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1. EL ESTADO Y LA CONSTITUCIN.

TEMA I: EL PROCESO DE FORMACIN DEL ESTADO MODERNO. CONCEPTO DE ESTADO. ELEMENTOS.


EPGRAFES LECCIN 1 del libro Estado de Derecho y democracia de partidos.

1.- ANTECEDENTES: LAS FORMACIONES POLTICAS PREESTATALES


1.4.-El feudalismo En el medievo se produjo una estructura poltica plural, una multipolarizacion de los centros de poder. El escaso comercio, el monpolio cultural de la iglesia, las frecuentes incursiones rabes, etc... obstaculizaron una estructura poltica unitaria. El poder estaba disgregado entre las instancias particularistas feudales, burguesas y gremiales de un lado y las universalistas del Imperio y del Papado, que aparecan respectivamente como el brazo secular y espiritual de la Cristiandad. Esta tensin entre particularismo y universalismo no encontr su sntesis hasta la baja edad media. Dicha sntesis fue el Estado. Antes de llegar a ella (a la sntesis del Estado) no haba una Administracin propiamente dicha y funcionarizada, sino feudatarios pertenecientes a la nobleza y al clero. Los seores feudales estaban unidos al Rey en una cascada de pactos de vasallaje. El rey era slo el vrtice de una pirmide de poderes autnomos. El Derecho era en realidad una infinidad de ordenamientos particulares (privilegios) de los diversos estamentos, ciudades y gremios. En ese mundo solo la Iglesia presentaba una organizacin monista del poder, lo que la haca aparecer robustecida frente a los poderes seculares. Se daba adems en su organizacin una cierta desvinculacin entre la titularidad del poder y su ejercicio. 1.5.- La organizacin poltica estamental En la baja edad media el incremento del comercio y de la economa dineraria provoc un nuevo estilo de vida en concentraciones urbanas (Burgos), cuyos habitantes (burguesa) reclamaron y fueron obteniendo progresivamente la libertad de comercio y circulacin frente a la rigidez del orden feudal, as como administracin de justicia propia y autonoma poltica. La estructura feudal, sin desaparecer, experiment una notable variacin cuando los burgueses encontraron el apoyo del Rey en defensa de las libertades que reivindicaban frente al entramado de privilegios eclesisticos y nobiliarios. El Rey obtuvo a cambio contribuciones econmicas creciente y el debilitamiento econmico y poltico de los poderes feudales. Esta nueva situacin se tradujo en la organizacin estamental de participacin en la vida poltica. Tres estamentos (nobleza, clero y estado llano) integraban el reino, y colaboraban con el Rey en el gobierno del pas. La organizacin poltica estamental es dualista. Hay dos centros de poder: el Rey y los Estado Generales (las Cortes o Parlamentos en los que estn representados los tres estamentos), pero el decisivo era el Rey. El poder del Rey ha salido robustecido. Del pluralismo feudal se ha pasado al dualismo estamental. Solo un paso falta que dar para el monismo del Estado absoluto.

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2.- PROCESO DE FORMACIN DEL ESTADO ABSOLUTO


2.1.- Un mundo en transformacin Entre los siglos XV y XVI el mundo experimenta una honda transformacin: 1. El Renacimiento significa la asuncin de la civilizacin grecorromana. 2. Por primera vez se confa que el hombre puede dominar naturaleza y el arte social y poltico. 3. El mercado se ampla prodigiosamente gracias a la facilidad de las comunicaciones, explotacin de recursos naturales y fomento del comercio. 4. Al abrigo de los cambios econmicos, va cambiando la mentalidad: se reclama libertad de contratacin, y competencia en los mercados se busca el beneficio ante todo. 5. Se revoluciona la ciencia: la brjula y la imprenta revolucionan las comunicaciones y la difusin de la cultura. 6. Gana terreno un sentimiento favorable a la igualdad de derechos y a la libertad de pensamiento 7. La utilizacin de la plvora impulsa la tecnificacin de la guerra. 8. Se extiende el uso de la diplomacia entre gobiernos. 2.2.- Aparicin de la forma estatal En general la formacin de los Estados europeos es un proceso lento que partiendo de la organizacin estamental, madura con unos ritmos y variantes diferentes en cada caso. El proceso que vamos a exponer es el que tuvo lugar en Francia, Espaa y en las Ciudades-Estado italianas.
Un poder que no reconoce superior

En el siglo XII algunas comunas del norte de Italia haban logrado, en lucha contra el Imperio, constituirse como municipios autnomos, como ciudades que no reconoca superior. En esta frmula se apoyara toda la construccin terica de la soberana estatal como poder distinto del espiritual de la Iglesia, independiente frente al exterior y supremo en el interior. Sin perjuicio de que frecuentemente se siguiera apelando a la religin para legitimar el poder, se desarroll una concepcin secularizada de ste en los siglos XV y XVI. La Reforma consum una inversin de los trminos: a la supremaca del poder religioso sucedi la constitucin de iglesias nacionales que seguan al Rey e incluso lo erigan en su cabeza. Frente al exterior, los reyes no reconocen al Emperador como superior. El rey es emperador en su propio dominio. El rey podia oponerse al dominio del emperador que era una figura sobre todo formal y significaba que sus poderes eran diferentes al afectar a mbitos de dominio diferentes. Ello dio lugar a una concrecin de las fronteras y a la emergencia de una pluralidad de Estados independientes que eran con bastante aproximacin, Estados nacionales. En el interior los reyes terminaron imponindose tambin. Como vemos, la Monarqua fue desde la Baja edad media, la gran constructora del Estado. Los reyes llamaban a Consejo a los seores territoriales con jurisdiccin y mas tarde, a las ciudades, las cuales mandaban a sus representantes. La aplicacin del principio no hagas nada sin Consejo deriv un cierto auge de los Parlamentos, en los que estn representadas las tres oligarquas. En Espaa, a partir de los Reyes Catlicos, se origin lo que podramos denominar una monarqua polisinodial (monarqua que gobierna mediante Consejos creados para casos concretos). El resultado de todo este movimiento institucional es la construccin de una maquinaria administrativa como instrumento de gobierno del Rey.

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La unificacin del Derecho y la Administracin regia

Debido a factores geopolticos la forma poltica estatal cuajo mejor en comunidades nacionales de cierta extensin y de poblacin numerosa y signific, entre otras cosas, el monopolio del Ejrcito, de la Polica y de la recaudacin de impuestos y el establecimiento de instituciones estables y generales, la imposicin de una lengua comn y la adopcin de smbolos nacionales. A la unidad y centralizacin del poder deba corresponderle la unidad del Derecho. La recepcin del Derecho romano aport la seguridad jurdica indispensable en un mundo econmico complejo y se vio progresivamente complementado por un Derecho escrito de origen exclusivamente regio. No obstante, el Rey no est sometido a Derecho, porque no reconoce superior. La recepcin del Derecho Romano reforz la posicin de los reyes en cuanto pudieron desprenderse de la prelacin terica de emperador y papa. La teora de que el rey es emperador en su reino y que, por tanto, tiene todos los poderes que pudieran atribuirse a los emperadores antiguos (el princeps legibus solutus) fue apoyada por los letrados, de origen social bajonobiliario o incluso no privilegiado, que slo podran aspirar a ascender socialmente sirviendo a los intereses de un rey fuerte. De otro lado el poder del Rey se apoya en una administracin que se sirve de la referida unificacin jurdica y contribuye a ella. La Iglesia haba tomado del Imperio romano la tcnica organizativa de los officia, cargos concebidos en razn de su funcin y no de las personas que los desempeaban, que sirvi de modelo a los reyes para desembarazarse de obstculos feudales y para desprivatizar y despersonalizar los dems poderes locales. Los funcionarios sustituyeron a esos poderes, no eran propietarios de su funcin, sino servidores de la Corona. 2.3.- El trmino Estado. Esta forma poltica distinta que hemos descrito no es identificada con un nombre concreto. Los trminos mas frecuente eran: Reino y Monarqua, tambin Principado, Imperio incluso Repblica. El verbo latino stare significa estar derecho, permanecer firme. De el deriva status. Otro vocablo derivado, el verbo statuo, tiene ya un sentido ms jurdico puesto que significa establecer, regular. Tambin en la edad media la palabra estado significaba meramente una situacin determinada (jurdica o poltica, interna o externa) Santo Toms de Aquino usa el trmino en un sentido ms prximo al que vamos buscando, como gobierno o forma de gobierno, status popularis. Fue Maquiavelo quien precis su acepcin nueva y difundi su uso. Con ella comienza su obra El Prncipe. Para el Estado era una forma poltica caracterizada principalmente por su estabilidad, por la continuidad en el ejercicio del poder apoyada en armas propias. El nombre de Estado parece, pues, albergar la pretensin de estabilidad en la titularidad y ejercicio del poder y en su relacin con los sbditos.

3.- CONCEPTO DE ESTADO. PRESUPUESTOS MATERIALES Y ELEMENTOS.


El Estado se ha resistido a una ntida conceptuacin. No es pues cientficamente escandaloso que cada autor ensaye su propia definicin. Unos autores, como Kelsen, destacan el elemento jurdico. Par l, el Estado se identifica con el Ordenamiento jurdico vigente en relacin a un pueblo y un territorio. Otros se fijan preferentemente en el elemento del poder. As Max Weber concibe el Estado como una estructura institucional que monopoliza el uso legtimo de la fuerza en un determinado territorio. 3 de 99

Modernamente la doctrina distingue entre el Estado como institucin y como comunidad. El primero es el conjunto de instituciones de gobierno de un pas. El segundo es la sociedad soporte de ese aparato institucional. Estos dos conceptos son complementarios pues la organizacin institucional del poder es impensable sin una comunidad de personas sobre la cual se ejerce. Un concepto exclusivamente comunitario destacar como sus elementos el pueblo y el territorio, el enfoque institucional pondr el acento en el poder y el Derecho. El Estado es forma, organizacin del poder. La nacin es la comunidad polticamente organizada en y por el Estado. El Estado es por consiguiente la organizacin institucional de una comunidad nacional con poder poltico soberano. Sus elementos formales son el Derecho y el poder poltico. Sus elementos materiales son el pueblo y el territorio, su mbito personal y espacial.

Cerca de unos y otros, pero sin confundirse con ellos, estn los rganos del Estado, estos son los que definen el Derecho y ejercen el poder poltico en la comunidad nacional.

4.- PUEBLO/NACIN
Debemos distinguir entre poblacin y pueblo. El vocablo pueblo, del latn populus (el equivalente griego era demos) poda significar el conjunto de personas libres de la civitas o de la polis, o bien las personas de ese conjunto que tenan derechos de participacin en los asuntos pblicos. Mientras poblacin es una categora meramente sociolgica que equivale al conjunto de habitantes de un territorio, pueblo es una categora jurdico-poltica que significa la unidad de esos habitantes en cuanto son elemento del Estado.
Concepciones de Kelsen y Maquiavelo.

Maquiavelo entiende que el pueblo no existe como entidad poltica antes de que se constituya el Estado. Hegel dira lo mismo. Para ellos es el Estado el que crea al pueblo. Frente a tal posicin, muchos pensadores polticos explican el origen y fundamento de la sociedad poltica mediante el pacto. Aunque se trata de una hiptesis metodolgica, puesto que apenas nadie crea que fuera un acontecimiento histrico. Entre ambas concepciones caben muchas posiciones intermedias, como la de Kelsen, segn el cual el pueblo constituye el mbito personal de validez del orden jurdico estatal. A decir verdad todas estas posiciones son complementarias, pues, ciertamente hemos de distinguir dos facetas en el pueblo: 1. Como pueblo gobernado 2. Como pueblo gobernante De otro lado es usual distinguir los conceptos de pueblo y nacin. Nacion: La etimologa de nacin (del latn natio, a su vez del verbo nascere) hace referencia al nacimiento, que es el que determina en primera instancia la nacin a la que uno pertenece. Comenz a utilizarse en las universidades para aludir al grupo de estudiantes de una misma procedencia y, normalmente, de una misma etnia, religin y lengua. Por extensin, acabo llamndose nacin a los habitantes de un territorio con una etnia, lengua, costumbres y religin comunes. As pues, este trmino era en un principio ms propiamente etnogrfico y cultural. 4 de 99

Pueblo tena un significado ms acusadamente poltico. Pero el concepto de nacin evolucion en un sentido jurdico- poltico en el pensamiento ilustrado, llegando a ser sinnimo de pueblo. El elemento personal del Estado es el pueblo o la nacin. Frente a la estabilidad del territorio, el pueblo o nacin es fluido por la incorporacin de nuevos miembros y exclusin de otros, sin embargo permanece invariable en su conjunto como unidad.

5.- EL TERRITORIO
5.1.- Concepto, caracteres y funciones. El territorio determina el marco espacial dentro del cual y sobre todo el cual se ejerce el poder del Estado, ofrece la base para el asiento de la nacin y permite la defensa. Sus dos caracteres son ser limitado y estable. Por ser limitado, tiene una funcin positiva y otra negativa. La primera consiste en marcar el espacio dentro del cual todos cuantos se hallan en el quedan sometidos al Ordenamiento estatal. La segunda, en excluir toda injerencia de otro Estado u organizacin internacional. Por ser estable, el territorio permanece el mismo salvo resultado negativo de pleitos habidos con otros Estados.

Algunos autores, en los inicios de la modernidad, sostuvieron que el reino era propiedad del Rey. Esta visin patrimonialista del Estado se hizo insostenible desde que se proclam la soberana nacional. La Constitucin de 1812 dice: la nacin espaola es libre e independiente y no es ni puede ser patrimonio de ninguna familia ni persona. Por su parte Kelsen define el territorio como el mbito espacial de validez del ordenamiento jurdico estatal, incluye: 1. La tierra firme y las aguas interiores 2. El mar territorial 3. El subsuelo 4. El espacio areo No se extiende a las sedes diplomticas ni a las naves y aeronaves que circulan bajo la bandera del Estado. Pero el Derecho internacional las dota de un estatuto jurdico especial. Por ltimo, la relacin entre los principios de personalidad y de territorialidad del poder estatal hace que ambos admitan matices. Estn sometidos al Derecho del Estado en que se encuentran; los nacionales que viajan o residen en el extranjero estn sometidos parcialmente a los dos ordenamientos, segn se trate de una faceta u otra de su vida. 5.2.- Las fronteras y su delimitacin La nocin de frontera es propia precisamente del Estado, el cual emerge y se consolida revistindose de dos cualidades: la clausura y la impermeabilidad. Hoy sin embargo, estas notas han sufrido una merma notable en aras del transnacionalismo, de la integracin internacional y supranacional y de la globalizacin. El trazado de las fronteras entre Estados est regulado por el Derecho Internacional. Hay fronteras naturales y artificiales. Las artificiales son las establecidas por acuerdos entre dos Estados o bien por resolucin del rbitro convenido o por el organismo internacional competente. Por otro lado, el proceso de integracin europea ha conducido a la creacin de un espacio sin fronteras interiores en virtud del Acuerdo de Schengen de 1985. Pero, al mismo tiempo, han surgido nuevas fronteras en Europa procedentes de la desmembracin de la extinta Yugoslavia. 5 de 99

6.- EL PODER
6.1.- Poder social y poder poltico. Institucionalizacin del poder. El poder es capacidad de decisin y de influencia, es capacidad de hacer por si mismo y de determinar que otros hagan o, al menos, de influir en su actuacin. Para ello se necesita fuerza y/o autoridad. Tiene fuerza quien dispone de los medios necesarios para obtener el resultado pretendido. Tiene autoridad quien es reconocido como titular de un derecho o competencia para emplear esos medios. El poder poltico estuvo muy personalizado y fundido con el poder religioso y econmico. La paulatina diferenciacin y despersonalizacin del poder poltico ha llevado finalmente a su institucionalizacin. Consiste esta en la distincin entre el titular del poder, el haz de potestades, funciones y competencias en que se manifiesta, el sujeto ejerciente de cada una de ellas y la organizacin poltico comunitaria en la que todo ello se inscribe. Las instituciones y rganos estn integrados por personas que as su vez no son titulares del poder sino de alguna de sus competencias que ejercen por cuenta de su titular o del Estado. En un sistema democrtico el poder estatal est muy despersonalizado e institucionalizado. 6.2 Legitimidad. Al poder le es inherente el componente de la fuerza. La autoridad considera a las personas ciudadanos y no suele necesitar ordinariamente el empleo de la fuerza, pero debe poseerla y saber ejercerla en caso necesario para poder garantizar su continuidad y la del sistema poltico. La autoridad legtima, descansa en la conformidad del poder con las creencias y los valores de los gobernados, bien respecto de la forma de su ejercicio, bien repecto de su origen o ambos. Cuanto mayor sea la conformidad, mayor legitimidad tiene el poder y menor ser la fuente de conflictos. Max Weber distingua tres legitimidades: Legitimidad carismtica: basada en la sugestiva personalidad de quien alcanza y ejerce el poder. Legitimidad tradicional: consolidacin histrica de las instituciones. Legitimidad racional: en el ordenamiento jurdico.

En la cultura poltica occidental no hay ms legitimidad que la democrtica. El estado moderno se afirm sobre el poder monrquico absoluto. 6.3 La soberana. El Estado se form originariamente en torno a un poder personalizado que se impuso en el interior de la comunidad nacional y se opuso al exterior. Soberana es el poder del Estado que se manifiesta como supremo en el orden interno y como independiente en el orden externo. Se presenta como potestad de decisin ltima y efectiva, se ejerce internamente en su territorio mejor que sobre l. Pero hacia afuera, los Estados se relacionan entre si como sujetos de Derecho y en tales instancias suelen ser reconocidos como dueos de los territorios en que se asientan y sus defensores por todos los medios jurdicos admitidos, incluso en ltimo extremo por las armas. En el periodo e formacin del Estado este poder de imperio estaba todava fraccionado entre los diversos entes territoriales (feudos, reinos) e incluso poda estar compartidos con otras organizaciones. Pero una vez consolidado el Estado, a l corresponda el poder soberano, que es 6 de 99

nico e indivisible. El poder soberano que ejerci el monarca en el Estado moderno fue no solo supremo y pleno, sino absoluto, es decir no sujeto a las leyes. A pesar de la nota de secularizacin que hemos apreciado en el poder estatal, habra de transcurrir mucho tiempo antes de su ntida separacin del poder religioso de su poder. Los monarcas alcanzaron la supremaca absoluta aliados con la burguesa contra el poder poltico nobiliario. Pero fue esta misma burguesa la que, andado el tiempo, hara saltar las monarquas absolutas para instaurar un Estado constitucional y representativo. La soberana es la capacidad del Estado de autodeterminarse, esto es, dotarse de un Ordenamiento jurdico y relacionarse libremente con los dems Estados. Su esencia estriba en poder decidir en ltima instancia y desde el punto de vista jurdico, definitivamente. Sin una soberana as entendida, no hay Estado. La soberana se convirti en piedra angular de las relaciones internacionales con el Tratado de Westfalia de 1648 y es uno de los principios bsicos de la Carta de las Naciones Unidas. Queda por dilucidar cual es el titular de la soberana en el orden jurdico interno, mbito en el que, en pura teora democrtica, no hay ni puede haber otro titular que el pueblo.

7.- EL DERECHO
El poder del Estado se manifiesta creando y ejecutando Derecho. Incluso cuando el poder se reduce a mera fuerza, le da una apariencia jurdica. Sin un poder que lo respalde, una norma no pasa de ser una recomendacin, pero al mismo tiempo el poder queda prendido en la trama y urdimbre jurdicas. Segn sea la relacin entre el poder y el Derecho, as era el rgimen establecido. Los ltimos cinco siglos de cultura poltica occidental son la historia discontinua de la transformacin del Estado absoluto en Estado de Derecho. La integracin del Estado en organizaciones supranacionales se traduce en una prdida de la primaca del orden jurdico estatal en aquellos mbitos competenciales cedidos a dichas organizaciones, mientras el Estado permanezca en ellas. La soberana del Estado, dice Kelsen, significa que el orden jurdico estatal es supremo y que comprende a los restantes rdenes parciales que puedan darse en su mbito territorial. Por tanto el Derecho estatal debe ser entendido como Ordenamiento, como sistema de normas que est integrado por subsistemas (los ordenamientos parciales) y las piezas individuales (normas concretas). El orden jurdico estatal determina la validez de los rdenes parciales, en tanto que l no es determinado por ningn orden superior. El Estado moderno termin consolidndose de la mano de una cierta institucionalizacin jurdica del poder, a ello contribuyeron el D. Cannico y la recepcin del D. Romano. De ah la importancia del jurista, como portador de un nuevo saber laico, por eso los legalistas, aunque burgueses, alcanzaron prerrogativas e integraron un nuevo tipo de nobleza: la nobleza de toga.

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TEMA 02: INICIO Y EVOLUCIN DEL RGIMEN CONSTITUCIONAL. ESTADO LIBERAL DE DERECHO Y ESTADO SOCIAL DE DERECHO. EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO
EPIGRAFES LECCIN 2.

2. EL PASO DE LA MONARQUA ABSOLUTA AL PARLAMENTARISMO OLIGRQUICO EN INGLATERRA: LOCKE Y LA REVOLUCIN GLORIOSA.


2.1. Locke En su Segundo tratado sobre el gobierno civil, refleja las demandas polticas de la sociedad y opinin pblica que combata el absolutismo. Su obra fue bien recibida cuando se publica en 1690, despus del triunfo revolucionario de esas mismas ideas. Adopta un punto de partida semejante a Hobbes: el estado de naturaleza y su total inseguridad. Este est regido por la ley natural, conforme a ella, el individuo tiene derecho a castigar el crimen, protegerse a s mismo y a los dems y obtener la reparacin del dao, esto mismo lo hace inseguro. El nico medio de conservar los derechos con seguridad es la unin de los hombres en sociedad mediante un pacto, con el cual se construye un cuerpo poltico con suficiente autoridad para salvaguardar los bienes y los derechos de todos. A partir de entonces, nadie puede tomarse la justicia por su mano. Locke entiende que no es necesario entregar todo el poder a la autoridad constituida sin reservarse los pactantes ninguno sobre ella. Cuando el gobernante acta de forma contraria a su misin, el pueblo es libre para instituir uno nuevo. Por tanto, el poder est vinculado al fin para el que fue instituido: la salvaguarda de los derechos naturales (vida, libertad y propiedad). El poder se ejerce sobre todo el territorio de la comunidad (las tierras de los pactantes). Se entiende que las generaciones siguientes consienten tcitamente someterse a dicho poder si permanecen en el territorio. Un territorio se ha pasado al estado de naturaleza (absoluto) al civil cuando se dan tres elementos: leyes ciertas, jueces conocidos y poder suficiente. Locke distingue tres funciones o poderes en un Estado constituido: legislativo, judicial y ejecutivo; en ocasiones habla de legislativo, ejecutivo y federativo, este ltimo encargado de las relaciones exteriores. 2.2. La Revolucin Gloriosa El s. XVII ingls es el del reinado de los Estuardo, interrumpido por la nica experiencia republicana y liquidado por la Gloriosa Revolucin, que instaura la dinasta Orange. Estos aos son la historia de la conquista de determinados derechos por parte de los hombres libres (=propietarios), paralela a la emergencia del Parlamento como poder poltico equiparado al Rey y, dentro de l, al ascenso de la Cmara de los Comunes hasta el nivel de los Lores. La Peticin de Derechos de 1628 signific una seria restriccin del poder regio. El documento es presentado como una reivindicacin de derechos antiguos de los hombres libres reconocidos en la Carta Magna (1215) y otros textos. Declara igualmente la necesidad de consentimiento parlamentario para el establecimiento de tributos. Aos ms tarde el Parlamento reclama una posicin preferente frente al Rey y su Consejo, desencadenndose una guerra civil, que acaba con la ejecucin de Carlos I y proclamacin de la 8 de 99

Repblica. Durante la Repblica fue adoptado el Instrumento de Gobierno (1653), que pasa por ser la primera Constitucin escrita y codificada de la Historia, hecha en un pas que hoy carece de ella. En 1660 tiene lugar la restauracin monrquica viniendo de nuevo la tensin entre el Parlamento y el Rey. En 1679 se aprueba la Ley de Habeas Corpus, que prohbe la detencin sin mandato judicial. En 1687 Jacobo II suspende las leyes aprobadas por el Parlamento en defensa de la Iglesia Anglicana. Un ao despus, el Parlamento depone a Jacobo y proclama a Guillermo de Orange para que restaure las libertades. sta es la Gloriosa Revolucin. Llamada as por su desarrollo pacfico e incruento a pesar del cambio trascendental que signific. En 1689 se presenta el Bill de Derechos, de nuevo reivindicado como reiteracin de las libertades tradicionales inglesas. Pero el triunfo del Parlamento no signific la instauracin de un rgimen democrtico, sino de un parlamentarismo oligrquico: una Cmara de nobles, otra de la alta burguesa, instrumentada mediante un sistema electoral sin sufragio universal. El rgimen instaurado era liberal poltica y econmicamente, se basaba en la propiedad y en la libertad de trabajo, industria y comercio. Polticamente proclam la libertad individual, religiosa y de prensa, judicatura independiente, limitacin de la monarqua y un incipiente parlamento que iria democratizndose paulatinamente hasta el S.XX. Se consolidaron dos partidos polticos: tory y whig.

