2.1 El plano legislativo nacional: 2.1.

1 La constitucin: La primera norma positiva dentro de nuestro sistema legislativo es la constitucin del estado. Debe entendrsela como la norma ms importante en, por lo menos, tres sentidos. El primero, porque la constitucin contiene normas que no pueden ser contradictorias ni desnaturalizadas por ninguna otra norma del sistema legislativo (ni por ningn otro pronunciamiento jurdico dentro del estado). Esto tiene que ver con el principio de constitucionalidad del orden jurdico.

El segundo, porque dentro de sus normas, la constitucin establece la forma como se organiza un estado, cuales son sus rganos principales, como estn conformados, y cuales son sus funciones.

El tercero, porque en el texto constitucional estn contenidos el procedimiento y las atribuciones generales que tiene los rganos del estado para dictar las leyes y las otras normas del sistema legislativo. La constitucin en campo genrico, ha sufrido importantes variaciones. en principio, se consideraba que deba tener dos tipos de elementos: por un lado la descripcin de los rganos del estado y sus funciones y , por otro lado , las normas bsicos de ejercicio del poder , es decir , los derechos del pueblo que los gobernantes no pueden vulnerar y que llamamos derechos constitucionales.

Durante el transcurso del tiempo, esta concepcin liberal e inicial de la constitucin, se fue enriquecida con otros contenidos, propios del nuevo rol que fue asumiendo el estado dentro del contexto social. Es as que en la actualidad, toda constitucin tiene muchas normas en lo relativo a prestaciones sociales del estado, rgimen econmico, financiero y fiscal, organizacin poltica y gremial del pueblo, etc. El principio supra-ordinador que emana de la constitucin, es el principio de constitucionalidad de todo el sistema jurdico y, por supuesto, del sistema legislativo. Simplificando, este principio seala que las normas constitucionales se aplicaran la norma constitucin sobre ella.

 El principio de constitucionalidad se cumple de diversas maneras en los distintos sistemas jurdicos existentes en los estados. En trminos generales, podemos distinguir dos formas principales: la de la no aplicacin o control difuso, y la de la declaracin de invalidez de la norma inconstitucional o control concentrado. Segn la primera forma, en caso de incompatibilidad entre una norma constitucional y otra legislativa, se preferir la primera sin declarar invalida o-nula) a la segunda (as lo manda el articulo 138, segundo prrafo, de la constitucin de 1993).

Segn la otra forma, la norma legislativa que resuelto con vicio de inconstitucionalidad, podr ser declarada invlida, normalmente, por un tribunal constitucional (as queda establecido, para nuestro caso, en el artculo 200 inciso 4 de la constitucin). Hasta la constitucin de 1979, en el Per exista el sistema de la aplicacin para las leyes y el de la declaracin de nulidad para las disposiciones de carcter general dadas por el poder ejecutivo y los gobierno locales.

En caso de estos dos ltimos adems, estaba el principio de no aplicacin para el despojo de derecho a personas individuales. La norma del derecho positivo, la supremaca constitucional se halla textualmente establecida en el articulo 51 que establece:la constitucin prevalece sobre toda norma legal () Para garantizar la supremaca, el artculo 200 de la constitucin ha establecido un esquema amplio y diverso de garantas constitucionales dividido en dos grupos:

Las que protegen los derechos constitucionales que no pueden ser vulnerados ni amenazados por ningn acto de autoridad o de particulares. Son el habeas corpus, el amparo y el Habes Data.

Se tarta de la accin de inconstitucionalidad de las leyes y de accin popular contra normas generales (el derecho procesal prefiere hablar de

accin como un derecho abstracto y de pretensiones como los intereses directos de quien plantea un reclamo ante los tribunales. de acuerdo a ello, el Habeas Corpus o el amparo deberan ser denuncia o demanda de pretensiones respectivamente. Sin embargo, nosotros preferimos utilizar la terminologa constitucionalidad clsica de acciones)

Todas estas terminaciones se hallan en el artculo 200: La accin de habeas corpus, que procede ante el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos.

