aplica tanto al pueblo (cuerpo electoral) como a las autoridades establecidas por la Constitucin. b) La norma pretende asegurar respeto o sea veneracin, acatamiento, miramiento, consideracin.

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c) A los derechos esenciales. Esencial, es perteneciente a la esencia, sustancial, principal, notable, en tanto esencia es lo que constituye la naturaleza de las cosas, lo permanente e invariable de ellas, lo ms importante y caracterstico de una cosa. El alcance que debe darse a la expresin esencia, debe ser el mismo que ms adelante se reconoce en el artculo 19 N 26, de la misma Constitucin ..no podrn afectar los derechos en su esencia.; y al interpretar el inciso 3 del N 24 del mismo artculo 19 Nadie puede, en caso alguno, ser privado de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio. En definitiva, debe mirarse como una advertencia para que no se exagere su significacin y se la lleve a generar una excesiva drasticidad normativa, y a perturbar la evolucin del ordenamiento jurdico y la incorporacin a l de perfeccionamientos que se inspiren en una imaginacin creadora de soluciones de justicia. d) El aspecto trascendental de la norma es, por cierto, precisar que se entienden como derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Los derechos que emanan de la naturaleza humana se deducen de una especulacin racional, siempre que sta no se formule en abstracto, sino que tome en cuenta conjuntamente la realidad del hombre, sus caractersticas, la situacin en que se encuentre y las relaciones que imponen su carcter social. La realidad del ser racional y la comprensin de lo que exige su naturaleza y condiciona su comportamiento deben integrarse con la apreciacin de la trascendencia del hombre obligado a observar la ley de su creacin y a tener en cuenta el llamado que contiene la revelacin divina. Mediante la Ley de Reforma Constitucional N 18.825, de 17 de agosto de 1989, acorde con el plebiscito de se ao, se incorpor la segunda parte al inciso 2 del artculo 5 de la Carta Fundamental, que seala: Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Sobre este inciso, podemos sealar que, segn la historia de su establecimiento, uno de sus objetivos, es reforzar el vigor con se establece la limitacin de la soberana por los derechos esenciales que emanan de la persona humana, proclamar e imponer al Estado y sus rganos el respetar y promover tales derechos garantizados por la Constitucin. De esta manera, los rganos del Estado no pueden adoptar una actitud pasiva en esta materia, sino por el contrario, deben desempear y cumplir un rol activo de vigilancia y promocin, lo cual se relaciona con el deber que se asigna al Estado en el inciso 4 del artculo 1, ya visto. Al establecer entre comas las expresiones garantizados por este Constitucin, segn Alejandro Silva Bascuan, implica que la norma distingue dos clases de derechos: los que menciona la Constitucin y, por otra, aquellos derechos esenciales que no figuran en el catlogo que ella contiene. Lo anterior, deja a una y otra clase de derechos en situacin jurdica diversa, por cuanto el afectado por el desconocimiento de un derecho expresamente establecido en la Carta Fundamental, le bastar mencionar el precepto respectivo para entablar la accin fundada en l; mientras que, quien alegue verse afectado en un derecho esencial no

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incluido en la Constitucin, deber instar por su reconocimiento a los rganos de autoridad que, segn el requirente, habran actuado contra ellos. En similar posicin se encuentra la profesora Cecilia Medina, quien expresa en esta materia que: Si la comunidad internacional, o la nacional, se ponen de acuerdo en que ciertos derechos son humanos o esenciales, ellos podrn ser invocados por sus titulares sin necesidad de verses expuestos a probar su naturaleza; ella est ya determinada de antemano y de manera fehaciente. Agrega que: Esta decisin tiene un slido fundamento, donde el ms alto rgano estatal en materia de creacin de normas, el rgano constituyente, ha llegado a la conclusin de que ciertos derechos merecen reconocimiento como derechos humanos y, por otro lado, la comunidad internacional, con participacin del Estado de Chile, ha logrado un consenso en este mismo sentido. Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, seala que la obligacin del Estado de respetar y promover los derechos esenciales garantizados en los tratados internacionales se traduce en garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos en la Convencin (Americana de Derechos Humanos) a toda persona sujeta a su jurisdiccin. Esta obligacin implica el deber de los Estados partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin, los Estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la Convencin y procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos29 De otra parte, la norma constitucional se refiere exclusivamente a tratados internacionales y no otro tipo de documentos y estos son, para los efectos de este inciso, aquel tipo de acuerdos que tiene la calidad conforme al derecho internacional, por tratarse de dos palabras que inciden en un instituto jurdico cuya fuente no es la misma Carta Fundamental, sino que deriva de los procesos producidos en las relaciones de los Estados y de la comunidad internacional. En relacin a los tratados internacionales, nuestra Constitucin se refiere a ellos, entre otros, en los artculos 32 N 15, 54 N 1 y 93 N 3, donde, principalmente, segn veremos ms adelante, con la ltima reforma del ao 2005 (Ley 20.050), se modific la norma del artculo 54 N 1, referente a las atribuciones del Congreso Nacional. Tambin en materia de los tratados internacionales, se debe tener en cuenta la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, de 23 de mayo de 1969, promulgada en Chile por Decreto N 381 del Ministerio de Relaciones Exteriores, D. O. del 22 de junio de 1981. En el artculo 2 N 1 letra a) se define el tratado, sealando que: Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho Internacional, ya conste en un instrumento nico o

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Caso Godinez Cruz, fallo de 20 de enero de 1989 serie C, N 5, prrafo 166, citado por Humberto Nogueira en el trabajo Dignidad de la persona y derechos humanos: Constitucin, tratados y ley de amnista, XXIV Jornadas de Derecho Pblico, en Revista de Derecho de la Universidad de Valparaso, N 17-19, 1994, tomo II, pgs. 51 a 85.

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en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. De acuerdo con nuestro sistema constitucional conforme a las normas citadas, los tratados se concluyen y firman por el Presidente de la Repblica (art. 32 N 15), se presentan al Congreso para su aprobacin o rechazo, pudiendo ste hacer recomendaciones no obligatorias para el Presidente de la Repblica, conforme a los trmites de una ley (art. 54 N 1), se ratifican por el Presidente de la Repblica (art. 32 N 15), sin perjuicio de promulgarse y publicarse como ley de la Repblica. La ratificacin, es el acto mediante el cual se hace constar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado al efectuarse: a) su canje entre los Estados contratantes; b) su depsito en poder del depositario; o, c) su notificacin a los Estados contratantes o al depositario, si as se ha convenido. (Convencin de Viena art. 16) En relacin a los tratados ms importantes suscritos por Chile en esta materia (inciso final art. 5), tenemos: Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, ambos de 16 de diciembre de 1966, ratificados por Chile el 10/02/1972; la Convencin contra la Tortura o Penas Crueles, Inhumanas o Degradantes, de la ONU del 10/12/1984, ratificada el 30/09/1988; la Convencin sobre Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, de 18/12/1979, ratificada el 7/12/1989; la Convencin sobre Derechos del Nio de 20/11/1989, ratificada el 21/08/1990. Debemos reiterar que la norma constitucional se refiere exclusivamente a los tratados internacionales ratificados por Chile y no a los derechos consagrados por las normas internacionales, que es mucho ms amplio. Finalmente, debemos ver esta parte un problema no menor, cual determinar si frente el tratado internacional ratificado por Chile en materia de derechos esenciales, prima por sobre la Carta Fundamental. En esta materia no hay una opinin uniforme en la doctrina. As, por ejemplo Silva Bascuan sostiene que el tratado no est sobre la Constitucin (no afecta la soberana del Estado) mientras que otros, como Pfeffer, Nogueira, Verdugo estn en la posicin contraria. Se debe precisar que norma se aplica en la eventualidad que el tratado internacional contenga alguna norma que pugne con algn precepto constitucional en materia de derechos esenciales. Se entiende modificada la Carta en esa parte? Pfeffer, Nogueira y Verdugo, sostienen que: El tratado en materia de derechos humanos se convierte en procedimiento secundario de reforma constitucional establecida por el propio constituyente, al realizar la reforma constitucional de 1989 (que agreg este inciso), distinto del procedimiento del constituyente derivado del Captulo XIV de la Constitucin. Cecilia Medina sostiene que: la reforma de 1989 modific la jerarqua normativa de los tratados referentes a derechos humanos, elevndolos a rango constitucional y

