Tpicos para a prova de Direito Penal II

I. Aplicao da Pena. Atividade exclusivamente judicial- ato discricionrio juridicamente vinculado: o juiz est preso aos parmetros aos parmetros que a lei estabelece. Pressuposto da pena: culpabilidade Sistema adotado pelo Brasil para a aplicao da pena privativa de liberdade: trifsico Na primeira fase o juiz fixa a pena base considerando as circunstncias judiciais do art. 59; na segunda fase analisar as circunstncias agravantes e atenuante e na terceira fase as causas de aumento e diminuio de pena. As duas ltimas podem existir ou no. Para Alberto Silva Franco, a reforma da Parte Geral do Cdigo Penal pela Lei 7.209/84, embora acolhendo o sistema trifsico, foi alm: criou uma quarta fase, ou seja, a substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos ou pela pena pecuniria. Sistema adotado pelo Brasil para a aplicao da pena de multa: sistema bifsico. Na primeira fase o juiz fixa o nmero de dias multa considerando a gravidade do delito; na segunda fixa o valor de cada dia-multa considerando a situao econmica do ru. Elementares so fatores que compem a estrutura da figura tpica, integrando o tipo fundamental. Circunstncias so os dados que se agregam ao tipo fundamental para o fim de aumentar ou diminuir a quantidade da pena para o fim de aumentar ou diminuir a quantidade da pena, tais como o motivo torpe e o motivo de relevante valor

moral, qualificadora e privilgio no homicdio doloso, respectivamente. Circunstncias legais so as previstas no Cdigo Penal e pela legislao penal especial. So as qualificadoras, as atenuantes e agravantes genricas e causas de aumento e diminuio de pena. Circunstncias judiciais, so as relacionadas ao crime , objetiva e subjetivamente, e alcanadas pela atividade judicial- art. 59 do CP. As agravantes genricas so previstas na Parte Geral do Cdigo Penal- arts. 61 e 62- taxativamente. As atenuantes so previstas na Parte Geral- arts. 65 e 66 exemplificativamente. A presena de agravantes e atenuantes no autorizam o juiz fixar a pena acima do mximo ou abaixo do mnimo legal e aplicamse na segunda fase da dosimetria da pena. As causas de aumento de pena, obrigatrias ou facultativas situam-se na Parte Geral ( exemplo: arts. 70, 71, 73 e 74), na Parte Especial (exemplo: arts. 155, 1; 157, 2, etc.) e tambm na legislao especial ( por exemplo: Lei 11.343/2006 Drogas, art. 40, etc). As causas de diminuio de pena, obrigatrias ou facultativas, esto previstas na Parte Geral ( ex. arts. 16, 21, caput, in fine, etc.), na Parte Especial ( exemplo: art. 121, 1, 155, 2, etc.), e na legislao especial ( Lei 11.343/2006- Drogas, art. 33, 4, etc.) A presena de causas de aumento e diminuio de pena autorizam o juiz a fixar a pena acima do mximo e abaixo do mnimo previsto em lei. Antecedentes so os dados atinentes vida pregressa do ru na seara criminal. Dizem respeito a todos os fatos e acontecimentos que envolvem o seu passado criminal, bons ou ruins. Todos os acontecimentos que no so os indicados na folha de

