Direito Constitucional I

2010
Direito Constitucional
Matria de Direito Constitucional I
Este resumo contm a matria dada durante o 1 perodo, na disciplina de Direito Constitucional I: I- Cincia do Direito Constitucional; II- Teoria Geral do Estado; Quem o Povo, consideraes gerais; III- Federalismo; IV- Teoria do Poder Constituinte, da Constituio e do Poder Constitudo e; Direito Constitucional e Teoria da Constituio, pg. 541 a 569, consideraes gerais.
Lucas Soares Universidade Federal de Juiz de Fora Direito Constitucional 01/01/2010
Sumrio
Sumrio
I. II. III. IV. V. VI. Cincia do Direito Constitucional pg. 1 Teoria Geral do Estado pg. 6 Quem o povo?, Consideraes gerais pg. 14 Federalismo pg.16 Teoria do Poder Constituinte, da Constituio e do Poder Constitudo pg. 24 Direito Constitucional e Teoria da Constituio pg. 31
I Cincia do Direito Constitucional

Constituio:
o conjunto de normas pertinentes organizao do poder, distribuio das competncias, ao exerccio da autoridade a forma de governo, aos direitos da pessoa humana, tanto individuais como scias. Tudo que for contedo bsico referente composio e ao funcionamento da ordem poltica exprime o aspecto material da Constituio. Direito: -Norma jurdica/Ordenamento Jurdico -Bilateralidade/Alteridade -Coercibilidade = Possibilidade -Moral -Pacificao Direito Publico Direito Constitucional Direito Constitucional como Cincia. Norma Jurdica = Hiptese de Incidncia Normativa Conseqncia Jurdica. O Direito Constitucional como cincia, abstrai da lgica de todas outras questes de ordem material. Ordenamento Jurdico a reunio de normas jurdicas, e tudo que est fora dele extrajurdico (cultura, famlia, religio). Algo extrajurdico inserido no contexto do ordenamento jurdico se positivado, processo que ocorre no Legislativo, que identifica condutas e comportamentos que precisam ser normatizados. Regime de Direito Publico x Regime de Direito Privado Regime de Direito Publico: - Princpio da Legalidade. -Princpio da Discricionalidade. -Princpio da Supremacia do interesse Pblico sobre o Privado. Regime de Direito Privado: - Princpio da Autonomia da vontade. -Princpio da Boa-f. Norma Jurdica: um dispositivo vinculante institucionalizado, dspsicologisado, Bilateral, que estatui uma hiptese de incidncia normativa e correspondente conseqncia jurdica, e tomada como um critrio para a decibilidade de conflitos. (Tercio Sampaio Ferraz Jr.) Direito como Grande Pacificador. Origem e definies para o nosso Direito:
Nosso Direito est vinculado ao Direito Romano/Germnico. Nossa tradio do Direito Positivado e no do costumeiro (Consuetudinrio). Existe uma relao de Fluxo Interligao
Constituio Federal
Estado
Sociedade
Regimes: Direito Publico e Privado: -Necessidade de achar um influxo de normas jurdicas. -Questo de predominncia.
Dir. Publico Dir. Privado
Princpios: Direito Pblico: I. Princpio da Legalidade: -Se Subdivide em Primazia da Lei. Subordinao irrestrita e incondicional. - O Princpio da Legalidade na forma Escrita e Administrativo um a mais a legalidade. II. Princpio da Discricionalidade: -Esse princpio visa assegurar uma margem de liberdade, sobre tudo para o Executivo. III. Princpio da Separao dos Poderes: - Este princpio visa a no uma diviso do poder, pois o poder nico e indivisvel, mas uma separao das competncias. IV. Princpio da Adequao Funcional: - Esse Princpio advm do Princpio da Separao dos Poderes. V. Princpio da Supremacia do Interesse Pblico: -O interesse Pblico Primrio tem que ser maior do que o interesse Privado. Interesse Pblico > Interesse Privado O Interesse Pblico Primrio, aquele que visa garantir o bem estar geral de populao.
O Interesse Pblico Secundrio, aquele em que o Estado age em busca de seus prprios interesses particulares na administrao. VI. Princpio da Proporcionalidade: -Pode ser manejado (conduzido). -O Princpio da Proporcionalidade tem sua Genesis no Princpio da Razoabilidade: Ponderao de valores. Ponderao de bens. -O mbito de incidncia do Princpio da Proporcionalidade mais especfico so os Direitos Humanos (quando os Direitos esto sofrendo algum tipo de Restrio). -Existem trs subnveis: a) Adequao: A medida apta para atingir o fim?
b) Necessidade: Qual o menos tentatrio a atingir o fim? -Quem necessita mais? -Entre vrios meios que so aptos a atingir um fim, qual dele o menos tentatrio? -Se faz a opo pelo meio menos tentatrio. c) Proporcionalidade em sentido escrito: As vantagens so proporcionais as desvantagens? -As vantagens do fim so proporcionais as desvantagens do meio? Toda norma jurdica precisa retroceder a constituio.
m m
m o meio menos Tentatrio.
Direito Privado: VII. Princpio da Autonomia da Vontade: -Se submete aos Princpios da Legalidade e da Supremacia interesse Pblico. -Contratos -Liberdade dentro daquilo que a lei no probe. -Fazer o que lhe melhor convm; fazer o que lhe interessa. -Pacta Sunt Servanda O pacto tem que ser cumprindo. VIII. Princpio da Boa-F.
II - Teoria Geral do Estado