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modific, por ende, la manera en que la Constitucin se enriquecera con nuevos modos de proteccin de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Alejandro Silva Bascuan, en la posicin contraria, seala que: La afirmacin de que nuestra Carta se reforma, en virtud de un tratado ratificado, en cuanto ste pugne con ella, es inaceptable, por que la Constitucin Poltica del Estado slo puede modificarse siguiendo las reglas de procedimiento fijadas en ella misma y sus preceptos rigen permanentemente respecto de todas las situaciones que se presenten en el devenir de la sociedad poltica, en tanto los tratados son acuerdos que, por su propia naturaleza, son de carcter temporal, ya que, aun estipulados por trmino indefinido, pueden ser desahuciados. Agrega que: Si el precepto del tratado se le conoce una fuerza jurdica superior a la del ordenamiento jurdico interno, ello no ocurre en pugna con nuestra Constitucin, sino precisamente en virtud de ella, que explcitamente coloca a derechos de tal trascendencia por encima y por sobre el propio ordenamiento interno. En virtud de nuestra Carta, el tratado prefiere a sta tan slo si aquel no quebranta los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, de acuerdo con el criterio de la jurisdiccin nacional al resolver algn caso de aplicacin del pacto. Por su parte, Gustavo Fiamma, sostiene que: No existe en esencia una relacin de jerarqua entre la ley y el tratado, sino, ms bien, una distribucin de competencias.

g) Estado de Derecho. Supremaca Constitucional e imperio de la ley. Esta Base de la Institucionalidad, est contenida en los artculos 6 y 7 de la Carta Fundamental. El artculo 6, dispone que: Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica. El inciso segundo seala: Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo Finalmente, el inciso 3 dispone: La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley El inciso 1, de este artculo fue modificado por la Ley de Reforma Constitucional N 20.050, de agosto de 2005, donde se agreg la frase ., y garantizar el orden institucional de la Repblica. Por su parte, el artculo 7, prescribe que: Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, entro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.

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El inciso 2, agrega que: Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Por ltimo, el inciso 3, seala que: Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale. Tal como ya expresamos, en estos artculos se contienen las bases del Estado de Derecho en nuestro ordenamiento jurdico. De la discusin en Actas sobre estas normas, podemos destacar los siguientes aspectos: El concepto de Estado de Derecho, que es consustancial a una democracia estar contenido en forma explcita en un precepto de la Constitucin. Se caracteriza este concepto, por ser un orden jurdico objetivo e impersonal que obliga por igual a gobernantes y gobernados, traduciendo as el concepto chileno de la juridicidad, de clara estirpe portaliana. El Estado de Derecho, en los trminos expresados, lleva implcita la afirmacin del orden jerrquico de las normas de derecho, en virtud del cual un precepto jurdico no puede contravenir lo dispuesto por otro de rango superior y, por tanto, ninguna norma puede vulnerar o desconocer el contenido de la Constitucin Poltica, principio conocido bajo el nombre de supremaca constitucional. En relacin al artculo 7, se dijo que: Expresin del Estado de Derecho es, por cierto, el que las funciones del Estado sean ejercidas, de acuerdo con la Constitucin, por rganos diversos e independientes entre s, sin perjuicio de la adecuada interrelacin que debe existir entre ellos, concepto de una autntica democracia. (principio de las separacin de funciones) Es importante resaltar que, tal como lo sealan los profesores Evans De La Cuadra y Silva Bascuan, se impone comparar la trascendencia del artculo 1, consagrado a la filosofa que inspira la preceptiva constitucional, con la que alcanzan los artculos 6 y 7, en cuanto, por su lado, definen stos los rasgos bsicos del Estado de Derecho que ella quiere construir para llevar la orientacin, enunciada en el artculo 1, a encarnarse en la direccin de la sociedad poltica. Estas disposiciones pueden analizarse conjuntamente, debiendo al efecto distinguir los siguientes aspectos: a) b) c) d) e) f) g) Obligatoriedad de la Constitucin. Supremaca constitucional. rganos del Estado y su accin. Imperio de la ley. Nulidades de derecho pblico Responsabilidades. Sanciones.

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a) Obligatoriedad de la Constitucin. La norma constitucional del artculo 6 inciso 2, en la parte pertinente, seala que sus preceptos obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos (del Estado) como a toda persona, institucin o grupo. Con esta disposicin, la Carta Fundamental pretende que todos los integrantes de la comunidad poltica asuman el compromiso de ajustar su conducta a sus mandatos e inspirar sus actos en el propsito de colaborar al cumplimiento de las finalidades del Estado. La voluntad del Estado slo se expresa en la forma prescrita por la Constitucin y las leyes, segn expresa el profesor Jorge Ovalle. En Actas se expres que: la primera premisa del Estado de Derecho implica que la Constitucin y las leyes obligan a todos, gobernantes y gobernados y la obligacin de los gobernantes de acatar la Constitucin y las leyes se expresa respetando su propio mando, su propia competencia. El afn de que nadie escape al mandato de obediencia a los preceptos constitucionales, se pone de relieve en la enunciacin de los obligados por ella a comportarse segn lo que prescribe, puesto que lo exige, alterando simplemente la enunciacin, a la persona, al grupo (conceptos ya analizados en el artculo 1), a los rganos del Estado, a los integrantes de dichos rganos, y a toda institucin. Institucin, es un trmino que tiene diversas acepciones: cosa establecida o fundada; organismo que desempea una funcin de inters pblico, especialmente benfico o docente; o, Cada una de las organizaciones fundamentales del Estado, Nacin o Sociedad. Por lo expuesto, ya sea que se identifique institucin a rgano del Estado o a grupo intermedio o a ente colectivo de otro tipo o especie, no comprendido por las otras expresiones empleadas, el uso de una voz de tan diversa resonancia como lo es institucin, se hace con la intencin de alcanzar toda forma social. Finalmente, digamos que este deber se proyecta sobre todos los habitantes del pas, sean nacionales o extranjeros. b) Supremaca constitucional. El inciso 1 del artculo 6, utiliza la expresin los rganos del Estado, la cual es nueva en nuestra tradicin jurdica, siendo una categora conceptual definida en la evolucin de la ciencia poltica contempornea, proveniente de la ciencia poltica alemana. Debemos recordar que rgano del Estado, segn se defina en Derecho Poltico, era un cuerpo integrado por una o ms personas cuya voluntad o voluntades, debidamente expresadas, valen como si fueran manifestacin, directa y propia del