La accin de amparo , que procede contra el hecho u omisin , por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la constitucin con excepcin de los sealados en el articulo siguiente:

I. II.

No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de procedimientos regulares. La accin de Habes Data, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que refiere el articulo 2 inciso 5 y 6 de la constitucin.

III.

La accin popular, que procede, por infraccin de la constitucin y de la ley, contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones y decretos de carcter general cualquiera sea la autoridad de la que emanen.

 Cambios ms importantes que trae este artculo en relacin a las garantas constitucionales de la constitucin de 1979 son los siguientes:

La introduccin del habeas data, referido a los derechos de recibir y administrar informacin. La inclusin de normas de urgencia entre las normas susceptibles de ser invlidas por la accin de inconstitucionalidad. Por la forma en que el tema fue legislado en la constitucin de 1979, en la prctica se hizo imposible impugnar los decretos de urgencia durante su vigencia.

Las modificaciones referentes a las normas de la constitucin, se encuentran en el artculo 206 que dice:

Constitucin de 1993, en el articulo 206.-toda reforma constitucional debe ser aprobada por el congreso con mayora absoluta del numero legal de sus miembros, t ratifica mediante referndum. Puede omitirse el referndum cuando el acuerdo del congreso se obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas. la ley de forma constitucional no puede ser observada por el presidente de la repblica.

En este texto existen tres modificaciones respecto de la constitucin de 1979:

La iniciativa popular para proponer modificaciones constitucionales requera en la constitucion de 1979 cincuenta mil firmas y ahora requiere el 0.3 % del padrn electoral. No se requiere referndum ratificatorio en dos primeras legislaturas ordinarias (que en la sistemtica de la constitucin anterior eran las que comenzaban el 28 de julio y culminan el 15 de diciembre de cada ao) sino en dos legislaturas sucesivas y se requiere referndum ratificatorio (de el tartn los artculos 32 inciso 1 y 206)

 El hecho de la constitucin tenga este rango supremo dentro del sistema legislativo (y del jurdico), se debe q que le reconoce el carcter de norma fundante de todo dicho sistema y, en verdad, del propio estado. el poder de fundar el estado mediante l constitucin es llamado poder constituyente y su titular es el pueblo. Se ha discutido sobre el poder constituyente es omitido, es decir, si esta libre de lmites o si tiene algunos. Pero siempre el Per se ha considerado siempre como un poder sin restricciones.

La ley:
La constitucin ha mantenido el principio tradicional en el Per de que la produccin de normas con rango de ley corresponde al congreso. As se establece en el artculo 102 inciso 2: Articulo 102.- son atribuciones del congreso:

Dar leyes y resoluciones legislativos, as como interpretar, modificar o derogar las existentes ()

I.

La aprobacin de la ley puede ser delegada a la comisin permanente con las limitaciones que establece el inciso 4 del articulo 101 .Adems, hay que tener en cuenta que, como en la constitucin de 1979 el reglamento del congreso, aprobado por este, tiene fuerza de ley (articulo 94) y este trae varias normas sobre la produccin de las leyes. Tambin como en la constitucin de 1979, el articulo 51 que comentamos establece la primaca de la ley sobre todas las normas de inferior categora (excepto l a constitucin, naturalmente)

II.

Sobre el tratado de ley la constitucin trae las siguientes modificaciones en relacin a la de 1979: La iniciativa en la formacin de las leyes se ha ampliado. El artculo 107 dice: Articulo 107.-el presidente de la repblica y los congresista (14) tiene derecho de iniciativa en la formacin de las leyes. Esta as vez tiene instituciones pblicas autnomas, los municipios y los colegios profesionales. Asimismo lo tiene los ciudadanos que ejercen el derecho de la iniciativa conforme a ley.