Sociedade: - Origens -Elementos Caractersticos - Classificao -Definio Teoria Geral do Estado: Fixando-se, em largos traos, a noo de Teoria Geral do Estado, pode-se dizer que ela uma disciplina de sntese, que sistematiza conhecimentos jurdicos, filosficos, sociolgicos, polticos, histricos, antropolgicos, econmicos, psicolgicos, valendo-se de tais conhecimentos para buscar o aperfeioamento do Estado, concedendo, ao mesmo tempo, como fato social e uma ordem social, que procura atingir os seus fins com eficcia e justia. (Prof. Dalmo Dallari) As primeiras sociedades foram os cls. O ser humano, expressa a vontade de se reunir coletivamente.
Origem:
Em suas origens, a sociedade tratada por duas correntes que se divergem. A primeira, afirma que o homem um ser naturalmente social, poltico por natureza, e por isso possui tendncia natural a socializao. Aristteles foi um defensor dessa linha de pensamento, ele propunha a idia de Zoon Politikon (animal poltico). Esta teoria prope que a sociedade resultado de um simples impulso associativo natural. Na corrente oposta, esto os contratualistas, que defendem que a sociedade somente um acordo de vontades, produto de um contrato hipottico celebrado entre os homens, que utilizam de sua razo para isso (os contratualistas no to radicais defendem tambm que existe um impulso associativo ao lado desta vontade humana). Sociedade Natural Impulso Associativo Sociedade Contratual Impulso Associativo + Vontade Humana Elementos Caractersticos:
comum a reunio de pessoas em determinado lugar em funo de um objetivo em comum; tal reunio, mesmo que seja muito grande o numero de indivduos e ainda que tenha sido motivada por um interesse social relevante, no suficiente para que se possa dizer que foi constituda uma sociedade. Para que um agrupamento humano possa ser reconhecido como uma sociedade, tem de ser encontrado nele trs caractersticas comuns a qualquer tipo de sociedade: Finalidade Social, manifestaes de conjunto ordenado e poder social. Finalidade social BEM COMUM
A finalidade pressupe um ato de escolha um objetivo conscientemente estabelecido por uma ao livre. No que diz respeito finalidade, surgem os deterministas (que afirmam o homem ser determinado por leis naturais) e os finalistas (que afirmam que existe uma finalidade social, livremente escolhida pelo o homem).
A finalidade ento aquilo que o homem elege como suas necessidades fundamentais e como aquilo que lhe parece ser mais valioso. Porm, pensando desta forma, haveria grandes diferenas de cada um em uma sociedade, j que algo muito particular (subjetivo). Destarte, a finalidade social deve atender os anseios de toda a sociedade, deve ser um valor, um bem, que todos considerem como tal, da a concluso de que a finalidade social o bem comum. Ao se afirmar que a sociedade humana tem por finalidade social o bem comum, isso que dizer que ela busca a criao de condies que permitam a cada homem e a cada grupo social a consecuo de seus respectivos fins particulares. O bem comum consiste no conjunto de todas as condies de vida social que consintam e favoream o desenvolvimento integral do ser humano. (Papa Joo XXIII) Manifestaes de conjunto ordenado:
evidente que um simples agrupamento de pessoas com uma finalidade comum a ser atingida, no seria suficiente para alcanar o objetivo almejado, sendo indispensvel que os componentes da sociedade passem a se manifestar em conjunto, sempre visando aquele fim. Mas, para orientar as manifestaes em determinado sentido e para que se tenha uma ao harmnica dos membros da sociedade, preservando-se a liberdade de todos, preciso que a ao conjunta seja ordenada. As manifestaes em conjunto devem seguir os seguintes requisitos: - Reiterao - Ordem - Adequao A reiterao a necessidade de aes conjuntas repetitivas para que o bem comum seja alcanado. A finalidade social necessita da conjugao de esforos continuamente desenvolvidos durante muito tempo. Por tal razo, indispensvel que os membros da sociedade se manifestem em conjunto reiteradamente, pois s atravs da ao conjunta continuamente reiterada, o povo ter condies para a consecuo de seus objetivos. Entretanto, tais aes precisam ser asseguradas por um rumo certo, e para isso, os atos praticados isoladamente devem ser conjugados e interligados num todo harmnico, surgindo ento exigncia da ordem. Havendo tanta diversidade de preferncia entre os homens, a forma de assegurar que, mantendo-se a liberdade, haja unidade na variedade, conjugando-se todas as aes humanas em funo de um fim comum ordenando os movimentos, produzindo-os de acordo com determinadas leis. Esta ordem em permitir certo controle (regulao) de aes praticadas por pessoas, tendo em vista atingir o bem comum. Como difcil que haja uma harmonia social espontnea, esta ordem est intrinsecamente ligada a um elemento de coero, que assegura seu comprimento. Este elemento ira impedir que a ao social se desvie da busca do bem comum, e ser visto adiante no poder social. importante, entretanto, que esta ordem, sujeita ao Princpio da imputao, no exclui a vontade e a liberdade dos indivduos. Isso se da uma vez que todos os membros da sociedade participam da escolha das normas de comportamento social, restando ainda possibilidade de optar entre o comprimento o no comprimento de uma norma, sabendo que a punio prevista em caso de desobedincia do contedo que a norma prope. Por fim, dentro de uma mesma sociedade, h diversos interesses diferentes, a adequao procura concentrar todos para o mesmo sentido, uma forma adequada de atingir a finalidade social, a adequao pretende obter todos em foco de um fim social, para que haja uma reunio na exata medida e que permita a harmonia social.
Poder Social: O Poder Social decorre da necessidade se ter uma ordem, pois para a existncia de uma ordem necessrio um instrumento capaz de assegurar a harmonia social. O poder no uma fora providencial surgida no meio do grupo, mas uma encarnao do prprio grupo, pois resume suas aspiraes. indispensvel, para que se reconhea e se mantenha a legitimidade. O governante que utiliza a fora em servio do poder deve estar sempre atento a necessidade permanente de consentimento, pois se assim no for o governo se torna totalitrio, substituindo a vontade dos governados pela a vontade dos governantes. O poder a possibilidade de eficazmente impor aos outros o respeito da prpria conduta ou de traar a conduta alheia. O Poder Social consiste, portanto, em definir normas de conduta entre si ou com a coletividade e fazer observar essas normas, aplicando determinadas sanes previstas para os desobedientes. (Prof. Marcelo Caetano) Tipos de Sociedade (Classificao): Sociedade de Fins Especficos. Ex: Famlia. Essa sociedade possui uma finalidade pontual, definida, voluntariamente escolhida por seus membros, que possui um numero reduzido de pessoas. Sociedade de Fins Gerais (Sociedades Polticas). Ex. Estado.
O objetivo dessa sociedade indefinido e genrico, mas busca criar condies necessrias para que os indivduos e as demais sociedades de fins especficos que nela se integram consigam atingir seus fins particulares. As participaes nessas sociedades quase sempre dependem de um ato de vontade. Obs: So denominadas sociedades polticas, porque no se prendem a um objetivo determinado e no se restringem a setores limitados da atividade humana, buscando, em lugar disso, integrar todas as atividades sociais que ocorrem no seu mbito.
Onde h agrupamentos humanos, observa-se uma incontvel pluralidade de sociedades, e, portanto, vrios poderes sociais. Os objetivos dos poderes sociais muitas vezes so conflitantes e como seria impossvel obter-se a harmonizao espontnea dos interesses em choque, surge necessidade de um poder social superior, que no sufoque os grupos sociais, mas, pelo contrario, que promova sua conciliao em funo de um fim geral comum. Tal poder superior ser o Estado. - Fins indefinidos. - Regular relao de outras sociedades de fins especficos. Definio de Sociedade Entendo a Sociedade como um agrupamento humano que tem por finalidade o bem comum que atingido atravs de Manifestaes de conjunto ordenado e que se submetem a um poder, pode se constatar a existncia de acordo com o interesse de cada grupo de indivduos. Como seria impossvel uma harmonizao espontnea das respectivas sociedades, surge necessidade de um poder social superior que no sufoque os grupos sociais, mas que promova sua conciliao em funo de um fim geral comum. (Prof. Marcelo Caetano)
Estado: - Sociedade Poltica. - Ordem Jurdico-Normativa eficaz e homognea. - Poder Poltico. - Finalidade Social. - Povo. - Territrio. Sociedade Poltica: Elemento inicial: Povo. Finalidade Sociedade de Fim Geral. Manifestaes de conjunto ordenado Poder Social Ordem Jurdico-Normativa eficaz e homognea: O Estado nada mais do que uma sociedade de fins gerais ou sociedade poltica, pois seu objetivo criar condies necessrias para que os indivduos e as sociedades que nele se integram alcancem seus objetivos. O estado atravs de sua soberania faz valer dentro dos limites territoriais que prescrevem um ordenamento complexo que tido como uma ordem jurdico-normativa eficaz e homognea. A homogeneidade se encontra na existncia de normas de conduta e normas de competncia no ordenamento. As normas de conduta estabelecem um padro de comportamento, um agir ou no agir, enquanto as normas de competncia so aquelas que no estabelecem um padro de comportamento, mas prescrevem procedimentos, formalidades, sendo ligadas ao campo processual/administrativo. Obs: Normalmente a inobservncia de uma norma de conduta impe a sano, enquanto a inobservncia de uma norma de competncia gera a nulidade. A eficcia tecno-jurdica a existncia de instrumentos e elementos internos ao ordenamento jurdico do Estado que tornam a norma eficaz e possibilitam ao Estado impor o Direito. Ex: Leis institucionais e a coero. A eficcia social, por sua vez, Diz respeito como a forma de uma norma vem sendo acolhida por um povo. Eficaz Direito Garantido
O Direito Eficaz porque objetivo (Ou pelo menos tende a objetividade). O Direito Eficaz por ter instrumentos para impor suas prprias normas. Homognea - Normas de Conduta (Agir Humano) - Normas de Competncia (Procedimento; Formalidades; do campo processual.)
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Quando existe quebra das Normas de Competncia gera a nulidade da Norma, que a mais pesada conseqncia jurdica. Eficcia: - Tcno-Jurdico: Interno/ Intrnseco ao Direito/ Objetivo. - Eficcia Social: Acolhida/ Receptividade/ Internalizao. Poder Poltico: Sntese de todos os poderes sociais no Estado. Monoplio da Fora Fsica. Aceitao da Legitimidade. Unidade e Indivisibilidade desse poder Poltico-Estatal. Supremacia das competncias. Soberania dos rgos.