4. LAS REVOLUCIONES AMERICANA Y FRANCESA: INICIO DEL RGIMEN CONSTITUCIONAL


En el ltimo cuarto del S. XVIII, dos acontecimientos cambian la faz del mundo: la independencia de las colonias britnicas y la Revolucin francesa. 4.1. Revolucin americana Las colonias haban manifestado sus quejas por la desigualdad con que les era aplicado el Derecho en comparacin con la metrpoli. Se apoyaban tambin en el Derecho natural: lograron rechazar un impuesto por no haber sido aprobado por sus representantes. En 1774, el Congreso reunido en Filadelfia une en sus reivindicaciones las leyes naturales, la Constitucin britnica y las Cartas otorgadas a las colonias; exige de nuevo su consentimiento de los tributos y suspende el comercio con la metrpoli. Dos aos ms tarde, un segundo Congreso declar la independencia de las colonias apelando a las leyes naturales y divinas, y a derechos inalienables como la vida, la libertad y la bsqueda de la propia felicidad. Algunas colonias se dotaron de Constitucin y todas formaron una confederacin que gan la guerra. Su reforma concluy en 1787, en un proyecto de Constitucin federal, que fue aprobado y posteriormente ratificado por la mayora de los Estados. La Constitucin de Estados Unidos, fue saludada en Europa con entusiasmo. Era la prueba de que: Un pueblo poda celebrar un pacto constituyente con respeto del Derecho natural Era posible una repblica sobre un territorio extenso si ste se estructuraba federalmente Era factible la divisin de poderes y la existencia de frenos y contrapesos entre ellos

La Constitucin fue aprobada sin una Declaracin de Derechos que se unira enseguida con las primeras Enmiendas. (Rectificaciones.) 9 de 99

4.2. Revolucin francesa Significa el origen del rgimen constitucional. La Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano hecha en 1789, est formulada con pretensiones de universalidad e intemporalidad. Los Estados Generales no se reunan en Francia desde 1614. Cuando la presin oblig a su convocatoria, se dio el primer paso revolucionario. Reunidos los representantes en Asamblea Nacional, los hechos se precipitaron en julio de 1789 con la toma de la Bastilla. La Declaracin se hizo un mes ms tarde. En ella se marcan las ideas esenciales del rgimen constitucional liberal: 1) Soberana nacional 2) Estado representativo (hecha por los representantes del pueblo francs) 3) Divisin de poderes 4) Garantas de libertad 5) Derechos individuales con lmite de los poderes pblicos 6) Igualdad frente a la sociedad construida sobre los privilegios 7) Unidad del Ordenamiento jurdico y del Poder Judicial frente a las justicias seoriales 8) Laicidad estatal frente a la influencia de la Iglesia 9) Principio de legalidad frente al poder absoluto: la ley es el criterio de la libertad, igualdad y seguridad

5. EL RGIMEN CONSTITUCIONAL DURANTE EL S.XIX


5.1. Diversas versiones de la ideologa liberal Ests principios y valores fueron los proclamados en la fase estelar de la Revolucin, salpicados de guillotina y terror. Napolen elimin algunos intentando instaurar un gobierno personal absoluto, no obstante lo cual leg la modernizacin del Derecho (codificacin) y del Estado (creacin de Administracin uniforme). Tras su derrota, las potencias europeas adoptaron regmenes liberales conservadores alejados del ideal revolucionario, empezando un proceso hacia la democracia que llega hasta la segunda posguerra mundial. El liberalismo, como ideologa, experiment diversas escisiones durante su evolucin: a) Liberalismo conservador y contrarrevolucionario de Burke, Maistre, etc., que busca su entronque con la tradicin. b) Liberalismo doctrinario, nacido en Francia y que se opone al cesarismo napolenico, pero tambin huye de un sistema representativo basado en el sufragio universal. La soberana nacional debe ser entendida como soberana de la razn, reconocimiento del derecho de sufragio nicamente a los propietarios. El doctrinarismo domin la poltica francesa de la Restauracin e influy poderosamente en Espaa casi todo el s.XIX. Las Constituciones de 1837, 1845 y 1876 fueron doctrinarias. c) Liberalismo utilitarista, con races en Locke, tuvo en Inglaterra su principal desarrollo (J.S.Mill). Fue impregnndose de los problemas sociales hasta el punto de que Mill lleg a verse a s mismo como socialista. d) Liberalismo radical o doceaista (por la Constitucin de 1812), presente en Espaa y con posicin ms dbil que el doctrinario, reivindicaba los principios revolucionarios: soberana nacional, sufragio universal (masculino), monarqua moderada, divisin de poderes e) Distincin tambin entre el liberalismo econmico, que preconiza la propiedad, libertad total del mercado de bienes y trabajo y el abstencionismo estatal, y el liberalismo poltico, que 10 de 99

pone su acento en la libertad-resistencia frente a los poderes pblicos y la libertad de participacin poltica. 5.2. El rgimen constitucional decimonnico El rgimen liberal, como rgimen constitucional, establecin lmites al poder pblico y se ubic en una perspectiva garantista de los derechos individuales. La Constitucin escrita, el principio de legalidad y el proceso codificador contribuyeron a fortalecer la seguridad poltica y a conformar lo que se llamara Estado de Derecho (1832). Los elementos del Antiguo Rgimen tardaron en desaparecer. Hubo avances y retrocesos en los que se alternaron una u otra versin del liberalismo. Los problemas religioso, institucional y econmico aadieron dificultades a la consolidacin del constitucionalismo. Al Imperio napolenico sucedi la Restauracin y una poca moderadamente contrarrevolucionaria en buena parte de Europa, con un pie todava en el absolutismo. En Espaa, salvo el bienio progresista (1854-1856), hubo que esperar a la revolucin de 1868, pronto fracasada; de ah el retraso de un siglo en la evolucin del rgimen liberal. En Espaa y Alemania, ms que la soberana nacional, estuvo vigente el principio monrquico (semiabsolutismo). No obstante, en el constitucionalismo espaol, lo mismo que en el resto de Europa, fueron incorporndose paulatinamente elementos liberales a dicho rgimen poltico. Esta evolucin estuvo acompaada por la irrupcin de los nacionalismos propiciada por el principio de la soberana nacional, la mitificacin del concepto de nacin y la reaccin frente a las invasiones napolenicas. El Estado liberal, a pesar de la proclamacin de abstencionismo del poder pblico y de la primaca de la sociedad, fue tan fuerte como necesit serlo y tan intervencionista como le requirieron. La poltica belicista y colonialista de los Estados europeos y las grandes invasiones en obras pblicas (ferrocarril) nos dan una imagen menos estilizada del Estado liberal. Por una desviada interpretacin del principio del principio de divisin de poderes como separacin, rigi durante mucho tiempo el no sometimiento de la Administracin al Poder Judicial. Con ello, qued vaco de contenido el principio de legalidad administrativa y se potenci la potestad reglamentaria del Gobierno a expensas de la potestad legislativa del Parlamento. EPIGRAFES LECCIN 3.

1. EL ESTADO DE DERECHO
El Ordenamiento jurdico no es el Estado sino uno de sus elementos, de lo que se trata no es de que ese elemento controle al Estado entero, sino a otro de los elementos del Estado, el poder. Slo por extensin se habla de Estado de Derecho en vez de control jurdico del poder. 1.1. Tensin dialctica entre poder y Derecho El poder poltico pretende siempre presentarse como legtimo ante la opinin de los ciudadanos y ante la opinin pblica mundial, aunque slo sea como procedimiento sutil de perpetuar la dominacin. Sin embargo, tambin el poder ilegtimo se expresa mediante el Derecho, pero ste, incluso el injusto, limita algo al poder porque establece unos procedimientos y unos principios a los que ste se sujeta en tanto no los cambie. A la larga, una relacin de poder no alcanza estabilidad ms que cuando el elemento jurdico se impone al elemento de dominacin canalizndolo y controlndolo. El Derecho ayuda a delimitar los problemas. Busca la seguridad y por eso define posiciones y regula las relaciones polticas y sociales. Es un factor de organizacin, de estabilidad. 11 de 99

No es fcil prescindir de poder y Derecho. Con exclusividad, ambos presentan peligros: rigidez y estancamiento, de un lado; autocracia, del otro. El Derecho es conservador, mientras que el poder es una fuerza dinmica, sea creadora o destructora. El poder crea o define el Derecho, pero necesita del Derecho para imponer un orden y queda prendido en ese mismo orden y por ese mismo Derecho. El carcter innovador del poder lo lleva a proyectar en la vida social ideas y valores que, cuando cristalizan, se institucionalizan, quedando entonces el poder delimitado, regulado, encauzado por el Derecho. El Derecho envejece, se anquilosa, queda insuficiente y deficiente, caduca ante la nueva realidad social y poltica. Necesita del poder para renovarse e institucionalizar nuevas ideas y valores, y as sucesivamente. 1.2. Evolucin terica del problema hasta el nacimiento del Estado constitucional El poder ha buscado siempre un fundamento inmanente de su propia existencia y proyeccin y ha pretendido desprenderse de toda sujecin, de toda norma. En Platn, el poder se manifiesta con pureza en su rol directivo, motor, por encima incluso de las leyes. En cambio, en su obra posterior Leyes, concede, a la vista de la fragilidad humana, un importante papel a la ley junto al gobernante. Aristteles es ms decidido partidario del ejercicio del poder mediante el Derecho, elevndolo a piedra de toque del gobierno perfecto. Ni el gobernante ms sabio puede prescindir de la ley porque la ley es ms excelente: es la razn sin pasin. Aristteles es el primer pensador que intenta una fundamentacin terica de la institucionalizacin jurdica del poder: es peligroso, dice, que el poder no se halle regulado por las leyes y que est exento de toda responsabilidad; pedir cuentas a los gobernantes, aade, es un principio saludable para evitar la corrupcin del poder y el enriquecimiento en el ejercicio del cargo. Cicern concibe el Derecho como la recta razn congruente con la naturaleza. El poder ha de atenerse a l; en caso contrario, sus dictados carecen de validez. En el Medievo se da un difcil equilibrio inestable entre el poder del monarca, como ungido de Dios, y su subordinacin al Derecho, que lo hace Rey. Ambigedad difcilmente soluble: el Rey est sometido al Derecho, pero no cabe contra l demanda ni resistencia. Santo Toms intent resolver la cuestin distinguiendo entre la fuerza coactiva y la fuerza directiva del Derecho, segn la cual al Rey slo le alcanza la vis directiva, como orientacin de su conducta. Con el nacimiento del Estado se construye la doctrina de su razn. El gobernante ha de plegarse a esa razn o sucumbir. Maquiavelo dio buena cuenta de los lmites morales porque el poder acta apremiado por la necesidad. Para Bodino, el poder del Estado est por encima de las leyes, no ligado por ellas: es absoluto. Frente a esa doctrina, la escolstica espaola sobre la distincin entre el poder de la comunidad poltica y su ejercicio liga ste a normas morales y jurdicas y construye la doctrina de la soberana como poder supremo, s, pero no absoluto. Al ser el Rey parte de la comunidad, se obliga a las mismas leyes que promulga. Aun as, como no hay poder superior al Rey, no cabe ejercer coercin sobre l, por lo que nuestros telogos y juristas terminan replegndose a la distincin tomista antes mencionada entre las fuerzas coactiva y directiva del Derecho. Locke marca el inicio de lo que ser el Estado constitucional y representativo: justifica la separacin de los rganos de poder, la prevalencia del legislativo y en general pone las bases del estado liberal. Montesquieu insiste y desarrolla la va de la institucionalizacin jurdica del poder como garanta de libertad. Rousseau erige la supremaca de la ley como expresin de la voluntad general. Condorcet hace del respeto a los derechos humanos, que deben estar contenidos en solemne 12 de 99

declaracin, el sumo criterio poltico. Kant confa mucho ms en el Derecho que en la moral para regular y contener al poder poltico. Sieys habla de la necesidad de combinar en la Constitucin mltiples precauciones por las que el poder se vea constreido a someterse a formas ciertas que garanticen su aptitud para el fin que debe alcanzar y su impotencia para separarse de l. 1.3. La idea inicial de Estado de Derecho La expresin fue consagrada por R. von Mohl en 1832, en el marco de las monarquas limitadas de los Estados germnicos. Supona la existencia de determinadas zonas de inmunidad frente al Derecho. Esta concepcin ha llegado a nuestros das con influencia de la doctrina francesa de la supremaca de la ley como expresin de la voluntad general y de la inglesa del rule of law o gobierno del Derecho. Estamos ante una teora conectada a los valores liberales predemocrticos, unida a la idea de la garanta de los derechos individuales civiles y polticos, con la pretensin de fundir as legalidad y legitimidad. La justificacin o legitimidad del poder se hace residir en la legalidad de su ejercicio. Max Weber construye con estos elementos su tipo ideal de legitimidad racional. La clave de su trasfondo ideolgico nos la proporciona la ndole de los derechos y libertades que garantizaba ese Derecho limitador del poder: son derechos civiles y polticos, no sociales ni econmicos, los naturales de la burguesa decimonnica garantizados por ciertos mecanismos constitucionales. El nico principio incmodo para dicha burguesa, la soberana del pueblo, se haba ya transformado, en los albores de la Revolucin, en soberana de la nacin, que no se identificaba con las personas que la componan y que, por tanto, no requera el conocimiento del sufragio universal.

2. EVOLUCIN DEL ESTADO LIBERAL AL ESTADO SOCIAL


2.1.Primera correccin del modelo liberal: el rgimen administrativo de servicio pblico La burguesa liberal disociaba la realidad en dos regiones separadas y frecuentemente antagnicas: el Estado y la sociedad civil. La sociedad civil era la esfera del libre juego natural de las fuerzas individuales, supuestamente iguales, que el Estado no poda alterar, sino dejar en libertad. Llevada esta concepcin al terreno econmico: la sociedad consiste en el marco de relaciones de mercado entre sujetos econmicos iguales que deben poder traficar con plena libertad de contratacin. Esta ideologa encubra una situacin bastante distinta: ni las personas operan slo como individuos, sino insertadas en el seno de grupos; ni son iguales en el punto de partida; ni, por tanto, tan libres, sino que sus diferentes situaciones sociales los fuerzan, los condicionan. Estamos en una fase de predominio del liberalismo sobre la democracia. Adems, el Estado liberal llegado el momento, no dej de acudir a la poltica proteccionista, a la de orden pblico y a la blica para saldar las diferencias socioeconmicas internas o internacionales. La lucha de los menos favorecidos, el cuarto estado (la clase obrera,) por participar en las decisiones sociales y en la riqueza se plasm polticamente en una reivindicacin del principio democrtico de sufragio universal. Por eso la democracia fue identificada por los conservadores con el socialismo. El ascenso del proletariado signific un cambio en el papel del propio Estado: postulaba un poder poltico fuerte que lo liberara de esos obstculos para la libertad e igualdad efectivas. Tocqueville supo detectar que el problema del Nuevo Rgimen, a uno y otro lado del Atlntico, era la organizacin de la igualdad en el seno de una sociedad libre. El Derecho no cobra forma de una vez para siempre y la ideologa liberal haba sufrido vaivenes 13 de 99

con: los socialismos premarxistas la revolucin de 1848 y la conquista del sufragio universal (masculino) el Manifiesto Comunista y la progresiva configuracin de la doctrina de Marx y Engels el socialismo democrtico de la segunda mitad del s.XIX la profunda crisis econmica de los aos 70 el nacimiento de ciertos movimientos polticos conservadores, que, sin embargo, aceptaban la intervencin de los poderes pblicos en materia econmica, como la democracia cristiana el nacimiento del laborismo y la polmica, en el seno del socialismo, acerca de la aceptacin del sistema parlamentario como marco de la lucha social y poltica

La primera correccin del modelo liberal, dando entrada a la intervencin estatal, fue el llamado en Francia rgimen administrativo de servicio pblico, en el que los fines del Estado se expanden. El proceso estaba incoado ya en el perodo napolenico y se desenvolvi durante todo el s.XIX: el Estado asumi la gestin de los servicios de correos, telgrafos; las compaas privadas necesitaron una concesin administrativa para gestionar servicios de gas y electricidad. Fueron decisivas las exigencias en la construccin del ferrocarril. La doctrina del Derecho pblico acus el impacto. Junto a su fin permanente del mantenimiento del orden social, el Estado interviene en materia de enseanza, de arte, de industria, de comercio y, en general, en todos los fines de la vida colectiva: el Estado ha devenido un sistema de servicios pblicos (Duguit); este concepto identifica mejor la esencia del Estado que el clsico de soberana. 2.2. El Estado social de Derecho a) Proceso de gestacin Un precedente del Estado social (todava no de Derecho) lo podemos encontrar en la Alemania de Bismarck, en donde los poderes pblicos decidieron intervenir en la denominada cuestin social, en la relacin capital-trabajo. Pero fue tras la Primera Guerra Mundial cuando entr en crisis el principio liberal de dejar hacer por su incapacidad para asegurar el orden econmico en unas sociedades en crisis como las europeas de esos momentos. El capitalismo recurri a la intervencin del Estado para mantener el equilibrio econmico y los movimientos sociales hicieron lo mismo para alcanzar la justicia social. La expresin Estado social de Derecho, segunda correccin del modelo liberal, apareci en la Repblica de Weimar, acuada por H. Heller en oposicin al Estado liberal y al totalitarismo. El adjetivo social aluda a una intervencin estatal en la sociedad y en la economa para ponerla al servicio de los objetivos de igualdad y justicia. Desde el punto de vista del ciudadano, esta concepcin tiene reflejo en su acceso a los bienes y derechos sociales, econmicos y culturales. Desde la ptica del poder pblico, el Estado social de Derecho no espera a que el mercado autorregule su funcionamiento, sino que lo dirige l mismo, con criterios no estrictamente econmicos, las condiciones de satisfaccin de necesidades individuales y colectivas que el puro mercado no proporciona. La poca sigui ofreciendo perfiles poco apropiados al abstencionismo estatal, como pueden ser la revolucin bolchevique con la posterior extensin del comunismo a medio mundo, las economas de guerra (las dos mundiales) con las consiguientes necesidades de reconstruccin posblica, la crisis econmica del 1929 y siguientes y el inicio de una teora de la planificacin para la economa de mercado, el afianzamiento de un sindicalismo reformista y negociador, etc. El Estado social de Derecho, ha derivado, tras la Segunda Guerra Mundial, en lo que se ha dado en 14 de 99

llamar Estado de bienestar social, el cual pretende una economa organizada, concertada, dirigida o planificada si fuera preciso. La idea fundamental es la de que la armona econmica y social no viene preestablecida ni es consecuencia automtica de la libre concurrencia, entre otros motivos porque sta no es tan libre, hay que crearla interviniendo en el mercado. El Estado alcanza un poder que en un principio le haba sido ajeno, el econmico, que ha pasado a ser uno de los elementos constitutivos de la soberana de nuestro tiempo y que aparece como condicin imprescindible para que ste pueda cumplir dos funciones que le son esenciales: conservarse a s mismo y asegurar el orden y el bienestar de la sociedad que lo sustenta, si bien el actual fenmeno de la globalizacin resta protagonismo al Estado en este mbito. La consecucin de ciertos bienes y condiciones materiales de vida no se confa slo a la mecnica oferta-demanda, o mercado-precio, sino a servicios pblicos de coste indivisible. b) Un tipo diferente de Estado El Estado de bienestar social ha cubierto una etapa de desarrollo econmico que abarca desde el fin de la segunda guerra mundial hasta la crisis energtica de 1973, etapa de gran crecimiento del gasto pblico, de planificacin econmica, de control estatal de gran parte de las economas nacionales y de ciertos efectos redistributivos. El Estado no slo se nos apareca como consumidor, empresario y planificador, sino tambin como rbitro y asegurador. El nuevo diseo de las relaciones entre Parlamento y Gobierno es lo que ha dejado ms huella en la parte orgnica de las Constituciones. El Estado, como agente econmico y planificador, buscaba y busca una estabilidad institucional con la que poder llevar dicha poltica a trmino. El parlamentarismo liberal era y es visto como un peligro que slo puede evitarse fortaleciendo el Gobierno: decretos-leyes, obstculos a las nociones de censura... (la doctrina lo denomina parlamentarismo racionalizado). Finalmente, el crecimiento del Gobierno es inescindible del de la Administracin. La burocracia y tecnocracia tienden a funcionar de modo hermtico. Ello provoca un serio problema: la necesidad de control de un formidable poder que busca la opacidad como requisito de la eficacia. Hay dos tesis enfrentadas acerca de la naturaleza y magnitud del Estado social. Para unos, ha crecido y sigue creciendo hasta convertirse en una amenaza para la libertad. Segn otros, el Estado social es tanto menos Estado cuanto ms social es, porque se hace ms permeable a las organizaciones sociales y pierde capacidad decisoria. Las dos tesis apuntan rasgos ciertos. La magnitud del Estado no equivale a su fortaleza (Bobbio). El Estado liberal era mnimo pero todo lo fuerte que necesitaba ser. El Estado social es mximo en su magnitud y complejidad, pero no deja de dar muestras de debilidad en algunos aspectos. El Estado social de Derecho responde a una idea estatal que busca conjugar jurdicamente su crecimiento con la libertad de los individuos y de los grupos, su magnitud y complejidad con su eficacia, su permeabilidad respecto de las organizaciones sociales con su ejercicio legtimo de la soberana. La clusula de Estado social y la pertenencia a la Unin Europea han incidido en la distribucin del poder en los Estados territorialmente compuestos, como es Espaa. Modula el principio de autonoma territorial en el sentido de impedir que se produzcan discriminaciones sociales por razn del territorio en el que se habita; por eso le corresponde al poder central la competencia homogeneizadora de las condiciones bsicas para el disfrute de derechos y prestaciones sociales. De otro lado, los pases miembros de la Unin Europea, han transferido una muy notable capacidad de actuacin a las instancias comunitarias, de manera que la actuacin de stas condiciona y en muchos casos predetermina las opciones que la Constitucin deja abiertas, pero, adems, es bien cierto que, en trminos generales, dicha actuacin ha recortado ms las competencias autonmicas que las centrales (E.Albert). 15 de 99

c) Poderes sociales y econmicos Seran: partidos polticos, sindicatos, la Banca, las iglesias, las grandes empresas multinacionales, los colegios profesionales, etc., a los que se podra incluso aadir las ONGs. Es un poder de influencia fluido y amorfo que se ejerce a base de presiones sobre el poder instituido.