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querer del Estado, o sea, se imputan a ste, de modo que sus consecuencias, favorables o adversas, son experimentadas por la colectividad organizada, en cuyo nombre actan. Se utiliza la expresin rgano del Estado, a fin de comprender en un solo vocablo, y de la mayor riqueza jurdica, la sustancia de otros trminos que pudieran ser empleados en significaciones ms o menos anlogas, como pudieron ser autoridades, gobernantes, magistraturas, poderes pblicos u otras. De acuerdo al precepto en anlisis, se afirma, por una parte, la supremaca de la Constitucin sobre toda norma jurdica y, por la otra, se establece la obligacin de que todas las dems se ajusten a ella, tanto en el aspecto adjetivo como en el sustantivo, (en la forma y en el fondo). El primero de los aspectos, ratifica el principio del constitucionalismo y se reitera en numerosos otros preceptos de la Constitucin: artculos 1 inciso 4; 13 inciso 2; 19 N 17 letra b); 21 inciso 1; 24, entre otros. En el segundo aspecto, el constituyente exige que los preceptos de toda ndole emanados o que emanen de cualquier autoridad, se atengan a las bases de la organizacin, procedimiento y solemnidades que dispone la misma Ley Fundamental y, al mismo tiempo, en armona con su sustancia normativa, en la que se incluye la invocacin a los valores en que han de inspirarse. La Carta Fundamental otorga facultades precisas, a distintos rganos, destinadas a hacer efectiva la primaca constitucional. As tenemos por ejemplo Tribunal Constitucional, Contralora General de la Repblica. De otra parte, aunque no exclusivamente con el fin de proteger la supremaca constitucional, se consagran otros recursos que pueden tambin propender a la prevalencia de la Carta Fundamental: reclamo por prdida de la nacionalidad (art. 12); accin por error judicial (art. 19 N 7 letra i); recurso de proteccin (art. 20); recurso de amparo (art. 21); reclamaciones contra las lesiones causadas por la Administracin (art. 38 inciso final).

c) rganos del Estado y su accin. Seguidamente, la Carta seala que los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y las leyes dictadas conforme a ella. En esta disposicin se describen los requisitos que debe reunirse para que la actuacin de los rganos del Estado sea vlida. Al hablar de acto vlido se hace sinnimo de acto eficaz. La referencia a la validez contiene a un tiempo el efecto de eficacia, es decir, virtud, actividad, fuerza y poder para obrar, y tambin de eficiencia, que es virtud y facultad para lograr un efecto determinado.

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No debemos olvidar que la plena fuerza jurdica de un acto de autoridad debe reunir no slo los requisitos determinantes de su legalidad que puntualiza el precepto, sino que, conjunta y simultneamente, los de legitimidad y justicia que deben tambin acompaarlo. El acto vlido puede contener, en efecto, un elemento de ilegitimidad o de injusticia, que plantea problemas diferentes a la determinacin de la exigencia de legalidad, es decir, de conformidad, al menos formal, con el ordenamiento jurdico, elemento que, al reunirse, en principio, no alcanza por s solo a resolver otras cuestiones, como son las que derivan de la ilegitimidad o injusticia que habran de dilucidarse y resolverse en otras vas. Los requisitos de validez de los actos de autoridad son los siguientes: 1.- Investidura regular de sus integrantes. 2.- Competencia. 3.- Forma. 1.- La norma se refiere a: Previa investidura regular de sus integrantes. Investidura es carcter que se adquiere con la toma de posesin de ciertos cargos o dignidades. Supone, a quien haya de ser investido de una funcin, que est ya previamente favorecido con la titularidad del cargo, obtenido por el competente llamado proveniente de eleccin, nombramiento, sorteo u otro. Con anterioridad a la actuacin del rgano deben existir el llamado al cargo y la posesin en l, por cuanto la letra (art.) exige la previa investidura y sta se produce despus del perfeccionamiento del llamado. Por su parte las solemnidades de la investidura habrn de estar precisadas antes de su cumplimiento. Una forma de investidura que se contiene en la propia Constitucin, es el juramento o promesa que debe efectuar el Presidente de la Repblica ante el Congreso Pleno (art. 27 inciso final). Por lo expuesto, no habr actuacin vlida del titular de la funcin si pretende desempearla antes de haber sido formalmente investido y, si lo hace, no slo su actuacin es nula, sino que adems causar responsabilidad del actor por las consecuencias del hecho. El art. 46 del Cdigo Penal sanciona al que hubiera entrado a desempear un empleo o cargo pblico sin haber prestado, en debida forma, el juramento o fianza, o llenadas las dems formalidades exigidas por la ley. 2.- Competencia. La norma constitucional (siempre dentro del art. 7) dice: dentro de su competencia. Competencia, es atribucin legtima a un juez u otra autoridad para el conocimiento o resolucin de un asunto.

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La competencia exige dos requisitos o aspectos que deben reunirse en la actuacin: a) Que la decisin recaiga en le esfera, mbito, campo o materia que haya sido confiada a la resolucin del rgano. b) Que la decisin se adopte en la materia ejerciendo las atribuciones que, en la esfera de ellas, hayan sido conferidas al rgano.

3.- Forma. La norma agrega: en la forma que prescriba la ley. Forma es formula o modo de proceder en una cosa, modo, manera de hacer una cosa. Para nosotros, la forma es el conjunto de condiciones, requisitos, modalidades, solemnidades, que conducen a la mejor preparacin y fundamentacin de la decisin que se adopte, esto es, todo aquello que, vinculado al acto o decisin, pueda distinguirse o diferenciarse de la materia o contenido mismo de la actuacin. En el texto constitucional encontramos numerosos tipos de formas (formalidades). As por ejemplo: la firma del Ministro de Estado (art. 35); la firma de todos los Ministros junto al Presidente de la Repblica (art. 32 N 20); la firma de un nmero de diputados o senadores (art. 52); propuestas en terna o quinas (art. 78); qurum de asistencia etc. Conforme a lo expuesto, es importante precisar que deben concurrir cohetaneamente los tres requisitos, esto es, investidura, competencia y forma, para que la decisin del rgano sea vlida, de lo contrario, la ausencia de alguno de ellos conlleva necesariamente la nulidad del acto, de conformidad con lo que prescribe el inciso tercero del mismo artculo 7. d) Imperio de la ley El inciso 2 del art. 7 dispone que: Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas puede atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les haya conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. En relacin a la Constitucin de 1925, el texto de la Carta de 1980, es muy similar, salvo el haber sustituido la expresin reunin por grupo de personas, y el agregar una referencia a la Constitucin, a pesar de se entenda que la referencia a las leyes comprenda a la Constitucin. La Constitucin de 1925, por su parte, haba tomado este artculo de la Carta de 1833 sin cambios. En esta disposicin, se contiene una prohibicin constitucional, ya que nadie puede atribuirse lo que el texto rechaza, y rige tanto en situaciones normales como extraordinarias.