O Estado consiste na emergncia de um poder social que se destaca dos demais, o fato de conjuntos da sociedade a constituir um poder poltico, que a sntese de todos os poderes sociais. o poder poltico que vai associar todos os fins especficos e constituir uma finalidade geral. Atravs do poder poltico, o Estado possui monoplio da fora fsica, ou seja, quem detm a violncia institucionalizada, com o objetivo de garantir o cumprimento das normas o Estado. De acordo com Zippelius, o poder Estado ambivalente, ou seja, da mesma forma que este poder pode premiar o cidado, pode sancion-lo e conden-lo, utilizando a fora fsica. Jellinek caracteriza o Estado como um poder dominante, exatamente por possuir a possibilidade do uso da fora fsica. A legitimidade do poder poltico pelo Estado sua aceitao pela sociedade. Quanto maior legitimidade, menor o uso da fora fsica. A fora fsica passa a ser subordinaria, ou seja, s utilizada em ultimo grau. A sociedade o suporte da legitimidade, pois reconhece e concorda com o poder do Estado. Poder Estatal (poltico) dotado de unidade, ou seja, nico poder social entre os poderes sociais que se destaca e sua soberania no convive com outras dentro do mesmo territrio (Princpio da Impenetrabilidade). A indivisibilidade do Estado esta ligada ao fato de ser impossvel que exista varias partes separadas da mesma soberania. No se deve confundir com o Princpio da Separao dos Poderes, pois o que ocorre no uma diviso dos poderes e sim uma separao de funes, competncias, com um objetivo puramente administrativo. Se o poder poltico no estado uno e invisvel, e o que existe uma separao de competncia, tais competncias esto estabelecidas na Constituio Federal, por isso se fala em Supremacia das Competncias. Se o Estado tem uma tendncia plural e democrtica, tais competncias sero mais dissociadas e flexveis. As competncias so limitadas pela constituio, para que cada parcela seja bem regulada. O Estado, no exerccio do poder poltico, no pode estar preso a tudo que esta na Constituio Federal. H de haver uma margem, uma liberdade de atuao. Tal margem est expressa na Soberania dos rgos, que o Poder Constitudo. O poder constitudo deve ter um mnimo de liberdade para reger os seus rgos, um exemplo a atribuio do poder constituinte que d ao poder constitudo a liberdade de alterar a Constituio Federal. Quando nos perguntamos se todo Poder Poltico tambm Jurdico, temos a seguinte resposta: esta aparente contradio a aceitao de graus de juridicidade do poder, que a graduao entre o
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mnimo e o mximo, em termos de graus de juridicidade desse poder. O mnimo seria a aquele poder que persegue fins no jurdicos. O mximo aquele poder que teria fins perfeitamente jurdicos. De acordo com Reale, quando se diz que o poder jurdico (Kelsen), isso est relacionado a uma graduao de juridicidade, em que o mnimo seria representado pela fora ordenadamente exercida como um meio para atingir certos fins e em que o mximo seria representado pela fora empregada exclusivamente como um meio de realizao do Direito e segundo normas jurdicas. Dessa forma mesmo que o poder se apresente sobre a forma de mero poder poltico, procurando ser eficaz na consecuo de seus objetivos sociais, sem preocupao com o Direito, ele j participa, ainda que em grau mnimo da natureza jurdica. E mesmo quando tiver atingido o grau mximo de juridicidade, tendo sua legitimidade reconhecida pela ordem jurdica e observando fins jurdicos, ele continuar a ser, igualmente, poder poltico, capaz de agir com plena eficcia e independncia para a consecuo de objetivos no jurdicos. A Soberania o poder de se organizar juridicamente e fazer valer dentro de seu territrio a universalidade de suas decises. A soberania de um estado indivisvel, inalienvel e imprescritvel, alm de ser dividida em soberania interna e soberania externa. Soberania Interna: a existncia de um poder poltico que se revela superior a todos os demais poderes sociais, somado ao poder de imperium (poder sobre os indivduos) sob todo o seu territrio. (Paulo Bonavides) Soberania interna, em resumo, seria o fato de que dentro dos limites do Estado, este o que tem poder de deciso em ltima instncia, sobre a eficcia de qualquer norma jurdica. Soberania Externa: a manifestao independente do poder poltico em face do poder poltico de outros demais estados tambm soberanos. H a diplomacia e respeito, mas h sempre interferncia dos outros estados. (Paulo Bonavides) Em resumo, para Dallari, soberania externa sinnima de independncia, onde o Estado deseja afirmar, sobretudo ao prprio povo, no serem submissos a qualquer potencia estrangeira.
- Soberania; Poder Poltico Soberano: Poder Poltico se revela superior a todos os demais poderes sociais, alm disso, somado ao Poder de Imprio sobre seu territrio. O Poder poltico a emergncia (promoo) do Poder Social. Legitimidade diferente de Legalidade. A legitimidade advm do aval, da boa aceitao do povo. Quanto maior for a Legitimidade de um governo menor ser a necessidade de uso da coero (fora fsica). O poder poltico UNO, indivisvel. O que existe a separao das competncias, um exemplo disto o Executivo, Legislativo e Judicirio. A soberania dos rgos, garantem uma margem para o Estado atuar; um mnimo de liberdade. Graus de Juridicidade do Poder: Quando se diz que um poder jurdico isto est relacionado a uma graduao de juridicidade, em que o mnimo ser representado pela fora ordenadamente exercida, como um meio para garantir certos fins e em que o mximo seria representado pela fora empregada exclusivamente como um meio de realizao do Direito e segundo as normas jurdicas. Finalidade Social: O estado como a sociedade, possui uma finalidade social, mas esta possui uma diferena fundamental, essa busca o bem comum de certo povo, situado em um determinado territrio. Assim,
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pois, o desenvolvimento integral da personalidade dos integrantes desse povo que deve ser o seu objetivo, o que determina uma concepo particular de bem comum para cada Estado, em funo das peculiaridades de cada povo. Efetuando uma sntese entre todas as teorias a cerca das finalidades do Estado, podemos verificar que o Estado, como sociedade poltica, tem um fim geral, constituindo-se em meio que os indivduos e as demais sociedades possam atingir os seus respectivos fins particulares. Assim, conclumos que o fim do Estado o Bem Comum.
Povo: Povo no se confunde com populao, populao mera expresso numrica, demogrfica ou econmica, que abrange o conjunto das pessoas que vivem no territrio de um Estado ou mesmo que se achem nele territorialmente. Desse modo, essa expresso no tem sentindo jurdico e no pode ser usada como sinnimo de povo. Povo tambm no sinnimo de cidado, uma vez que cidados so todos que participam da constituio (formao) do Estado e o conceito de povo ainda mais abrangente, j que o Estado precisa ser ainda mais pluralista h vrios sentidos de povo. Estado. Sentido
- Sociolgico - Jurdico - Poltico Aquisio da Nacionalidade.
O sentido sociolgico de povo a idia de nao, a alma comum, a identidade de um nico povo, a comunho formada por laos histricos e culturais, que se deu em um perodo coincidente. Geralmente uma nao possui lngua, tradies e um conceito de vida idntico. O sentido jurdico de povo uma compreenso que parte da constituio, ele definido por algo que est no ordenamento jurdico. A Constituio to completa que no pode negligenciar o sentido de povo, definindo-o no artigo 12, como um conjunto de nacionais. Nacional o titular de nacionalidade, o cidado, o povo no sentindo jurdico. A nacionalidade, por sua vez, o vinculo jurdico-poltico que liga o indivduo a um determinado Estado, decorrendo em um complexo de direitos e deveres. O sentido poltico de povo o cidado ativo de Jellinek, aquele nacional/ cidado que contem algumas prerrogativas a mais que o cidado comum, j que exercem certas atribuies que o prprio governo reconhece como suas. Em resumo, o cidado ativo aquele que tem a possibilidade de votar e ser votado (cidado com prerrogativas eleitorais). O povo um elemento fundamental no Estado, sem ele no existe Estado de qualquer tipo. Povo no sentido Jurdico tem como base a Lei de cada pais, no nosso pas temos o Art. 12 da Constituio Federal que estabelece o requisitos jurdicos para ser cidado Brasileiro. A Nacionalidade um vinculo jurdico-poltico que liga um individuo a um determinado estado, fazendo-o participar de um complexo de Direitos & Deveres.
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Do ponto de vista Poltico povo como descreve Jellinek: Cidado Ativo. E cidado ativo aquele que detm algumas prerrogativas a mais que o cidado, pois o Cidado Ativo tem a possibilidade de votar e ser votado. Aquisio da Nacionalidade: A Aquisio Primaria da Nacionalidade independente da vontade tanto do individuo quanto do Estado. J a Aquisio Secundaria depende da vontade do individuou que produz um requerimento (pedido) ao Estado em que ele se deseja naturalizar, e tambm depende da vontade do Estado em naturaliz-lo. I. II. Existem dois critrios de Nacionalidade que so: Jus Soli: Local do Nascimento (Ex: Brasil) Jus Sanguini: Ascendncia (Ex: Itlia)
Territrio: certo que o Estado exerce sua soberania sobre um determinado povo, mas ente deve estar circunscrito a um determinado territrio. O territrio necessrio uma vez que a validade de uma ordem jurdica estatal precisa de um espao fsico certo, ocupado com exclusividade. A importncia para a delimitao de um espao que se pode assegurar a eficcia do poder e a estabilidade da ordem. O territrio indispensvel para a existncia do Estado. Estado. Princpio da Territorialidade.
Significa que dentro de um determinado limite territorial, h domnio e ao de um nico poder poltico, soberano e hierarquicamente superior ao demais poderes. Apenas um poder poltico pode ser soberano dentro de um territrio. Este princpio remete ao Princpio da Separao dos Poderes, j que confirma que no h pluralidade de poderes dentro de um Estado, o poder uno e indivisvel, ele apenas sofre uma diviso de competncias, que delimitado constitucionalmente, se no fere a soberania do Estado. Princpio da Impenetrabilidade.
Por vezes colocado como uma decorrncia Lgico-Racional do Princpio da Territorialidade, no sendo assim um princpio autnomo. O princpio prescreve que, dada aqui que o princpio anterior disse, impossvel conceber que duas soberanias convivam e ocupem pacificamente um mesmo espao territorial. O Poder poltico deve ser exercido com exclusividade em um dado espao territorial. Direito Reflexo / Estado Territorial.
Quem o Povo
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A soberania exercida sobre um territrio no exercida sobre o territrio, mas sim sobre as pessoas que esto submetidas ao domino estatal. Assim Jellinek descreve o Direito Reflexo. Assim pode-se tirar que o poder de imprio o poder exercido pelo estado sobre as pessoas e o seu territrio, regido por normas de Direito Pblico. As relaes estabelecidas entre o estado e seu territrio um poder de imprio manifesto pelo Direito Reflexo. atravs do poder de imprio que o Estado regula o exerccio do Direito propriedade, ressaltandose que nenhum direito absoluto porque pode sofrer restries. Excees.
Princpio da Territorialidade: Ao soberana de um poder que se destacar; um s poder poltico ser soberano; um s poder poltico se destacara dos demais. Poder Poltico UNO e indivisvel. Princpio da Impenetrabilidade: Princpio que decorre do Princpio da Territorialidade; esse Princpio declara impossvel a existncia de duas soberanias no mesmo territrio. Direito Reflexo / Estado Territorial: O Direito Reflexo diz que, a soberania exercida, primeiro sobre as pessoas, somente depois, de forma reflexa, ela exercida sobre o territrio; Poder de Imprio "Poder exercido pelo Estado sobre o territrio. Estado Territorial o domnio de um determinado Estado sobre determinado espao territorial; esse Estado Territorial consiste em: Poder Poltico + Povo + Territrio. Excees: Imunidade Diplomtica uma representao civil de um Estado em outro Estado, que ter de ceder um espao de representao para o Estado amigo. Ex: Embaixadas. Princpio da Bandeira uma embarcao em que for cometido um delito em territrio internacional, este delito ocorrido julgado sobre as leis do Pas (da bandeira) da Embarcao. Mesmo se a embarcao tiver em territrio de outro pas, mesmo ancorada, se nenhum passageiro tiver decido da embarcao a lei que vigora a lei do pas da bandeira da embarcao.
Quem o Povo
Consideraes Gerais
H quatro pontos fundamentais na obra de Mller: I. Povo Ativo: algo eu est associado com aquilo que Jellinek falava em relao a cidado ativo. o cidado que cumprindo determinados requisitos ter as prerrogativas eleitorais garantidas. o povo eleitor, aquele que pode ir s urnas manifestar seus desejos, escolhendo aqueles que vo ocupar os mais altos cargos dentro de um estado com o objetivo de representar a vontade do povo. uma compreenso que necessria, mas no suficiente, h de se ver outras perspectivas. O povo ativo citado atende requisitos que so igualitrios, no se fala mais em voto censitrio.
Quem o Povo
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II.