Las normas establecidas concuerdan con:

La iniciativa legislativa de la ciudadana que se regulara por ley y que esta consagrada tambin en el inciso 17 del artculo 2 y en el articulo 31. La iniciativa que corresponde a ministre pblicos segn el inciso 7 del artculo 159. La iniciativa que corresponde al defensor del pueblo segn el artculo 162

Segn el articulo 105, la ley no puede ser aproba por el pleno del congreso si el proyecto respectivo no fue aprobado previamente por la respectiva comisin dictaminadora, salvo las excepciones que seale el reglamente del congreso. La ley entrar en vigencia al da siguiente de su publicacin en el diario oficial salvo que ella misma postergue aun mas de su vigencia (articulo 109). en la constitucin de 1979 la ley entraba en vigencia, como regla general, al decimosexto da posterior a la publicacin.

La retroactividad benigna solo esta autorizado en materia penal cuando favorece al reo. la constitucin de 1979 la extenda al mbito laboral cuando favoreca al trabajador y al mbito tributario cuando favoreca al contribuyente.

 Se ha constitucionalizado la norma previamente existen solo en los ttulos preliminares de los cdigos civiles que dice:la ley se deroga solo por otra ley(articulo103)

Se aade correctamente, que la ley () tambin queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad.

A precisado las leyes ordinarias de las leyes organiza en estas ultimas han sido definidas en el articulo 106:
Articulo 106.-mediante leyes orgnicas se regulan la estructura y el funcionamiento de las entidades del estado previstas en la constitucin, as como tambin las otras materias cuya regulacin por ley orgnica esta establecida en la constitucin.

Los proyectos de ley orgnica se tramitan como cualquiera otra ley. para su aprobacin o modificacin se requiere el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del congreso. Adems, sobre ellas se ha establecido que su aprobacin no es delegable a la comisin permanente (articulo 101 inciso 4) y, por, tanto, tampoco son delegables al poder ejecutivo para ser dictadas va decreto legislativo (articulo 104) se ha establecido la posibilidad de que ciertas leyes sean ratificadas por referndum popular.

articulo 32.-pueden ser sometidos a referndum: La aprobacin de normas con rango de ley. () La constitucin no dice si estas leyes ratificadas por acuerdo ordinario del congreso o por otra norma equivalente. Esto har necesaria una norma expresa para solucionar esta interrogante en la ley de desarrollo constitucional respectiva.

 Cabe aadir, finalmente que el articulo 74 de la constitucin ha establecido el principio de reserva legal en materia tributaria .esta reserva no es sino el mandato de que las normas referentes a los tributos sean aprobadas por ley y no por normas de rango inferior.la constitucin de 1993 ha hecho ciertas diferencias :algunos tributos son aprobados en reserva por la ley pero otros, pueden ser aprobados por el poder ejecutivo (lo referido a aranceles)o por los municipios .por consiguiente , en la actual constitucin la reserva legal tributaria no es absoluta sino relativa.

El articulo 74 dice :

Articulo 74.- los tributos se crean, modifican o derogan, se establece una exoneracin, exclusivamente por ley o decreto, en caso de delegacin de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante decreto supremo.

Los tratados:
Los tratados son acuerdos del Per con otros estados o con organismos internacionales. Pueden ser bilaterales (si solo involucran al Per y otro contratante) o multilaterales (si involucran tres o mas incluido el Per entre ellos).Como podr apreciarse le forma como los tratados se insertan dentro del derecho peruano es muy importante porque ello determina cuales normas internas pueden modificarse y cuales no. por ejemplo si los tratados tuvieran condicin inferior a la ley, cualquier ley interna podra dejarlos sin efecto. Esto, sin embargo, seria contrario al principio del derecho internacional que hace que los tratados sean obligatorios, salvo que un estado los denuncie formalmente (que es el procedimiento internacionalmente reconocido para quitar validez a un tratado) La constitucin de 1993 establece sobre los taratdos que pueden resumirse en lo siguiente: Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo procedimiento que rige la forma de la constitucin, antes de ser ratificado por el presiente de la repblica (articulo 57).en otras palabras, si finalmente resultara que el tratado es incompatible con la constitucin, se

entendera que la modifica porque adquiere la fuerza normativa de una reforma constitucional. Es una manera de logra que la constitucin no impida el cumplimiento de los tratados del pas. Los tratados de esta naturaleza tendrn indudablemente rango constitucional. El congreso solo aprobara los tratados que versen sobre las siguientes materias: Derechos Humanos Soberana, dominio o integridad del estado Defensa Nacional Obligaciones financieras del estado Creacin, modificacin o supresin de tributos Aquellos que exigen modificacin o derogacin de alguna ley Aquellos que requieren medidas legislativas para su ejecucin. (Articulo 57)