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Este precepto se dirige tanto a gobernantes como a gobernados. Los gobernantes estn representados en la expresin magistratura, la cual ha de entenderse como sinnimo de rgano del Estado y no se reduce, como pudiera pensarse, slo al rgano judicial. El sector gobernado, est representado en las expresiones personas, grupo de personas. La expresin grupo, segn se dijo en Actas, tiene una significacin muy precisa en ciencia poltica, especialmente en aquella calificacin que se refiere a los grupos reunidos o a los grupos no reunidos, que engloba inclusive a los partidos polticos y a los grupos intermedios, es decir, todas las instituciones que actan en la vida pblica. La expresin reunin se rechaz porque implicaba la necesidad o requisito de una presencia fsica de las personas. El precepto prohbe invocar y hacer efectiva una funcin que a quien acta no le ha sido conferida. Autoridad, expresa facultad, potestad, atribucin, es decir, potencialidad de soberana, toda participacin en el poder estatal. Derechos, presenta en este frase, un concepto equivalente o sinnimo de facultad o atribucin, que es diverso del que corresponde a los derechos subjetivos, como facultades del individuo o de la persona natural o jurdica que es titular de beneficios originados al amparo del ordenamiento estatal, en aplicacin del derecho objetivo. De esta manera, la autoridad o derechos que pueden ejercerse son exclusivamente aquellas potestades o facultades que a los rganos estatales o a las personas se les haya conferido expresamente por la Constitucin o las leyes, con lo cual se rechaza categricamente toda extensin por analoga o que se deduzca fuera de una interpretacin leal de la verdadera intencin del precepto. Slo la Constitucin y las leyes, pueden ser el origen que permite invocar y poner en movimiento, en determinado aspecto, la funcin directiva tras el bien general. Dentro de la expresin leyes, se comprende no slo a las leyes comunes u ordinarias, sino tambin a las leyes interpretativas de la Constitucin, Leyes Orgnicas Constitucionales, Leyes de Qurum Calificado, tratados internacionales en cuanto contengan normas de esta ndole (mandatos) y los decretos con fuerza de ley. Otro aspecto importante, es el referente a la distribucin de competencias, cuyo establecimiento y respeto, representan la razn misma del constitucionalismo y presupuesto fundamental del Estado de Derecho. Es importante precisar que la Carta Fundamental, prohbe la delegacin de las funciones que ella confa puesto que si se autoriza, se alterara la distribucin de competencias (separacin de funciones) cuya determinacin representa la finalidad sustancial de su preceptiva, ya que, delegar es dar una persona a otra la jurisdiccin que tiene su dignidad u oficio para que haga sus veces o conferirle su representacin.

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Este principio de indelegabilidad, tiene algunas excepciones, como la contenida en la propia Constitucin que permite que el Congreso delegue en el Presidente de la Repblica parte de sus facultades legislativas. Tambin encontramos una excepcin, a propsito de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica (32 N 6), donde los Ministros de Estado pueden dictar decretos o resoluciones bajo la formula, por orden del Presidente de la Repblica. Aparece tambin una excepcin, al encomendar al legislador de Ley Orgnica Constitucional, entregar determinadas facultades al Presidente de la Repblica en Estados de Excepcin Constitucional. e) Nulidad de Derecho Pblico. El inciso 3 del artculo 7, dispone que: Todo acto en contravencin a este artculo en nulo De esta manera, el constituyente declara nulas las actuaciones de los rganos del Estado de que sea autor una persona que carezca de investidura, o decida fuera de su competencia o lo haga sin ajustarse a la forma prevista por la ley (inc. 1 art. 7), o de una magistratura, persona o grupo de personas que se atribuyan otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. En todos estos casos, el acto carece de validez y eficacia, por lo cual no produce efecto alguno. En cuanto a las caractersticas de la nulidad de Derecho Pblico, siguiendo al profesor Eduardo Soto Kloss, podemos sealar las siguientes: 1.- Opera ipso iure o de pleno derecho. Esto implica que, el acto que emita o celebre el rgano es nulo de pleno derecho, sin que admita validez provisoria alguna. El juez slo necesitar constatar la nulidad del acto, se limita a declarar la nulidad ya producida operando, por ende, con efecto retroactivo. El acto no nace a la vida jurdica. As se salvaguarda adems, la supremaca constitucional. 2.- El operar de pleno derecho o ipso iure, implica adems, que la nulidad es insaneable, esto es, no admite ratificacin o convalidacin alguna. 3.- Al ser de pleno derecho e insaneable, implica tambin, que la nulidad es perpetua e imprescriptible, esto es, no puede sanearse por el transcurso del tiempo. 4.- El vicio que anule el acto debe tener como causa algn motivo coexistente al tiempo de su ejecucin, de modo que no podra considerarse que el acto es nulo por una circunstancia o hecho ocurrido con posterioridad.

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En cuanto a esta nulidad de Derecho Pblico, podemos citar un fallo de la Corte de Apelaciones de Valparaso, de abril de 1993, en recurso de proteccin Pesca Chile S. A. contra Subsecretario de Pesca, confirmado por la Corte Suprema en julio de 1993.30 En el considerando 2 de este fallo, se indica: Que tratndose de vicios incurridos en actos de carcter administrativo, la sancin de nulidad est regida por el Derecho Pblico y no por el estatuto del Cdigo Civil y otras leyes complementarias establecen al respecto. La doctrina y la jurisprudencia han sealado que tal nulidad se produce ipso iure, es decir, sin necesidad de una declaracin judicial y si alguna intervencin tuviere la magistratura se limitar a dejar constancia de este hecho; es adems, imprescriptible cualquiera sea el tiempo transcurrido; irrenunciable, atendido el inters pblico que est comprometido; todo lo cual puede expresarse en la idea de una invalidez desde su inicio y por perpetuidad. f) Responsabilidad. Los incisos finales de los artculos 6 y 7, de la Carta Fundamental, en comento, consagran el principio de la responsabilidad consecuente con las infracciones de las normas a que ambos preceptos se refieren. Este principio operar por las siguientes causas o motivos: a) Los rganos del Estado no sometan su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella (art. 6 inciso final). b) No se respeten los preceptos de la Constitucin por los titulares o integrantes de los rganos o por cualquiera persona, institucin o grupo (art. 6 inciso 2). c) Una magistratura, persona o grupo de personas se atribuya otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes (art. 7 inciso final). En cuanto al concepto de responsabilidad, de segn el Diccionario, deuda, obligacin de reparar y satisfacer, por s o por otro, a consecuencia de delito, de una culpa, o de otra causa legal; cargo u obligacin moral que resulta para uno del posible yerro en cosa o asunto determinado. En principio de responsabilidad, pueden darse las siguientes situaciones: Su aplicacin al Estado o sus rganos; a las personas titulares de dichos rganos; y, a los particulares. La responsabilidad que se genera en relacin con el Estado o sus rganos, pueden gravar o afectar tanto al Estado mismo, como a los titulares unipersonales o colectivos que lo conformen. Esta responsabilidad del Estado o sus rganos, se explica porque, an cuando al acto declarado nulo (nulidad de derecho pblico) no produzca los efectos que por su naturaleza debiera generar, igual podr causar dao a terceros (de buena fe) que no tendran porque soportarlo.

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Gaceta Jurdica N 159, 1993, pg. 180.