III.
IV.
Povo como instancia de atribuio de Legitimidade: uma camada que abrange o povo ativo, quem confere legitimidade ao estado no apenas cidado eleitor, mas o nacional. Este povo equivale ao conceito de cidado. O cidado o nacional, o titular de nacionalidade, aquele que detm um vinculo jurdico poltico com esse Estado. O papel deste povo ativo falar em nome daqueles que no possuem a possibilidade de ir s urnas, mas que possuem um vinculo poltico-jurdico com o Estado (nacionais). Aqueles que possuem vnculo com o Estado, mas que no preenchem os requisitos de cidado ativo (seja por problemas biolgicos ou por facultatividade) se vem representados. Povo como cone: o smbolo legitimador da fora do Estado. simblico, muitas vezes utilizado como argumento em discursos e na retrica. O estudo desconsidera a real importncia deste povo para simplesmente legitimar (de maneira artificial) o seu poder, o caso das Constituies de Estado autoritrio. O Estado usa esse povo como referencia, mas no se preocupa com os seus interesses, um povo sem identidade. O povo icnico figura s com uma funo: dar substancia aos discursos, mas sem que haja prtica. Povo como um objeto, smbolo, suposto fundamento, suposto smbolo legitimador. Povo como destinatrio de prestaes civilizatrias do Estado: a camada mais abrangente, no preenchida pelo povo cone. povo coincidente com o prprio ser humano, no h distino entre os que votam, mas todo e qualquer ser humano vivente dentro de um Estado (mesmo estrangeiro ou ilegal). O que importa que aqueles que esto dentro de nosso territrio sero tratados no mnimo com dignidade, respeitando-se ao Princpio da dignidade da pessoa humana. Mller nos prova que o mais importante, o ser humano. E ele ser alvo de prestaes que respeitam a dignidade da pessoa humana, indistintamente (Erga Omnes), porque em ultima analise o que se observa a vida humana. Concluses: Conjunto dos indivduos que, atravs de um momento jurdico, se unem para constituir o Estado, estabelecendo com este vnculo jurdico de carter permanente, participante da formao da vontade do Estado e do exerccio do poder soberano. (Definio de povo de Dalmo Dallari) Concluso de Estado: Ordem jurdica soberana que tem por fim o bem comum de um estado em determinado territrio. (Dalmo Dallari)
III- Federalismo
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Povo como instancia de atribuio de legitimidade = Cidado Nacional Aquele que detm vnculo jurdico-poltco com o Estado.
Povo ativo = Cidado Eleitor
Povo como destinatrio das prestaes civilizadoras do Estado nico requisito ser homem ou mulher.
III- Federalismo
Estado Federal Introduo Caractersticas:
- Confederao - Federao
Federalismo Brasileiro
Introduo: O modelo federalista, desde as origens, se contrape forma absolutista e frrea do estado unitrio, monrquico, centralizador, desptico. Seus compromissos foram contrados historicamente com estatutos do poder representativo, constitucional, limitado e, de referncia repblicana. Contempla a liberdade nas instituies e no cidado. intrinsecamente descentralizador. Exprime, como nenhum outro, a idia de self government (auto-legislao, governo prprio), do governo da lei, da autodeterminao poltica, social e econmica de coletividades livres e atuantes. Faz do exerccio da imaginao um poderoso instrumento de
III- Federalismo
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criatividade e impulso s iniciativas fecundadas dos cidados. na essncia e veracidade de sua organizao sinnima de Estado de Direito, regime representativo, legitimidade, poder responsvel Paulo Bonavides. O Estado Federal ser tratado abstratamente, de uma forma terica. O Princpio federativo deve invocar o Princpio da separao dos poderes, porque este trata de um fracionamento de competncia em um Estado uno e indivisvel. O Estado Federal UNO, seja no plano internacional, seja no plano interno. A unidade da federao se manifesta pela existncia, ao lado dos diversos ordenamentos jurdicos estaduais, de um ordenamento federal valido em todo territrio nacional e incidente diretamente sobre todos os habitantes desse territrio. Outra manifestao existncia de um tribunal federal habilitado a resolver os conflitos de competncia entre o todo e as partes. E por fim, a possibilidade de a Unio interferir nos estados-membros quando as circunstancias degregadoras comprometerem a sobrevivncia da federao. O estado surge para historia como passo adiante na unificao de interesses convergentes. Buscam eles institucionalizar-se por um modo mais perfeito e eficaz sob forma de comunho perptua e indissolvel, capaz de exprimir os altos valores de solidariedade, do amparo mtuo, do respeito, da colaborao e da liberdade. Paulo Bonavides. Caractersticas: Centralizao/descentralizao poltico-administrativa: Estado unitrio centralizao poltico-administrativa. Estado Federal descentralizao poltico-administrativa O Estado unitrio no se confunde com o estado autoritrio porque pode haver no Estado unitrio o principio democrtico. A centralizao/descentralizao so apenas formas de fracionar as competncias. O significado da expresso poltico-administrativa: poltica a existncia de um parlamento prprio, um rgo responsvel pela produo legislativa. Dentro das unidades autnomas h responsveis pela gesto desses governos administrativos autnomos. A administrao est ligada a administrao pblica. O estado unitrio pode ter desconcentrao, mas o Estado Federal ter descentralizao. Descentralizao transferncia de competncias/poderes/autoridade; algo maior que desconcentrao; as unidades que vo advir da descentralizao tero uma voz de comando. Desconcentrao transferncia de voz (sem poder); aspecto administrativo; pode existir no estado unitrio e no federal.
DescentralizaoDesconcentrao
Confederao e Federao:
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As diferenas entre confederao e federao: Confederao tem por fundamento um tratado, que , em regra, o instituto jurdico por meio do quais estados soberanos oficializam acordos de vontade a que se vinculam, podendo, rompe-los a qualquer momento, por isso mantm sua soberania. A base jurdica da Federao sempre uma constituio comum a todas as entidades federadas, na qual esto fixados os fundamentos essenciais de suas relaes recprocas. Os estados-membros de uma Confederao so soberanos. Os estados-membros de uma Federao no so soberanos, sendo a Unio a soberania. O direito de secesso presente nas Confederaes; E ausente nas Federaes. Na Federao, vem expressamente prevista na constituio, uma clausula proibitiva do desligamento dos entes federados ou, ao menos, clausula que decorra implicitamente esta proibio, como a que estabelea serem indissolveis os laos federativos.
Algumas noes bsicas: Estado Federal: correto afirmar que o Estado Federal expressa um modo de ser do Estado (da se dizer que uma forma de Estado) em que se divisa uma organizao descentralizada, tanto administrativa quanto politicamente, erigida sobre uma repartio de competncias entre o governo central e os locais, consagrada na Constituio Federal, em que os Estados federados participam das deliberaes da unio, sem dispor do Direito de secesso. No Estado Federal, de regra, h a suprema corte com jurisdio nacional e previsto um mecanismo de Interveno Federal, como procedimento assecuratrio da unidade fsica e da identidade jurdica da Constituio. Paulo Gustavo Gonet Branco. Descentralizao poltico-administrativa; Repartio de competncias entre o governo central e os locais; Estados-membros participam das deliberaes da unio, sem dispor do direito de secesso; Conflitos de feio jurdica so levados a Suprema Corte Nacional, falhando esta soluo, ou havendo um conflito de ordem no jurdica, o Estado dispe do instituto da Interveno Federal. Estado-membro: aquela unidade que detm maior aproximao/proximidade com o administrado (que o povo), o povo submetido aos comandos do Estado, alvo das prestaes de servio pblico pelo Estado. aquele que detm um rgo administrativo para aproximarse do povo. uma diviso espacial, uma forma de aumentar a proximidade do povo com o poder. Unio Federal: aquela que ter funes residuais. Traz para uma unidade Federativa mais distante uma competncia que transcende as competncias dos Estados-membros. Evita a sobreposio dos poderes dos estados-membros. Deve haver um parlamente bicameral
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federativo, uma casa representando os representantes do povo 1 e outra com representantes das unidades federadas2. A Unio fruto da juno dos Estados entre si, a aliana indissolvel destes. quem age em nome da Federao. No plano legislativo edita tanto leis nacionais que alcanam todos os habitantes do territrio nacional e outras esferas da Federao como leis federais que incidem sobre os jurisdicionados da Unio. A Unio tem bens prprios, definidos na Constituio Federal (art. 20). Para efeitos administrativos e visando o desenvolvimento de regies e reduo das desigualdades regionais, o art. 43 da Constituio faculta a criao de regies, cada qual compreendendo um mesmo complexo geogrfico social. Paulo Gustavo Gonet Branco. Tanto a Unio federal, produtora de leis federais, quanto os estados-membros, produtores de leis estaduais, se remetem a Constituio federal.
Constituio Federal
Unio Federal Leis federais
EstadosMembros Leis Estaduais
No h hierarquia entre leis federais e leis estaduais, mas sim um feixe de competncias que deve ser seguido. Quando essas leis entram em conflito, isto gera inconstitucionalidade (princpio da nulidade). H ainda uma ultima caracterstica na perspectiva jurisdicional (no mais legislativa). A Unio Federal tem atuao em todo territrio nacional, o que torna seu mbito de ao espacial muito maior do que o dos estados-membros. No existe noo de superioridade, mas o alcance da lei federal muito maior. Para se universalizar a lei federal e a estadual necessrio a jurisdio, que significa exercer o Direito. De que adianta uma norma, se no h um tribunal? H ento a necessidade de termos na perspectiva jurisdicional um rgo que defenda a Constituio (um Tribunal Constitucional, que tenha como competncia principal ser guardio da Constituio Federal). Esse rgo o Supremo Tribunal Federal, STF3.
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Cmara dos deputados. Senado Federal. 3 O Supremo Tribunal Federal (STF) a mais alta instncia do Poder Judicirio do Brasil e acumula competncias tpicas de Suprema Corte e Tribunal Constitucional. Sua funo institucional principal de servir como guardio da Constituio Federal, apreciando casos que envolvam leso ou ameaa a esta ltima. At o fim do Imprio do Brasil (com a Proclamao da Repblica em 1889) o Supremo Tribunal Federal recebia o nome de "Supremo Tribunal de Justia".
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Alm disso, tambm h de haver um tribunal que seja responsvel por guardar as leis federais, quem tem que interpretar as leis federais, um rgo federal e no estadual. Por isso a existncia deste Tribunal, que vai guardar as leis federais e organizar as interpretaes conflitantes dela. Quem faz este papel no Brasil o Superior Tribunal de Justia, STJ4. Federalismo Brasileiro: Peculiaridades Princpio da autonomia poltico-administrativa: Autonomia poltica: auto-legislao e auto-eleio Autonomia administrativa: auto-constituio, auto-organizao e autodeterminao Autonomia financeira: capacidade financeira. Interveno Separao Constitucional das competncias
Peculiaridades: Falar de Federalismo Brasileiro falar de dois artigos, o art. 1 e o art. 2 da Constituio Federal. CF art. 1: A repblica do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constituem-se em Estado democrtico de direito [...] CF art. 2: So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o legislativo, o executivo e o judicirio. CF art. 18: A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os municpios, todos autnomos, nos termos desta constituio. A primeira peculiaridade do Federalismo Brasileiro o municpio, quem melhor conceitua o municipalista Hely Lopes Meirelles: Sociologicamente, o municpio um agrupamento de pessoas de um mesmo territrio, com interesses comuns e atividades recprocas, que se renem em sociedade para a satisfao de necessidades individuais e desempenho de atribuies coletivas de interesse local. determinante para aferir as