5. LA DEMOCRACIA COMO RGIMEN PROPIO DEL ESTADO DE DERECHO


La ley fundamental de Bonn define al Estado alemn como democrtico y social. La Constitucin espaola dice que Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho. Qu significan esas definiciones? A modo de ver del autor, el constitucionalismo democrtico no es posterior, menos an sucesor, del social. Tampoco es anterior. En realidad son coincidentes, pues, efectivamente, las medidas mencionadas como democrticas son tambin sociales en alto grado; y los derechos sociales y econmicos no son ni pueden ser ajenos a la democracia. No podemos perder de vista el carcter axiolgico del concepto de Estado de Derecho. As como ha evolucionado el concepto de democracia, tambin este ha ido pasando desde una asptica acepcin de Estado en el que los poderes pblicos respetan el ordenamiento jurdico hasta otra ms valorativa, conforme a la cual se entiende como gobierno o rgimen respetuoso de las libertades pblicas y claramente contrario al absolutismo, al despotismo y al totalitarismo. El Estado de Derecho, no puede consistir slo en que sea observado el Derecho en el ejercicio del poder, debe incorporar las ideas de justicia y de lmite y control del poder por el Derecho como garanta de libertad poltica. Para que un Estado sea de Derecho ha de serlo en los dos sentidos del trmino Derecho: a) En su sentido de Derecho objetivo, de norma: el Estado de Derecho exige que el Ordenamiento jurdico sea lmite y cauce del poder, aunque nunca llegue a conseguirlo totalmente. b) En su sentido de Derecho subjetivo, como derechos y libertades: el Estado de Derecho exige tambin que ese Ordenamiento jurdico incorpore los derechos y libertades de las personas. Y nicamente hay garanta de ello si los ciudadanos participan en su creacin y en el control de su aplicacin, lo que slo sucede en la democracia. En los regmenes no democrticos no hay garanta ninguna de ello y en nuestro tiempo, el ciudadano necesita garantas firmes y no depender de la buena voluntad o de los favorables humores del autcrata. Slo en una democracia puede realizarse plenamente el Estado de Derecho. Los modelos histricos denominados Estado liberal de Derecho y Estado social de Derecho, slo son de Derecho de una manera relativa y tendencial, en cuanto son tipos de Estado constitucional que jalonan el trnsito entre el absolutismo y la democracia.

6. CONCEPTO UNITARIO DEL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO


Ni es slo Estado de Derecho, ni slo Estado social, ni slo democracia neutra o democracia como mtodo, sino que cada uno de esos enunciados condiciona y nutre a los dems. El concepto de Estado de Derecho no puede ser no democrtico; y la democracia no puede funcionar de espaldas al Estado de Derecho, tampoco pueden entenderse la socialidad del Estado y la democracia como enfrentadas. La igualdad y participacin acaban con la separacin entre gobernantes y gobernados, entre Estado y sociedad; socializan el Estado democrtico y democratizan el Estado social hasta hacerlos uno 16 de 99

solo. El lmite en la actuacin de este Estado social y democrtico viene fijado precisamente por su dimensin de Estado de Derecho: por el respeto a los procedimientos jurdicamente establecidos. El Estado social y democrtico de Derecho representa un estadio en el que, a la vieja aspiracin de la limitacin jurdica del poder, se le une la de que ese poder acte remodelando la sociedad, lo que solo puede hacerse si: Est legitimado democrticamente. Respeta los procedimientos jurdicos. Garantiza derechos y libertades. Es responsable de su actuacin y no bloquea los mecanismos de reversibilidad de sus opciones polticas.

Consiste en un sistema de solidaridad nacional y, en cada vez ms aspectos, supranacionalgestionado por los poderes pblicos con participacin ciudadana efectiva y con respeto a la primaca del Derecho y de los derechos.

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TEMA 03: EVOLUCIN DEL ESTADO EN LA ACTUALIDAD.- EL ESTADO DE PARTIDOS. PLURALISMO Y PARTIDOS POLTICOS. EL REGIMEN DEMOLIBERAL COMO ESTADO DE PARTIDOS.- EL ESTADO INTERNACIONALMENTE INTEGRADO. APERTURA DEL ESTADO A ORGANIZACIONES SUPRANACIONALES E INTERNACIONALES: CONSECUENCIAS JURDICAS Y POLTICAS. LA UNIN EUROPEA
EPGRAFES LECCIN 4

2. LOS PARTIDOS POLTICOS COMO EXPRESIN DE PLURALISMO POLTICO


Es usual referir a los partidos el pluralismo poltico, sin embargo, tambin son ejemplo de ello otras asociaciones y organizaciones tales como, los clubes polticos o los grupos parlamentarios. Tambin existe el llamado pluralismo social, de no escasa relevancia poltica, son ejemplo de ello: el lingstico, el tnico, el sindical y el religioso. Por no hablar del pluralismo de regiones y nacionalidades que integran el Estado. La diferencia entre los pluralismos social y poltico se muestra borrosa en no pocas ocasiones debido a la constante interrelacin sociedad-estado propia de un Estado social y democrtico. La Constitucin espaola en su artculo 6, centra fundamentalmente en los partidos el pluralismo poltico, estableciendo la libertad de su creacin. A veces los partidos polticos no logran satisfacer plenamente a sus propios militantes. Se plantea con ello el importante problema de su pluralismo interno, es decir, si deben admitir en su seno corrientes internas jurdicamente formalizadas. El partido profesa una ideologa que puede ser flexible, pero unitaria, est configurados como una unidad de accin y de funcionamiento, aunque su estructura democrtica ha de admitir el pluralismo interno. Debe tener un programa flexible y abierto, pero uno, no tantos como corrientes internas y su unidad de accin debe ser lo suficientemente clara para el ciudadano elector que es lo que importa. Si a los partidos se les exige pluralismo interno, tambin se les debe dejar suficiente autonoma para cuidar su carcter unitario.

3. LA CONSTITUCIONALIZACIN DE LOS PARTIDOS POLTICOS.


3.1 Etapas de la institucionalizacin jurdica de los partidos. El reconocimiento constitucional de los partidos polticos es un hecho relativamente reciente, de mediados del siglo XX. Los partidos tuvieron su origen en comits electorales, que a veces prolongaban su actuacin en el Parlamento; eran partidos burgueses y casi exclusivamente canalizadores del sufragio. Un mayor grado de cohesin interna tuvieron los partidos tnicos, confesionales y los clasistas. Hoy de los partidos de notables y de masas se ha pasado a los partidos de electores, que pierden carga ideolgica y que son capaces de atraer votos entre sectores distintos y hasta opuestos de la sociedad. Triepel cifra en cuatro etapas la evolucin del tratamiento jurdico de los partidos: antagonismo, ignorancia, legalizacin e incorporacin al sistema poltico. El rgimen liberal nace con una muy fuerte impronta individualista que lo lleva a abolir los cuerpos intermedios y a no reconocer el derecho de asociacin. 18 de 99

Avanzado el siglo XIX, es reconocido este derecho legal e incluso constitucionalmente, si bien los partidos siguieron silenciados y hubieron de existir amparados en el derecho de asociacin. En algunos reglamentos parlamentarios se ofreca cierta cobertura a las facciones episdicas que se formaban en el seno de la cmara. As se inici el reconocimiento de los grupos parlamentarios. Hubo de pasar mucho tiempo para que los grupos parlamentarios fueran reconocidos como organizaciones estables y los partidos polticos fueran tenidos en cuenta por los ordenamientos jurdicos. La plena incorporacin jurdica de los partidos alas funciones estatales se produjo precisamente en los regmenes totalitarios, que institucionalizaban el partido nico. El repudio de las experiencias totalitarias anteriores propici un replanteamiento doctrinal sobre la funcin de los partidos en la democracia, esto da paso a una general aceptacin de que la democracia representativa liberal es una democracia de partidos una partidocracia Una evolucin similar podra trazarse de los sindicatos, desde la abolicin de los gremios hasta su actual constitucionalizacin. El sindicato clandestino del siglo XIX ha ido evolucionando hacia el sindicato reivindicador y negociador de la segunda mitad del siglo XX y principios del XXI, en los ordenamientos jurdicos se ha pasado de su prohibicin y represin a su legalizacin y constitucionalizacin como piezas bsicas del sistema social y poltico. En Espaa el reconocimiento de los partidos polticos por una constitucin no ha tenido lugar hasta la vigente. La de 1931 guardaba silencio sobre ellos, aunque hablaba de los grupos parlamentarios, el rgimen franquista los prohiba y consagraba el movimiento nacional como nica organizacin poltica. Art 6 de Constitucin: Los partidos polticos expresan el pluralismo poltico, concurren a la formacin y manifestacin de la voluntad popular y son instrumento fundamental para la participacin poltica. Su creacin y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitucin y a la Ley. Su estructura interna y su funcionamiento debern ser democrticos. 3.2 Frmulas de institucionalizacin. La frmula de institucionalizacin jurdica que depara el Derecho comparado presenta tres niveles de incorporacin de los partidos al aparato estatal, en palabras de G. Lombardi: Mximo en Alemania, tiene relevancia casi de rgano Constitucional Notable en Espaa, donde a los partidos se les reconoce personalidad jurdica; Fragmentario en Italia, donde solo tienen consideracin de asociaciones y nicamente su financiacin es objeto de regulacin jurdica.

Son de destacar, de un lado la parquedad de la referencia a los partidos polticos en la Constitucin francesa y de otro, la profusin de menciones que de ellos hace la Constitucin portuguesa. Este texto adems de reconocerlos como elementos bsicos del rgimen poltico, le otorga cierta titularidad sobre los escaos que sus candidaturas obtienen y erige su existencia en lmite de la reforma Constitucional, seguramente no hay ejemplo en el Derecho Constitucional comparado de una formalizacin tan intensa del Estado de partidos. Dentro de la libertad de partidos cabe sealarse la prohibicin constitucional italiana de reorganizacin del partido fascista y la disolucin de los partidos neonazi y comunista en Alemania declarados inconstitucionales en sendas sentencias 1952 y 1956 respectivamente del tribunal Constitucional Federal. La frmula espaola de constitucionalizacin se asemeja a la francesa en que ambas la insertan en los preceptos dedicados a los principios polticos fundamentales aunque la espaola es ms compleja y contiene ms precisiones de su estatuto jurdico. Se diferencia de la italiana en que esta alude a los partidos en el marco del derecho de asociacin, no en el de los principios polticos. 19 de 99

5. EL RGIMEN DEMOLIBERAL COMO DEMOCRACIA DE PARTIDOS.


5.1 Transformacin de la democracia actual por los partidos. El Parlamento fue en su inicio una agencia representativa, presentaba demandas, quejas y peticiones al Rey. Poder no haba ms que el del Rey: l era el Rey y el Estado. G. Sartori interpreta la evolucin de esta institucin de forma sugestiva. La poca clave de la transicin fue, en Inglaterra, de siglo y medio: desde 1689 a 1832; en el Continente un instante revolucionario: 1789. El Parlamento pas de ser ariete que golpeaba la puerta del poder a colocarse en su seno. El Estado ya no era el Rey, sino el Rey en Parlamento. Ahora el Parlamento era Estado, los dems rganos eran solo sus delegados, l era el nico que decida al legislar. El Parlamento dejo atrs toda una funcin que antes cumpla: la articulacin de las demandas sociales y su presentacin ante el poder. Esa actividad pas a protagonizarla un ente poltico nuevo: el partido, encargado de llevar esas demandas precisamente ante el parlamento. Los grupos parlamentarios hicieron lo mismo dentro del parlamento. Las relaciones entre el partido poltico y su grupo parlamentario revisten una gran importancia. Aunque se da hoy un predominio de los dirigentes de los partidos sobre los grupos parlamentarios. No es infrecuente la interpretacin de la dos estructuras con un equilibrio entre ellas y una acumulacin de los cargos de una y otra por parte de las mismas personas, como sucede en Inglaterra, don lo que se facilita la unidad de la direccin poltica. Hemos pasado de una concepcin individualista a otra comunitaria, en la que los electores se identifican no con los candidatos, sino con los partidos que los encuadran. Los representantes elegidos se alinean en grupos parlamentarios donde existe la disciplina de voto que responde completamente a una concepcin colegiada de la representacin, esta disciplina es muy alta en Espaa y el Reino Unido; no ocurre lo mismo en Estados Unidos. Los actuales sistemas parlamentarios, el pueblo est polticamente organizado por la interseccin de dos formas o estructuras; el Estado y los partidos polticos ( A. Manzella). Garcia Pelayo dice que el Estado de hoy es un estado de Partidos, la democracia de hoy es una democracia de partidos. Atentar contra la existencia o libre funcionamiento de los partidos es atentar contra la democracia, en fin, la imbricacin entre el componente partidario del Estado y su naturaleza social permite hablar de Estado social de partidos. Los partidos formalmente actan desde fuera de los rganos del Estado, pero esto no es ms que una ficcin, en el Parlamento actan a travs de los grupos parlamentarios, e incluso gobiernan como tales partidos, aunque sigue dicindose que es el Parlamento el que gobierna. El Parlamento es ahora un rgano con una funcin de servicio: la produccin de las leyes necesarias para el funcionamiento del sistema. Interpretada esa necesidad por el partido de la mayora, L.Elia le llama el partido de ocupacin del estado junto a esa funcin cumple, por su carcter representativo de la soberana nacional, la no menos necesaria de legitimacin formal de las dems decisiones del Gobierno. 5.2 Transformacin de los partidos en la democracia actual. Los Partidos polticos estn en la cumbre de su trayectoria. Su introduccin en el sistema estatal ha comportado la exigencia de legalidad y constitucionalidad de sus estatutos, democracia en su estructura y funcionamiento. Su financiacin pblica ha determinado el establecimiento de un sistema de control. Es por esta ltima va por donde los partidos estn experimentando un ms profundo cambio. La abrumadora financiacin de los partidos presenta una cara positiva y otra negativa: La positiva es que el sistema poltico asume, defiende y sostiene decididamente el

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pluralismo. La negativa reside en que de esta manera, los partidos estn cada vez ms dentro del aparato del Estado y ms lejos de la sociedad civil.

Hoy es general la desideologizacin de los partidos, la progresiva desaparicin de los partidos de clase y su sustitucin por partidos de electores. Los Partidos han de confeccionar programas sobre toda la poltica nacional. Sus programas son cada vez ms parecidos entre s, dirimindose las elecciones en un porcentaje exiguo de votos. Si la democracia actual es democracia de partidos, tambin es mediocracia, gobierno de los medios de comunicacin, esto es as porque en la democracia de partidos se vive en campaa electoral permanentemente. Los partidos han de velar por sus representados y al mismo tiempo, por la suerte del Estado. Esto deja a sus espaldas una ancha zona poltica donde se ubican los problemas del hombre concreto. Estas demandas empiezan a ser atendidas por otras agencias: las asociaciones de vecinos, las ligas de marginados sociales, los movimientos feministas, las organizaciones ecologistas y sobre todo, los sindicatos, que ocupan un lugar de primera lnea en la negociacin con los poderes pblicos. (Estado de Asociaciones). Los partidos estn, pues, a medio camino en la misma evolucin que sigui el parlamento: a medio camino de constituirse en aparato del Estado y las demandas sociales. Si logran atender los dos frentes, habrn ganado la batalla ms decisiva. EPIGRAFES LECCIN 5.

1. LA APERTURA DEL ESTADO A ORGANIZACIONES SUPRANACIONALES.


1.1. Sociedad y poltica transnacionales Desde el siglo XVIII se especul sobre el federalismo internacional, sobre la necesidad de una civitas gentium. Kant, argument que as, como los intereses de los individuos los fuerzan a organizarse polticamente so riesgo de lucha permanente, as tambin, a nivel internacional los intereses egostas nacionales llevan al conflicto si no se organiza una federacin de naciones, una asociacin de estados, mediante la cual estos se sometan a una ley general. Kant abog por que los Estados salieran de la condicin sin ley en que se encontraban, para entrar en una liga de pueblos (una federacin de Derecho internacional). La paz no puede asentarse ni afirmarse como no sea mediante pacto entre pueblos conforme al derecho de gentes. Actualmente multitud de problemas desbordan el marco estatal: La mundializacin del mercado de bienes y de trabajo. Los transportes transnacionales. La deslocalizacin de empresas multinacionales. La internacionalizacin de los movimientos migratorios, de los sindicatos, de los partidos polticos y de los derechos humanos, pero tambin del crimen organizado y del terrorismo. La necesidad planetaria de una poltica ecolgica comn para hacer frente al cambio climtico y alcanzar un desarrollo sostenible. Las desigualdades por creciente necesidad de agua y de energa La informacin, las telecomunicaciones, con internet y la telefona digital en cabeza.

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La defensa. La tercera revolucin cientfico-tecnolgica, que exige inversiones cuantiosas que solo los grandes pases ms ricos pueden acometer, pero cuyos resultados afectan a todos sin excepcin.

Asistimos a la mundializacin de los problemas que requiere soluciones a nivel planetario. El fenmeno de la globalizacin significa la aparicin de procesos sociales que se desarrollan fuera de los mbitos tempo-espaciales de los Estados. La crisis econmica y financiera que ha cerrado la primera dcada del siglo XXI revela la cara menos amable de esa interdependencia global. La sociedad transnacional tiene un doble efecto sobre la poltica de los Estados: de un lado, les abre posibilidades puesto que participan en decisiones comunes; de otro, les recorta el ejercicio de la soberana interna. A pesar de todo el Estado nacional sigue jugando un papel decisivo, por tanto, los pueblos de cada Estado siguen siendo los soberanos que legitiman la accin de ste mediante constituciones democrticas, tambin son los propios Estados los que impulsan la ampliacin progresiva del Derecho internacional, siendo responsables ante la comunidad de naciones del cumplimiento de las obligaciones asumidas. 1.2. Crisis y supervivencia de la nacin.
1.2.1. El Estado nacional, demasiado pequeo y demasiado grande.

La emergencia de comunidades supranacionales y de la sociedad transnacional ha revelado el desbordamiento de las naciones histricas como mbito de la poltica contempornea. Desde esta perspectiva en Europa han fraguado proyectos integradores impulsados por las necesidades de la reconstruccin posblica y como respuesta a la poltica internacional de bloques. Por otro lado ha quedado de manifiesto un persistente arraigo del sentimiento nacional en la conciencia de los pueblos ejerciendo resistencia stos a ser absorbidos por comunidades supranacionales. Por ltimo y como contraste asistimos a un renacimiento de sentimientos diferenciadores intranacionales y regionales obligando a los Estados a adoptar una poltica descentralizadora cuando no a dotarse de una estructura autonmica. La crisis del Estado nacional se manifiesta en la conviccin de su pequeez para abordar ciertos problemas y de su desmesurado tamao para resolver otros.
1.2.2. Principio de las nacionalidades, el nacionalismo.

Hoy, finalizado aquel sistema de bloques en las relaciones internacionales, estn sucedindose en Europa nuevos brotes de nacionalismo independentista que se han convertido en una de las principales fuentes de conflicto de nuestro continente. Ideas que marcan el itinerario ideolgico: 1) Maquiavelo es considerado el primer nacionalista moderno, en su obra El Prncipe busca la unidad italiana como empresa poltica que deba asumir un prncipe italiano. 2) La Reforma, da paso a una mayor integracin poltica y religiosa de la poblacin por aplicacin decuius regio eius religio ( el pueblo adopta la religin de su Rey) 3) La revolucin francesa politiz el concepto de nacin; sta sustituy al Rey como factor de integracin y de identidad y de la soberana nacional. Hizo lo propio con la soberana regia. 4) Napolen estimul, a pesar suyo, las reacciones nacionales de los pases que invada y los 22 de 99

sentimientos de unidad nacional iniciados en Espaa, donde se logr derrotar al invasor por primera vez. 5) A mediados del siglo (1851) Mancini formul el principio de las nacionalidades. Si la nacin es titular de la soberana, cada una puede aspirar a ejercer esa soberana en un Estado propio (el derecho que asiste a toda nacin a convertirse en un Estado) 6) El intento de secesin de los Estados norteamericanos del sur se sald con la victoria unionista, uno de los efectos fue la galvanizacin de casi todo el pas como una nacin nunca ms divisible. 7) De nuevo en el viejo continente, los pequeos Estados alemanes e italianos logran constituirse en sendos Estados nacionales. Ha nacido el nacionalismo, uno de los ms importantes movimientos polticos de la edad contempornea, que est lejos de apagarse pese al fenmeno de la globalizacin. El principio de las nacionalidades jug en sentido aglutinante: en Estados Unidos, a favor de una poblacin de muy heterogneas procedencias, lenguas y religiones; en Alemania y en Italia, a favor de la unidad de las naciones, que se encontraban dispersas en varios Estados. De igual modo, puede esgrimirse en sentido secesionista cuando un contingente determinado de la poblacin de un Estado se considera a s mismo una nacin y reivindica su segregacin para constituirse en un Estado independiente. En la esfera internacional, el trmino Estado acaba siendo desplazado por el de Nacin, adoptndose incluso para los nombres oficiales, como Sociedad de naciones, Organizacin de las naciones unidas, etc. En vez de interestatal e interestatales, se denominan Derecho internacional y organizaciones internacionales. El principio de las nacionalidades es ahora reformulado como derecho de autodeterminacin. Cuando el nacionalismo busca las races en superioridad de su raza, lengua o religin ,o diviniza a la dinasta reinante, se suele volver agresivo y se lanza a aventuras imperialistas, como sucedi con Japn y sus pretensiones de someter a china y con la Alemania nazi.
1.2.3. Conclusin.

Coexisten en la actualidad, dos tendencias encontradas: la supranacionalista y la nacionalista. Unos factores apuntan al desdibujamiento de las fronteras y otros al surgimiento de otras nuevas, contradiccin que le da un perfil caracterstico a la crisis mundial de nuestros das. 1.3. Limitaciones de la soberana en el orden internacional. A muchos Estados les resulta sumamente difcil sostener en la prctica los dos rasgos esenciales de la soberana: su supremaca en el orden interno y su independencia en el externo (ese es su concepto jurdico-constitucional). La crisis de la soberana ha sido un tema recurrente de la Teora del Estado desde hace ms de un siglo. Unos lo ven como un concepto obsoleto y otros un principio vigoroso para la consolidacin de un Derecho supranacional. En 1907, la conferencia de la Haya aprob la denominada doctrina Drago, consistente en la prohibicin de injerencia en los asuntos internos de los Estados, para s garantizarles la soberana dentro de sus fronteras. Tras la segunda guerra mundial, la carta de las naciones Unidas reafirma la soberana de los Estados prohibiendo la intervencin de la propia organizacin en los asuntos internos de cada uno (art. 22), Al mismo tiempo, la carta obliga a todos los Estados miembros a: Adoptar medidas para lograr la observancia y el respeto universal de los derechos Humanos

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( artculos 55 y 56). La observancia del Derecho diplomtico y eliminan la potestad de hacer guerra salvo caso de legtima defensa.

Durante varias dcadas esta ltima exigencia ha sido letra muerta en medio de una poltica internacional de bloques, pero a fines de los aos setenta fue esgrimida por J. Carter, Presidente de los Estados Unidos como legitimacin para intervenir en otros pases en defensa de los derechos humanos. Por su parte la doctrina Breznev permita a los soviets intervenir en cualquier pas socialista donde el socialismo estuviera amenazado. La resolucin de la Asamblea de las naciones Unidas de 8-XII-1988 revis el principio de no injerencia, revisin que se confirm en una nueva Resolucin de 14-XII-1990, ya en plena crisis del golfo Prsico. 1. El consejo de seguridad de las Naciones unidas aprob el derecho de injerencia de estas cuando la violacin de los derechos humanos en el interior de un Estado constituya una amenaza para la paz y seguridad internacionales. En concreto se estaba tratando de la represin irak del pueblo kurdo y del xodo provocado por la misma. 2. La intervencin de la OTAN en Kosovo a fines de la dcada final del siglo XX. En el actual siglo, se avanz en la concienciacin internacional del problema que significa que en un pas o regin se estn cometiendo crmenes contra la humanidad cuando ese horror podra evitarse. No puede ampararse en eso la intervencin unilateral de un pas, sino que es la comunidad internacional la que debe asumir esa responsabilidad y esta debe contar con la autorizacin del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas. 3. La lucha contra el terrorismo internacional puede habilitar loa invasin de un pas por otro o por la comunidad internacional. La Organizacin para la seguridad y la cooperacin en Europa (OSCE) se ha autoconferido el derecho de intervencin en los pases miembros, sin su consentimiento, para interponer sus buenos oficios en situaciones de emergencia. Basta con que lo soliciten doce miembros. Se est abriendo paso la tesis de que la disponibilidad de un Estado respecto de sus propios recursos (pinsese en los energticos) est limitada por el orden mundial, basado en la interdependencia, el cual no puede ser puesto en peligro por actuaciones estatales unilaterales. La OTAN, Unin Europea, etc., es otro factor limitativo, y muy importante, del ejercicio de la soberana por parte de los Estados miembros. Se habla por eso de soberana conjunta, o compartida, o incluso diluida. Veamos, a ttulo de ejemplo, la suerte corrida por varios atributos identificativos de la soberana durante ms de cuatro siglos. La acuacin de la moneda. hoy algunos estados miembros de la unin Europea han renunciado a tener moneda propia, Espaa entre ellos. La facultad de hacer la guerra y firmar la paz. A menos que se trate de una guerra inequvocamente defensiva, sta, est prohibida por la Carta de la Naciones Unidas. En lo que se refiere a los Estados de la Unin Europea, es impensable que hagan guerra por su cuenta, hecho que, por lo dems, contravendra los tratados fundacionales y el espritu de la unin, que naci, entre otros motivos, precisamente para acabar con la guerra en Europa. La creacin monopolstica del Derecho, del que el sector ms representativo a estos efectos era el ius puniendi, esto es, la potestad de crear legislacin represiva que castigue severamente ciertas conductas de todos aquellos que habiten en territorio estatal. Pues bien, dentro de los objetivos de la Unin est el de ir armonizando el Derecho penal a escala continental.