antecedentes, devem ser analisados no mbito da conduta social, tambm circunstncia judicial previst ano art. 59 , caput, do CP. O que so maus antecedentes ? O STF, no plano histrico sempre entendeu que inquritos policiais e aes penais contidas nas folha de antecedentes do ru poderiam caracterizar maus antecedentes, ainda que estivessem em curso, dizer, mesmo sem condenao transitada em julgado. Isto porque uma anotao criminal no surge imotivadamente na vida de algum, e, quando existente, representa um antecedente negativo no aspecto criminal. Contudo, a tendncia do STF mudar sua jurisprudncia, pois ultimamente tem decidido que maus antecedentes so unicamente as condenaes definitivas que no caracterizam reincidncia, seja pelo decurso do prazo de 5 anos aps a extino da pena ( art. 64, I), seja pela condenao anterior ter sido por crime militar prprio ou poltico ( art. 64, II), seja finalmente pelo fato de o novo crime ter sido cometido antes da condenao definitiva por outro delito. No STJ prevalece o entendimento de que responder a processo criminal no significa ter maus antecedentes, uma vez que s se considera o ru culpado aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Alm disso, o agente no pode ser prejudicado pela simples existncia de inquritos policiais, em curso ou arquivados, ou de ao penal, em andamento ou com a pretenso punitiva julgada improcedente por insuficincia de provas. Esta posio restou consolidada na Smula 444 do STJ: vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a pena base. Reincidncia- art. 63 do CP: Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. Requisitos: a) um crime, cometido no Brasil ou em outro pas; b)condenao definitiva, isto , com trnsito em julgado, por esse crime; e c)prtica de novo crime.

 Crime e contraveno pena: relao para fins de reincidncia Estabelece o art. 7 do Decreto- lei 3.688/1941- Lei das Contravenes Penais : Verifica-se a reincidncia quando o agente pratica uma contraveno depois de passar em julgado a sentena que o tenha condenado, no Brasil ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou no Brasil, por motivo de contraveno.

Infrao penal anterior Crime Contrav. Penal Crime Contrav. Penal

Infrao posterior Crime Contrav. Penal Contrav. Penal Crime

penal Resultado Reincidente Reincidente Reincidente Primrio

Concurso entre circunstncias agravantes e atenuantes- Por fora do art. 67 do CP preponderam as subjetivas ( personalidade, motivos e reincidncia). Ru reincidente que reparou os danos: pelo CP deve preponderar a circunstncia subjetiva ( reincidncia). De qualquer modo, o juiz est livre para valorar tudo isso em caso concreto. O que mais vale a razoabilidade. Menoridade. a circunstncia que mais prepondera. Por qu? Porque o agente nessa etapa ( entre dezoito e vinte e um anos) conta com personalidade em desenvolvimento. Como regra geral, portanto, a menoridade fator preponderante. Mas a razoabilidade de cada caso concreto que define efetivamente a pena. E se as circunstncias se equivalem? Uma anula o efeito da outra. Se temos ento uma circunstncia agravante objetiva e uma atenuante, uma anula o efeito da outra. Agravante no articulada na denncia ou queixa: sem problema. A acusao no precisa descrever uma agravante na pea acusatria. Pode o juiz considerar uma agravante comprovada nos autos, mesmo que no tenha sido narrada na denncia ou queixa. No que diz respeito s agravantes ao se exige a correlao entre a acusao e a sentena.

 Em relao ao concurso entre causas de aumento e diminuio de pena, temos: Concurso entre causas de aumento Ambas da Parte Geral O juiz aplicar os dois aumentos ( embora a hiptese seja rarssima) Ambas da Parte Especial O juiz poder aplicar a causa que mais aumente ( art. 68, pargrafo nico, do CP) Uma da Parte Geral, outra da O juiz aplicar os dois aumentos Parte Especial

Concurso entre causas de diminuio Ambas da Parte Geral O juiz aplicar as duas diminuies Ambas da Parte Especial O juiz poder aplicar a causa que mais diminua (art. 68, pargrafo nico, do CP) Uma da Parte Geral, outra da O juiz aplicar as duas Parte Especial diminuies Concurso Material de crimes: Quando o agente , mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, deve ser punido pela soma das penas privativas de liberdade em que haja incorrido. O concurso material pode ser homogneo ( prtica de crimes idnticos) ou heterogneos ( prtica de crimes no idnticos). O art. 69, 1 e 2, do CP,estabelece a viabilidade de se cumular , por ocasio da aplicao da pena, quando o juiz reconhecer o concurso material, uma pena privativa de liberdade , com suspenso condicional da pena ou mesmo regime aberto ( priso albergue domiciliar), com uma restritiva de direitos. perfeitamente possvel cumprir as condies de um sursis, ao mesmo tempo em que o condenado efetua o pagamento da prestao pecuniria. No cabvel, por outro