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En este evento, la responsabilidad del Estado o de sus rganos, es sin perjuicio de la que conjuntamente deban soportar los titulares unipersonales o colectivos de esos rganos, o los funcionarios que en representacin de ellos han actuado. Ejemplo de lo anterior, estn en la propia Constitucin, en el artculo 19 N 7 letra i), la indemnizacin por el error judicial. En el artculo 38 inciso 2, donde se consagra el principio general de responsabilida, conforme al cual Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao. Los artculos 53 N 1 inciso final, dentro de la acusacin constitucional, donde de acogerse la acusacin, junto con la sancin propia de este proceso, se le har efectiva al eventual civil y penal ante los tribunales competentes ; 36 Ministros de Estado, que son personalmente responsables por los actos que firmaren y solidariamente por los que suscribieren o acordaren con otros Ministros. Artculo 79, a propsito de la responsabilidad de los jueces en el desempeo de sus cargos y la dictacin de sentencias. Tambin aparece esta figura de la responsabilidad del Estado, en el Ley 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, donde en su artculo 4, consagra que: El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado. Tambin su artculo 15, que consagra el principio de responsabilidad administrativa de los funcionarios pblicos. Por su parte, la responsabilidad de las personas que integran los rganos o de los funcionarios que actan a su servicio, ella puede ser, administrativa (funcionaria), civil, penal y poltica. La responsabilidad administrativa (funcionaria), implicar la aplicacin de alguna medida disciplinaria al funcionario infractor (amonestacin, censura, suspensin, multa, destitucin). La responsabilidad civil, est destinada a la reparacin econmica del dao, patrimonial o moral, causado por la conducta antijurdica. Ac, el afectado demanda la reparacin del dao exigiendo una indemnizacin en dinero. Responsabilidad penal, persigue la aplicacin de una sancin penal, que la ley prevea para el caso particular. As por ejemplo, tenemos el Ttulo V, artculos 216 a260, del Cdigo Penal, De los Crmenes y Simples delitos cometidos por empleados pblicos en el desempeo de sus funciones. Dentro de ellos, por ejemplo, est el artculo 220, que sanciona el empleado pblico que a sabiendas designare en un cargo pblico a persona que se encuentre afecta a inhabilidad legal que le impida ejercerlo. El artculo 221, dentro de la usurpacin de funciones, donde se sanciona al empleado pblico que dictare reglamentos o disposiciones generales excediendo maliciosamente sus atribuciones.

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La responsabilidad poltica, que comprender el conjunto de consecuencias que trascienden a las tareas de conduccin del inters general en relacin a los titulares de los rganos del poder pblico. h) Sanciones. La parte final de los artculos 6 y 7, de la Constitucin, establecen otra consecuencia del acto invlido, cual es, la determinacin de las sanciones que deben aplicarse a quienes resulten responsables de la generacin del acto nulo. Las sanciones pueden ser de distinta ndole: Civil (indemnizacin), penal, administrativas. De esta manera, una vez establecida la responsabilidad, segn vimos en la letra anterior, procede se aplique la sancin respectiva.

H. El Terrorismo. La ltima clasificacin de las Bases de la Institucionalidad, es el terrorismo, segn se establece en el artculo 9 de la Constitucin. Segn se indica en la norma, El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos. El inciso 2, dispone que: Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Esta disposicin fue sucesivamente modificada por las Leyes de Reforma Constitucional Ns 18.825, de 1989; 19.027 de 1991; y, 19.172, de 1992. Conforme tambin lo prescribe este artculo, se dict la Ley 18.314, de mayo de 1984, de qurum calificado, que determina las conductas terroristas y su penalidad. La Constitucin no defini lo que se entenda por terrorismo, sino que deja entregado al legislador el precisar dicho concepto. En el informe del anteproyecto de Constitucin, de la Comisin Ortzar, se indic, entre otros aspectos, que: El terrorismo es, sin duda, la lacra ms atroz que afecta a la humanidad, ya que generalmente sus autores, en el afn de infundir miedo y pnico a la sociedad con el fin de atentar contra la autoridad o lograr otros objetivos polticos, cobran sus vctimas, valindose de los procedimientos ms crueles y salvajes. Agrega que: A travs de sus diversas manifestaciones, atenta contra los derechos ms sagrados, como el derecho a la vida, a la libertad, a la seguridad personal, al derecho de propiedad, etc.

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Tambin expone que: Otra caracterstica del terrorismo moderno es su organizacin internacional, pues, por lo general, responde a la inspiracin ideolgica totalitaria. En cuanto a la definicin de terrorismo, tenemos la dada por el profesor Jorge Mario Quinzio, quien dice, respecto del terrorismo que: Es un acto de violencia aguda o atroz, cometido normalmente con medios de estrago, dirigido a producir estados de conmocin y temor generalizado en la poblacin con fines polticos de sometimiento colectivo y quebrantamiento moral del actor poltico oponente, el llamado aniquilamiento subjetivo. La referida Ley 18314, con la modificacin que le introdujo la ley 19.027, se encarga de sealar cuales son los delitos terroristas, enumerndolos en el artculo 2, los cuales sern de este tipo cuando en ellos concurriere alguna de las circunstancias que seala el artculo 1 de la misma ley, cuales son: 1.- Que el delito se cometa con la finalidad de producir en la poblacin o en una parte de ella, el temor justificado de ser vctima de delitos de la misma especie, sea por la naturaleza y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que obedece a un plan premeditado de atentar contra una categora o grupo determinado de personas. Agrega que: Se presumir la finalidad de producir dicho temor en la poblacin en general, salvo que conste lo contrario, por el hecho de cometerse el delito mediante artificios explosivos o incendiarios, armas de gran poder destructivo, medios txicos, corrosivos o infecciosos u otros que pudieren ocasionar grandes estragos, o mediante el envo de carta, paquetes u objetos similares, de efectos explosivos o txicos. 2.- Que el delito sea cometido para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias. Dentro de la enumeracin del artculo 2, tenemos: 1.- Los delitos de homicidio sancionados en los artculos 390 y 391 del Cdigo Penal; lesiones; secuestro, sea en forma de encierro o detencin, sea de retencin de una persona en calidad de rehn, y de sustraccin de menores, castigados en los artculos 141 y 142 del Cdigo Penal; los de envo de efectos explosivos del artculos del artculo 403 bis; los de incendio y estragos, reprimidos en los artculos 474 , 475, 476 y 480 del Cdigo Penal. 2.- Apoderarse o atentar contra una nave, aeronave, ferrocarril, bus u otro medio de transporte pblico en servicio, o realizar actos que pongan en peligro la vida o la integridad corporal o la salud de sus pasajeros o tripulantes. 3.- Atentar contra la vida o la integridad corporal del Jefe de Estado o de otra autoridad poltica, judicial, militar, policial o religiosa o de personas internacionalmente protegidas. 4.- Colocar, lanzar o disparar bombas o artefactos explosivos o incendiarios de cualquier tipo, que afecten o puedan afectar la integridad fsica de personas o causar daos. 5.- La asociacin ilcita destinada a cometer delitos terroristas.

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Debemos reiterar que estos delitos, para ser terroristas, deben reunir las condiciones del artculo 1 de esta ley. La Corte Suprema, ha expresado que: En un sentido restringido, los atentados terroristas son actos criminales cometidos solamente, o principalmente, con un propsito de alarma (elemento sujetivo), por el empleo de mtodos capaces de crear un estado de peligro comn (elemento objetivo). Desde el punto de vista psicolgico, internacional el terrorismo tiende a causar pavor, pnico, alarma, que se traduce en un peligro comn. La infraccin poltica realizada por el mtodo terrorista cesa de ser tal y pasa a ser comn. La infraccin terrorista presenta cierta analoga con la infraccin poltica en cuanto a su base terica, pero el mtodo (el terror) corrompe, transforma y desnaturaliza la infraccin en una de derecho comn. Este mtodo suprime el carcter ideolgico de la infraccin y hace del terror el elemento preponderante del acto.31 En otro fallo, la misma Corte Suprema, sostiene que: las conductas que el legislador ha de tipificar como delito sobre la base de la habilitacin que le ha otorgado la Constitucin en su artculo 9 inciso 2, han de relacionarse con el terrorismo, esto es, conductas y actos graves que lesionan indiscriminadamente, bienes jurdicos importantes, como la vida, la integridad fsica, bienes materiales, sustraccin de personas, etc., con el objeto de causar temor o terror en la poblacin para sojuzgarla y llevar a cabo planes o propsitos de los terroristas y de su organizacin.32 La Constitucin, en el inciso 2 del artculo 9, establece las sanciones, consistentes en inhabilidades, que se aplicarn a los responsables de cometer delitos terroristas, las cuales son sin perjuicio de las sanciones privativas de libertad, que contempla la propia Ley 18.314, en el artculo 3 y siguientes. De esta manera, segn la Carta Fundamental, quedarn inhabilitados por el plazo de 15 aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. La misma norma constitucional, agrega que, lo anterior, se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley. Por su parte, el inciso 3 del artculo 9, en anlisis, expresa que, Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes y no polticos para todos los efectos legales... Esta distincin, entre delitos comunes y polticos, tiene importancia para determinar la procedencia del asilo. Segn ha dicho la Corte Suprema, la mayora de los autores consideran, adems, indispensables para distinguir entre delitos polticos y comunes, tomar en cuenta la
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Corte Suprema, fallo de 24/09/1957, en RDJ, t. 54, sec. 4, pg. 157. Corte Suprema, fallo de 26/01/1988, en RDJ, t. 85, sec. 5, pg. 15.