O Supremo Tribunal Federal de vital importncia para o Poder Executivo (a administrao pblica), j que cabe a ele decidir as aes que versem sobre a constitucionalidade das normas, sendo tambm da sua competncia processar e julgar as aes penais, nos crimes comuns, contra o chefe do Executivo federal, senadores e deputados federais. No jargo jurdico, tambm chamado Excelso Pretrio, Suprema Corte e Corte Maior.
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Superior Tribunal de Justia (STJ) um dos rgos mximos do Poder Judicirio do Brasil. Sua funo primordial zelar pela uniformidade de interpretaes da legislao federal brasileira. O STJ tambm chamado de "Tribunal da Cidadania", por sua origem na "Constituio Cidad". de responsabilidade do STJ julgar, em ltima instncia, todas as matrias infra-constitucionais no-especializadas, que escapem Justia do Trabalho, Eleitoral e Militar, e no tratadas na Constituio Federal, como o julgamento de questes que se referem aplicao de lei federal ou de divergncia de interpretao jurisprudencial.
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competncias dos municpios. Politicamente, o municpio brasileiro entidade estatal de 3 grau, na ordem federativa, com atribuies prprias e um governo autnomo, ligado ao estado-membro por laos constitucionais indestrutveis; Juridicamente, o municpio brasileiro pessoa jurdica de Direito Pblico Interno e, como tal, dotado de capacidade civil plena, para exercer direito e contrair obrigaes em seu prprio nome, respondendo por todos os atos de seus agentes. CF art. 29: O municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da cmara municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos desta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos [...] 1 Grau: Unio Federal 2 Grau: Estados-Membros 3 Grau: Municpios No h hierarquia, mas feixe de competncias.
No necessrio um rgo de jurisdio em nvel municipal, porque ele apenas faria o controle de leis municipais. Por questo de eficincia, quem faz o controle destas leis so os Tribunais de Justia Estaduais. O Frum o rgo da justia estadual em um municpio. Distrito Federal: Para abrigar a sede da unio, o constituinte criou o Distrito Federal. O Distrito Federal no se confunde quer com um Estado-membro, que com um Municpio, acolhendo caractersticas de cada qual. Ministro Gilmar Ferreira Mendes CF art. 32: O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos com interstcio de dez dias5, e aprovada por dois teros da Cmara Legislativa6, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio. CF art. 21, XIII-XIV: Compete a Unio; XIII, organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios; XIV, organizar e manter a policia civil, a policia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio O Distrito Federal, portanto, nasce com a mesma auto-organizao dos municpios, aproxima-se dos Estados-Membros, recebe competncias legislativas municipais e estaduais, possui os mesmos impostos dos Estados e Municpios, mas sofre restries em relao a sua competncia, pois tem ainda tutela da Unio. Luis Alberto David Araujo
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Assim como nos municpios. Diverge dos municpios, aonde existe uma Cmara Municipal.
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O Distrito Federal ente autnomo poltico-administrativo. O objetivo de receber auxlios financeiros da Unio o de garantir benefcios para o Distrito Federal, que abriga a Capital Federal. Territrio: Embora, hoje, no haja nenhum territrio, a Constituio Federal abre ensejo aqueles que sejam criados, por lei complementar federal (CF art. 18, 2: Os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar. ). Estes Territrios so descentralizaes administrativas da Unio, carecendo de autonomia polticoadministrativa. Gilmar Ferreira Mendes. Territrios Federais sero entes dotados da possibilidade de deter autonomia administrativa, e no poltico-administrativa. Pessoa jurdica do Direito Pblico Interno, de capacidade administrativa e de nvel constitucional, ligado a unio, tendo nesta a fonte de seu regime jurdico infraconstitucional Michel Temmer. Princpio da autonomia poltico-administrativa:
Os Estados-Membros, so parte de uma organizao federalista, tem autonomia, desfrutam de capacidade de auto-organizao, autogoverno, auto-legislao. Mas os Estados-Membros no gozam de soberania, est soberania passar a pertencer a Unio. A deciso de se integrar em uma federao um ato de soberania que os estados podem praticar, mas, quando isso ocorre, pode-se dizer que esta a ultima deciso soberana do Estado. Dalmo Dallari. Soberania entendida como poder de autodeterminao plena, no condicionado a nenhum outro poder, externo ou interno. Paulo Gustavo Gonet Branco. Autonomia significa a capacidade de autodeterminao dentro de um crculo interno de competncias traado pelo poder soberano. Paulo Gustavo Gonet Branco. Autonomia; do grego autos (prprio) + nomos (norma), significa edio de normas prprias. Correspondem no caso dos Estados-Membros, capacidade de se darem as respectivas constituies e leis. Reconhecer essas capacidades de auto-organizao e auto-legislao. A autonomia do estado-membro pressupe a participao constitucional de competncias para o exerccio e o desenvolvimento de sua atividade normativa. O Estado Federal no autoriza que se desvinculem esses dois aspectos fundamentais de sua fisionomia. A tcnica de repartio elemento especfico e essencial ao sistema federal.
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E, sob o ngulo da autonomia, a distribuio constitucional de competncias entre governo central e os governos estaduais ir conduzir ao contedo da atividade autonmica. Raul Machado Horta. Autonomia poltica: Representa idia de um parlamento prprio, que ter a capacidade de produzir suas prprias leis (capacidade de auto-legislao). Ao lado, est capacidade de auto-eleio: as unidades federativas precisam ter liberdade de eleger seus prprios mandatrios. Os cargos executivos exercem uma gama de papeis sociais. Os mais altos mandatrios so os maiores servidores pblicos. Autonomia administrativa: uma autonomia lato sensu, abrangente, e se manifesta pela capacidade de auto-constituio: CCB art. 41: So pessoas jurdicas de direito pblico interno: I - a Unio; II - os Estados, o Distrito Federal e os Territrios; III - os Municpios; IV - as autarquias; V - as demais entidades de carter pblico criadas por lei. Deste modo, esta pessoa responde objetivamente pelos atos praticados por seus agentes. CF art. 37, 6: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurando o direito a regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Se o servidor pblico agir com culpa, que se responsabiliza o municpio, depois disso, o municpio processa o individuo. A capacidade de auto-organizao a capacidade de manuteno, organizao e estruturao dos seus prprios rgos e servios. O Distrito Federal entra em uma compensao por causa de sua disponibilidade de recursos pela Unio, ela quem cuida de determinados assuntos dentro dele7. na capacidade de autodeterminao que se fala de uma capacidade de autonomia administrativa restrita. o poder executivo quem vai estar frente dos assuntos, negcios, da vida administrativa da unidade federativa, de forma autnoma e sem ingerncia das outras unidades federais. Autonomia Financeira: Est ligada capacidade financeira. Tributo gnero e imposto espcie. A determinao de impostos tambm reputada como Direito fundamental. H impostos que compete a Unio, Estados e Municpios.8 Interveno: tanto Federal, quanto Estadual.
Federal; CF art. 34: A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: I - manter a integridade nacional; II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica; IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio dentro dos prazos estabelecidos em lei; VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: a) forma repblicana, sistema representativo e regime democrtico;
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Distrito Federal tem tutela da Unio. CF art. 145.
IV Teoria do Poder Constituinte, da Constituio e do Poder Constitudo
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b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta; e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.9 Estadual; CF art. 35: O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando: I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida fundada; II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei; III - no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade; IV - o Tribunal de Justia der provimento representao para assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial. Nada absoluto na Constituio Federal, nem o Princpio Poltico-Administrativo, h alguns momentos em que ele tem que ser afastado temporariamente. neste momento que surge o Princpio Constitucional Extremo da Excepcionalidade que trata da interveno. A regra a no-interveno, porm existe uma exceo que vai importar na extrema excepcionalidade. Interveno federal: A Unio intervm nos Estados-Membros. A Unio nunca intervir nos Municpios, porque eles so indestrutivelmente associados aos Estados, salvo a hiptese dele estar localizado em um Territrio Federal (o que no existe em nosso pas). Separao Constitucional das Competncias:
Alem da diviso funcional das competncias, expressa na CF art. 2, em que estabelece os trs poderes (executivo, legislativo e judicirio), que uma diviso horizontal, sem hierarquia. Fala-se tambm, no federalismo, em uma diviso espacial de competncias, que no so horizontais, mas sim hierrquicas, verticais. Repartio Horizontal de Funes: executivo, legislativo e judicirio. Repartio Vertical de Funes: Estados-membros e Unio.
IV Teoria do Poder Constituinte, da Constituio e do Poder Constitudo Constitucionalismo Definio de Constitucionalismo: a teoria (ou ideologia) que ergue o principio do governo limitado, indispensvel garantia dos direitos em dimenso estruturante da organizao polticosocial de uma comunidade. Neste sentindo, o Constitucionalismo moderno representar uma tcnica especifica de limitaes do poder com fins garantsticos. O conceito de constitucionalismo
CF art. 34, VII; princpios constitucionais sensveis.