lado, a fixao de uma pena em regime fechado, ao mesmo tempo em que se estabelece outra, na mesma sentena, de prestao de servios a comunidade. Concurso formal: quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, provoca dois ou mais resultados tpicos, deve ser punido pela pena mais grave, ou por uma delas, se idnticas, aumentada de um sexto at a metade D-se o concurso formal homogneo quando os crimes forem idnticos e heterogneo quando os delitos forem no idnticos. Concurso formal perfeito e imperfeito. O art. 70 divide-se em duas partes. Na primeira, prev-se o concurso formal perfeito , ou seja, o agente pratica duas ou mais infraes penais por meio de uma nica conduta. Ex. o preso subtrai para si, comprimidos psicotrpicos quando realiza faxina ( concurso forma dos arts. 155, do CP, e 16, da Lei de Drogas [ atual art. 28, salientando-se que no h mais pena de priso para o sujeito nessa situao, conforme Lei 11.343/2006]. Nesse caso, o agente tem em mente uma s conduta, pouco importando quantos delitos vai praticar; por isso recebe a pena do mais grave com o aumento determinado pelo legislador. Entretanto, na segunda parte doa RT. 70 est previsto o concurso formal imperfeito: as penas devem ser aplicadas cumulativamente se a conduta nica dolosa e os delitos concorrentes resultam de desgnios autnomos. A inteno do legislador, nessa hiptese, retirar o benefcio daquele que, tendo por fim deliberado e direto atingir dois ou mais bens jurdicos, cometer crimes com uma s ao ou omisso. Tradicional exemplo nos fornece Basileu Garcia: se o agente enfileira vrias pessoas e com um nico tiro, de arma potente, consegue mat-las ao mesmo tempo, no merece o concurso formal, pois agiu com desgnios autnomos. Por isso, so somadas as penas. Concurso material favorvel ou benfico: Determina o pargrafo nico do art. 70 ser imperiosa a aplicao do concurso material, caso seja mais favorvel que o formal. Ex. Se o ru est respondendo por homicdio doloso e leses culposas, em concurso formal, valendo-se da regra do art. 70, a pena mnima seria de 6 anos- pelo homicdio simples-acrescida de 1/6, resultando em 7 anos. Se fosse aplicada a pena seguindo a regra do concurso material, a pena ficaria em 6 anos de recluso e 2

meses de deteno. Portanto, j que o concurso formal um benefcio ao ru, deve ser aplicada a pena como se fosse concurso material. Crime continuado: Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie, em condies de tempo, lugar, maneira de execuo semelhantes cria-se uma suposio de que os subseqentes so uma continuao do primeiro, formando o crime continuado. a forma mais polmica de concurso de crimes, proporcionando inmeras divergncias, desde a natureza jurdica at a conceituao de cada um dos requisitos que o compem. Crime continuado e unidade de desgnios: a) Teoria objetivo- subjetiva: No basta a presena dos requisitos objetivos previsto no art. 71, caput, do CP. Reclama-se tambm a unidade de desgnio, sito , os vrios crimes resultam de plano previamente elaborado pelo agente. a posio amplamente dominante no mbito jurisprudencial. b) Teoria objetiva pura ou puramente objetiva: Basta a presena dos requisitos objetivos elencados pelo art. 71 do CP. Crimes da mesma espcies. A doutrina e a jurisprudncia se dividem sobre o assunto. a) Para uma primeira posio, amplamente consolidada pelo Superior Tribunal de Justia, crimes da mesma espcie so aqueles tipificados pelo mesmo dispositivo legal, consumados ou tentados, seja na forma simples, privilegiada ou qualificada. Mas no basta, Os crimes precisam possuir a mesma estrutura jurdica, ou seja, devem ser idnticos os bens tutelados. Nesse sentido, roubo e latrocnio, embora previstos no art. 157 do CP (so crimes do mesmo gnero), no so crimes da mesma espcie b) A outra posio sustenta serem crimes da mesma espcie aqueles que tutelam o mesmo bem jurdico, pouco importando se esto ou no previstos no mesmo tipo penal. Ex. Furto e estelionato. Pouco aceita pelos tribunais. II. Suspenso Condicional da Pena