El tribunal Europeo (hoy Tribunal de Justicia de la Unin Europea) defini tempranamente el significado de la relacin entre la entonces denominada Comunidad Europea y los Estados 24 de 99

miembros como una autolimitacin de los derechos soberanos de stos en beneficio de aquella en materias especficas. El tribunal Europeo de Derechos Humanos, protege los derechos de los individuos incluso frente a sus propios Estados. El ingreso en la organizaciones supranacionales es voluntario, stas funcionan conforme a un ordenamiento jurdico cuya creacin se hace con la participacin de los Estados miembros. En realidad no estamos ante una cesin de la soberana, se trata nicamente de la cesin voluntaria del Ejercicio de las competencias que los Estados miembros atribuyen a la unin Europea. La Constitucin espaola y el mismo Tratado de Lisboa no dejan lugar a la duda. Lo que dice el artculo de nuestra norma suprema es lo siguiente: Mediante ley orgnica se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se atribuya a una organizacin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la constitucin Lo que es notablemente diferente de la titularidad parcial de la soberana. Por su parte, el artculo 1 del Tratado de la Unin Europea reza as: por el presente tratado, las ALTAS PARTES CONTRATANTES constituyen entre s una UNIN EUROPEA, en lo sucesivo denominada Unin, a la que los estados miembros atribuyen competencias para alcanzar sus objetivos comunes La soberana en el seno de las organizaciones supranacionales, reside en la facultad de decir no a la misma y abandonar el club. Est previsto expresamente en el tratado de Lisboa (art. 50). A la hora de la verdad son sus miembros ms poderosos (es decir, Estados) los que marcan el ritmo a seguir. El tribunal constitucional Alemn esto es transcendental para el problema que estudiamos- ha reivindicado para s en reciente sentencia sobre el tratado de Lisboa, la facultad de velar por que el Derecho de la Unin no sea menos garante de los derechos fundamentales que la ley fundamental de Bonn. Se erige, pues, en vigilante de juridicidad democrtica del Derecho europeo para que el ciudadano alemn no se sienta perjudicado por ste.

2. LA RECEPCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN LOS ORDENAMIENTOS JURDICOS ESTATALES.


Historia: Desde hace dos siglos y medio, por lo menos los tribunales ingleses aplican el Derecho internacional como derecho de Inglaterra. En otros pases europeos se ha venido siguiendo un comportamiento parecido, teniendo lugar su constitucionalizacin en 1919 con la constitucin de Weimar. En Espaa el problema es silenciado por los textos fundamentales, hasta 1931 el cual obligaba al Estado espaol a acatar las normas universales del Derecho internacional incorporndolas a su derecho positivo. El rgimen de Francisco franco rompi con este planteamiento, pero la Constitucin vigente ha cambiado de nuevo, sin volver a una disposicin tan abierta como la de la II Repblica. Aun as , recoge en su artculo 96.1 un principio tan bsico como el de las disposiciones de los tratados solo pueden ser derogadas, modificadas, suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho internacional. Es un principio universalmente admitido en el Derecho internacional, que los tratados una vez perfeccionados, obligan a las partes y han de ser cumplidos de buena fe desde su entrada en vigor. Es el principio clsico de pacta sunt servanda o de cumplimiento obligatorio de los tratados. Las constituciones de nuestro siglo tienen dos normas de recepcin del derecho internacional que siguen ambos modelos: el de la recepcin automtica del tratado desde que es internacionalmente 25 de 99

obligatorio, o el de la incorporacin inmediata, a travs de la conversin en Derecho interno por un acto normativo del rgano constitucional competente. Segn A Remiro Brotons, el factor ms influyente para la opcin de uno u otro modelo es el de la participacin del Parlamento en la conclusin del tratado: si no participa, la incorporacin automtica del tratado al Derecho interno pierde fundamento, por lo que normalmente se procede a su conversin en Ley. El convenio de Viena sobre el Derecho de los tratados adopto la libertad de formas por las que un Estado puede manifestar su consentimiento en un tratado. En los regmenes demoliberales, el gobierno tiene la iniciativa en la negociacin y en la ultimacin del texto, el parlamento interviene en la fase de conclusin, prestando el consentimiento, o bien autorizando al gobierno o jefe del Estado a hacerlo. Bien recibiendo del Gobierno la informacin de lo negociado. Estos dos ltimos supuestos son los que incorpora la Constitucin espaola en sus artculos 93 y 95. Tras su publicacin los Tratados deben ser ejecutados. La Constitucin Espaola asigna a las Cortes Generales o al gobierno, la garanta del cumplimiento de los tratados en los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin, tambin el cumplimiento de las resoluciones emanadas de los organismos que sean titulares de dicha cesin. El problema normativo de los tratados, presenta una doble cara, en el plano internacional prevalece el tratado sobre las normas internas de los Estados Partes. En el orden interno, tampoco cabe duda de su subordinacin a la Constitucin, aunque en Holanda y algunos pases iberoamericanos est establecido lo contrario. Si el Estado Espaol incumple o denuncia un tratado por inconstitucionalidad, puede recurrir en responsabilidad internacional, lo normal sera negociar un nuevo texto o reformar la constitucin, si lo primero entraa mayores dificultades.

5. LA PERTENENCIA ESPAOLA A LA UNIN EUROPEA.


Espaa haba seguido a lo largo del SXX una poltica de aislamiento y relativa neutralidad, que le permiti soslayar los horrores de las dos guerras mundiales, pero que le impidi beneficiarse del Plan Marshall y participar en la reconstruccin y despegue europeos. El rgimen de Franco Bahamonde, no pudo ingresar en la comunidad europea porque nicamente podan pertenecer Estado con un rgimen democrtico. La transicin a la democracia ( 1975-1982) marc su integracin supranacional, en 1977 ingres en el consejo de Europa, si bien el convenio de Roma no fue ratificado hasta 1979. En 1981 se integr en la OTAN. En 1986, en la Comunidad Europea. Posteriormente, en la UEO y en el Grupo Schengen. La constitucin ha facilitado jurdicamente esta poltica de integracin. a) El artculo 93 prev y regula la eventual cesin de ciertos aspectos de la soberana a organismos internacionales. b) El artculo 96.1 dispone que los tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados en Espaa, forman parte del ordenamiento interno y no se pueden derogar, modificar ni suspender sino por la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho internacional. Lo sugestivo de este tratamiento Constitucional es que integra los tratados al ordenamiento jurdico interno: son derecho espaol por tanto de aplicacin obligatoria, as sucede con el Convenio de Roma o convencin europea para la proteccin de los Derechos Humanos y de las libertades fundamentales de 1950 y con el Derecho comunitario.

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TEMA 04: CONCEPTO DE CONSTITUCION.- CONTENIDO DE CONSTITUCION.- FUENTES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.TIPOLOGIA DE LAS CONSTITUCIONES
EPGRAFES LECCIN 6.

1. TERMINOLOGA
La norma o cdigo en que se expresa la organizacin poltica de un pas, ha sido denominada de forma muy variada. La Revolucin francesa, consagr el trmino Constitucin, por contra en Espaa se emple Estatuto (1834). En Francia, la III Repblica se rigi por varias Leyes Constitucionales. En Espaa, el Rgimen de Franco Bahamonde utiliz la expresin Leyes Fundamentales, la misma locucin se utiliz para nombrar la Constitucin de la Repblica Federal de Alemania. Estas expresiones han sido histricamente intercambiables, debido a este hecho en la Constitucin de Cdiz se utiliza la locucin de ley fundamental como sinnimo de Constitucin. Pero el trmino por excelencia es el de Constitucin.

2. CONCEPTO JURDICO DE CONSTITUCIN


2.1. Concepto liberal garantista Hobbes fue el primero que formul un concepto jurdico de ley fundamental: es la norma que sustenta al Estado. Concepto que da cobijo a cualquier contenido. Locke, define a la Constitucin como una accin poltica: el establecimiento del poder legislativo. El rgimen constitucional nace como aquel en el que el poder poltico est limitado por el Derecho y ello a fin de garantizar la libertad de las personas. El concepto moderno de Constitucin es jurdico-normativo, liberal y garantista. Se desarrolla en el rgimen liberal, uno de cuyos principales postulados es la primaca del individuo sobre la sociedad y de la sociedad sobre el estado. Destacar que el concepto garantista de la Constitucin ha perdurado. Junto al concepto jurdico, liberal y garantista, se ha intentado construir un concepto material contenido en el artculo 16 de la Declaracin de Derechos del Hombre que dice: Toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de derechos, ni establecida la divisin de poderes, carece de Constitucin. El rgimen constitucional naci por oposicin al absolutismo, por eso la Constitucin deba tener ese contenido. Pero sea con uno u otro matriz, sea con mayor o menor contenido social de los derechos, all donde hay limitacin jurdica del poder y garanta de derechos hay constitucin y all donde no las hay no. 2.2. La Constitucin como fundamento jurdico de la organizacin estatal Podemos definir la Constitucin como norma fundamental y suprema de organizacin de un rgimen poltico. Esta idea de super-ley fundamental, se puede observar a lo largo de la historia: Idea procedente de Grecia, de una ley natural superior al Derecho positivo. En las leges imperii medievales, se apreciaba una importancia superior a la dems porque eran las concernientes a la organizacin poltica de la comunidad. En el common law ingles, considerado como Derecho superior al emanado por el Rey y el Parlamento.

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En el pacto constitutivo entre el Rey y el Reino, se entenda como lmite del mbito de actuacin el primero. En la doctrina del pacto social, mediante el cual un agregado de personas pasa del estado de naturaleza al estado civil constituyendo una comunidad poltica.

2.3. La Constitucin como norma La concepcin normativa de la Constitucin es ilustrada, liberal y francesa. Sin embargo tuvo ms desarrollo en Amrica. La Constitucin de Estados Unidos (1787), se considera a s misma el Derecho supremo de la Tierra y establece que los jueces le estn vinculados por encima de las Constituciones y de la leyes de los Estados miembros. En caso de contradiccin, el juez debe aplicar la Constitucin y no las otras normas. En Inglaterra, en contra, se mantuvo el principio de soberana del Parlamento, que comporta una relativa indistincin entre ley y constitucin, pues ambas son del mismo autor. En la Europa continental continu en vigor durante un siglo el principio monrquico, el Rey era la fuente de todo poder estatal y del poder constituyente, unas veces en solitario, en otras ocasiones compartido con el Parlamento. La constitucin no pasaba de ser una solemne declaracin de principios, de derechos y de reglas de organizacin y funcionamiento poltico sin aplicabilidad inmediata. Fue tras la Primera Guerra Mundial en Europa, se abrieron los principios de normatividad directa y supremaca efectiva de la Constitucin. En Espaa, el principio de normatividad directa y supremaca comienza con la Constitucin de 1837 (no con la de Cadiz) y no ofrece otras excepciones que las de 1931 y la vigente. En la de 1845 la potestad constituyente reside en la potestad constituida: es decir Rey y Cortes. Tesis que se refuerza en la de 1876. La de la segunda repblica, aseguraba su supremaca mediante la rigidez del texto y el control de la constitucionalidad de las leyes a cargo del Tribunal de garantas constitucionales. El rgimen de Franco Bahamonde no fue propiamente constitucional. La Constitucin vigente rompe con la tradicin espaola secular e inmediata. Estableciendo su propio valor normativo y vinculante directo, necesariamente aplicable por todos los jueces y tribunales y dems operadores jurdicos, junto con sendos sistemas de rigidez y de jurisdiccin constitucional como garanta de su supremaca como norma. 2.4. Concepto racional normativo Toms y Valiente dice que el concepto deducido, artculo 16 de la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789), es un concepto mnimo. Se trata de un concepto material porque exige un contenido que se circunscribe a los mbitos ms importantes de la institucionalizacin jurdica del Estado: la organizacin del poder y la relacin entre el rea del poder instituido y el rea de la libertad. Las Constituciones racional- normativas son liberales y democrticas, con amplio contenido material y neta superioridad formal respecto las dems normas del Ordenamiento jurdico. A travs de ideas de Garca-Pelayo, entendemos la Constitucin como la voluntad de una comunidad para establecer, de acuerdo con las exigencias de la razn humana: Las funciones Fundamentales del Estado. Los rganos para ejercerlas Las relaciones que han de observar en su funcionamiento

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Los derechos y libertades de las personas y las garantas de su ejercicio y disfrute.

6. CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN
6.1. Descripcin general del contenido de la Constitucin El contenido de la Constitucin ha sido anlogo, desde el siglo XVIII: un sistema de normas jurdicas que organiza el poder poltico estatal y define la relacin entre la esfera de la libertad y la de ese poder. La Constitucin debe contener un estatuto jurdico de los gobernantes y debe definir: sus competencias, los procedimientos de adopcin de decisiones polticas y los fines principales de su actuacin. Al tiempo que habilita a los gobernantes para actuar, los limita al obligarlos a mantenerse dentro de su estricta esfera funcional. La Constitucin puede no estar articulada en un texto escrito sin que se desdiga su carcter jurdico, pero al contrario, tambin puede suceder que un texto escrito carezca de sustancia jurdica. Por tanto, en el contenido de la Constitucin podemos observar: a) Una declaracin de los valores profesados. b) La enunciacin de los principios bsicos del rgimen poltico, en los cuales debe inspirarse el Ordenamiento jurdico y la actuacin de los poderes pblicos. c) La formulacin, de los principios tcnico-jurdicos. d) La declaracin, de su naturaleza normativa suprema. e) El establecimiento de un sistema de fuentes y rganos y procedimientos de su creacin. f) El reconocimiento de los derechos y garantas. g) La regulacin de los rganos y funciones del Estado. h) La regulacin de la forma de designacin de los titulares de los cargos pblicos asegurando la renovacin. i) La previsin de su reforma y procedimientos. j) La instrumentacin de un procedimiento de control de su rango normativo frente a cualquier norma. En referencia a unas palabras de Bordeau: La Constitucin adopta una idea de Derecho como principio rector de la organizacin social. 6.2. Relatividad de la distincin entre la parte dogmtica y la parte orgnica Se trata de una distincin doctrinal segn el tratamiento jurdico dado a las distintas partes del texto: Parte dogmtica: los preceptos constitucionales que formulan los valores, los principios bsicos del rgimen y los derechos y libertades de los ciudadanos. Parte orgnica: est integrada por los preceptos relativos a la organizacin, competencias y funcionamiento de los poderes pblicos. La divisin de poderes es una tcnica de garanta de la libertad.

Resaltar que la parte orgnica debe estar en funcin de la parte dogmtica. Esa es la finalidad ltima de instituciones como la reserva de ley, la justiciabilidad de la Administracin, el juicio por jurados, la jurisdiccin constitucional o la mocin de censura al gobierno. Los derechos fundamentales tienen eficacia directa, vinculan poderes pblicos y son tutelables por los tribunales sin necesidad de leyes interpuestas. E. Aja afirma que la parte orgnica de la 29 de 99

Constitucin ayuda a perfilar y a depurar el contenido real de la parte dogmtica. Algunos pasajes constitucionales incluyen preceptos dogmticos cuanto orgnicos. 3.3. Materia y forma constitucional Est promulgada como la norma suprema del Estado, dicindolo ella misma de modo expreso, sta suele estar revestida de formas constitucionales. El autor, H.Heller advierte que ningn texto constitucional contiene todos los preceptos fundamentales, y suelen incorporar preceptos que no lo son. Quien decide qu se incluye, es el poder constituyente y responde a estmulos y condiciones de tiempo y lugar. La Constitucin formal es la totalidad de los preceptos del texto promulgado, son los nicos que alcanzan la supremaca y la rigidez, adems los preceptos que no hayan tenido cabida en la Constitucin, no forman parte de sta. La Constitucin que slo es formal, no es una Constitucin. En algunos sistemas jurdicos existen leyes a las que la Constitucin confiere un rango constitucional o cuasiconstitucional, superior a la ley. EPGRAFES LECCIN 7.

1. FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL


1.1. Introduccin Principios como los de soberana popular e igualdad suelen estar expresados en los articulados de los textos fundamentales, Otros principios como el de divisin de poderes o el de supremaca de la Constitucin como norma, son fcilmente deducibles de los preceptos que regulan la organizacin del poder y la jurisdiccin constitucional. De entre estos, conviene destacar los principios democrtico, pluralista, de juricidad y socialidad estatal y de supranacionalidad. 1.2. El Derecho escrito Muchos autores hablan de la ley constitucional como la fuente primordial del Derecho constitucional, aclarar que es mejor hablar de Constitucin escrita, derecho constitucional escrito o norma constitucional escrita, por la distinta naturaleza de Constitucin y ley. La mayora de stas suelen ser escritas a excepcin de la del Reino Unido. Destacar que el principio de escritura parece responder mejor a la exigencia de seguridad escrita y a la concepcin garantista de la Constitucin, al menos en Europa continental debido a su origen revolucionario. Histricamente, el trofeo de la revolucin ha sido la Constitucin. Promulgada sta no hay textos escritos que integren la Constitucin formal, nicamente las leyes declaradas constitucionales y la reforma constitucional. La Constitucin escrita es la fuente suprema del Derecho Constitucional. sta ltima una vez aprobada y promulgada, no es ley, es Constitucin. 1.3. La jurisprudencia Todo operador jurdico interpreta la Constitucin. Los rganos judiciales, al aplicarla, la interpretan y la adaptan a las circunstancias sociales y polticas del momento. Esta labor es de mayor alcance cuando se inscribe en la funcin de jurisdiccin constitucional. La jurisprudencia emanada en el ejercicio de tal funcin integra el Derecho constitucional del pas. El autor, Snchez Agesta, dice que apenas hay un artculo de esta Constitucin que no haya sido fijado total o parcialmente por la jurisprudencia, sta ha desarrollado, adaptado y transformado los preceptos escritos. 30 de 99

El poder se encuentra limitado por el carcter rogado de su ejercicio, esto es solicitado o instado por quienes lo promueven, no pudiendo el rgano judicial actuar de su oficio. En pases como el nuestro en los que existe jurisdiccin constitucional, se produce una judicializacin del Ordenamiento jurdico, pues todas las normas tienen su fundamento y sus lmites en la Constitucin. Destacar las sentencias interpretativas. En ocasiones la jurisdiccin constitucional somete a juicio normas que pueden ser interpretadas de diversas maneras; en algunas de estas interpretaciones puede resultar contraria a la Constitucin y en otras no. Como consecuencia de ello, puede declarar que slo es vlido el precepto cuestionado si es interpretado en un determinado sentido o que es inconstitucional interpretarlo dndole un sentido distinto. Cuando esto se argumenta en los fundamentos y es recogido en el fallo, nos hallamos ante una sentencia interpretativa. 1.4. La costumbre El TS ha definido la costumbre como la norma jurdica elaborada por la conciencia social mediante la repeticin de actos realizados con intencin jurdica. Pero la costumbre no es fuente del Derecho si no hay una norma del Ordenamiento jurdico que le confiera tal carcter. Los ordenamientos no atribuyen la naturaleza de fuente a cualquier conducta social si no rene: reiteracin y creencia en su obligatoriedad. La reiteracin admite grados, en general un solo caso de aplicacin o pocos (dependiendo de las ocasiones habidas para ello) permiten hablar de precedente, pero no de costumbre. Pero el segundo requisito es inexcusable. El modelo en el que esta concepcin se apoya es el britnico, cuya constitucin es fundamentalmente consuetudinaria y convencional. Sin embargo el problema terico-jurdico se produce en sistemas con Constituciones escritas, en los que la posicin de la costumbre como fuente del derecho es menos ntida. Las costumbres constitucionales no son populares sino orgnicas, no se originan en el comportamiento social espontneo si no en el de los poderes pblicos que son los operadores jurdico-constitucionales habituales. Ahora bien, el rgimen constitucional, naci precisamente para frenar y limitar dichos poderes pblicos, se comprende entonces que en los mencionados sistemas jurdicos la costumbre constitucional sea admitida con recelo. La costumbre cumple funciones importantes como colmar lagunas, adaptar preceptos a situaciones nuevas y decantar la eficacia de un precepto en una orientacin u otra. El problema surge cuando una costumbre modifica una norma escrita, ms an si sta tiene una redaccin inequvoca. La costumbre, incluso la constitucional es jerrquicamente inferior al D. escrito, al menos en el plano de validez de las normas y ene el sistema jurdico continental europeo. Diferente es el desuso o falta de ejercicio de una competencia por parte de su titular formal. Mientras al costumbre contraria a la constitucin consiste en prcticas positivamente vulneradoras del texto fundamental, el desuso de una competencia es un no-ejercicio, un no-acto que slo viola la Constitucin. Un ejemplo es el no ejercicio del veto regio en las monarquas parlamentarias respecto de las leyes aprobadas por las Cmaras. El desuso ha producido efectos derogatorios. En las monarquas europeas ha habido una mutacin constitucional, es decir, una modificacin de la Constitucin sin alteracin del texto. En Espaa debido a la juventud de nuestra Constitucin, es difcil detectar costumbres constitucionales, pero por resaltar dos ejemplos no contenidos en el texto fundamental: La apertura de las legislaturas por el Rey. (Motivos de cortesa y solemnidad) La disolucin simultnea del Congreso y del Senado. (Motivos de prudencia poltica, economa y ordenacin de periodos electorales.)

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1.5. Las convenciones Las convenciones constitucionales son acuerdos, tcitos o expresos, entre rganos constitucionales que buscan regular el ejercicio de sus facultades y relaciones mutuas en facetas no previstas por la norma escrita o que sta ordena de manera escrita, dejando discrecionalidad para su prctica. Su obligatoriedad es asumida libremente por stos, pero es de difcil exigencia jurisdiccional. Son unas reglas de comportamiento de altos rganos estatales caracterizadas por su oportunidad, flexibilidad y no exigibilidad, asimismo su importancia como complemento de la norma escrita y ejercicio de facultades direccionales es notable. stas son viveros continuos de normas consuetudinarias y de Derecho escrito, en el mbito parlamentario. Las convenciones no siempre son fciles de diferenciar de la costumbre. Ejemplos de convenciones constitucionales son: En Reino Unido, la responsabilidad gubernamental ante la Cmara de los Comunes, el nombramiento del Primer Ministro, etc. En Estados Unidos, algunos autores comentan, la no presentacin de la candidatura presidencial para un tercer mandato, hasta la XXII Enmienda, que la transform en Derecho escrito. En Italia, la presuncin de qurum en las Cmaras mientras no se solicite su comprobacin, y la abstencin de formular crticas al Gobierno por parte del Presidente de la Repblica. En Espaa, la celebracin del debate de el estado de la nacin en el Congreso de los Diputados y la reduccin de los lderes polticos consultados por el Rey antes de proponer candidatura a la Presidencia del Gobierno a slo los grupos polticos de esta Cmara. Tambin el primero que debe intentar formar Gobierno, despus de unas elecciones parlamentarias, es el lder del partido ganado.