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finalidad y los mviles de los responsables, o sea, contemplar tanto el aspecto objetivo como subjetivo del delito. Los delitos polticos y sociales obedecen a motivos de inters polticos o colectivo y se caracterizan por el sentimiento altruista o patritico que los anima; mientras que los comunes se hallan informados de un sentimiento egosta ms o menos excusable (emocin, amor, honor) o reprobable (venganza, odio, lucro). La misma Corte Suprema, sostiene que: El delito poltico no se diferencia del delito comn en cuanto al mvil y al bien lesionado o protegido. Es decir, en los elementos subjetivos y objetivos de todo acto delictual. Slo que en el primero hay que tomar en consideracin, en forma especial, el fin que se propone el culpable. No puede ser, por tanto, delito poltico el que comete un individuo con un propsito principalmente egosta, interesado, innoble, mezquino, inhumano. Y, por el contrario, ser poltico cuando en su comisin existe nobleza, desinters, altruismo, ideal, fraternidad humana, generosidad como estado de alma.33 La ltima parte del artculo 9, seala que: no proceder respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo. La actual redaccin, fue establecida por la Ley de reforma Constitucional N 19.005, que modific el texto primitivo que haca improcedente la amnista para esta especie de delito y el otorgamiento de la libertad provisional. Segn A. Silva Bascuan, la prohibicin de la amnista importaba excesiva limitacin a la soberana nacional y una incomprensin de la naturaleza misma de estos delitos, cuya apreciacin por la colectividad puede variar en el devenir de la sociedad poltica, de modo de hacer imposible ad eternum un beneficio que la sociedad ms adelante pudiera estar en condiciones de conceder, lo cual contribuye a dificultar el respeto de la Carta Fundamental y su duracin. Respecto de la Libertad provisional, la Convencin Americana de Derechos Humanos, dispone que toda persona tiene derecho a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio. Nos remitimos en esta parte al artculo 19 N 7 letra e). En cuanto a los indultos, estos pueden ser generales o particulares (artculos 32 N 14 y 63 N 16 de la Constitucin). Tratndose de los delitos terroristas, el citado artculo 9 de la Carta, nos indica que slo proceden los indultos particulares y ste, segn la regla comn, solo una vez ejecutoriada la sentencia condenatoria (art. 32 N 14) . De la misma manera, apartndose en esta materia del principio general, conforme al cual el mbito de la institucin del indulto es amplio, puesto que puede referirse a la remisin o conmutacin de la pena, (art. 93 N 4 Cdigo Penal), en el caso de los delitos terroristas, el indulto slo puede tener por objeto la conmutacin de la pena de muerte por la de presidio perpetuo. De otra parte, es importante recordar lo dispuesto en los artculos 16 N 2 y 17 N 3, de la Constitucin, se suspende el derecho a sufragio por hallarse la persona acusada por delito
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Corte Suprema, fallo de 24/09/1957, en RDJ, t. 54, sec. 4, pg. 197.

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que la ley califique como conducta terrorista (art. 16 N 2), y se pierde la calidad de ciudadano por ser condenado por delito terrorista (art. 17 N 3). El inciso final del artculo 17, e comento, sostiene que los afectados por la causal del N 3 de la misma disposicin, podrn solicitar su rehabilitacin al senado una vez cumplida la condena. Norma que fue modificada, quedando en estos trminos, por la Ley de Reforma Constitucional N 20.050, de agosto de 2006. Con anterioridad, se exiga una ley de qurum calificado, por lo cual se rebaja notoriamente la exigencia para la rehabilitacin.

I) Principio de Probidad administrativa y publicidad de los actos de los rganos del Estado. Marco Conceptual Bsico Mediante la Ley de Reforma Constitucional N 20.050, de agosto de 2005, se otorga un nuevo contenido al artculo 8 de la Carta Fundamental, elevando a rango constitucional, como Bases de la Institucionalidad, los principios de transparencia y probidad administrativa. La probidad administrativa exista slo a nivel de ley, especficamente en DFL-1; DFL-119653, Ministerio Secretara General de la Presidencia, de fecha 13/12/2000 y publicada en D.O. de fecha 17/11/2001, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, en su actual artculo 13 y siguientes. El referido artculo 8 de la Carta Fundamental, en su inciso 1, sostiene que: El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. La Probidad, segn el Diccionario es honradez, rectitud, integridad. De esta manera, la probidad implica desempear la funcin pblica con rectitud e integridad, respetando siempre la legalidad vigente. El referido artculo 13, de la Ley de Bases, seala que: Los funcionarios de la Administracin del Estado debern observar el principio de probidad administrativa y, en particular, las normas legales generales y especiales que lo regulen. Por su parte, el artculo 52 inciso 2, del mismo cuerpo legal, seala que: El principio de probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular.

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Seguidamente, el Estatuto Administrativo en su artculo 61, prescribe que sern obligaciones de cada funcionario: letra g) Observar estrictamente el principio de probidad administrativa, que implica una conducta funcionaria moralmente intachable y una entrega honesta y leal al desempeo de su cargo, con preeminencia del inters pblico sobre el privado. Principios que comprende la probidad administrativa: Honestidad: integridad en el obrar. Eficiencia: Implica la utilizacin racional de los recursos (sentido amplio) y plazos. Maximizar recursos y tiempo. Eficacia: Lograr los objetivos planteados con eficiencia, es decir, maximizando recursos. Legalidad: Realizar la funcin pblica dentro de la normativa vigente. Para la probidad, ser honesto, eficiente y eficaz con pleno respeto de la normativa.