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transporta, assim, um claro juzo de valor. , no fundo, uma teoria normativa da poltica, tal como a teoria da democracia ou a teoria do liberalismo. J.J.G. Canotilho Faz parte do movimento histrico do Constitucionalismo a transio do absolutismo para o liberalismo (revolues liberais burguesas). Se o Constitucionalismo possui um ponto positivo o de inaugurar o princpio do governo limitado, uma vez que o sistema de controle de poder estatal se d atravs do Direito. A constituio ser a consubstanciao do Direito regulando a poltica, e haver trs elementos que obrigatoriamente faro parte de um texto constitucional: a) Sistema de controle e regulao do poder poltico do Estado. b) A constituio no s regular o Poder Poltico do Estado, mas estabelecer as normas de regncia deste Estado. A Constituio cria o Estado atravs de todas essas normas estruturantes, veicula todas as normas essenciais para a organizao do Estado e de seus rgos. c) Estabelecimento de Direitos e garantias fundamentais. O conceito ideal de Constituio: aquele que seja uma ordenao esquemtica e racional da sociedade poltica a que ela se destina atravs de um texto escrito que possua ao mesmo tempo os elementos citados. Esto declaradas as liberdades e o direito de cada indivduo e tambm os limites para o exerccio do poder poltico estatal. Panorama Histrico do Constitucionalismo: Os sculos XVI, XVII e XVIII representam o momento temporal de ruptura com o Antigo Regime, at ento sustentado pelo Estado Absolutista, pelo mercantilismo e pela Sociedade Estamental. Tal ruptura, promovida, sobretudo, pelo iluminismo e pelas Revolues liberal-burguesas, inaugura o chamado Estado Moderno. Neste contexto, surge a idia do denominado Constitucionalismo como um postulado, como uma idia-sntese, isto , como uma idia representativa desse Estado emergente, qual seja a idia de que todo o Poder Poltico exercido dentro da soberania do Estado ser limitado por lei, ou seja, exercido nos exatos limites estabelecidos em uma lei, e no apenas em uma lei ordinria, mas tambm em uma lei maior, no caso, a Constituio. Prof. Mssio. Houve trs movimentos constitucionais ao longo da historia, e cada um deles vai veicular uma idia diferente de Poder Constituinte: 1. Movimento Constitucional Ingls: Possui uma idia de constitucionalismo que se afasta de um poder constituinte abstrato. Este poder constituinte inerente vida constitucional do Estado. A idia de um ente, um poder que cria a Constituio no existe. As leis so interpretadas e reveladas pelos juzes, legisladores no possuem tanta fora. um modelo que se afasta da concepo constituinte existente no Brasil. 2. Movimento Constitucional Americano: diferentemente de revelar a Constituio, diz a Constituio. O poder constituinte ser to somente um movimento. Esvazia-se a autonomia, a liberdade, a soberania do poder constituinte.
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Apresenta a constituio menos como uma imposio, mais como uma vontade que emerge do povo. O poder Constituinte to somente um instrumento para os nossos dizerem o que querem da Constituio. 3. Movimento Constitucional Frances: o mais parecido com a realidade Brasileira. Se funda em uma quebra com o Antigo Regime para a inaugurao do Novo Regime. Rompe com os privilgios aristocrticos e prope criar a Constituio: a idia de que haver um poder constituinte diferente, que cria uma nova ordem poltico-social, que rompe com o Antigo Regime e a lgica de sociedade estamental. O Estado Nao responsvel por titularizar o poder constituinte. H uma busca por outra legitimao do poder poltico, que se fundamenta na democracia e nos ideais de liberdade e igualdade. A Constituio o documento que inaugura um novo Estado, responsvel pela formao de um Estado atravs de um documento jurdico. Poder constituinte Originrio Definio geral de Poder Constituinte: Parece-nos mais conveniente reservar a expresso Poder Constituinte para o caso de emanao normativa direta da soberania popular. O mais fixao de competncia: a reformadora (capaz de modificar a Constituio) e a ordinria (capaz de editar a normatividade infraconstitucional) Michel Temmer. Definio de Poder Constituinte Originrio: Constituio e Estado encontram-se umbilicalmente vinculados por uma fora poltica de elevado grau que, alem de instituir essa nova ordem Constitucional e Estatal, permanece subsistindo sobre esse complexo de relaes de natureza no apenas poltica, mas tambm, jurdica. Essa dita fora poltica de elevado grau o Poder Constituinte Originrio. Prof. Mssio. O Poder Constituinte Originrio ser o responsvel por criar a Constituio. A sua natureza poltica, um poder poltico que de fato se revelar incondicionado, ilimitado, autnomo. Em suma, a relao entre Poltica e Direito obedece a seguinte dinmica: O Poder Constituinte Originrio, quando da criao da Constituio e do Estado, detm um poder poltico juridicamente ilimitado, de modo a permitir a instaurao de uma nova ordem jurdica, e, posteriormente, o Poder Constitudo, aps a criao da Constituio e do Estado, detm um poder poltico juridicamente limitado, subordinado ordem constitucional e leal, estando, portanto, confirmado e legitimado por ela. Prof. Mssio. Falar de titularidade impe a restrio em relao ao exerccio, que por vezes pode se dar de forma coincidente. O titular aquele que detm o Poder Constituinte Originrio e, portanto podendo se manifestar como poder poltico, capaz de impor uma nova ordem de comportamento para a sociedade.
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Do ponto de vista Democrtico, a titularidade do Poder Constituinte pousa sobre todo o povo, o povo como instancia global de atribuio de legitimidade10, todas as pessoas insertas em um Estado. Em uma ditadura, o titular seria o prprio Estado, um grupo que conduz a vida de um determinado pas. Pode-se ter uma manifestao distinta da titularidade de Poder Constituinte Originrio, no caso da Idade Media era Deus e o exercente a Igreja Catlica. O Exercente aquele que ir representar bem fielmente os anseios, as propostas do titular do Poder Originrio. Os parlamentares no Congresso Nacional so exercentes de um poder que cabe ao povo brasileiro. Caractersticas marcantes do Poder Constituinte: O Poder Constituinte inicial porque d inicio a uma nova ordem jurdico constitucional, tendo o poder de revogar, sepultar a constituio anterior atravs da revogao da Constituio. Quanto normatividade infraconstitucional, toda aquela norma que se revelar no compatvel com a constituio ser tambm revogada. inicial porque vai instaurar um novo fundamento de validade, a constituio passa a ser um novo fundamento de validade para o sistema jurdico que logo se inicia. O Poder Constituinte Originrio incondicionado porque no h normas jurdicas anteriores capazes de regular o novo poder constituinte originrio, no ter de observar nada previamente estabelecido no plano da norma. Inexistncia de vinculao da atuao do Poder Constituinte Originrio a um ordenamento pr-existente. Ilimitao no s a ausncia de limitao formal, mas tambm material. A constituio ser um novo ponto de limitao do Poder Constituinte Originrio. Limitao formal diz respeito a regras procedimento. Enquanto limitao material diz respeito ao contedo, substancia. O Poder Constituinte Originrio relativamente ilimitado, porque essa ilimitao s se d no mbito jurdico, podendo existir limitao no mbito social, econmico e consuetudinrio. Outra caracterstica a autonomia. O novo Poder Constituinte Originrio, ao celebrar a nova constituio, a tornar independente anterior. Os termos desta nova Constituio sero integralmente independentes aos termos da Constituio anterior. Definio de Poder Constituinte Originrio, segundo Carl Shimitt11: O novo Poder Constituinte Originrio a vontade poltica cuja fora ou autoridade capaz de adotar a concreta deciso de
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Definies de povo: povo ativo a totalidade dos eleitores e os elegveis; povo como instncia global de atribuio de legitimidade so os cidados do pas, os titulares da nacionalidade, os destinatrios dos textos normativos oriundos da atuao do povo ativo ao eleger os seus representantes e povo como destinatrio de prestaes civilizatrias do Estado so os habitantes de um territrio do Estado, mesmo que sejam estrangeiros ou aptridas, no havendo excluso de ningum. Mller, Friederich. Quem o povo?. So Paulo: Max Limonad. 2001. 11 Tende para uma viso mais poltica.
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conjunto sobre o modo e forma da prpria existncia poltica, determinando assim a existncia da unidade poltica como um todo. Espcies de Poder Constituinte: Poder Constituinte Derivado ou Reformador: Se um texto constitucional se distanciar da realidade na qual ele inserto, fatalmente chegaremos ao seu desprestgio Prof. Riani. A constituio um documento que aspira a permanncia, mas no perenidade. Luis Roberto Barroso. Poder Constituinte Derivado ou Reformador tambm chamado de Poder Constituinte Secundrio ou de Reviso. Poder Constituinte de Reviso (ou Derivado, Reformador, Secundrio) aquele poder, inerente Constituio rgida, que se destina a modificar essa Constituio, segundo o que a mesma estabelece. Na verdade, o Poder Constituinte Reformador visa, em ultima analise permitir a mudana da Constituio, a adaptao as novas necessidades, aos novos impulsos, as novas foras, sem que para tanto seja preciso recorrer revoluo, sem que seja preciso recorrer ao Poder Constituinte Originrio. Manoel Gonalves F. Filho. necessrio que a Constituio seja atualizada, reformada, de maneira que no entre em descompasso com o cotidiano que ela rege, de maneira que no se perca mediante a realidade poltica e social que ela mutua influncias. Por isso, h o estabelecimento de uma competncia reformadora da Constituio. A natureza desta competncia reformadora da Constituio jurdica, e possui como caractersticas os fatos: de no ser inicial (caracterstica essa do Poder Constituinte Originrio), pois, ela no esta deflagrando nenhuma nova ordem poltico-constitucional. condicionada, sua atuao se dar em conformidade com as regras procedimentais estabelecidas na prpria constituio. E limitada, pois, sofrera limitaes formais e matrias, alm, obvio, de ser no-autnoma. Dentro da competncia reformadora da Constituio existem trs fenmenos constitucionais: 1) Continuidade Formal: Quando a sucesso da ordem constitucional se d com observncia das regras vigentes, afirma-se que, apesar da alterao normativa, houve continuidade formal do Direito Constitucional, porque as novas normas se reconduzem jurdica e politicamente ordem precedente. Quando a competncia reformadora da Constituio colocada em pratica, o fenmeno que se manifesta o da continuidade formal. Altera-se a Constituio mantendo-se o aspecto material e respeitando os limites formais que a mesma institui, ocorre de acordo com a vontade do Poder Constituinte Originrio. No alteram o titular do Poder Constituinte Originrio porque se d em conformidade com as regras procedimentais estabelecidas pelo prprio.
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2) Descontinuidade Formal: Fala-se em descontinuidade formal quando uma nova ordem constitucional implica em ruptura (revolucionaria ou no) com a ordem constitucional anterior. Um exemplo quando o texto Constitucional modificado de forma no muito solene com as clusulas ptreas. 3) Descontinuidade Material: O conceito identifica-se com a situao em que, alm da ocorrncia de uma ruptura formal (ou, eventualmente, sem ela), verifica-se tambm uma destruio do antigo Poder Constituinte para um novo Poder Constituinte, alicerado num ttulo de legitimidade substancialmente diferente do anterior. O estgio mais avanado o de ruptura da Constituio, ruptura tanto formal, quanto material. Rompimento por completo de uma ordem constitucional vigente. Poder Constituinte Decorrente: O Poder Constituinte Decorrente tem um carter de complementaridade em relao Constituio; destina-se a perfazer a obra do Poder Constituinte Originrio nos Estados Federais, para estabelecer a constituio dos seus Estados componentes. Ana Cndida da Cunha Ferraz. necessria uma competncia que ir complementar a Constituio, mas no reform-la. Esta competncia decorrente tem a funo de estabelecer as constituies dos Estados-Membros, estando no mbito do poder constitudo. A natureza de um poder jurdico, que vai estar juridicamente limitado, condicionado. Possui como caracterstica o fato de ser inicial (em outra medida, porque vai ser responsvel, por deflagrar a ordem constitucional no Estado-Membro). condicionado, limitado, e, obviamente, no-autnomo. Obs: Principio da Simetria: veicula normas de repetio obrigatria. No possvel conceber uma Constituio do Estado-membro que seja dissonante com aquilo que a Constituio estabelece. V.g., normas referentes estrutura e organizao do Estado e dos Estados-membros. CF art. 11, ADCT: Cada Assemblia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da Constituio Federal, obedecidos os princpios desta. Pargrafo nico. Promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara Municipal, no prazo de seis meses, votar a lei orgnica respectiva, em dois turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio Federal e na Constituio estadual. CF art. 25: Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. 1 So reservadas aos Estados s competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio. 2 Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao. 3 Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de Municpios limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum.