Respecto a la naturaleza jurdica de las convenciones no hay acuerdo doctrinal. Segn sea el Ordenamiento jurdico puede tener distinta significacin, hay diversas posiciones, como ha estudiado P. Gonzlez Trevijano: a) Son Normas jurdicas, carentes de sancin. b) Son Normas prejurdicas o meramente sociales. c) Normas jurdicas dependientes de las circunstancias y que decaen cuando stas cambian. d) No faltando quienes consideran el problema de irrelevante o acadmico. En la realidad poltica habrn prevalecido convenciones sobre normas de la Constitucin formal, producindose entonces mutaciones constitucionales, pero, desde el punto de vista jurdico, una tal convencin es, en el momento de su puesta en prctica, una violacin de la Constitucin. Las convenciones son celebradas por y entre rganos de poder y el rgimen constitucional naci precisamente para frenar y controlar jurdicamente el poder, no para colocarlo al margen y por encima del Derecho. En ocasiones cuesta diferenciar las convenciones, de las meras normas de correccin constitucional, que son aquellas reglas de comportamiento, que sobre criterios de discrecin, mutua deferencia, cortesa, etc., son observadas por los poderes pblicos en sus recprocas relaciones. Un ejemplo en Espaa es que el gobierno no opina sobre los actos del Rey.

3. TIPOLOGA DE LAS CONSTITUCIONES


3.1. Constituciones escritas y consuetudinarias La nica Constitucin consuetudinaria es la de Reino Unido, pero no lo es del todo, porque consta 32 de 99

de un centenar de textos escritos. La componente racionalista de la Ilustracin y la desconfianza de los revolucionarios en los jueces les haca preferir el Derecho escrito, para mayor seguridad jurdica, as se solemniz una nueva era, igualmente en las colonias americanas fue una de las razones de su lucha contra la metrpoli. El constitucionalismo escrito se ha difundido por todo el mundo y sobre ste se ha construido la Teora de la Constitucin, como excepcin Reino Unido, pero fue aqu donde se redact la primera Constitucin escrita (1653). 3.2. Constituciones rgidas y flexibles Bryce clasific las Constituciones: Flexibles: pueden ser reformadas por el procedimiento legislativo ordinario. Rgidas: establecen requisitos ms exigentes. Ptreas: cuando la constitucin prohbe su propia reforma. La prohibicin suele declararse para determinados preceptos, tambin puede tratarse de una prohibicin temporal.

Que la Constitucin sea flexible no significa que sea fcil reformar, los poderes pblicos prefieren extremar las posibilidades de eficacia de un texto, incluso mediante convenciones, antes de reformar, que es siempre una operacin poltica delicada. Aunque el procedimiento de reforma sea el legislativo ordinario, el hecho es extraordinario y se refleja en todo el proceso. Ejem: La Constitucin espaola de 1845 fue promovida como una reforma legislativa ordinaria de la precedente de 1837, si embargo todo el debate parlamentario, duracin y solemnidad, evidenci que no se trataba de un suceso poltico ordinario. La Constitucin inglesa, es flexible, pero no es fcil modificarla en sus principios bsicos, pudiendo dar el rechazo de la opinin pblica. En referencia a Constituciones que silencian el supuesto, hay varios autores, que la interpretan como intangibles, es ms lgico entenderlas como flexibles. Actualmente casi todas las Constituciones son rgidas, la distincin entre ellas se hace por el grado de rigidez adoptado. 3.3. Constituciones originarias y derivadas Constituciones plenamente originarias, son las que han iniciado un modo de regulacin, una forma poltica; y parcialmente originarias son las que han creado una institucin o han establecido un principio funcional, derivadas en caso contrario. Constituciones plenamente originarias hay pocas: 1. La de Reino Unido, por su carcter consuetudinario y convencional y su forma poltica de monarqua parlamentaria. 2. La de EEUU, por su federalismo, por el presidencialismo abocado. 3. La Suiza, por su democracia directa y su sistema de gobierno. 4. El constitucionalismo sovitico, por la regulacin de un sistema econmico estatalizado con planificacin centralizada, principios orgnicos-funcionales de centralismo democrtico, etc. y su jefatura colegiada del Estado. Parcialmente originarias son: La Constitucin mexicana, por su tabla de derechos econmicos y sociales La alemana por el modelo de responsabilidad poltica de Gobierno La portuguesa, la posible declaracin de inconstitucionalidad por omisin

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La espaola de la II Repblica, por la forma regional del Estado.

Un fenmeno del constitucionalismo es la existencia de familias o constelaciones constitucionales, a partir de un texto que ha sido imitado por otros. Ejemplos: 1. Los pases de la Commonwealth, han imitado el parlamentarismo britnico. 2. Los pases del antiguo Imperio francs, imitaron la Constitucin francesa. 3. Iberoamrica import el federalismo y presidencialismo de EEUU. 4. Las democracias populares adoptaron la Constitucin de la URSS. 3.4. Constituciones otorgadas, pactadas e impuestas Segn las circunstancias polticas que han llevado al proceso constituyente, distinguimos: Constituciones otorgadas: las que los monarcas antes absolutos formalizaban en su desprendimiento de algunas potestades y las transfera a otro rgano del Estado. Constituciones pactadas: en pocas de transicin se llega a un pacto constituyente, las principales fuerzas polticas acuerdan en lo esencial, dejando las diferencias para la dialctica gobierno-oposicin. Impuestas o revolucionarias: las originadas en un grave episodio de la vida nacional, una guerra, golpe de Estado o insurreccin popular.

Fueron Constituciones otorgadas la Carta francesa (1814) y el Estatuto Real espaol. (1834).

Ejem: la constitucin espaola vigente.

Ejem: la francesa de 1791, la espaola de 1812. 3.5. Tipologa de Loewenstein Loewenstein denomina clasificacin ontolgica, la que distingue las Constituciones por su grado de normatividad y eficacia y su grado de concordancia con la realidad poltica del pas: Normativas: las que regulan eficazmente el proceso poltico y son observadas por todos los operadores jurdico-constitucionales. Nominales: muestran desajustes con la realidad poltica, escapa parcial o temporalmente a su normativa. Bien por inaplicacin de preceptos, bien porque la propia Constitucin se proyecta hacia el futuro ms que al presente con normas programticas. Semnticas: no rigen en absoluto y son encubridoras de una realidad poltica autocrtica.

Esta clasificacin, es terminolgicamente disparatada, pero tiene el mrito de atender la faceta ms importante de la Constitucin: si son, y en qu grado, normativas. Ninguna Constitucin es enteramente normativa ni enteramente nominal. Por muy normativa que sea, presentar algn desajuste, algn programa de momento irrealizable. Por poco normativa que sea, su mera existencia persuade al autcrata de no vulnerarla sin necesidad, aunque solo sea para que siga sirvindole en su funcin simuladora.

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TEMA 05: LA REFORMA CONSTITUCIONAL Y EL PODER CONSTITUYENTE. PROCEDIMIENTOS DE REFORMA.


EPGRAFES LECCIN 8.

1. LA REFORMA CONSTITUCIONAL Y SUS LMITES.


1.1. La rigidez constitucional como sntesis de continuidad y cambio. La rigidez constitucional da lugar a la posibilidad de cambio de la Constitucin para permitir la evolucin del rgimen, pero con dificultades en el procedimiento para impedir que cualquier grupo poltico aproveche una transitoria mayora parlamentaria para cambiar los fundamentos del rgimen. El procedimiento de reforma constitucional est regulado en las propias Constituciones. La institucin de la reforma constitucional es un instrumento de garanta de sta, que le permite su sucesiva adaptacin a las nuevas realidades sin ruptura de la continuidad ni de la identidad del rgimen constitucional. Es importante el papel de la interpretacin constitucional, que busca el acoplamiento entre la norma y la realidad histrica. La reforma constitucional es un ltimo recurso ante la imposibilidad de conseguir ese resultado por va interpretativa sin falsear la Constitucin. 1.2. Supremaca, rigidez y control constitucionales. Supremaca: Una Constitucin es superior a las leyes por el hecho de ser Constitucin. Rigidez: Una Constitucin flexible es superior a la ley aunque se pueda modificar por procedimiento legislativo ordinario. Su reforma es un hecho extraordinario, se inicia, tramita y promulga con informacin suficiente y repercusin en la opinin pblica. Control: El control es la garanta de la supremaca y de la rigidez. Sin un sistema de control de constitucionalidad de las leyes, la Constitucin es suprema, incluso puede que sea rgida, pero no tiene garantizado su respeto por parte de las leyes.

2. EL PODER CONSTITUYENTE Y LA REFORMA CONSTITUCIONAL.


2.1. Consideraciones histricas. El concepto de poder constituyente, como poder de decisin sobre la Constitucin, no tuvo su primera manifestacin hasta finales del siglo XVIII, con el nacimiento de Estados Unidos. La primera construccin terica slida la plantea Sieys, que defiende un poder constituyente distinto de los clsicos poderes montesquinianos (legislativo, ejecutivo y judicial). La diferencia es que aquel es un poder que radica en la nacin, en virtud del cual se dota de una Constitucin, mientras que los otros poderes estn regulados en sta. A lo largo del siglo XIX tiene lugar otra construccin no democrtica del poder constituyente: liberalismo doctrinario (pacto entre Rey y Reino, que acuerdan una Constitucin la cual consiste en el reconocimiento de que el poder corresponde al Rey y al Parlamento. La doctrina democrtica del poder constituyente reapareci en Francia con la revolucin de 1830. Se extiende por Europa despus de la Primera Guerra Mundial. El trmino de la Segunda Guerra Mundial acelera el proceso, incorporndose a l Alemania e Italia. Posteriormente Portugal (en 1974) y Espaa, tras la muerte de Franco (1975), ao en que se inicia la transicin a la democracia, 35 de 99

que produjo la vigente Constitucin de 1978. 2.2. Concepto y caracteres del poder constituyente. Podemos definir el poder constituyente en sentido estricto como la voluntad poltica del pueblo que decide sobre su propia existencia democrtica. Los caracteres del poder constituyente se deducen del concepto de soberana popular: a) Es un poder originario: tiene su raz en el propio pueblo, sin instancias intermedias. b) Es extraordinario: acta slo en momentos de cambio poltico de cierta entidad. c) Es permanente, aunque por lo dicho anteriormente, de ejercicio discontinuo. d) Es unitario e indivisible, aunque integrado por millones de individuos. e) Es inalienable, como lo es la soberana y todo elemento del Estado. f) Su ejercicio no tiene ms condicin que la democracia. 2.3. Tipologa. Podemos diferenciar entre: Poder constituyente originario (o genuino): ste es previo a la Constitucin, es decir, hace la Constitucin. Poder constituyente constituido (o derivado, o poder de reforma o de revisin constitucional), el cual es obra de la Constitucin, la cual lo regula y somete a procedimiento.

Ocupa una posicin intermedia entre el poder constituyente originario y el poder legislativo: al igual que el poder legislativo, deriva de la Constitucin, pero a diferencia de ste puede modificar la Constitucin, incluso en su totalidad.

3. EVOLUCIN HISTORICA DEL INSTITUTO DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL.


Las Constituciones regulan su propia reforma dado a su nivel jerrquico, que es superior al resto de fuentes. La incorporacin de estos preceptos ordenadores de la reforma constitucional a los textos fundamentales tuvo polmica doctrinal y poltica. Se inici en EEUU, apoyada en la doctrina del poder constituyente del pueblo y de la correspondiente superioridad de la Constitucin sobre los poderes constituidos. Una vez introducido el control de constitucionalidad de la ley, el desarrollo de la Constitucin y su adaptacin a las nuevas circunstancias se hizo preferentemente por medio de la interpretacin, no de la reforma. En Europa cabe distinguir cuatro periodos: 1) Corresponde al constitucionalismo revolucionario. Parte de las mismas premisas ideolgicas que en el americano (supremaca del poder constituyente y rigidez de la Constitucin), pero esta rigidez llevada a tal extremo que lo que se pretenda era impedir la reforma, no facilitar la adaptacin de la Constitucin a las nuevas situaciones. 2) El segundo periodo tiene lugar durante el siglo XIX y hasta la Primera Guerra Mundial, en las que conviven principios absolutistas y constitucionales (monarquas limitadas). Este equilibrio es proporcionado por el pacto entre el Rey y Reino, reflejado en la Constitucin. Rey y Parlamento aseguran la adaptacin de la Constitucin a los nuevos tiempos. 3) El tercer periodo es el de entreguerras, que corresponde ya a un constitucionalismo 36 de 99

democrtico. Las Constituciones se proveen de cierta rigidez como garanta de las minoras frente a las mayoras parlamentarias. En este periodo se plantea el problema de los lmites de la reforma constitucional, ya que las Constituciones de esta poca no pretenden ser meros instrumentos de gobierno, sino que hacen funciones fundamentales definidoras del rgimen poltico que instauran; de hecho, los preceptos en los que ta les definiciones se contienen, son considerados como irreformables. 4) Constitucionalismo de la segunda posguerra. Se generaliza en este periodo la formulacin de lmites al poder de reforma, debida a la pasada experiencia de las destrucciones constitucionales por parte de los regmenes nazi y fascista. En este periodo la institucin de la reforma constitucional ha llegado a significar en Europa una garanta de utilizacin escasa, porque mediante la interpretacin se consigue la adaptacin de la nueva realidad.

4. DELIMITACIN CONCEPTUAL: REFORMA, SUPRESIN, SUSPENSIN, QUEBRANTAMIENTO, DESTRUCCIN Y MUTACIN DE LA CONSTITUCIN.


Se habla de reforma constitucional siempre y cuando quede alterada la norma fundamental. Se distinguen diversos conceptos: Reforma: Variaciones parciales del texto constitucional realizadas mediante procedimiento establecido. Supresin: Cuando la modificacin es total, y el procedimiento es tambin el fijado. Suspensin: Cuando uno o varios preceptos son declarados provisionalmente no vigentes. Quebrantamiento: Violacin ocasional de la Constitucin, sin alterar formalmente su vigencia. Sin embargo, si el supuesto concreto est contemplado en la propia Constitucin, no cabe hablar de quebrantamiento. Destruccin: Cambio total de la Constitucin y del propio poder constituyente. Cabe aclarar que en una Teora democrtica de la Constitucin no existe el cambio de poder constituyente, que siempre pertenece al pueblo. Por este motivo, hablar de destruccin constitucional es un imposible terico. Mutacin: Modificacin del ordenamiento constitucional en su vigencia y aplicacin prctica sin que el texto escrito haya sufrido alteracin alguna. Se produce de diversos modos: La prctica poltica camina por lindes distintos en algn punto concreto del texto aunque sin violarlo abiertamente. Por desueto o desuso de una facultad o competencia, se generaliza el entendimiento o convencin de su decaimiento. Por evolucin de la interpretacin constitucional. La reforma constitucional es subsidiaria de la mutacin: solo es necesaria cuando no hay posibilidad de adaptar el texto constitucional a la nueva situacin mediante mutacin.

5.PROCEDIMIENTOS DE REFORMA. REFERENCIA A LA REFORMA CONSTITUCIONAL ESPAOLA.


Hay Constituciones modificables por el procedimiento legislativo comn y otras que exigen procedimientos especiales. Las primeras fueron llamadas Constituciones flexibles; las segundas, 37 de 99

rgidas. Los rganos de reforma constitucional son: a) Asambleas constituyentes b) La reunin conjunta de las dos Cmaras del Parlamento c) Las Cmaras de los Estados miembros de un Estado federal (es el caso de EEUU) Las diferencias de tramitacin respecto del procedimiento legislativo consisten en: La exigencia de mayoras cualificadas (absoluta o ms elevada an) para la aprobacin del texto de reforma. Requisito de una doble aprobacin, que pueden tener lugar en momentos sucesivos de una misma legislatura o en dos legislaturas. Por otro lado, se exige referendo para la aprobacin de la reforma. Puede ser obligatorio o facultativo.

La Constitucin espaola vigente se ha revestido de una fuerte rigidez. Establece el ttulo X dos procedimientos de reforma: 1. Reforma ordinaria o simple: Aquella que, por ser parcial y no afectar a ciertas zonas del texto fundamental, sigue un procedimiento no excesivamente costoso: aprobacin por tres quintos de cada Cmara y referendo facultativo (artculo 167). 2. Reforma agravada: Protege especialmente algunas partes de la norma, como son: a) El ttulo preliminar, que contiene las definiciones e instituciones bsicas. b) En el captulo II, la parte que reconoce los derechos fundamentales y libertades pblicas. c) El ttulo II, que regula la Corona. Requiere: - Aprobacin de la decisin de reforma por dos tercios de cada Cmara. - Disolucin de las Cortes y convocatoria de elecciones. - Nueva aprobacin de la decisin de reformar por cada Cmara de las Cortes elegidas. - Aprobacin del texto de reforma por dos tercios de cada Cmara. - Referendo obligatorio.

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TEMA 06: LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL Y SUS MODELOS CLSICOS.NATURALEZA.- TIPOS DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
EPGRAFES LECCIN 9.

1. ORIGEN Y FUNDAMENTO DE LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL


1.1 Introduccin La supremaca de la Constitucin como fuente del derecho, su rigidez y el control de la constitucionalidad de las leyes, son tres estadios jurdicos diferenciados, valga como resumen lo siguiente: La Constitucin como norma suprema suele ser rgida. La rigidez obliga a reformar previamente la constitucin si se quiere legislar sobre una materia de modo disconforme al texto fundamental. Algunos ordenamientos jurdicos disponen de un sistema de control por si a pesar de todo se legisla en contra, por el cual se juzga si la ley se ajusta o no a la Constitucin. La institucionalizacin de ese sistema de control se denomina jurisdiccin constitucional o Justicia constitucional.

1.2 Origen anglosajn Se puede situar el origen de la Justicia constitucional en los inicios de la historia de los Estados Unidos. El punto de partida debe ser la supremaca de la Constitucin como norma, los primeros esbozos los podemos encontrar en el iusnaturalismo puritano y en el common law (Derecho Anglosajn, ms basado en la jurisprudencia que en la propia ley); ste como derecho fundamental y superior facultaba el control y/o revisin a normas particulares e inferiores que pudieran oponerse. El juez Coke intenta a principios del XVIII institucionalizar el control sobre las normas anteriores, pero no lo consigue, al triunfar el principio de soberana parlamentara en la revolucin de 1688, sin ubicar soberana en el Parlamento, ni en la ley, sino haciendo decir a la Constitucin sobre s misma que es el Derecho supremo de la Tierra. La Enmienda I de la Constitucin limita la potestad legislativa del Congreso. Como Hamilton haba escrito en El Federalista, el juez queda ms fuertemente vinculado por la Constitucin que por la propia ley. El juez Marshall en 1803, en el caso de Marbury contra Madison, construye la teora de la revisin judicial de las leyes. 1.3 Recepcin europea continental La emergencia de la Justicia constitucional en unos pases y no en otros dentro del mismo sistema jurdico. La inexistencia de la Justicia constitucional en la Europa continental hasta la Primera Guerra Mundial, es debido al que el principio de divisin de poderes no impidi que uno fuera superior a los dems, concretamente el Legislativo por su legitimidad democrtica, por lo tanto el juez quedo sometido a ley sin poder discutirla ni juzgarla; ya que el juez tena que aplicar la ley, la Constitucin quedo mediatizada por sta y solo se rega a travs de la ley, no al margen de ella. En la base de esta construccin estaba el dogma russoniano de la voluntad popular y su infalibilidad, cuando se abandono con el paso del tiempo est tesis y la voluntad general se identifico con la mayora, la cual acta sin desprenderse de sus intereses particulares, se hace entonces necesario impedir que esa mayora violara la Constitucin, por esto se instaura el control 39 de 99

de constitucionalidad de las leyes. 1.4 Crtica de las usuales explicaciones doctrinales


a) Infalibilidad del Parlamento oligrquico

El control de constitucionalidad de las leyes no fue necesario mientras la infalibilidad parlamentaria estuvo asegurada por la naturaleza oligrquica de la Cmara y fue necesario cuando el Parlamento se democratiz y, con ello, perdi infalibilidad. En EEUU el federalismo: el triunfo del Norte federal sobre el Sur confederal tiene mucho que ver con el renacimiento de la revisin judicial de las leyes como mecanismo de afianzamiento de la Unin frente a los poderes legislativos de los entes territoriales federados. En Europa, la Declaracin de Derechos de 1789 en su prembulo contena que los derechos naturales hay que preservarlos y son el lmite de la ley. La Constitucin de 1791 prohiba al Poder Legislativo hacer leyes que atentaran u obstaculizaran el ejercicio de los derechos naturales y civiles garantizados por ella. Sieys propuso en 1795 la creacin de un Jurado Constitucional, posteriormente contemplado en la Constitucin del ao VIII (Constitucin aprobada en Francia el 24 de diciembre de 1799). La ulterior Restauracin acaecida en el vecino pas consagr el principio monrquico y su traduccin como co-soberana monrquica, previa y superior a la Constitucin con lo que quedo arruinada la concepcin anterior.
b) Falibilidad del Parlamento democrtico

El Parlamento, a medida que se democratiza, deja de ser considerado infalible; y la ley deja de estar adornada con la cualidad de la racionalidad que la doctrina haba reconocido a la que produca el Parlamento oligrquico. La inflexin del rgimen poltico demoliberal en este punto tuvo tres facetas complementarias entre s: a) Solo cuando la mayora puede ser distinta de los intereses dominantes, tiene sentido, racionalizar al Parlamento y reforzar al Ejecutivo. b) Por si esa racionalizacin no fuera suficiente, se instituye una segunda, por la que su principal potestad, la legislativa, puede ser sometida a razn del Derecho, encarnada por un Tribunal Constitucional. c) Y todava se rescatan de la historia las instituciones de democracia directa, como modo de sortear al Parlamento o corregirlo en esa misma potestad legislativa. Se trata de recuperar todo o parte del poder que se crea perder con la concesin del sufragio universal; se trataba de obstaculizar el poder de los partidos polticos porque se crea que, con sufragio universal, los intereses mayoritarios de la Cmara seran los opuestos a los intereses econmicos y sociales dominantes. (La consolidacin de los partidos obreros de masas se perciban como un peligro destinara la democracia al socialismo.) Como escribi M. A. Aparicio, la jurisdiccin constitucional no es un producto especial de un genial acto de creacin de mentes privilegiadas, sino de necesidades sociales y polticas concretas, que luego va adquiriendo sus perfiles propios segn las diversas incitaciones tanto internas como externas. En EEUU su evolucin histrica es diferente debido de una parte a la organizacin federal del poder y, de otra, al sistema social mesocrtico existente, ms homogneo y menos fraccionado.
c) El federalismo y otros factores

En el origen estadounidense de la institucin hay que situar la necesidad de arbitrar soluciones a los 40 de 99

problemas competenciales entre la Unin y los denominados Estados miembros. En su recepcin europea dio lugar a nuevas formas federales, Constitucin federal austriaca de 1920, ms adelante en la Constitucin alemana vigente, y los estados no estrictamente federales que se suman a la experiencia son fuertemente descentralizados como Italia y Espaa. Tras la Segunda Guerra Mundial, el planteamiento cambia radicalmente de signo en Europa, pues, junto a otros estmulos, como el ya mentado de la organizacin territorial compleja del Estado, ha sido determinante la reaccin frente al totalitarismo de la etapa inmediatamente anterior. Es por eso tambin explicable que Estados de ms larga y acreditada experiencia democrtica, como las monarquas parlamentarias europeas, no hayan sentido la urgencia de dotarse de una jurisdiccin constitucional como garanta ltima.