Desarrollo concepto probidad administrativa Conducta funcionaria intachable. Rgimen jerarquizado y disciplinado de los funcionarios pblicos. Infraccin obligaciones estatutarias genera responsabilidades. Conducta honesta y leal. Vinculacin con artculo 62 Ley de Bases de la Administracin. - Honesta. No uso de informacin reservada; no aceptar donativos; y, no intervenir si tiene intereses. - Leal. Eficiente y eficaz en la administracin de los recursos por parte funcionarios; cumplir fiel y esmeradamente las obligaciones; no ocupar bienes ni tiempo de la jornada de trabajo en asuntos particulares. Preeminencia del inters general sobre el particular. El inters general legitima la actuacin de la Administracin y es lmite de los derechos e intereses particulares. Es importante relacionar este principio con una serie de delitos contemplados en el Cdigo Penal, en el Ttulo de los Delitos cometidos por Funcionarios Pblicos en el ejercicio de sus funciones. Ac podemos citar por ejemplo, a los artculos 224, prevaricacin de los jueces; 239, fraudes y exacciones ilegales; 240 bis, interesarse para s en negocios que en razn de su cargo le corresponda desempear; y, 248, cohecho. Luego de consagrar con rango constitucional el principio de la probidad administrativa, el mismo artculo 8, eleva a la misma categora jurdica, el principio de la publicidad de los actos administrativos, que se vincula a la Transparencia. En el inciso 2 de esta norma, se establece que: Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin

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embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aquellos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. Este principio tambin exista con rango legal, en el mismo artculo 13 de la Ley 18.575, ya citada, prescribiendo que: Inciso 2 La funcin pblica se ejercer con transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en ejercicio de ella. Debemos hacer presente, que la ley de qurum calificado a que se refiere la disposicin constitucional, fue dictada bajo el N| 20.285 de fecha 20/08/09. En el artculo 4, de la nueva ley, se define la transparencia en los siguientes trminos: El principio de transparencia de la funcin pblica consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. En la referida Ley 18.575, se contempla un procedimiento y recurso especial (amparo de publicidad), para hacer efectivo este principio de publicidad. En la nueva ley de qurum calificada, se mantiene este amparo de publicidad, el cual ser conocido por un nuevo e importante rgano, el Consejo para la Transparencia. Aspectos ms importantes de esta nueva ley. Resumen de Ley N 20.285 sobre acceso a la informacin pblica 1. ENTRADA EN VIGENCIA

Entrar en vigencia ocho meses despus de publicada en el Diario Oficial (20.08.20008) es decir el 20 de abril de 2009. Salvo lo relativo a la designacin de los Consejeros del Consejo de Transparencia. 2. OBJETIVO

Regular principio de transparencia de la funcin pblica, el derecho de acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, los procedimientos para el ejercicio del derecho y para su amparo, y las excepciones a la publicidad de la informacin. Se basa en inciso 2 del artculo 8 de la Constitucin Poltica: Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o

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secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. 3. ALGUNOS PRINCIPIOS DE LA LEY a) Principio de la relevancia: presume relevante toda informacin que posean los rganos de la Administracin del Estado, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creacin, origen, clasificacin o procesamiento. b) Principio de la libertad de informacin: Toda persona goza del derecho a acceder a la informacin que obre en poder de los rganos de la Administracin del Estado, slo con excepciones o limitaciones establecidas por leyes de qurum calificado. c) Principio de apertura o transparencia: Toda la informacin en poder de los rganos de la Administracin del Estado se presume pblica, a menos que est sujeta a las excepciones sealadas. d) Principio de mxima divulgacin: Los rganos de la Administracin del Estado deben proporcionar informacin en los trminos ms amplios posibles, excluyendo slo aquello que est sujeto a las excepciones constitucionales o legales. e) Principio de la oportunidad: Los rganos de la Administracin del Estado deben proporcionar respuesta a las solicitudes de informacin dentro de los plazos legales, con la mxima celeridad posible y evitando todo tipo de trmites dilatorios. f) Principio de gratuidad: El acceso a la informacin de los rganos de la Administracin es gratuito, sin perjuicio de lo establecido en esta ley. 4. A QUINES SE APLICA (entre otros)? Los ministerios, las intendencias, las gobernaciones, los gobiernos regionales, las municipalidades, las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica, y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa. Tambin se aplicarn las disposiciones que esta ley expresamente seale a las empresas pblicas creadas por ley y a las empresas del Estado y sociedades en que ste tenga participacin accionaria superior al 50% o mayora en el directorio. En caso Congreso Nacional se aplican slo las reglas de transparencia activa (en lo pertinente), y adems debern publicar, la asistencia de los parlamentarios a las sesiones de Sala y de comisiones, las votaciones y elecciones a las que concurran y las dietas y dems asignaciones que perciban. 5. TRANSPARENCIA ACTIVA (PUBLICAR PROACTIVAMENTE EN P. WEB)

La Transparencia activa implica el deber de los rganos de la Administracin del Estado de mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios electrnicos, determinados antecedentes actualizados, al menos, una vez al mes. Entre ellos su estructura orgnica; facultades, funciones y atribuciones de cada una de sus unidades u rganos internos; marco normativo aplicable; personal de planta, a contrata y a honorarios, con las correspondientes remuneraciones; contrataciones para el suministro de bienes muebles; trmites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a

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los servicios que preste el respectivo rgano; mecanismos de participacin ciudadana, en su caso; informacin presupuestaria asignada y ejecutada. En todo caso debern estar disponibles permanentemente, en sitios web, los actos y documentos que han sido objeto de publicacin en el Diario Oficial y aquellos que digan relacin con las funciones, competencias y responsabilidades de los rganos de la Administracin del Estado.

6. TRANSPARENCIA PASIVA: QU SE PUEDE REQUERIR Los actos y resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado, sus fundamentos, los documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, y los procedimientos que se utilicen para su dictacin, son pblicos, salvo las excepciones que establece esta ley y las previstas en otras leyes de qurum calificado. Asimismo, es pblica la informacin elaborada con presupuesto pblico y toda otra informacin que obre en poder de los rganos de la Administracin, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creacin, origen, clasificacin o procesamiento, a menos que est sujeta a las excepciones sealadas. 7. CMO SE REQUIERE LA INFORMACIN? Por escrito, ante OIRS o por sitios electrnicos sin necesidad de patrocinio de abogado. 8. CAUSALES DE RESERVA: PARA NO DAR ACCESO

1. Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el debido cumplimiento de las funciones del rgano requerido, particularmente: a) Si es en desmedro de la prevencin, investigacin y persecucin de un crimen o simple delito o se trate de antecedentes necesarios a defensas jurdicas y judiciales. b) Tratndose de antecedentes o deliberaciones previas a la adopcin de una resolucin, medida o poltica, sin perjuicio que los fundamentos de aqullas sean pblicos una vez que sean adoptadas. c) Tratndose de requerimientos de carcter genrico, referidos a un elevado nmero de actos administrativos o sus antecedentes o cuya atencin requiera distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales. 2. Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte los derechos de las personas, particularmente tratndose de su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o derechos de carcter comercial o econmico. 3. Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte la seguridad de la Nacin, particularmente si se refiere a la defensa nacional o la mantencin del orden pblico o la seguridad pblica. 4. Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el inters nacional, en especial si se refieren a la salud pblica o las relaciones internacionales y los intereses econmicos o comerciales del pas.

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5. Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de qurum calificado haya declarado reservados o secretos, de acuerdo a las causales sealadas en el artculo 8 de la Constitucin Poltica. Las leyes dictadas con anterioridad a la vigencia del mencionado articulo 8, que establecen casos especficos de secreto o reserva de actos y documentos de la Administracin, deben entenderse vigentes an cuando no hubieren sido aprobadas con qurum calificado, al amparo de la Disposicin Cuarta Transitoria de la Constitucin.

9.

QU PASA SI SE NIEGA ACCESO A SERVICIO?