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Obs: Entende-se por Poder Constituinte Revolucionrio aquele que no vem de forma pacifica, mas em virtude de um momento revolucionrio, sem uma transio lenta e gradual. Constituio Em sentido sociolgico, de acordo com o filosofo grego Aristteles, a Constituio a sntese do modus vivendi12 de cada sociedade. Dirige-se a uma sociedade, em que ela prpria o seu retrato. A Constituio fruto das modificaes passadas dentro da sociedade, a Constituio como fato social. Para Lassale13, a Constituio a relao entre as foras poltico-sociais insertas na sociedade. Os fatores reais de poder so o povo e o poder econmico e a Constituio deve abordar todos estes fatores reais de poder. Em sentido poltico, a essncia da Constituio no se acha em uma lei, mas a Constituio uma deciso do titular do Poder Constituinte, ou seja, o povo em uma democracia e o monarca em uma monarquia. Constituio a deciso emanada pelo Poder Constituinte Originrio, esta deciso permite que tenhamos um ordenamento jurdico. Em sentido jurdico, Kelsen fala da norma fundamental, que o fundamento de validade de todo o ordenamento jurdico. Kelsen, em sua Teoria da Norma Fundamental, pleiteia expurgar, da cincia jurdica, toda espcie de juzo axiolgico de ordem poltica, social, moral e filosfica, com vistas edificao de uma Teoria Pura do Direito, baseado em um positivismo jurdico. Como bem sabemos, a critica que se faz a proposta de Kelsen gira justamente em torno desta eliminao de juzos axiolgicos, tendo em vista que a proposta de uma norma fundamental para muitos uma proposta que tem parmetros axiolgicos. Princpio da Supremacia Constitucional Sentido Formal: Rigidez Constitucional Para se alterar a Constituio deve se observar solenidades. CF/1824 art. 178: s constitucional o que diz respeito aos limites e atribuies dos poderes polticos, e aos direitos polticos e individuais ao cidado; tudo que no constitucional pode ser alterado sem as formalidades referidas pelas legislaturas ordinrias
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Modus quer dizer modo, maneira, atitude, carter; Vivendi quer dizer viver. Juntas, modus vivendi insinua uma acomodao na disputa entre partes para permitir vida em conjunto. Normalmente descreve arranjos informais e temporrios em negcios polticos. Por exemplo, quando dois lados alcanam um modus vivendi em relao a territrios disputados, apesar de incompatibilidades polticas, histricas ou culturais, que uma acomodao das diferenas respectivas estabelecida por causa de contingncia. Este senso do termo foi usado como uma pedra angular na filosofia poltica de John Gray. Diplomaticamente, modus vivendi um instrumento que estabelece um acordo internacional de natureza temporria ou provisria, pretendido ser substitudo por um acordo mais significativo e completo, como um tratado. Normalmente informal, e nunca requer ratificao legislativa. Armistcios e instrumentos de rendio so exemplos tpicos de modus vivendi.
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Tende para uma viso mais sociolgica.
Direito Constitucional e Teoria da Constituio J.J. Gomes Canotilho, pg.541 a 569.
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Fenmeno da recepo: Todas as normas infraconstitucionais da ordem constitucional anterior sero recebidas se no houver dissonncias com as novas normas impostas pela constituio nova. Classificao das Constituies e das normas Constitucionais: Quanto origem: Promulgada Processo democrtico; assemblia nacional constituinte. Outorgada Processo Arbitrrio. Quanto forma: Dogmtica ou Escrita Organizada em texto normativo escrito. Histrica ou Consuetudinria Textos espaos; confeccionada ao longo da historia; e sedimentada pelos costumes. Quanto ao contedo: Formal Representada por todas as normas inseridas em um texto No existem constitucional. mais Material Uma parte das normas inseridas nos textos constitucionais. Quanto estabilidade: Rgida Supremacia Formal da Constituio Flexvel v.g., pases que adotam o Direito Consuetudinrio como principal fonte. Semi-Rgida ou Semi-Flexvel Ciso no texto Constitucional; uma parte ser refutada com maior rigor (material), e outra parte mais flexvel (formal).
A. Sentido da compreenso matria das normas organizatrias. I. Noo de Direito constitucional organizatrio: Direito Constitucional obrigatrio: Entende-se por, o conjunto de regras e princpios constitucionais que regulam a formao dos rgos constitucionais, sobretudo dos rgos constitucionais de soberania, e respectivas competncias e funes, bem como a forma de procedimento da sua atividade. II. Compreenso material das normas organizatrias. Organizao do poder poltico: Abandono da ordenao de competncias e funes dos rgos de soberania ancorada no arsenal teortico do positivismo estadual e do correspondente modelo de Estado. Valor normativo especfico ao conjunto de preceitos constitucionais referentes organizao, competncia e procedimento dos rgos constitucionais. Superao da dicotomia entre constituio de direitos fundamentais, materialmente legitimada, e constituio organizatria apenas formalmente legitimada.
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Em termos jurdico-positivos, a compreenso material das estruturas organizatriofuncionais implica: Competncias e funes dos rgos constitucionais com o cumprimento de tarefas atribudas aos mesmos. Normas organizatrias no so meros preceitos de limites materialmente vazios. Responsabilidade constitucional dos rgos constitucionais. Controle constitucional que no se limite a enfatizar unilateralmente o controle jurdico das inconstitucionalidades e se preocupe tambm com as sanes polticas pelo no-cumprimento das tarefas constitucionais distribudas pelos rgos da soberania. Regras constitucionais: Normas do direito organizatrio. B. Os conceitos operatrios: poder, competncia, funo, tarefa, responsabilidade, procedimento e controle. I. Caracterizao sumria a) Poderes: Poderes do Estado: Complexos orgnicos do sistema do poder poltico dotado de funes ditas supremas, mas separados e interdependentes entre si. Os poderes so sistemas ou complexos de rgos aos quais a Constituio atribui certas competncias para o exerccio de certas funes. b) Competncias: Competncia: Entende-se o poder de ao e de atuao atribudos aos vrios rgos e agentes com o fim de prosseguirem as tarefas de que so constitucional ou legalmente incumbidos. c) Funo: A funo sempre uma relao de referncia entre uma norma de competncia e os fins dessa mesma norma. d) Responsabilidade: Responsabilidade constitucional: A responsabilidade pressupe o reconhecimento do sujeito dessa responsabilidade. Discricionalidade de atuao. Liberdade de deciso. Vinculao funcional traduzida na obrigatoriedade da observncia de certos deveres jurdico-constitucionais e da prossecuo de certas tarefas. Sanes jurdicas ou poltico-jurdicas no caso de no cumprimento ou cumprimento julgado defeituoso dos deveres ou das tarefas de que esto incumbidos os rgos ou agentes constitucionais. Responsabilidade penal: Tem como pressuposto essencial o comportamento delitual dos governantes. Responsabilidade poltica:
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um mecanismo jurdico-constitucional que incide sobre o desvalor jurdico e poltico-constitucional dos atos dos titulares do poder poltico. Princpio da imputao da responsabilidade: Num estado de direito constitucional tem de se saber, de forma inequvoca, a quem podem ser imputados os atos dos titulares de rgos, pois s assim se pode determinar a responsabilidade pela pratica de tais atos. O dever de prestao de contas, o dever de unidade dos rgos do Estado e demais entidades pblicas s existe quando se puder identificar o responsvel pelas decises. e) Procedimento: Procedimento juridicamente regulado: Para converter os seus poderes (competncias) em atos, os rgos ou agentes constitucionais devem obedecer a um procedimento juridicamente regulado. Ex.: procedimento legislativo modo de exerccio da funo legislativa, procedimento administrativo modo de exerccio da funo administrativa, processo jurisdicional modo de exerccio da funo jurisdicional. f) Tarefa: A atribuio de poderes ou de competncias feita para que os rgos constitucionais de soberania cumpram certas tarefas constitucionalmente definidas. A competncia est, pois, funcionalmente vinculada ao desempenho de tarefas da mais variada natureza (polticas, econmicas, culturais). g) Controle: Controle: Um correlato da responsabilidade. Controle primrio ou subjetivo: Controle sobre os sujeitos orgnicos. Controle secundrio ou objetivo: Controle sobre os atos dos rgos. h) Representao: Representao poltica: Esquema de seleo fundamentalmente ancorado na eleio dos governantes. Institui-se o exerccio do poder poltico. Institui-se o controle exercido pelos representados. Representatividade: Correspondncia real ou efetiva entre a composio de um rgo representativo e os indivduos ou grupos scias dos quais ele expresso. II.
Competncia. 1. Competncia legislativa, executiva e judicial. O princpio da separao de competncia legislativa, executiva e judicial pressupe apenas a existncia de rgos do poder poltico aos quais so atribudas competncias destinadas a prossecuo das tarefas de legislar, governar/administrar e julgar. 2. Competncias constitucionais e competncias legais.
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Princpio da indisponibilidade de competncias ao qual est associado princpio da tipicidade de competncias: Princpio da tipicidade de competncias: As competncias dos rgos constitucionais sejam expressamente enumeradas na constituio. Princpio da indisponibilidade de competncias: Competncias constitucionalmente fixadas no possam ser transferidas para rgos diferentes daqueles a quem a Constituio as atribuiu. Proibio da alterao das regras constitucionais. 3. Competncias exclusivas, competncias concorrentes e competncias quadro. Competncia exclusiva: Atribuda a um s rgo Competncia concorrente: Atribuda, a titulo igual, a vrios rgos. Competncia-Quadro: atribuda quanto definio de bases ou princpios a um rgo e quanto densificao particularizante a outro. A determinao destas competncias tem de se obter recorrendo exclusivamente interpretao das normas constitucionais. 4. Competncias implcitas e competncias explicitas. Princpio da conformidade Funcional: Quando a Constituio regula de determinada forma a competncia e funo dos rgos de soberania, estes rgos devem manter-se no quadro de competncias constitucionalmente definido, no devendo modificar, por via interpretativa (atravs do modo e resultado da interpretao), a repartio, coordenao e equilbrio de poderes, funes e tarefas inerentes ao referido quadro de competncias. 4.1.Distines fundamentais: Competncias constitucionais escritas expressas: Expressamente mencionadas nos enunciados lingsticos das normas constitucionais. Competncias constitucionais escritas implcitas: Competncias no individualizadas ou mencionadas no texto constitucional, mas que se podem ainda considerar como implicitamente derivadas das normas constitucionais escritas. Competncias no escritas: Aquelas que no tm qualquer suporte, mesmo implcito, no texto constitucional. 4.2.Origem da doutrina das competncias implcitas: Os problemas mais delicados relacionados s competncias implcitas conexionam-se com as Competncias constitucionais escritas implcitas e Competncias no escritas. 4.3.Admissibilidade constitucional de competncias implcitas: admissvel uma complementao de competncias constitucionais atravs do manejo de instrumentos metdicos de interpretao. Competncias implcitas complementares:
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Enquadrveis no programa normativo-constitucional de uma competncia explicita e justificveis porque no se trata tanto de alargar competncias, mas de aprofundar competncias. Preencher lacunas constitucionais. 5. Competncias estaduais e competncias comunitrias. Princpio da Atribuio: Princpio dos poderes nominados Princpio da especialidade: Comunidade atuara nos limitar das atribuies que lhe so conferidas e dos objetivos que lhe so cometidos pelo Tratado. Princpio da proporcionalidade: A ao da comunidade no deve exceder o necessrio para atingir os objetivos do Tratado. Princpio da subsidiaridade: A comunidade observar este princpio nos domnios que no sejam das suas atribuies exclusivas, se e na medida em que os objetivos da ao encarada no possam ser suficientemente realizados pelos Estados-membros e possam, devido dimenso ou aos da ao prevista, ser melhor alcanados a nvel comunitrio. III. Funo
1. Critrio de ordenao de funes. a) O modelo do balanceamento (Cheks and Balances): O modelo de balanceamento de poderes: Atravs de pesos e contra pesos recprocos, os vrios poderes encarregados de varias e distintas funes operam um controle do poder garantindo a liberdade dos indivduos e evitando o aparecimento de um poder superpesado perigosamente totalizador do poder do Estado. b) O modelo do ncleo essencial: Modelo do ncleo essencial: No neutraliza o modelo do balanceamento entre os poderes Aos rgos de soberania, separados e interligados, so confiadas funes materialmente diferenciadas. c) O modelo da justia funcional: Modelo de justia funcional: As separao e interdependncia exigem uma estrutura orgnica funcionalmente adequada. Uma estrutura orgnica funcionalmente adequada significa que a cada rgo de soberania, dotado de determinadas caractersticas, atribuda funo que
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ele pode desempenhar de uma forma mais adequada (ou da nica forma adequada) da que seria se ela fosse atribuda a outros rgos. 2. Teoria constitucionalmente adequada das funes do Estado. 2.1. Ordenao de funes: So os princpios positivos de organizao constitucional e a concreta delimitao de competncias na Constituio que se devem tomar como pontos de partida de uma ordenao das funes do Estado. 2.2. Ordenao de funes e teoria material das funes de Estado: A Constituio continua a referir-se a funo legislativa, a funo jurisdicional e a funo administrativa. Conceito de lei: A lei uma regulamentao intrinsecamente aberta estabelecida segundo os critrios jurdico-constitucionalmente prescritos (N. Achterberg) Quando muito, os atos legislativos caracterizam-se pelo fato de transportarem a regulamentao fundamental dos assuntos mais importantes e essncias (teoria da essencialidade) para uma comunidade historicamente concreta. (Ossenbhl, Hesse) Essencialidade: Relevncia dos bens jurdicos Grau ou intensidade com que uma determinada regulao atinge os titulares desses bens jurdicos. IV. Responsabilidade A categoria publicstica de responsabilidade, considerada como categoria jurdico autnoma de um Estado constitucional democrtico, tem vindo a ser afirmada, no plano doutrinal, desde os meados da dcada de 60. A partir de meados da dcada de 70, o conceito de responsabilidade passa a ser considerado como um exemplo tpico da emancipao do istrumentarium conceitual do direito pblico relativamente aos conceitos de direito privado. Responsabilidade: Responsabilidade no sentido de responsabilidade civil das entidades pblicas. Responsabilidade no sentido de responsabilidade poltico-criminal dos titulares de cargo polticos. Responsabilidade no sentido de responsabilidade poltica.
C. O Princpio da Separao e Interdependncia dos rgos de Soberania I. Dimenses matrias do princpio Princpio da Separao dos poderes Princpio organizatrio estrutural, uma das grandes constantes do Estado Constitucional. Tipos de separao (repartio): Repartio vertical: visa delimitao das competncias e as relaes de controle segundo critrios fundamentalmente territoriais (competncia do Estado central, competncia das regies, competncia dos rgos locais).
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Repartio horizontal: Refere-se diferenciao funcional (legislao, execuo, jurisdio). O princpio da separao e interdependncia um princpio estrutural-conformador do domnio poltico, e dele podemos retirar nveis em que a separao e interdependncia se podem situar: Plano funcional: funes poltico-constitucionais bsicas como a legiferao, a jurisdio e a execuo; Plano institucional: a separao de poderes incide especialmente sobre os rgos constitucionais. Ex.: Parlamento, o Governo e os tribunais; Sociocultural: interessa articular o poder ou poderes do Estado com as estruturas scias (grupos, classes, partidos). 1. O principio da separao e interdependncia como diretiva fundamental Individualizao dos momentos essenciais da diretiva fundamental da organizao do poder poltico: Separao das funes estaduais: -Separao funcional. - Separao Estadual. - Separao Pessoal. Interdependncia de funes: interdependncia e dependncia recprocas (de natureza funcional, orgnica e pessoal); Balano ou controle das funes: impedir o super poder. 2. O princpio como princpio histrico A separao e interdependncia = princpio organizatrio fundamental. Princpio histrico: Em contato com uma ordem constitucional concreta. 3. O princpio orgnico-institucionalmente referenciado 4. O princpio funcionalmente orientado Princpio de ordenao de competncias funcionalmente orientado: -Funes polticas -Funes legislativas -Funes administrativas -Funes jurisdicionais Estas funes surgem como funes fundamentais, sem qualquer carter de exclusividade. 5. O princpio pressupe uma relativa adequao entre rgos e funes A um rgo deve ser atribuda uma principal ou prevalentemente uma determinada funo. Adequao funcional:
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O rgo ou os rgos de soberania so, do ponto de vista estrutural, constitucionalmente idneos e adequados para exerccio de funes que, a ttulo especifica ou primrios, lhes so atribudas. 6. O princpio exige separao no plano pessoal A imposio constitucional de uma estrutura orgnica funcionalmente adequada vai at ao ponto de, no plano pessoal, conformar um estatuto jurdico-constitucional especfico, tendente a evitar quaisquer unies pessoais dos rgos de soberania. 7. Freio, balano e controle na ordenao de rgos e funes Complexo sistema de co-responsabilidade e interdependncia; Sistema de balano em que a escolha, nomeao ou manuteno no cargo de um ou vrios titulares de rgos depende da manifestao de vontade de outros rgos; Diviso de poderes dentro do mesmo poder. 8. Teoria do ncleo essencial O princpio da separao exige, a ttulo principal, a correspondncias entre rgo e funo e s admite excees quando no for sacrificado o seu ncleo essencial. Problema: Permanece em aberto o problema de saber onde caba o ncleo de uma determinada funo. Uma funo judicial deve ser confiada a rgos cujos titulares so juzes independentes, irresponsveis e inamovveis. Manifestaes modernas do princpio 1. Repartio vertical de funes Repartio vertical de funes Estruturas autnomas regionais e autnomas locais: A autonomia local e regional , pois hoje, uma expanso importante do princpio de separao de poderes. 2. Repartio social Repartio ou diviso social de funes: Distribuio de poder entre o Estado e outros titulares de poderes pblicos noestaduais. 3. Separao e estrutura partidria Oposio: Adquire um estatuto jurdico-constitucional de grande significado para o problema da separao de funes e, sobretudo, para o problema de controle e equilbrio de poderes, desde sempre inerentes teoria de diviso dos poderes. III. Princpio da separao e forma de governo 1. Forma de governo II.
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Intimamente associado ao princpio da separao e interdependncia de rgos de soberania est o problema da forma de governo, ou seja, a recproca posio jurdicoconstitucional dos diversos rgos constitucionais de soberania. (Biscaretti di Ruffa) 2. rgos constitucionais rgos constitucionais: So praticamente todos aqueles mencionados na constituio. rgos constitucionais de soberania: Um pouco mais restrito do que os rgos constitucionais; so rgos constitucionais de soberania aqueles: Cujo status e competncias so imediata e fundamentalmente construdos pela constituio; Dispem de um poder de auto-organizao interna; No esto subordinados a quaisquer outros Estabelecem relaes de interdependncia e de controle em relao a outros rgos igualmente ordenados na e pela constituio. A eles pertence o exerccio do poder (autoritas, majetas) superior do Estado, quer na dimenso externa (relativamente a outros Estados e poderes soberanos) quer na sua dimenso interna (frente a outros centros de poder internos). A alterao ou supresso dos rgos constitucionais de soberania implica a prpria transformao da forma de governo. so rgos definidores da forma poltica em concreto: forma de Estado, regime poltico, sistema de governo. (J. Miranda) A posio dos rgos constitucionais de soberania sempre um posio equiordenada. 3. rgos constitucionais e direo poltica Tarefa de direo poltica assume, neste contexto um papel decisivamente caracterizador. Funo de direo poltica: Conformao dos objetivos poltico-constitucionais mais importantes e a escolha dos meios ou instrumentos idneos e oportunos para prossegui-los. Funes tendencialmente normativas: Individualizao de fins Individualizao de meios A direo ou deciso poltica assume-se, pois, com uma natureza normativa e traduz-se, fundamentalmente, na seleo e especificao dos fins pelos rgos dotados de autonomia poltica Atos polticos negociais: Acordos de incidncia poltico-social celebrados entre o estado com entidades individuais ou coletivas, pblicas ou privadas, no mbito de uma ou varias polticas pblicas.
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4. rgos constitucionais e autoridades administrativas independentes Administrao independente: Administrao infra-estrutural prosseguida por instancias administrativas no integradas na administrao direta do Estado e livres da orientao e da tutela estrutural, mas sem se reconduzirem aos esquemas da administrao autnoma. As entidades administrativas independentes situam-se fora da orbita do governo e de qualquer departamento ministerial, desfrutando de independncia orgnica, de independncia funcional e de independncia social. Os titulares se beneficiam de: Um estatuto prprio de designao, mandato, incompatibilidade e inamoribilidade (independncia orgnica); De um estatuto funcional caracterizado pela a ausncia de ordens, instrues ou diretivas, controle de mrito e obrigao de prestao de contas quando foi orientao escolhida; De um estatuto de distanciao perante os interesses envolvidos na sua atividade Algumas dessas autoridades administrativas independentes so rgos constitucionais, pois so criadas imediatamente pela constituio.

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Lucas Soares Universidade Federal de Juiz de Fora Direito Constitucional 01/01/2010

I Cincia do Direito Constitucional

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m o meio menos Tentatrio.

II - Teoria Geral do Estado

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- Sociolgico - Jurdico - Poltico Aquisio da Nacionalidade.

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Povo ativo = Cidado Eleitor

Unio Federal Leis federais

EstadosMembros Leis Estaduais

Distrito Federal tem tutela da Unio. CF art. 145.

IV Teoria do Poder Constituinte, da Constituio e do Poder Constitudo

CF art. 34, VII; princpios constitucionais sensveis.

IV Teoria do Poder Constituinte, da Constituio e do Poder Constitudo

IV Teoria do Poder Constituinte, da Constituio e do Poder Constitudo

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Tende para uma viso mais sociolgica.

Direito Constitucional e Teoria da Constituio J.J. Gomes Canotilho, pg.541 a 569.

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