2. SISTEMAS CLSICOS DE JURISDICCIN CONSTITUCIONAL


2.1 Sistema estadounidense La Constitucin de Estados Unidos no menciona expresamente la potestad del Tribunal Supremo de enjuiciar la constitucionalidad de las leyes. Fue el propio Tribunal el que en 1803 estableci la doctrina y recab dicha competencia para los jueces. La brillante argumentacin de Marshall, en el caso Marbury contra Madison, tuvo la virtud de presentar el control de constitucionalidad de las leyes como una obligacin, mejor que como una facultad, del Poder Judicial. El deber de los jueces es declarar lo que es Derecho y, si dos normas estn en conflicto entre s, deben decidir cul es la aplicable. Si una de ellas es la Constitucin, los jueces deben respetarla porque es superior a los dictados ordinarios del Poder Legislativo. Pretender lo contrario es obligar a los jueces a incumplir la Constitucin. La consecuencia es que el juez, todo juez, debe inaplicar la ley constitucional. No puede anularla, porque ello sera de la funcin legislativa, que slo al Congreso compete (derogacin.) La fuerza vinculante del precedente dota, en el sistema jurdico anglosajn, a la relacin entre ley y jurisprudencia de un sentido especial, segn el cual la ley no tiene otro contenido que el que le atribuyen las decisiones judiciales. Este sistema es denominado de jurisdiccin difusa, el control corresponde a todos los jueces y tribunales. Si bien el TS lo ejerce con efectos para todo el territorio de la Unin cuando aborda problemas generales. 2.2 Sistema Kelseniano Frente al anterior sistema, Kelsen construy el de jurisdiccin concentrada, en el cual el control de las leyes queda atribuido a un solo rgano creado al efecto: Tribunal Constitucional. Fue adoptado por varias Constituciones europeas y en Espaa en 1931 en la Segunda Repblica. Para Kelsen, la Constitucin no contiene normas directamente aplicables por el juez, sino mandatos o prohibiciones dirigidos al legislador. La Constitucin es ejecutada por la ley y esta est vinculada por ella y no puede inaplicarla. Es necesario, pues, un rgano no inserto en el Poder Judicial que controle la constitucionalidad de las leyes y las invalide si a ello hubiere lugar. Tal rgano, el Tribunal Constitucional tiene una funcin de legislador negativo cuando expulsa del Ordenamiento jurdico Las leyes no ajustadas a la Constitucin. En este modelo la declaracin de inconstitucionalidad de un precepto legal tiene efectos generales, tanto para los ciudadanos como de los poderes pblicos y de las causas o litigios pendientes en los que dichos preceptos fueren aplicables, pero no respecto a los casos ya juzgados. El principio de separacin de poderes queda conformado de un modo distinto del clsico, el poder legislativo reside realmente en dos rganos: el Parlamento, legislacin positiva (hacer las leyes) y el 41 de 99

Tribunal Constitucional la legislacin negativa (anularlas). 2.3. Evolucin convergente de los dos sistemas En un principio, el modelo americano responda a una necesidad del federalismo, pero evolucion hacia la proteccin de los derechos y libertades, principalmente despus de la segunda guerra mundial. El sistema Kelseniano quebr parcialmente con la reforma de la Constitucin austriaca, dando entrada al recurso indirecto de inconstitucionalidad, que es aquel que se suscita en el curso de un proceso concreto ante el juez ordinario. En general puede hablarse de una cierta convergencia entre ambos sistemas, ms por aproximacin del Kelseniano al estadounidense que viceversa.

4. NATURALEZA DE LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL. REFERENCIA AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPAOL


La doctrina se sita a partes iguales en una u otra posicin, o bien en tesis intermedias o eclcticas. Entre estas ltimas podemos sealar: La que estima que un Tribunal Constitucional es un rgano jurisdiccional por su procedimiento y poltico por su funcin. La que sostiene que es de naturaleza irreductible a los clsicos poderes montesquinianos. La que detecta en l elementos jurisdiccionales (impulso externo, procedimiento, resoluciones en forma de sentencias) y polticos (sistemas de seleccin de sus miembros, invalidacin de una norma legal).

Un tribunal Constitucional es un rgano de cierre del sistema poltico al ser la suprema garanta del Ordenamiento. La supremaca de la Constitucin como norma jurdica que vincula a todos los poderes pblicos, incluido el Parlamento, ha significado el paso del Estado legal de Derecho, al Estado constitucional de Derecho, que no niega a aqul, sino que lo perfecciona. Puede decirse que los preceptos que instauran el Tribunal Constitucional culminan el Estado de Derecho porque constituyen el mximo intento de someter jurdicamente al poder poltico. No le falta razn a H. P. Schneider cuando habla de la naturaleza polidrica de los Tribunales Constitucionales, que pueden parecernos rganos judiciales especiales, rganos de modos operativos polticos o un cuarto poder. Segn la tesis que se adopte se situar la jurisdiccin constitucional por encima, por debajo o al mismo nivel de los otros rganos constitucionales. La Constitucin espaola vigente ha adoptado por un rgano especial, separado del Poder Judicial, para residenciar en l la jurisdiccin constitucional en sentido estricto. Su regulacin constitucional y legal lo ha configurado como rgano jurisdiccional y poltico, e intrprete supremo (oficial) de la Constitucin. Le corresponde: 1. El control de constitucionalidad de las leyes y normas con rango de ley. 2. La resolucin de los recursos de amparo. 3. La resolucin de los conflictos de competencias entre los poderes centrales y autonmicos. 4. La resolucin de los conflictos entre rganos constitucionales (Gobierno, Congreso, Senado, CGPJ y Tribunal de Cuentas). Est regulado por el titulo IX de la Constitucin y por la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional. Se trata de un rgano jurisdiccional por su procedimiento de actuacin, de adopcin de decisiones y 42 de 99

por su independencia de otros rganos constitucionales. Pero sus competencias tambin tienen un componente poltico. Salvo los recursos de amparo, se trata de asuntos polticos que demandan soluciones jurdicas y que por tanto tienen consecuencias polticas porque se pronuncian sobre la legitimidad de ejercicio que el resto de rganos constitucionales hacen sobre sus respectivas competencias. Se compone de doce miembros, no hay suplentes, el cargo es estrictamente personal. Los magistrados seleccionados han de obtener de las Cmaras parlamentarias una votacin favorable de tres quintos de sus miembros.

5. TIPOS DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD


Los tipos de control existentes en el Derecho comparado obedecen fundamentalmente a tres criterios: 1. Por el momento en el que se realiza el control: El control represivo, tambin llamado reparador y sucesivo, tiene lugar despus de la promulgacin de la ley. El control preventivo o previo se realiza antes de su promulgacin y, por tanto no enjuicia propiamente una norma, sino un proyecto. En Espaa solo se utiliza para los tratados antes de su ratificacin. Va de accin. Estamos ante el recurso de inconstitucionalidad, tambin llamado control abstracto de constitucionalidad. En l se somete la ley a un examen de su constitucionalidad por impugnacin de quien est legitimado para ello. Va de excepcin. Estamos ante la va incidental, excepcin de inconstitucionalidad o cuestin de inconstitucionalidad. Surge en el curso de un litigio ante un rgano judicial cuando ste duda sobre la constitucionalidad de una ley decisiva en el caso que est resolviendo. Como no puede dejar de aplicar la ley ni puede aplicarla si es inconstitucional, eleva la cuestin al Tribunal Constitucional y, segn ste decida, aplicar o no la ley en su sentencia. En el control formal se enjuicia si el procedimiento seguido en la produccin normativa es el establecido en la Constitucin y dems normas que regulan dicho procedimiento, principalmente los reglamentos parlamentarios. En el control material se aprecia la conformidad o disconformidad del contenido de la norma enjuiciada con los preceptos constitucionales y con otras normas (leyes orgnicas, estatutos autonmicos, etc.) a los que la Constitucin remite la regulacin de una materia. El conjunto de estos preceptos que sirven de parmetro o canon para dicho enjuiciamiento se acostumbra a llamar bloque de la constitucionalidad.

2. Por la va de impugnacin utilizada:

3. Por el aspecto de la norma impugnada

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TEMA 07: EVOLUCIN DE LAS DECLARACIONES DE DERECHOS.GARANTAS DE LOS DERECHOS.- PROTECCIN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS.
EPGRAFES LECCIN 10

1.- LAS PRIMERAS DECLARACIONES DE DERECHOS


1.1.- La Antigedad clsica y el Medievo En el mundo griego y romano hay reflexiones sobre la justicia y sobre los lmites del poder, pero no sobre los derechos del individuo en cuanto persona. El cristianismo aport la nocin de dignidad personal del hombre como ser hecho a imagen y semejanza de Dios, pero no se tradujo en trminos jurdicos, sino en mera doctrina y aspiracin. Es durante la Baja Edad Media cuando comienzan a reivindicarse como derechos y a formularse como tales, ciertas exigencias de la vida en sociedad pero no se conciben como derechos inherentes a todos los hombres, sino slo de quienes tienen la condicin de hombres libres y en funcin del orden social o estamento al que pertenecen. En los reinos espaoles se otorgaron cartas pueblas, fueros locales y generales, y se produjeron juramentos de reyes, en estos documentos se concedan o se reconocan ciertos derechos,en los que se prometa proteccin. Son dignos de mencin el Pacto entre el Rey Alfonso IX y su Reino celebrado ante las Cortes de Len en 1118 y el Privilegio General otorgado por Pedro III de Aragn (1288), que vino a ser el reconocimiento poltico de unas pretensiones y constituy una especie de Carta Magna de las libertades en Aragn. Este reconocimiento a ciertos estamentos de un estatuto jurdico privilegiado proporcion a stos y a sus miembros un cierto derecho de resistencia frente a injerencias ilegtimas del poder. 1.2.- El Renacimiento y la Reforma El humanismo y el naturalismo renacentista fueron unidos a la reclamacin de libertad de comercio y de contratacin. La imprenta difundi la cultura y puso las bases de la libertad de pensamiento. La aplicacin rigurosa del principio cuius regio eius religio, redujo considerablemente el avance que signific otro principio igualmente proclamado por la Reforma: el de libre interpretacin de los textos sagrados. Aun as, termin provocndose el nacimiento de una nueva exigencia humana frente al poder: la opcin religiosa personal. La trascendencia de este derecho fue puesta de relieve, hace ya un siglo, por Jellinek en tres facetas: a) Como exigencia del respeto a la vida personal ntima ante la que el poder pblico debe inhibirse. Facilit la extensin a otras facetas humanas de este ncleo de vida personal que se pretenda inmune. b) En conexin con lo anterior, el libre examen proclamado por las Iglesias reformadas propici la reivindicacin de esa misma libertad en el mbito del pensamiento, de la investigacin cientfica y de su expresin. c) La dimensin colectiva de la religin, en cuanto suele vivirse en comunidades, es igualmente el inicio de los derechos de reunin y asociacin. 1.3.- Documentos ingleses del siglo XVII La Peticin de Derechos (1628), la Ley de Habeas Corpus (1679) y el Bill de Derechos (1689) son tres jalones de la historia inglesa del siglo XVII en su marcha hacia un rgimen constitucional. Entre los derechos cuyas garantas ms fuertemente exiga se encontraba el de propiedad. Ninguna 44 de 99

contribucin sin representacin era su principio. Pues bien, si la libertad religiosa fue vivero de derechos, el consentimiento de los impuestos fue el origen del parlamentarismo. Uno y otro estn presentes de manera determinante en las declaraciones americanas de derechos. 1.4.- Las declaraciones americanas del siglo XVIII La historia de los derechos fundamentales comienza propiamente con la Declaracin de Independencia de las colonias americanas y con las declaraciones de derechos de varios de aquellos Estados. Los derechos reconocidos en documentos anteriores, incluidos los del Bill de Derechos, lo eran de ciertos estamentos o corporaciones; desconocan el principio de igualdad; por eso diferan en su existencia, y eran distintos asimismo los plurales documentos (pactos, fueros, cartas pueblas...) en que se concedan. En cambio, las declaraciones americanas y francesas de fines del siglo XVIII son nicas para todo el territorio del Estado, contemplan al individuo como tal y no como miembro de una corporacin y, por eso, declaran los derechos para todos. Puede decirse entonces que, con estas declaraciones es cuando comienza la historia de los derechos humanos. Las declaraciones de Virginia (1776) y de otros cinco Estados proclaman como derechos ms importantes la libertad, la propiedad, la seguridad y la libertad religiosa, y cifran en su proteccin la misin principal del Estado. La Declaracin de Independencia, de 4 de julio de 1776, considera derechos inalienables la vida, la libertad y la bsqueda de la propia felicidad. Estos documentos tambin contienen principios polticos del rgimen que instauran, fundamentalmente dos: la soberana nacional y el gobierno de la mayora. La Constitucin federal de 1787 careca de una declaracin de derechos. Sin embargo, podemos verlos apuntados en los lmites que se formulan al poder federal y al de los Estados miembros y las diez primeras Enmiendas a la Constitucin, que fueron aprobadas en los aos inmediatos.

2.- LA DECLARACIN DE DERECHOS DEL HOMBRE Y EL CIUDADANO


La Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 destaca por ser racionalista, dogmtico, universalista y mesinica. Hauriou la llam "el evangelio de los tiempos modernos" y Saint-Just coment en su momento: "Francia vota por la libertad del mundo". Los caracteres ms destacados son: 1. El sujeto de los derechos es el hombre, porque son derechos naturales, inalienables e imprescriptibles. 2. Estos derechos son anteriores a la sociedad y al Estado. La finalidad de ste es conservarlos. 3. Dos principios aparecen como inexcusables: la soberana nacional y la divisin de poderes. 4. La ley es la expresin de la voluntad general (soberana nacional.) Por eso la ley se erige en criterio de la libertad. A ella le est reservada la regulacin de los derechos. 5. La libertad del hombre no es abstracta, sino que se proyecta en un haz de libertades concretas, entre las cuales las de mayor carga poltica son: las de opinin y pensamiento y su libre comunicacin, incluyendo la libertad de imprenta; pero no se reconoce el derecho de asociacin. 6. Los hombres no slo son libres, sino tambin iguales. La ley debe ser la misma para todos. Todos son igualmente admisibles a los cargos pblicos sin otra distincin que su mrito y capacidad. Es el clsico principio de igualdad ante la ley. Aunque la Declaracin francesa es tambin individualista, como las americanas. La diferencia se hace mayor en la Declaracin de Derechos de 1793. La de Virginia declaraba la bsqueda y la 45 de 99

obtencin de la felicidad y de la seguridad como una tarea individual. La francesa de 1793 dice que "el fin de la sociedad es la felicidad comn".

3.- EVOLUCIN POSTERIOR DE LAS DECLARACIONES DE DERECHOS: LOS DERECHOS ECONMICO-SOCIALES


3.1.- El problema de la esclavitud y de los derechos de la mujer El problema de la esclavitud y de los derechos de la mujer no fue acometido desde el principio con igual resolucin. La trata de esclavos fue prohibida en 1794, pero restablecida en 1802. En 1833 fue prohibida en Inglaterra. En Espaa, a pesar de diversas prohibiciones, subsisti hasta 1880 (en Cuba). En Estados Unidos fue abolida en 1865 por la Enmienda XIII a la Constitucin. No obstante, aquel buen propsito, que dio como noble resultado la Declaracin Universal de Derechos de 1948, el proceso descolonizador, la transformacin de regmenes totalitarios en democracias y el movimiento de igualacin de la mujer, entre otros logros importantes, no ha logrado impedir nuevos episodios lacerantes para los derechos humanos. En cuanto a los derechos de la mujer y a su aspiracin a la igualdad, hubo un movimiento feminista paralelo al proceso revolucionario francs, con una declaracin de derechos anloga: la Declaracin de Derechos de la Mujer y de la Ciudadana, que redact Olimpe de Gouges en 1791. Fue guillotinada en 1793. Consta de 17 artculos y postula para las mujeres, entre otros, los derechos al sufragio, al trabajo y a tener propiedades y administrarlas, as como a hablar en pblico de poltica. Los derechos polticos de la mujer se hicieron esperar hasta el siglo XX. Otros, como los laborales, econmicos y culturales, aunque obtuvieron antes un inicial reconocimiento parcial, no estn alcanzando plena efectividad hasta el actual Estado social y democrtico de Derecho. 3.2.- Las generaciones de derechos Es usual hablar de tres "generaciones" de derechos desde la perspectiva de su constitucionalizacin, se corresponden respectivamente, con los derechos individuales, las libertades pblicas y los derechos econmico-sociales. Incluso cabe apreciar el inicio de una cuarta "generacin" todava en ciernes. La primera generacin est integrada principalmente por derechos individuales, que son libertades- resistencia, libertades frente al Estado, ms un muy limitado derecho de participacin poltica. Es la concepcin propia del rgimen liberal de la primera mitad del siglo XIX. La revolucin (tambin francesa) de 1848 influy en varias Constituciones de la segunda mitad del siglo. Se extiende el derecho de sufragio y las libertades de ms fuerte contenido poltico: las libertades pblicas. La libertad de asociacin termina siendo reconocida. Estamos ante una primera y parcial democratizacin del rgimen liberal y una parcial rectificacin de su individualismo. La tercera generacin est constituida por los derechos econmico-sociales (sindicacin, huelga, salario mnimo, vacaciones anuales, etc.) y por la socializacin de otros, es decir la transformacin de otros derechos. El hombre es un ser concreto, que se encuentra en una determinada situacin social.

Aunque las tareas y misiones encomendadas por los textos constitucionales a los poderes pblicos no se convierten por s solas en derechos subjetivos, s estn puestas al servicio de los derechos y muestran que el Estado es cada vez ms social y ms democrtico. Pautas temporales: La inclusin de estos derechos en textos fundamentales comenz con la Constitucin

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mexicana de 1917. La Declaracin de Derechos del Pueblo Trabajador y Explotado, hecha en Rusia en 1919, influy en el constitucionalismo demoliberal. La Constitucin alemana de 1919 acogi derechos econmico-sociales e influy en el constitucionalismo de entreguerras. Las Constituciones de la segunda posguerra (Francia, 1946 y 1958; Italia, 1947; Alemania, 1949) los recogen y extienden Las Constituciones de los aos setenta del pasado siglo (Portugal, 1976; Espaa, 1978) precisan los medios que debe prestar el Estado, extendiendo su intervencin a nuevas facetas de la vida social. Estas dos ltimas etapas coinciden con una intensa internacionalizacin y supranacionalizacin de los derechos.

Aparece una nueva generacin de derechos, aunque algunos an no han superado la fase de tarea estatal u obligacin de los poderes pblicos. Se podran llamar los derechos de la solidaridad. La extensin de la Seguridad Social a todos los ciudadanos y la profundizacin de la igualdad, cabe hablar en este caso de accin positiva o afirmativa. Pero, adems, se est abriendo paso unos derechos resultantes de la proyeccin de la libertad a dos mbitos que hasta ahora le haban sido ajenos al hombre: la vida y la muerte. De ah surge una nueva rama de la Ciencia Jurdica: reproduccin asistida, clonacin teraputica, seleccin de embriones, utilizacin de las clulas madre para usos mdicos y, por otro, la consideracin de la eutanasia (pasiva e incluso activa) y del aborto como derechos personales y la progresiva abolicin de la pena de muerte.

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TEMA 8: CONCEPTOS Y ELEMENTOS DE LA DEMOCRACIA.-EL RGIMEN AUTOCRTICO.- EVOLUCIN DE LA MONARQUA DESDE SU FORMA ABSOLUTA HASTA LA MONARQUA PARLAMENTARIA.- LA REPBLICA Y SUS CARACTERES
EPGRAFES LECCIN 12.

I. TIPOLOGA DE LAS FORMAS POLTICAS


1. Ausencia de una terminologa comn La distincin de dos partes en el seno de las constituciones, una dogmtica y otra orgnica, indica que unos preceptos declaran los principios polticos bsicos y los derechos y las libertades, en tanto que otros regulan la organizacin y el funcionamiento de los rganos de poder, as como las relaciones de estos entre s. Segn sean los rganos existentes y su estructura, funcionamiento y relaciones, estaremos ante una forma poltica u otra. La terminologa utilizada por la doctrina ha variado a lo largo del tiempo, llegando a ser en la actualidad sumamente confusa. Es frecuente que los autores hablen indistintamente de formas de gobierno, formas de Estado, sistemas de gobierno, regmenes polticos, sistemas polticos; as, por ejemplo, un mismo autor habla de sistema parlamentario y de rgimen parlamentario. Tambin, es frecuente, que cada autor maneje una terminologa propia, y as algunos llaman forma de Estado a la monarqua, mientras que otros continan denominndola forma de gobierno. Pretender poner orden a este caos escapa de nuestras pretensiones. A lo ms que puede aspirarse es a convenir una terminologa inteligible para facilitar su trabajo al lector. 3. Distincin entre las diversas tipologas polticas actuales En la actualidad se suelen hacer clasificaciones especficas que hacen referencia a un aspecto concreto de la conformacin poltica global, sea la organizacin del poder, sea la Jefatura del Estado, sean las relaciones entre el Parlamento y el Gobierno. Cualquiera de los conceptos resultantes en las tipologas referidas podra reclamar la denominacin de forma poltica por que lo es; o la forma de Estado porque, aunque no abarque a todo el Estado, s afecta a todo l; o la de sistema poltico porque, al fin y al cabo, consiste en un conjunto de elementos polticos interrelacionados.
Formas de la Jefatura del Estado

La monarqua y la repblica, dentro de las democracias occidentales. En una democracia, el Rey no tiene poderes efectivos sino slo funciones simblicas y de moderacin. No dirige la accin del Gobierno; por eso, difcilmente puede la monarqua ser llamada forma de gobierno. En cambio, el Rey es smbolo de la unidad estatal por ser su primera magistratura. Le conviene, por tanto, la denominacin de forma de la Jefatura del Estado. La repblica es, en s misma, mera forma de Jefatura del Estado, caracterizada por su electividad y temporalidad. Si le faltan esos dos elementos, no estamos propiamente ante una Repblica sino ante una autocracia.
Formas territoriales del Estado

A la forma poltica unitaria, federal o regional que puede adoptar un Estado, se le suele aludir en tratados y monografas como forma de Estado. 48 de 99

En ellas se establece una forma de organizacin territorial del poder, que puede ser simple o compuesta y en este caso, con una descentralizacin poltica ms o menos acentuada.
Sistemas de Gobierno

Los diversos modos de relacionarse los dos poderes clsicos, Parlamento y Gobierno, y especialmente la forma que se regula la formacin del Gobierno y su responsabilidad poltica, son frecuentemente llamados regmenes, sistemas polticos y sistema de gobierno, puesto que a la formacin y responsabilidad del Gobierno se refiere. Los dos tipos bsicos son el sistema parlamentario y el presidencial o presidencialista a los que debemos aadir el convencional o de asamblea. Del sistema parlamentario hay varios modelos, como el gobierno de gabinete y el de Canciller. Del sistema convencional se ha derivado en Suiza el directorial.
Regmenes polticos. Sistemas polticos.

Por ltimo, la principal distincin de formas polticas, aquella que afecta ms cerca y ms profundamente a las personas, en la que los ciudadanos literalmente se juegan su vida y su libertad, que descansa en una concepcin bsica acerca del puesto del hombre en la comunidad poltica, acerca de la relacin entre la libertad y la autoridad, podemos aplicarle la categora de rgimen poltico o sistema poltico, siendo sus dos tipos esenciales la democracia y la autocracia.

II. LOS REGMENES POLTICOS


4. Concepto descriptivo y prescriptivo democracia Un concepto elemental de democracia, es el que la cifra en la identidad entre gobernantes y gobernados, en el autogobierno del pueblo o, ms grficamente an, en las palabras de Lincoln: gobierno del pueblo, para el pueblo por el pueblo. Todos estos conceptos son descriptivos porque se centran en los procedimientos de gobierno. Su inters reside en que ponen de manifiesto los elementos del rgimen democrtico. La democracia es definida por ser un rgimen pluralista y participativo o, una poliarqua electiva, selectiva o de mrito: la seleccin se hace y el mrito se obtiene en el mercado electoral. La concepcin prescriptiva se define por los valores a los que se vincula. Desde este prisma se afirma que la democracia, ms que un mtodo, es una cultura, una forma de vida basada en la participacin y en la tolerancia: una fe en la libertad, en el pluralismo y en la igualdad. Kelsen, en su obra Esencia y valor de la democracia, define la democracia como mtodo y la considera, compatible con la acumulacin de poder y con el aniquilamiento de la libertad. En oposicin a l se alz la idea de la democracia militante, identificada con unos valores y con su defensa. Naturalmente hay posiciones intermedias en las que se encuentran los regmenes demoliberales de hoy: Reconocen amplias libertades de expresin, asociacin, reunin y manifestacin, pero con lmites expresos y garantas frente a sus excesos. Definen unos tipos delictivos para quienes, pasando de la dialctica de la palabra a las de las armas u otras formas de violencia, actan contra el Ordenamiento constitucional y contra las personas y sus bienes.