Los tratados forman parte del derecho nacional (articulo 55)

En otra palabra, se crean tres rangos de tratados, segn la aprobacin que reciben: Unos tendrn rango constitucional, otros de ley y, los que aprueba el presidente, lo tendrn de decretos supremos. Las normas relativas a los derechos y a la libertades que la constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el Per .El segundo problema consiste en que segn la ley 26435,todos los tratados, hayan o no requerido la aprobacin del congreso ,son impugnados mediante la accin de inconstitucionalidad de las leyes .aparentemente esta norma dara rango de ley a los tratados aprobados directamente por el presidente de la repblica pero esto es indiscutiblemente una interpretacin por el presidente no los aprueba en ejercicio de la funcin legislativa. La mejor prueba de ello es que segn el prrafo final del artculo 56, el presidente no puede aprobar por si mismos los tratados que exigen modificacin o derogacin de alguna ley, ni los que requieren medidas legislativas para su ejecucin.

Los reglamento, decretos y resoluciones:

Es la parte mas ardua, compleja e inorgnica de nuestro sistema legislativo y son muy pocos los trabajos existentes sobre ella tal vez porque es sumamente difcil tratarla en su integridad. El rgano encargado de dictarlas es el ejecutivo en sus diversas instancias, y lo hace sin parmetros formales preestablecidos, con el agravante adicional de que, bajo las mismas formalidades escritas, dicta normas que responden a funciones y prerrogativas sumamente distintas entre si. Por esta razn, dividiremos la descripcin de estas normas en dos partes: La primera referente a sus formalidades y, la segunda, referente a las distintas funciones en base a la cules se expiden. Desde el punto de vista formal, esta parte de la legislacin se divide en lo siguiente: decreto supremo, resolucin suprema, resolucin ministerial, resolucin directoral, resolucin subdirectorial, etc., segn el funcionario de la administracin pblica que la adopte.

El decreto supremo , en base a estas formalidades , es una norma dada aprobada por la mas alta instancia del rgano ejecutivo ,que se presenta tambin la firma de al menos un ministro de estado, lo cual se debe a que , segn el articulo 120 de la constitucin de 1993,el presidente no puede nunca autorizar un acto sin la firma de un ministro bajo sancin de nulidad.de esta forma, el decreto supremo es una norma de rango presidencial que, para fines de la responsabilidad poltica lleva aadida la firma ministerial.. El decreto supremo puede ser la forma mediante la cual se aprueba las normas que la constitucin o las leyes encargan al poder ejecutivo, es decir, al presidente y al consejo de ministros conjuntamente .tales, por ejemplo, los casos de declaracin de estado de emergencia o de sitio.

 Para concluir el decreto supremo es la forma de crear normas jurdicas en las que se expresa la voluntad normativa de:

El presidente de la repblica y el voto aprobatorio del consejo de ministro.

El presidente de la repblica y el voto consultivo del consejo de ministros

El presidente de la repblica (mas el ministro que firma a efectos de la responsabilidad poltica correspondiente) La resolucin suprema es una norma dada por uno o ms ministros de estado con la versacin aprobatoria del presidente de la repblica. Formalmente, aparece por ello con la firma del ministro (o ministro) y la rubrica del presidente. Este a su vez aprueba la norma dada pero quien lo crea es el los ministros respectivos y, normalmente, sin la intervencin del consejo de ministros. En este sentido el decreto supremo, si tomamos en cuenta las voluntades (y la naturaleza de la participacin de cada una) al elaborarla.