 Suspenso Condicional da Pena- medida de poltica criminal, constituindo forma alternativa de cumprimento da pena privativa de liberdade, que fica suspensa, durante determinado perodo, enquanto o condenado cumpre as condies estabelecidas pelo juiz em liberdade. Espcies de sursis: h o simples (as condies so prestao de servios comunidade ou limitao do fim de semana) e o especial ( as condies so: proibio de freqentar determinados lugares; proibio de ausentar-se da Comarca sem autorizao do juiz; comparecimento mensal ao frum para justificar as atividades) Requisitos para a concesso: fixao de pena privativa de liberdade no superior a dois anos ( quatro anos, se o ru for maior de 70 anos ou enfermo); no reincidente em crime doloso; condies pessoais favorveis; ser invivel a substituio da a substituio por pena restritiva de direitos. Perodo de provas. So trs possibilidades: a) dois a quatro anos, se a pena no for superior a dois anos; b) quatro a seis, se a pena for superior a dois e limitada a quatro; c) um a trs, caso se trate de contraveno. Revogao obrigatria. Se o ru for condenado irrecorrivelmente por crime doloso; se frustrar o pagamento da multa, embora podendo faz-lo, ou deixar de reparar o dano vtima; se descumprir as condies do art. 78, 1 do CP. Revogao facultativa. Se o ru descumprir qualquer outra condio ( art. 78, 2, 79do CP); se for irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou contraveno, a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos. III- Efeitos da condenao. So todos os efeitos provocados por uma sentena penal condenatria, dividindo-se em penais e extrapenais. Efeitos penais. H o principal, que a imposio de pena e o seu cumprimento, bem como os secundrios, decorrncia naturais do primeiro ( gerao de reincidncia e maus antecedentes, lanamento do nome do ru no rol dos culpados);

revogao do benefcio do sursis ou o livramento condicional, etc.) Efeitos extrapenais. Provocam conseqncias fora do mbito do Direito Penal e dividem se em genricos, que so automticos ( formao do ttulo executivo para ser cobrada reparao do dano na esfera cvel; condutos de produtos e instrumentos ilcitos do crime), e especficos , que devem ser expressamente declarados a sentena ( perda de cargo, funo ou emprego pblico e mandato eletivo; perda do poder familiar, tutela ou curatela; perda do direito de dirigir veculo. IV- Medida de Segurana. uma espcie de sano penal destinada aos inimputveis e, excepcionalmente, aos semi-imputveis, autores de fato tpico e antijurdico, embora no podem ser considerados criminosos, por no sofrerem o juzo de culpabilidade, mas sim de periculosidade, devendo ser submetidos a internao ou a tratamento ambulatorial, pelo mnimo de 1 a 3 anos, sem prazo mximo definido. Espcies de medida de segurana. So a internao em hospital de custdia e tratamento ambulatorial, que obriga o sentenciado a comparecimento peridico ao mdico para acompanhamento de sua enfermidade. O juiz deveria escolher livremente entre elas, embora a lei tenha previsto que, para infraes penais sujeitas a pena de recluso, a internao ser obrigatria; quanto as infraes sujeitas a pena de deteno, pode ser aplicada internao ou tratamento ambulatorial.