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5. Elementos de la democracia como mtodo


5.1 Soberana popular

De la idea de autogobierno del pueblo se desprende directamente el elemento de la soberana popular. En realidad ambas expresiones pueden ser estimadas como equivalentes. El pueblo, como titular de la soberana, lo es de todo el poder. Pero su ejercicio se halla diversificado. Cuando la Constitucin Espaola dice: la soberana nacional reside en el pueblo, del que emanan todos los poderes del Estado quiere significar que el pueblo, como titular del poder estatal, confiere su ejercicio a diferentes poderes u rganos, y con ello, legitima su actuacin.
5.2. Participacin

La participacin popular tiene lugar de dos formas: directa o indirecta. Son formas de participacin directa el refrendo y la iniciativa popular en sus mltiples variantes. La participacin indirecta o representativa se manifiesta fundamentalmente mediante sufragio universal, libre, igual, directo y secreto en elecciones peridicas.
5.3. El pluralismo

El pluralismo tiene muchas variantes: social, cultural, tnico, religiosos, lingstico, sindical, etc. Si bien todas ellas tienen un ulterior significado poltico, es el pluralismo de partidos el que ms afecta al funcionamiento del sistema institucional. Sin pluralismo no puede haber libre competencia poltica, ni por lo tanto, elecciones libres y disputadas. La democracia es pluralista. Hoy esta afirmacin se entiende, en trminos generales, como democracia de partidos.
5.4. Consenso

Si la autocracia se basa en el temor, la democracia no puede apoyarse sino en el consenso de sus ciudadanos acerca de los valores bsicos sobre los que se asienta o debe asentarse y sobre las reglas del juego poltico. El consenso coexiste siempre con el conflicto en proporciones variables. Por debajo de cierto nivel de consenso y por encima de cierto nivel de conflicto, el rgimen e incluso el modelo de sociedad corren peligro.
5.5. Principio de mayora

Este principio, encierra una franca toma de posicin en orden a los valores fundamentales de la dignidad humana y de la igualdad. Todos los votos valen iguales porque todos los ciudadanos valen igual. No hay, pues, otro criterio democrtico de adopcin de decisiones colectivas que el cuantitativo, el de contar votos y hacer valer como decisin del colegio de votantes el sealado por la mayora de sufragios. Esta solucin cuantitativa, insistimos, comporta la nica valoracin cualitativa compatible con la democracia: el valor igual de todos y cada uno de los ciudadanos. El requisito de mayora absoluta para ciertas decisiones se establece como garanta de las minoras, pues, al alcanzar una votacin tan elevada, se hace necesario normalmente contar con ellas.
5.6. Respeto de las minoras. La Oposicin poltica

Tanto peso como la regla de las mayoras tiene el respeto de las minoras en la definicin de democracia. La toma en consideracin de la minora implica la institucionalizacin, directa o indirecta, de la Oposicin poltica. 50 de 99

En la democracia de los partidos, la real y efectiva divisin de poderes es la que se establece entre el partido y la coalicin mayoritaria que gobierna y la minora que se opone. La oposicin es la conciencia crtica, el freno del Gobierno. As, pues, Gobierno y Oposicin son igualmente necesarios para la democracia.
5.7. Principio de reversibilidad.

Un acto de soberana popular que tenga por objeto su propia supresin a manos de un grupo totalitario solo puede ser entendido como democrtico de modo inconsistente: aunque ese acto haya sido adoptado por la mayora, si comporta la irreversibilidad de la situacin creada, si cierra toda posibilidad de cambio, est negando todo nuevo acto de soberana popular y de alternancia en el poder; es decir, est impidiendo la democracia como mtodo. Un rgimen apoyado por una Mayora que elimine la Oposicin y niegue a la Minora, es autocrtico porque la Mayora esta erigindose en todo el pueblo para siempre, impidiendo con ello que otra parte del pueblo pueda alcanzar alguna vez gobernar; y esto, es contradictorio con el concepto de democracia como mtodo.
5.8. Divisin, control y responsabilidad del poder

El poder estatal es nico pero diversificado en sus manifestaciones o poderes. Si un rgano o poder no tiene el freno de otro, tiende al abuso. De ah la necesidad de Oposicin. El control del poder es la clave del rgimen constitucional. Hay controles interorgnicos, como los existentes entre el Parlamento y el Gobierno, o el del Poder Judicial sobre la Administracin, e intraorgnicos, como el que practican entre s los grupos parlamentarios en el seno de una Cmara. El cometido de la Oposicin es controlar al Gobierno y, en su caso, exigirle responsabilidad con vistas a una posible alternativa poltica. En una democracia, donde hay poder hay responsabilidad y donde hay responsabilidad hay poder. Viceversa: Donde no hay poder no puede haber responsabilidad y donde no hay responsabilidad no puede haber poder.
5.9. Publicidad. Rgimen de opinin pblica.

Sin publicidad no hay democracia. LA libertad de comunicacin en su ms rica diversidad garantiza la existencia de la opinin pblica, sin la cual no puede haber un rgimen democrtico. Porque el control del poder pblico y la funcin de oposicin poltica se hacen fundamentalmente de cara al electorado y con vistas a influir en su voto en la prxima confrontacin electoral; en esa labor son indispensables los medios de comunicacin social, la fluidez de la informacin y la libertad de expresin.
5.10. Primaca del Derecho

Sin primaca del Derecho no hay democracia, sin democracia no hay primaca del Derecho. 6. El rgimen autocrtico
6.1 Concepto.

La autocracia se define por oposicin a la democracia. La autocracia perfecta sera aquella en la que faltaran todos los elementos que hemos apreciado en la democracia, y por entero. Las autocracias pueden revestirse de formas monrquicas o republicanas, federales o centralistas, parlamentarias o presidenciales. Todo esto slo es detalle secundario o vacio. Lo esencial es la concentracin del poder en una persona, en un grupo tnico o religioso, en un partido o movimiento, y la correspondiente merma o anulacin de la libertad de los 51 de 99

ciudadanos.
6.2. Totalitarismo

Rgimen totalitario es aquel en el que el hombre no es tratado como un fin en s mismo sino como una pieza del todo, un medio instrumentalizable. Su expresin ms precisa la formul Mussolini: Todo en el Estado, nada fuera del Estado, nada contra el Estado. Los regmenes totalitarios recientes, han sido el nacionalismo alemn, el fascista italiano, el franquista en Espaa, etc. Algunos politlogos han elaborado un modelo pretendidamente intermedio entre la democracia y el totalitarismo: el rgimen autoritario, con el que se identifican algunos regmenes actuales (el turco por ejemplo).
6.3. Dictadura

Cuando enfocamos el problema bajo el prisma del Gobierno, la autocracia reviste la forma de dictadura, trmino que tambin se emplea para designar un rgimen. Si el dictador es Jefe del Estado, puede que asuma la direccin del Gobierno, o puede que nombre uno de su completa confianza. Si la dictadura se establece en el nivel gubernamental, o bien hay un Jefe del Estado o el propio dictador promueve el nombramiento como Jefe del Estado de una persona enteramente dependiente. EPGRAFES LECCIN 13.

1. LA JEFATURA DEL ESTADO


Mucho se ha discutido de si la monarqua y la repblica son formas de gobierno o formas de Estado. La cuestin descansa en la conocida anfibologa (ambigedad, duda, confusin) del trmino gobierno, que al igual puede referirse a un rgano de poder estatal que al rgimen u organizacin poltica global. Por eso, pretender distinguir entre formas de gobierno y forma de Estado a la hora de conceptuar la monarqua o la repblica resulta un tanto bizantino, (enredoso, enrevesado) siendo difcil apreciar tal diferencia. La monarqua nicamente puede ser forma de Estado cuando es absoluta y a medida que la monarqua deja paso al principio democrtico, evoluciona desde ser forma de Estado a ser forma de gobierno. La Monarqua es hoy una forma de la Jefatura de Estado. Este parece ser el sentido que quiso darle el artculo 1.3 de la Constitucin espaola, que dice: La forma poltica del Estado espaol es la monarqua parlamentaria. Lo que con ello se quiere significar que es la monrquica la Jefatura del Estado y parlamentario el sistema del gobierno. El Rey, conforme a la Constitucin espaola, es titular de un rgano de Estado (su Jefatura), al cual la norma suprema asigna unas funciones (no unos poderes) que debe desempear. La cuestin puede solventarse de modo similar en relacin con la repblica. Bien es verdad que hay repblicas presidencialistas en las que el Jefe del Estado lo es tambin del Ejecutivo. En estos supuestos no hay Gobierno como rgano colegiado y diferenciado, motivo por el que la republica presidencialista no debera ser considerada como forma de gobierno si no como forma de Estado. Incurre el argumento en un equvoco: en la repblica presidencialista no habr Gobierno, pero s gobierno o gobernacin del pas. Por eso entiendo que es repblica por su Jefatura de Estado y presidencialista por su sistema de gobierno. Por lo dems, de la repblica parlamentaria puede decirse, mudando lo mudable, lo mismo que para la monarqua parlamentaria. Cariz diferente tiene el problema terico de la supervivencia de la Jefatura del Estado como rgano estatal. Circunscribiendo el problema al rgimen democrtico, puede prescindir de la Jefatura de Estado? Tras la Revolucin francesa, el Estado concentro el poder de forma hasta entonces antes 52 de 99

desconocida, dejando ver sus posibilidades de convertirse en un formidable instrumento opresor. La sociedad burguesa haba desatado una fuerza que no saba controlar. Por eso, la teora del poder moderador o neutro se inscribi en la bsqueda de un instrumento de defensa de los derechos individuales frente a todo poder y a toda mayora, defensa para la cual era insuficiente la divisin de poderes montesquiana, puesto que en ella tanto el Gobierno como el Parlamento son expresin de un misma voluntad social. Era necesario, por consiguiente, un poder ajeno a estos, neutro, que los moderara. Este no es otro que la Jefatura de Estado, preferentemente la monrquica por cuanto sta tiene un origen diferente a los dems rganos estatales.

2. EVOLUCIN HISTRICA DE LA MONARQUA DESDE SU FORMA ABSOLUTISTA HASTA LA MONARQUA PARLAMENTARIA


2.1 Monarqua frente a democracia En la pureza de los modelos clsicos, es evidente la distancia infinita entre la monarqua y la democracia. El principio monrquico en su sentido fuerte significa: a) Que la soberana reside en el Rey. El rey es el Estado. b) Que todo existe, se hace y funciona por el poder regio, por su impulso, por delegacin suya, en su nombre. c) Que el Rey es la suprema justicia, la maiestas: que est por encima del Derecho, no obligado por ste; que es absoluto porque no existe instancia superior a l que pueda juzgarlo. Opuestamente, el principio democrtico entraa, dicho muy sistemticamente: a) Soberana popular. b) Participacin, electividad y temporalidad de los cargos. c) Igualdad. d) Responsabilidad de los poderes pblicos e) Estado de Derecho. Estos dos principios, tan enfrentados, han ido convergiendo histricamente hasta su compatibilidad actual. 2.2 Monarqua preestatal El Rey ha aparecido siempre como persona consagrada porque era imagen de Dios. Seor o dueo porque no se distingue entre su patrimonio y el reino. En esta concepcin la monarqua est informada por los elementos esenciales: su exterioridad al sistema poltico y la unidad que proporciona a este mismo sistema. El Rey da unidad al sistema pero no pertenece a l sino que lo precede y trasciende. As pues, la Corona integr gentes, tierras, derechos y poderes en una unidad precursora de la idea de Estado. Esta monarqua era todava feudal. Asentada en un pacto con la nobleza adems de en los anteriores fundamentos. Este pacto conlleva cierta limitacin del poder, la debilidad econmica y militar del Rey le hace pactar con la nobleza y limitarse ambos recprocamente. Posterirmente en la monarqua estamental, el reino est integrado por nobleza, clero y las ciudades. Estamentos cuyos derechos o privilegios han de ser respetados por el rey en juramento.

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2.3 Monarqua absoluta La monarqua absoluta significa la plenitud del principio monrquico que hemos descrito anteriormente y que estudiamos bajo el concepto de soberana como unos rasgos definidores del Estado Moderno. Prez Serrano distingue en ella varios subtipos: La monarqua religiosa o confesional. (Felipe II) La monarqua platina o cortesana. (Luis XVI de Francia) La monarqua ilustrada o despotismo ilustrado. (Federico II de Prusia.)

2.4 Monarqua limitada Es la que adaptndose a los tiempos, logra sobrevivir a la Revolucin francesa. El Rey conserva la titularidad del poder ejecutivo y comparte con la nacin el legislativo y constituyente. El Rey aparece como encarnacin del poder neutral, moderador y arbitral. El rgimen poltico se asienta fundamentalmente sobre el principio monrquico por ms que parezca algo limitado por el Parlamento. El Rey nombra y cesa a los ministros. Los actos del Rey deben ser refrendados por un ministro, pero esto no se traduce todava en una traslacin de la competencia: es el Rey quien decide el acto y el ministro quien responde. El Rey tiene iniciativa legislativa y veto de las leyes aprobadas por el Parlamento, que no lo son propiamente sin la sancin y promulgacin regias. Tiene poder constituyente, bien en exclusiva, con las Constituciones Otorgadas, bien compartido con el Parlamento, como en las Constituciones pactadas. 2.5 La Monarqua orleanistas Cuando la posicin de los pactantes, Rey y nacin, se hace ms equilibrada, las instituciones derivan hacia una mayor limitacin de la preponderancia regia. Va perfilndose un Gobierno como rgano colegiado, a cuyo frente se sita un Primer Ministro como nico interlocutor del monarca, a quien este encarga formacin de gobierno. El refrendo traslada paulatinamente la decisin de los actos regios al ministro refrendante, ms por concesin o confianza del Rey que por propia competencia. La responsabilidad penal de los ministros deriva hacia una responsabilidad poltica. Los ministros necesitan una doble confianza: La del Rey y la del Parlamento.

Esta forma monrquica es conocida como orleanista por su realizacin y desenvolvimiento en Francia bajo la casa Orleans de 1830 a 1848. En Espaa se false ampliamente este modelo hasta que fue consagrado en 1.869, pero apenas pudo funcionar por la pronta proclamacin de la Repblica. 2.6 Sntesis de monarqua y democracia: la monarqua parlamentaria. Es en la monarqua parlamentaria en la que se produce la sntesis entre la prerrogativa regia y la soberana nacional. La necesaria irresponsabilidad e inviolabilidad del Rey y el consiguiente requisito del refrendo para la validez de sus actos han derivado en beneficio del principio democrtico. As pues, es el principio monrquico el que ha ido cediendo ante el democrtico: a) El soberano no es el Rey sino el pueblo b) Los poderes polticos efectivos no los ejerce el Rey sino los rganos directa o indirectamente representativos de la soberana nacional. Se han conservado algunos rasgos de carcter excepcional de la monarqua, que se cifran no slo en 54 de 99

la condicin de vitalicia y hereditaria del cargo regio sino tambin en: a) La excepcin del orden sucesorio comn. b) La excepcin del principio general de la responsabilidad de los poderes pblicos. c) El propio estatuto jurdico que los dems miembros de la Familia Real, excepto el Derecho comn de familia. Son la irresponsabilidad regia y el refrendo de los pivotes que han ido cediendo el principio monrquico y ganando el democrtico. El refrendo es una de las mximas sutilezas del Derecho constitucional contemporneo. En el sistema parlamentario, es fundamental una limitacin material del poder regio porque quien refrenda asume ntegramente la responsabilidad de dicho acto. En conclusin, el monarca parlamentario reina pero no gobierna. Ejerce una magistratura de autoridad e influencia, una magistratura equilibradora, simblica e integradora, una magistratura que goza de la confianza del pueblo. De ah su optima situacin para animar, estimular, sugerir, aconsejar, lubricar el funcionamiento de la maquina del Estado y permeabilizar todas las instituciones. 2.7 Referencia a la monarqua parlamentaria espaola. La Constitucin espaola instaura la monarqua parlamentaria como forma poltica del Estado: forma monrquica de la Jefatura del Estado y sistema parlamentario de gobierno. La evolucin de monarqua limitada a parlamentaria, que en algunos pases europeos ha costado dos siglos, en Espaa se hizo en tres aos, los que van desde el acceso de D. Juan Carlos I al trono (1975) a la promulgacin de la Constitucin (1978) La CE define al Rey, en su artculo 6.1 como Jefe del Estado, smbolo de su unidad y permanencia que arbitra y modera el funcionamiento regular de las instituciones. La constitucin declara al Rey inviolable y no sujeto a responsabilidad, motivo por el cual sus actos estarn siempre refrendados, sin cuyo requisito carecern de valor. (art. 56.3.) De los actos del rey son responsables las personas que los refrenden. (art. 64) Por lo general el rgano refrendante de los actos regios es el Presidente del Gobierno y en su casco, los ministros competentes. La propuesta y el nombramiento del Presidente del Gobierno, ser refrendado por el Presidente del Congreso. (art. 64)

4. LA REPUBLICA COMO FORMA DE LA JEFATURA DEL ESTADO


Algunas curiosidades que nos depara la historia del pensamiento poltico cuando aborda el estudio de las diversas tipologas que los clsicos han hecho de las formas polticas. Merece la pena sealarlas. 1. Una de ellas es la tarda aparicin de la repblica en estas clasificaciones. 2. La segunda curiosidad es que, tambin en el pensamiento poltico, la repblica parece que ha carecido de identidad, lo que no es el caso de la monarqua. Cuando Maquiavelo clasifica las formas polticas en monarqua y republica, incluye en esta la aristocracia y la democracia. Se pone a un lado la monarqua y a otro lo que no es monarqua. La repblica era la no-monarqua y se identificaba no por s misma, sino por oposicin sta. Durante los siglos XVI y XVII hay otro uso del trmino repblica para significar la comunidad poltica, el Estado. Todava el trmino estado no era de circulacin usual y se prefera usar la expresin repblica como ms clsica. Al menos desde la Revolucin francesa, la identificacin de la repblica por oposicin a la monarqua no era realmente indefinicin porque apuntaba de modo inequvoco a la democracia. Por eso, tambin durante mucho tiempo se ha empleado como 55 de 99

sinnimos los trminos de repblica y democracia. Con el advenimiento del rgimen constitucional la forma republicana experiment una fuerte expansin, con la correlativa retraccin de la monarqua. La repblica se erigi en smbolo: frente al mito poltico-religioso de la Corona, la re publica simbolizo la razn, el laicismo, la ley, el progreso. Sin embargo, despus de la evolucin experimentada por la monarqua, es insostenible la sinonimia democracia=repblica.

5. DESIGNACION DEL PRESIDENTE, DURACION DEL MANDATO Y RENOVACION


5.1 Designacin La doctrina repite como un principio general del Derecho constitucional que la jefatura republicana del Estado es electiva. No obstante, solo hay eleccin propiamente dicha cuando hay varios candidatos y resulta designado el que alcanza ms sufragios y llega al mnimo exigido.
Eleccin popular

La eleccin popular confiere al Presidente de la Repblica, una fuerza poltica semejante a la del Parlamento, sobre todo si es eleccin directa. Este procedimiento suele corresponder con una figura presidencial, pero su correlacin con el sistema presidencialista no se cumple siempre. En el sistema presidencialista por excelencia, el de Estados Unidos, el Presidente todava es elegido de modo indirecto, mediante compromisarios de cada uno de los partidos polticos ms importantes elegidos popularmente. En Francia y Portugal, el presidente es elegido por sufragio popular directo, sin embargo, el sistema de gobierno es parlamentario.
Votacin parlamentaria

Este modo de designacin suele corresponderse con sistemas de gobierno parlamentario: del Parlamento procede tanto el Gobierno como la Jefatura del Estado.
Votacin por un colegio mixto

Algunas constituciones prevn un rgano mixto, integrado por parlamentarios y otros miembros cuya designacin ha podido tener lugar por sufragio universal o por otros rganos colegiados, como los Consejos regionales italianos o los Parlamentos de los Lnder alemanes. 5.2 Duracin del mandato y reeleccin o renovacin a) La duracin del mandato diverge entre los cuatro aos en Estados Unidos y los cinco aos en Francia y siete en Italia. b) En cuanto a la posibilidad de reeleccin o renovacin, la Constitucin francesa no la limita, pero, dada la duracin del mandato, no es previsible, en la prctica, ms de una reeleccin. El presidente italiano es igualmente renovable, pero hasta ahora mismo ninguno lo ha intentado. La Constitucin de Estados Unidos no prohiba la reeleccin indefinida, pero se sigui, como costumbre constitucional, la pauta marcada por Washington de no intentar un tercer mandato, costumbre quebrantada por Franklin D. Roosevelt, que fue elegido cuatro veces. Inmediatamente despus, la Enmienda de XXII de la Constitucin estableci la prohibicin de dos reelecciones.

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6. PODERES, FUNCIONES Y RESPONSABILIDAD EN LA REPBLICA.


6.1. Poderes y funciones Se acostumbra a diferenciar entre los poderes y funciones del Presidente de la Repblica segn se trate de un sistema presidencialista o parlamentario
a) En el sistema parlamentario

El Presidente de la Repblica en un sistema parlamentario neto tiene una posicin institucional similar a la del monarca parlamentario: le estn referidas muchas funciones estatales pero su ejercicio efectivo esta vaciado de contenido por la existencia de un Gobierno parlamentariamente responsable. El Presidente de la Repblica nombra al Presidente del Gobierno y, a propuesta de este, a los ministros. Igualmente formaliza su cese. Pero en uno y otro caso, su poder est condicionado por la relacin de fuerzas en el Parlamento y por los procedimientos de exigencia de responsabilidad poltica del Gobierno En relacin con el Parlamento, es frecuente que le est atribuida se disolucin as como la sancin y promulgacin de leyes. La poltica exterior es dirigida por el Gobierno. Aunque al Presidente le corresponda recibir y acreditar embajadores, ratificar tratados e incluso declarar la guerra y firmar la paz.

b) En el sistema presidencialista

El Jefe de Estado de una repblica presidencialista tiene la posicin de lder de la nacin y es tan representativo de la voluntad popular como el Parlamento, pero con la ventaja de su condicin unipersonal. El presidente de los Estados Unidos, dice la Constitucin, es el titular del poder ejecutivo, con la principalsima funcin de direccin poltica, sin por ello haber abandonado la direccin de la Administracin, que tambin le concierne. Protagoniza la poltica exterior, a pesar de las competencias del seanado en este mbito. Es el Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas Dirige mensajes del Congreso, los cuales no equivalen a iniciativas legislativas pero ejercen gran influencia en la adopcin de iniciativas propiamente parlamentarias. Puede poner un veto suspensivo a las leyes del Congreso, que ha de ser motivado. Si pasados 10 das desde la aprobacin de la ley, el Presidente no opone veto ni sanciona, la ley adquiere eficacia automticamente.

6.2. Responsabilidad La irresponsabilidad de la Jefatura del Estado no es privilegio de los reyes. Tambin los presidentes republicanos son polticamente irresponsables, pero les alcanza la responsabilidad penal por cierto tipos de delitos, lo que est excluido en las monarquas. En las repblicas parlamentarias la irresponsabilidad del Jefe del Estado se corresponde con la institucin de refrendo. En las repblicas presidencialistas responde a la severa separacin de poderes constitucionalmente establecida. En las presidencialistas, se justifica por la severa separacin de poderes establecida. Por lo dems, es difcil que se den las circunstancias y condiciones para el procesamiento criminal de un Jefe de Estado. Lo ms normal y pragmtico es la presin para que dimita sin ulterior proceso, con lo que la responsabilidad penal se resuelve en una atpica responsabilidad poltica 57 de 99

TEMA 9: FORMAS TERRITORIALES DEL ESTADO. ESTADO UNITARIO Y ESTADOS COMPUESTOS.- ESTADO FEDERAL, CONFEDERACIN DE ESTADOS Y ESTADO REGIONAL
EPGRAFES LECCIN 14.

1.- ESTADO UNITARIO Y ESTADOS COMPUESTOS.