Respecto a la resolucin: Esta tiene por objetivo resolver un caso concreto y particular .no tiene la generalidad del derecho.asi un nombramiento, lo mismo que una concesin para una industria a un individuo o una empresa, la aceptacin de un contrato, etc, se hace por medio de una resolucin .se refiere siempre la resolucin a casos concretos, a un asunto determinado que se presenta y no tiene la generalidad del decreto que obliga a todos Finalmente, esta la atribucin del ejecutivo para reglamentar las leyes sin transgrediras ni desnaturalizarlas (articulo 118 inciso 8 de la constitucin de 1993) se ha discutido extensamente sobre esta atribucin en la doctrina pero es evidente que el reglamento tiene una importancia transcendental dentro del ordenamiento

jurdico y que, desde el punto de vista ejecutivo que se ejerce, invariablemente, mediante decretos supremos. Por el contrario, aquellos decretos y resoluciones que se refieren a problemas de naturaleza esencialmente individual o particular, como la resolucin sobre peticiones, derechos y obligaciones de las personas, a los que se refieren a resolucin administrativa de conflictos y a los asuntos de contratacin, son normas administrativas que no ingresan al sistema legislativo nacional por no crear normas generales sino mandatos de naturaleza individual. El inciso 8 del articulo 118 dela constitucin de 1993 que autoriza a la presidencia de la repblica a dictar reglamentos, decretos y resoluciones sin transgredir ni desnaturalizar las leyes (y naturalmente, la constitucin

Decretos prrafo Los y 200 inciso 5 de la constitucin de 1993:

Entre si, los decretos y resoluciones se supraordinan en virtud de los principios de competencia y jerarqua del rgano que dicta la norma, en ese orden de aplicacin.

Decreto supremos de urgencia:

El inciso 20 del articulo 211 de la constitucin de 1979 haba dado al presidente de la repblica la atribucin de administrador de la hacienda publica, negociar los emprstitos, y dictar medidas extraordinarias en materia econmica y financiera, cuando as lo requiere el inters nacional y con cargo de dar cuenta al congreso. en virtud de la parte final de este inciso ,todos los gobiernos nos constitucionales bajo la constitucin de 1979 dictaron el decreto de urgencia a los que de hecho dieron fuerza de ley .mucha de la legislacin mas importante del periodo fue dictada a travs de este mecanismo legislativo .adems , como los decretos de urgencia no figuran en la lista de las normas susceptibles de ser impugnados por la accin de inconstitucionalidad, en la practica los decretos de urgencia devinieron en normas inatacables.

La constitucin de 1993 ha legislado con mayor detalle y precisin los decretos de urgencia .las normas fundamentales que contiene respecto de ellos son: Los decretos de urgencia son medidas extraordinariamente dictadas por el poder ejecutivo con fuerza ley, en materia econmica y financiera (articulo 118 inciso 19) Los decretos de urgencia son aprobados por el consejo de ministros (articulo 125 inciso 2), y deben ser refrendados por el presidente del consejo de ministros (articulo 123 inciso 3)

Debe darse cuenta de ellos al congreso, el que los puede modificar o derogar (articulo 118 inciso 19 Los decretos de urgencia no pueden contener materia tributaria (articulo 74)

Plano legislativo regional:

El plano del gobierno regional que se halla mencionado en los artculos 189, 190, 197,198 de la constitucin pero que no ha sido desarrollado aun. En el Per hubo hasta abril de 1992 un conjunto de gobiernos regionales que expedan leyes regionales, normas regionales administrativas y decretos ejecutivos regionales. Con el golpe de estado del 5 de abril de aquel ao, se los elimino y sustituyo por funcionarios nombrados, no elegidos, que cumplen funciones administrativas, no de gobierno .el inciso 1 de la octava disposicin transitoria de la constitucin exiga que se dictara la nueva ley de regionalizacin para que las autoridades de este nivel estuvieran elegidas en 1995. el plazo ha sido largamente incumplido. Por ello, dejamos consignada la existencia de este plano legislativo, pero no lo abordaremos en nuestro trabajo.