Primero, se puede recurrir al Consejo de Transparencia. Luego de la Resolucin de ste a la Corte de Apelaciones. Se regula procedimiento administrativo y procedimiento judicial. Corresponde al Servicio probar la veracidad de la causal. 10. CONSEJO DE TRANSPARENCIA Es la corporacin autnoma de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio. Tiene por objeto promover la transparencia de la funcin pblica, fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, y garantizar el derecho de acceso a la informacin. Entre sus funciones y atribuciones se destacan: a) Fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones de la ley y aplicar las sanciones en caso de infraccin a ellas. b) Resolver, fundadamente, los reclamos por denegacin de acceso a la informacin que le sean formulados de conformidad a esta ley. c) Promover la transparencia de la funcin pblica, la publicidad de la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, y el derecho de acceso a la informacin, por cualquier medio de publicacin. d) Realizar actividades de difusin e informacin al pblico, sobre las materias de su competencia. 11. SANCIONES

Regla General: La autoridad o jefatura o jefe superior del rgano o servicio de la Administracin del Estado, requerido, que hubiere denegado infundadamente el acceso a la informacin, contraviniendo, as, lo dispuesto en el artculo 16, ser sancionado con multa de 20% a 50% de su remuneracin.

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NACIONALIDAD Y CIUDADANIA La nacionalidad tiene importancia no solo para el derecho constitucional, sino tambin para otras disciplinas, como el derecho internacional pblico y privado, el derecho del trabajo, el derecho civil, tributario, penal etc. Para nuestra disciplina, la nacionalidad es un requisito para la ciudadana (artculo 13 de la Carta de 1980). Fuentes de la Nacionalidad Son lo medios a travs de los cuales se adquiere la nacionalidad. Se pueden clasificar en: a) Fuentes naturales, biolgicas u originarias, que otorgan la nacionalidad en funcin de un hecho natural, el nacimiento. b) Fuentes derivadas, adquiridas o legales, que otorgan la nacionalidad exclusivamente en funcin de los hechos o actuaciones que prescribe la Constitucin y la ley, y que no se relacionan con el nacimiento. Mediante ellas se adquiere una nacionalidad distinta de la del nacimiento.

Fuentes naturales. Son fuentes de este tipo en la Constitucin las de los numerales 1 y 2 del artculo 10, donde podemos clasificarlas en: N 1 art. 10, es un caso de Jus Soli y el N 2 del mismo artculo, que es un caso de Jus Sanguinis. N1: Los nacidos en el territorio de Chile (jus soli). Este principio tiene las siguientes excepciones: 1.- Los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno. 2.- Los hijos de extranjeros transentes. 1.-Esta excepcin supone dos requisitos: a) Que el padre y la madre sean extranjeros. Si alguno de ellos es chileno y el otro extranjero, vuelve a la regla general y el hijo ser chileno por haber nacido en territorio chileno.

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b) Que el padre o la madre o ambos, se encuentren en Chile al servicio de su Gobierno. Ac se debe precisar que, al servicio de su Gobierno significa que deben estar prestando servicios para el Estado extranjero del cual alguno de ellos es nacional. La expresin servicio, se refiere a cualquier tipo de trabajo para el Estado extranjero: embajada, agregados culturales, militares u otros. 2.- Los hijos de extranjeros transentes. Esta excepcin es particular de la Constitucin Chilena y fluye de la divisin que nuestra legislacin civil hace de los extranjeros entre domiciliados y transentes. Segn el Diccionario, transente, es el que pasa o transita por un lugar; el que est de paso, que no reside sino transitoriamente en un sitio. En este caso, tambin se exige que ambos padres sean extranjeros y, adems, transentes, copulativamente. La norma constitucional en anlisis, establece para ambos casos, que: todos los que, sin embrago, podrn optar por la nacionalidad chilena. En este caso, los interesados podrn adquirir la nacionalidad chilena a travs del Decreto N 5.142, del Ministerio del Interior, de 1960, donde seran chilenos por aplicacin del numeral 3 de este artculo 10, nacionalizacin por Carta. N 2, Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero (jus sanguinis). Con todo, se requerir que alguno de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nmeros 1, 3 4. Este numeral fue modificado por la Ley de reforma Constitucional N 20.050, de agosto de 2005. El anterior texto, estableca: Son chilenos los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero, hallndose cualquiera de stos en actual servicio de la Repblica, quienes se considerarn para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno. Las expresiones quienes se consideraran para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno, tena relacin con los requisitos para ser Presidente de la Repblica, donde se necesitaba haber nacido en territorio chileno. El actual artculo 25 de la Constitucin, exige ahora tener la nacionalidad chilena de conformidad con los numerales 1 y 2 del artculo 10. La misma ley de reforma, suprimi el antiguo N 3, que sealaba que eran chilenos: Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el slo hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile.

Fuentes derivadas, legales o adquiridas.

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Sin perjuicio de la nacionalidad que genera el lugar de nacimiento y de la filiacin, los Estados se reservan el derecho de convertir en miembros suyos a quienes lo eran de otras naciones. En la Carta Fundamental se contemplan dos casos: Los numerales 3 y 4 del artculo 10. Antes de la Ley 20.050, eran los numerales 4 y 5, que pasaron a ser 3 y 4, respectivamente, al ser eliminado el antiguo N 3. N 3, Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin por ley. El anterior texto, agregaba .renunciando expresamente a su nacionalidad anterior. No se exigir esta renuncia a los nacidos en pas extranjero que, en virtud de un tratado internacional, conceda este mismo beneficio a los chilenos. Seguidamente, en su inciso 2, sealaba que: Los nacionalizados en conformidad a este nmero tendrn opcin a cargos pblicos de eleccin popular slo despus de cinco aos de estar en posesin de sus cartas de nacionalizacin. Los extranjeros que quieran obtener la nacionalidad chilena, debern cumplir con los requisitos y trmites que contempla el citado Decreto 5.142, del Ministerio del Interior de 1960. El citado cuerpo legal, en trminos generales, establecen los siguientes requisitos: 1.- Que lo extranjeros hayan cumplido 21 aos de edad. 2.- Que tengan ms de cinco aos de residencia continuada en el territorio de la Repblica. 3.- Que sean titulares del permiso de permanencia definitiva. 4.- Que renuncien a su nacionalidad de origen o a cualquier otra adquirida o que pudiere corresponderle. Este requisito, estaba antes en el texto constitucional. Cumplidos los requisitos, es facultativo para el Gobierno de Chile otorgar o no la nacionalidad. De otorgarse, se har mediante un Decreto del Presidente de la Repblica, refrendado por el Ministro del Interior, bastando al efecto la sola firma de este Ministro para expedir el decreto. Es importante hacer presente, que Chile mantiene vigente un tratado de doble nacionalidad con Espaa, del 24 de mayo de 1958, virtud del cual no se exige la renuncia a la nacionalidad chilena o espaola, a los chilenos o espaoles, por la nacionalizacin en Espaa o Chile, respectivamente. N 4 Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley. Esta es una situacin especialsima, dado que el extranjero no solicita la nacionalidad chilena, sino que es el Estado Chileno el que se la confiere en retribucin a grandes servicios prestados a la patria. Ac, no se exige requisitos ni formalidades, no renuncia a su nacionalidad anterior. Ac figuran, por ejemplo, Jos Joaqun de Mora, Andrs Bello, Claudio Gay, Padre Gustavo Le-page, entre otros.

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Esta forma de nacionalizacin, produce los mismos efectos que la nacionalizacin por carta. Causales de Prdida de la nacionalidad El artculo 11 de la Constitucin, nos indica estas causales. Debemos hacer presente, que este artculo fue tambin modificado por la Ley 20.050 de agosto de 2005.

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