En algunos Estados junto a la divisin funcional del poder, existe otra que se realiza con un criterio territorial. Cuando esto sucede nos encontramos ante Estados compuestos. Lo contrario seria un estado unitario. En la actualidad es polticamente tan normal una organizacin territorial del poder como otra, dentro del ancho espacio entre el Estado unitario y el federal. En el Estado unitario existe un centro nico de impulsin poltica y una sola estructura jurdica del poder, aunque la administracin pueda estar descentralizada. Por lo mismo, existe una sola constitucin y suele existir un ordenamiento jurdico simple y uniforme. La centralizacin estatal significo un progreso considerable, ya no en cuanto a la eficacia poltica y administrativa, sino a ulterior emergencia de los derechos individuales. Ademas, cabe un cierto grado de descentralizacin dentro del Estado unitario; junto al centro nico de impulsin poltica puede haber entes territoriales con reconocida capacidad de gestin y administracin de servicios, entidades como los municipios y las provincias, o tambin otras superiores como los departamentos o las regiones. En el modelo de Estado Compuesto, se pasa de la descentralizacin administrativa a la poltica, aparece el concepto de autonoma. Se reconoce la titularidad de tales competencias por parte de dichos entes territoriales y no su mero ejercicio por va de delegacin, que siempre es revocable. En l hay varios centros de impulsin poltica y una estructura institucional compleja, en la que coexisten en tensin dialctica, rganos de poder generales, centrales y locales. A su vez el ordenamiento jurdico es tambin complejo: hay una constitucin federal o nacional y constituciones de los llamados Estados miembros, ms las normas jurdicas emanadas por los rganos correspondientes de una y otra estructuras institucionales. Pero todo este complejo normativo integra un solo ordenamiento jurdico pues, por definicin, a un estado le corresponde un ordenamiento nico y coherente.

3. CONCEPTO, CARACTERES Y NATURALEZA DEL ESTADO FEDERAL.


La Federacin consiste en una permanente tensin dialctica de dos tendencias contradictorias entre si. Segn sea la sntesis entre ambas, as ser la federacin resultante. La tendencia a la unidad se ve propiciada por diversos factores: Unos supuestos preexistentes de ndole cohesiva como son la contigidad espacial, la similitud de formas polticas y cierta homogeneidad en las estructuras sociales de los entes miembros. Los objetivos a alcanzar, que acaso sean un factor ms decisivo para la unidad; histricamente el ms importante ha sido la defensa comn, pero los motivos econmicos han pesado siempre.

Los caracteres de la federacin vienen todos a incidir en el hecho de que establece un modo distinto de divisin de poderes y pretende realizar la unidad en la diversidad, un sistema de vasos comunicantes que permita el equilibrio de las fuerzas centripeta y centrifuga. En la poltica federal es usual que se establezcan relaciones de autonoma y de paridad entre sus miembros. La doctrina 58 de 99

se haya dividida sobre la naturaleza de esta forma poltica: 1. Hay quienes niegan que la federacin sea realmente un Estado, entendiendo que nicamente lo son sus miembros.(Seydel) 2. Para otros, slo es Estado la federacin. (Jellinek, Le Fur) 3. Lo son tanto la federacin como los Estados miembros.(Tacqueville) 4. La opinin mayoritaria defiende la naturaleza estatal tanto de la federacin como de sus miembros, pero destacando que la organizacin poltica resultante es nica. La diferencia clave para entender los modelos territoriales de Estado es la existente entre Soberana y Autonoma. La Soberana es el poder supremo interno del Estado y el poder independiente de ste en sus relaciones internacionales. Autonoma es la potestad de dictar normas propias que pasan a integrar el ordenamiento jurdico del Estado.

En pura lgica jurdica, a un Estado le corresponde una sola Soberana, por lo que los Estados compuestos se diferencian solo por su mayor grado de autogobierno territorial. No obstante se suele llamar Estado a los miembros de una federacin y reconocerles cierto residuo de Soberana. Pero ni son estados ni tienen soberana, siendo la federacin el nico Estado, repitindose por rutina su definicin como Estado de Estados. El denominado Estado miembro, tiene un poder constituyente constituido, no originario o genuino, adems de limitado porque, una vez constituida la federacin, dicho poder tiene en la Constitucin federal su fundamento y su lmite. Parece ms coherente, reservar el concepto y el termino Estado para la federacin y considerar a los miembros como territorios federados.

4. NACIMIENTO Y PRINCIPIOS JURDICO-POLTICOS DEL ESTADO FEDERAL.


El nacimiento de un Estado Federal puede tener lugar de dos modos: Uno es la unin de varios Estados hasta entonces independientes, relacionados entre si, como los EE UU. En este caso, un tratado internacional formaliza primero la unin de los Estados y, despus la constitucin sella la inescindible unidad poltica resultante. La formalizacin jurdico-poltica de la Federacin reside en la Constitucin, no en el tratado que da origen al proceso. El otro es la federalizacin de un Estado hasta entonces unitario. En ese supuesto resulta aun ms evidente que el origen y fundamento jurdico del Estado federal es la constitucin.

Los principios jurdico-polticos que vertebran el Estado federal son: a) Principio de unidad: Hay una sola Soberana, un solo ordenamiento jurdico aunque integra en su seno a diversos subordenamientos o subsitemas. b) Principio de autonoma: una federacin implica la unin de comunidades polticas individualizadas y distintas, que disponen de rganos polticos propiamiente dichos y no meramente administrativos: gobierno, parlamento y poder judicial. c) Principio de participacin: los entes federados intervienen en los rganos federales, particularmente el parlamento, y a travs de l en la direccin poltica de la unin, ademas de en la reforma de la constitucin federal. d) Principio de supremaca de la federacin que es la verdaderamente soberana, as como de la 59 de 99

constitucin y del derecho federales sobre las constituciones y subordenamientos de los entes federados.

6. ESTRUCTURA INSTITUCIONAL
6.1.- Los Estados federales. Referencia especial al bicameralismo a) El poder ejecutivo puede responder a varios tipos: bien al modelo parlamentario de canciller o primer ministro, segn la denominacin de cada lugar(Alemania) bien al presidencial, como en EEUU. O bien colegial como en Suiza. b) El parlamento: ms inters terico ofrece el problema del parlamento, respecto del cual suele decirse que el bicameralismo es consustancial a los Estados federales. Pero ello no impide que el principio de participacin tenga cumplida aplicacin en un parlamento monocameral si su composicin y la regulacin de su organizacin y funcionamiento son las adecuadas al efecto. El propsito del bicameralismo en los EE UU es frenar a la cmara popular y no tanto representar a los llamados Estados miembros. Igualmente la doctrina suele aseverar que la igualdad de representacin de los entes federados es tambin esencial al feudalismo. Existe una gran diversidad de procedimientos de designacin de los miembros de la cmara territorial: eleccin por sufragio universal directo, eleccin por sistemas diferentes segn los entes federados, designacin por las asambleas legislativas de stas, designacin por los diferentes gobiernos y sistemas mixtos, con elementos de varios procedimientos anteriores, etc Por otra parte, mientras la cmara baja representa a los ciudadanos de la unin, la cmara alta o federal representa a los entes miembros. Y una vez constituidas, las cmaras son exclusivamente rganos de la federacin. As ocurre en el congreso de EEUU: la cmara de Representantes y el Senado, en el parlamento alemn: el Bundestag y el Bundesrat; en Suiza: el Consejo nacional y el Consejo de Estados. Por ultimo, en una democracia de partidos stos homogeneizan las actitudes de sus grupos en una y otra cmara, de manera que los problemas de la organizacin territorial del estado, se ventilaran en la cmera en la que tengan escao los lideres de los principales partidos, sin perjuicio de su ulterior formalizacin jurdica en la cmara que sea constitucionalmente competente. c) Un tribunal federal superior dirime los conflictos entre los entes miembros y entre stos y la federacin, as como los problemas suscitados por la aplicacin de los respectivos subordenamientos jurdicos. En EE UU el T. Supremo. En Alemania y Austria: el Tribunal Constitucional Federal. 6.2. Estructura institucional de los entes miembros Los entes federados suelen dotarse de una estructura paralela a la federal, con la nica variante de que sus Parlamentos son monocamerales (aunque hay excepciones, como la de Baviera). Estn regidos por gobernantes, no por funcionarios administradores ni por delegados de los rganos federales.

7. DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS.
Caben mltiples variantes que podemos sintetizar en las siguientes: 1. Materias de legislacin federal exclusiva. En ellas cabe que la ejecucin de esa legislacin corresponde tambin a la federacin o a los entes federados. 2. Materias de legislacin exclusiva de los entes miembros. Puede que la ejecucin corresponda a ellos mismos o a la unin. 60 de 99

3. Competencias compartidas. Cuando los rganos de uno y otro nivel tiene competencias diferentes dentro de una misma funcin estatal. El parlamento federal legisla y los parlamentos locales desarrollan lo legislado. 4. Competencias concurrentes. Cuando unos rganos y otros son competentes en una misma materia , bajo una misma funcin estatal, pero atendiendo aspectos diversos de ella. 5. Materias de competencia indistintas, las cuales admiten la actividad de unos y otros rganos en condiciones de igualdad e incluso simultneamente, exigindoles slo la debida coordinacin para no entorpecerse. La constitucin federal suele regular, finalmente, la colisin entre normas de uno y otro nivel, as como las lagunas que pudiera encontrarse por no estar atribuida una materia o competencia. Si el primer problema no encuentra solucin por la va interpretativa de la normas competenciales, se aplica el principio de prevalencia del derecho federal. En cuanto a las eventuales lagunas jurdicas, se colman atribuyendo a los miembros o la federacin las competencias residuales que no encuentran ubicacin en la distribucin expresa de las mismas.

8. ESTADO FEDERAL Y CONFEDERACION DE ESTADO.


Es cientficamente necesaria la diferenciacin de formas y modelos para poder analizar mejor esa misma realidad poltica. Las diferencias entre federacin y confederacin son: 1. La confederacin es una unin de Estados de derecho internacional basada en un tratado y formada para coordinar su poltica en las concretas cuestiones acordadas. La federacin es una unidad (no mera unin) de derecho Constitucional. 2. En la confederacin son sujetos de derecho internacional todos los Estados integrados, los cuales siguen siendo soberanos. En la federacin, solo es propiamente el Estado federal. 3. La confederacin no tiene elementos formales del Estado (poder soberano, ordenamiento jurdico directamente vinculante para los ciudadanos), ni tampoco sus presupuestos fsicos o materiales (pueblo, territorio). En cambio unos y otros existen en una federacin, y por eso es Estado. Resaltar la diferencia respecto de las normas emanadas de una y otra: mientra las normas federales obligan directamente a los ciudadanos, las confederales han de transformarse previamente en estatales para que sean aplicables por los operadores jurdicos internos. 4. La confederacin no puede modificar el tratado que la origin (lo que corresponde al unnime acuerdo de los Estados miembros) y, por el contrario, no suele ser tal la unanimidad de los entes federados para reformar una constitucin federal. 5. Los estados miembros de una confederacin pueden separarse de ella (aunque ello comporte problemas de difcil solucin) mientras que en las federaciones no sta reconocido el derecho de segregacin. A pesar de todo, en la realidad poltica las lineas divisorias pueden desdibujarse en algunos aspectos y a veces se da el paso de la confederacin a la federacin de forma poco perceptible y sin cambiar la denominacin. Suiza sigue siendo un estado federal desde 1874 y se llama confederacin Helvtica.

9. ESTADO FEDERAL Y ESTADO REGIONAL.


En el derecho y en las relaciones internacionales se entiende por regin o mbito regional el conjunto de pases que integran una zona identificada por ciertas caractersticas, sean geopoliticas, econmicas, etc. En el mbito nacional, significa lo mismo a escala reducida. Por tanto, regin es un territorio que, por sus caracteres comunes o identidad, tiene un rgimen jurdico diferenciado. Para algunos autores el Estado regional no es otra cosa que un Estado unitario descentralizado polticamente en vez de administrativamente. Algunas consideraciones al respecto 61 de 99

son : Es una forma poltica reciente, data de la II Repblica espaola, cuya constitucin(1931) lo denominaba Estado integral, acaso para indicar que la autonoma que se reconoca a los regmenes no rompa la unidad de integridad territorial. nicamente Catalua aprob su estatuto de Autonoma en tiempo de normalidad constitucional (1932). El Pas Vasco y Galicia lo hicieron ya desatada la guerra civil. La constitucin espaola vigente, ha instaurado una organizacin regional de poder que ha sido bautizada por la doctrina y la jurisprudencia como Estado Autonmico. Se reconoce la autonoma poltica (no soberana) de las distintas regiones y nacionalidades denominadas genricamente comunidades autnomas, en relacin dialctica con los principios de unidad nacional y de superior jerarqua de los poderes generales y centrales, e igualmente orientada por los principios de solidaridad y de cooperacin. En 1983 terminaron de aprobarse todos los estatutos, asumiendo unos autonoma plena y otros limitada. Jellinek termin cifrando el criterio de distincin no tanto sobre la Soberana, cuanto en la potestad de denominacin que tiene todo Estado y que se aprecia en que se da sus propias leyes y ejerce los tres poderes clsicos de todo Estado: legislativo, ejecutivo y judicial. Esta condicin la cumplen los entes miembros de una federacin y no las provincias ni los municipios de ningn Estado, por muchas competencias que tengan, generalmente administrativas. Las provincias y los municipios de un Estado unitario no ejercen sino competencias administrativas, mientras que las regiones autnomas espaola e italianas de estatuto especial tiene poderes legislativo y ejecutivo. Son iguales las regiones autnomas que los entes miembros de un estado federal? No. Por que la realidad jurdico-constitucional es otra. Aunque algunas comunidades autnomas tienen ms competencias en determinadas materias que los entes miemos de algunos estados federales. Semejanzas entre entes federados y CCAA: 1. Unos y otros ejercen competencias propias por ser titulares de las mismas. Por consiguiente, la potestad de la Unin sobre los entes federados y del Estado sobre las regiones autnomas es jurdicamente limitado. 2. Participan en la formacin del ordenamiento constitucional del ente superior. 3. Participan en el poder legislativo del ente superior. 4. Sus poderes constituyentes o estatuyentes estn sometidos, condicionados y limitados por la constitucin del Estado del que forma parte. En funcin de ello, sus productos son susceptibles de declaracin de inconstitucionalidad. 5. Su potestad legislativa esta igualmente sometida, limitada y condicionada por la constitucin y la legislacin general del ente superior segn el reparto de competencias constitucionalmente establecido. 6. Unos y otros carecen de representacin internacional. Diferencias entre entes federados y CCAA: Las comunidades y regiones autnomas espaolas e italianas carecen de un poder judicial que es nico en todo el Estado, en tanto que los entes federados si lo tienen propio, y en Alemania incluso T.C. Otro indicador reside en la titularidad, o no, de poder constituyente: mientras los entes federados lo tienen, las comunidades y regiones autnomas carecen de l siendo de diferente naturaleza su poder estatuyente.

Las diferencias de naturaleza jurdico- constitucional son: 62 de 99

a) Los estatutos de autonoma son elaborados y aprobados con un fuerte protagonismo de los parlamentos autonmicos e incluso de los cuerpos referendales de las respectivas comunidades autnomas, pero necesitaban aprobacin del gobierno central. En cambio los entes federados se dan a s mismos su propia constitucin sin intervenciones ajenas y sin ms lmite que el de la constitucin federal, lmite que existe igualmente par los estatutos autonmicos, como no puede ser menos. b) Los entes federados de los EE UU participan en el poder constituyente federal. No slo participaron en la aprobacin de la constitucin, sino en la de muchas enmiendas que fueron tramitadas por uno de los procedimientos establecidos que as lo lo dispone. En cambio, las comunidades y regiones autnomas espaolas slo tienen iniciativa de reforma constitucional a travs de su dbil representacin en el senado que intervienen en la deliberacin y aprobacin, extremo este casi anecdtico.

11. PERSPECTIVAS ACTUALES DE LAS FORMAS TERRITORIALES COMPUESTAS EN EL ESTADO SOCIAL Y SUPRANACIONALMENTE INTEGRADO.
La insuficiencia del Estado nacional para afrontar cuestiones como defensa, mercado, revolucin tecnolgica, etc... ha motivado su superacin en organizaciones supranacionales. La actual Unin Europea puede entenderse como una forma moderna y singular de confederacin. Esta singularidad y su origen a partir de Estados muy consolidados pueden dificultar la confirmacin del proceso hacia una federacin. Pero no es escaso el camino recorrido y la profunda alteracin jurdicopoltica que ha significado para los Estados miembros. Las exigencias del Estado Social juegan a favor del fortalecimiento de los poderes centrales, y el crecimiento de un sentimiento nacional gana terreno en muchos pases frente a la reivindicacin de la diversidad, como sucede en EE UU y Alemania. En cambio en Espaa se experimentan fuertes nacionalismos internos reivindicativos de los hechos diferenciales de su comunidad autnoma. Veamos la incidencia de los dos primeros fenmenos: a) La integracin de estados federales y regionales en una organizacin supranacional comporta un notable factor de uniformidad entre los diversos Estados miembros y en el seno de cada uno de ellos. El ejemplo es la Unin Europea, cuyo ordenamiento es aplicable en cada Estado integrado en ella. Sin necesidad de modificar formalmente su estructura territorial compuesta. b) Por su parte, el Estado social tambin tiende a la uniformidad y a la centralizacin, no ya slo por su propia naturaleza expansiva, sino porque responde de esa manera a acuciantes demandas sociales. Tiene difcil explicacin desde presupuestos tericos y prcticos del estado social que servicios sociales bsicos e ineludibles se presten en condiciones muy diferentes segn sea la regin, la comunidad o el land competente. La interdependencia econmica, militar y tecnolgica del mundo actual ha motivado un crecimiento del peso especifico del poder central y un debilitamiento de las regiones y entes federados. Esto sucede incluso en materias de competencia de stos, en los que, se suelen aprobar en todos ellos leyes iguales o similares. La sociedad presiona en todos los mbitos estatales para obtener servicios, pero el poder financiero reside principalmente en lo rganos centrales, o prestan el servicio si son competentes para ello, o ayudan financieramente a los poderes locales para que lo atiendan. El principio de igualdad, propio del Estado social, puede alterar el de autonoma, propio de los Estados compuestos, o, al menos, condicionarlo y limitarlo en algn grado.

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2. DEMOCRACIA REPRESENTATIVA.
TEMA 10: SOBERANIA POPULAR Y REPRESENTACION POLITICA.DEMOCRACIA REPRESENTATIVA Y ESTADO DE PARTIDOS.INSTITUCIONES DE DEMOCRACIA DIRECTA.- EL SISTEMA ELECTORAL: CONCEPTOY ELEMENTOS
EPGRAFES LECCIN 15

1. EL PRINCIPIO DE SOBERANA POPULAR


La soberana es el poder del Estado que es jurdicamente supremo en el orden interno e independiente en el externo. En un Estado democrtico no puede haber otro soberano que el pueblo. 1.1 Evolucin histrica de este principio Aristteles entiende que el nmero es tan buen criterio de legitimidad como la sabidura o la riqueza y que ninguno de ellos debera ser excluido. En la Roma Republicana, se respetaba la titularidad popular del poder junto a la senatorial, por eso, del Senado y del pueblo romanos emanaban las disposiciones jurdicas ms importantes. En el Medievo se define dicha titularidad pero sin efectividad prctica. Los telogos y Juristas espaoles de los siglos XVI y XVII afirman la titularidad comunitaria de la soberana, perteneciendo al Prncipe su mero ejercicio. Las teoras pactistas hacen de la soberana un poder imanente a la sociedad. As lo sostiene la corriente iusnaturalista de los siglos XVII y XVIII. Rousseau de modo ms exigente se pronuncia sobre la soberana del pueblo. La Asamblea Constituyente francesa, en plena revolucin, prefiri hablar de soberana de la nacin. Los regmenes liberales-conservadores del siglo XIX aceptaron el principio de la soberana nacional, pero de una nacin integrada slo por los beati possidentes. La doctrina alemana del siglo XIX busc el compromiso entre la soberana nacional y el de la soberana del Rey, encontrndola en la soberana del Estado. A fines del siglo XIX y durante el primer tercio del siglo XX se divulg la doctrina de la crisis de la soberana y de su inminente desaparicin, que todava se sigue pronosticando. Tras la Primera Guerra Mundial se abren las Constituciones a la idea democrtica aceptando la soberana nacional. En el orden internacional se mantiene la soberana de los Estados y el principio de no injerencia en sus asuntos internos como una de las bases en que se asienta la Organizacin de Naciones Unidas.

Nuestros textos constitucionales ofrecen la siguiente evolucin:

La soberana nacional fue pronunciada en la Constitucin gaditana, que pretendi instaurar un Estado enteramente representativo. Tambin la de 1869. El Estatuto Real de 1834, se basa en la soberana tradicional monrquica.

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La soberana compartida, con doble sujeto (Rey y Cortes) fue sostenida en las Constituciones de 1845 y 1876. Tambin la Constitucin de 1837 aunque en su prembulo hable de soberana nacional. La soberana popular la hallamos en el proyecto de Constitucin de la 1 Repblica y en la Constitucin de la 2 Repblica. Las Leyes Fundamentales del Franco Bahamonde respondan a una soberana personal. La Ley para la Reforma Poltica de 1977 restableci la soberana popular. La Constitucin vigente declara el mismo principio y restablece la sinonimia entre soberana nacional y popular: La soberana nacional reside en el pueblo, del que emanan los poderes del Estado.

1.2 Soberana nacional y soberana popular


a) La tpica teora diferenciadora.

Es usual en tratados y manuales oponer soberana nacional y soberana popular por entender que pueblo y nacin son conceptos diferentes. Segn esta teora, la nacin incluye las generaciones pasada, presentes y futuras, la cultura, los sentimientos y los intereses colectivos. Mediante un fcil reduccionismo se termina identificando la nacin con los intereses econmicos: la nacin es el conjunto de propietarios. Y en este caso, la soberana requiere slo el sufragio censitario. Esto est en lnea con la posicin sustentada por Montesquieu y fue acogida por el constitucionalismo liberal de la primera mitad del siglo XIX. Segn esta teora, pueblo equivale al conjunto de habitantes de un pas, y por tanto la idea de soberana popular fue sostenida por las democracias emergentes de la segunda mitad del siglo XIX. La idea de soberana popular exige el sufragio universal.
b) Su insuficiencia

Los trminos pueblo y nacin fueron sinnimos en el siglo XVIII. En unos textos pueblo y nacin aparecen concebidos en sentido restringido y en otros ambos conceptos engloban a la totalidad de los habitantes y exigen sufragio universal. Es a partir de la Constitucin francesa de 1971 cuando los revolucionarios menos demcratas, diferenciaron ambos conceptos, escribiendo siempre Nacin con mayscula, como concepto jurdico-poltico. Y pueblo siempre con minscula, como concepto sociolgico. La diferenciacin entre pueblo y nacin no existe en los pensadores polticos ilustrados y tampoco aparece en la Constitucin norteamericana ni en la espaola de 1812. La diferenciacin entre pueblo y nacin reside en el concepto de ciudadano, pero, los demcratas entienden por ciudadanos a todas las personas, mientras que los menos demcratas restringen su significado a slo unas pocas, en razn de su renta, rango, cargo y estudios. El liberalismo conservador se adue del concepto restringido, y de esta manera pudo estampar en las Constituciones la expresin soberana nacional, y mediante el sufragio censitario exclua a la mayor parte de la nacin real.
c) Restablecimiento de la identidad entre pueblo y nacin en el rgimen democrtico.

Hoy en da sostener esta diferenciacin es un verdadero desatino, pues equivale a renunciar a unas expresiones nobles y entregrselas a los enemigos de la democracia, que aparecen as como los nicos nacionales y patriotas. Adems es un error cientfico.

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3. MODELOS HISTRICOS DE REPRESENTACIN POLTICA


La idea de representacin no respondi histricamente a la de democracia, sino que supuso una importante rectificacin. En la Edad Media, la participacin poltica de personas distintas del monarca comienza con la incorporacin de los mayores propietarios de tierras. Los seores feudales son consejeros naturales del Rey y por su aportacin militar y econmica obtienen compensaciones tributarias y de administracin de justicia, amn de ttulos nobiliarios. Esta base patrimonial se conserva en la organizacin poltica estamental. La burguesa inicia la conquista de su derecho de representacin comprando tierras, y por esa asimilacin econmica pueden reclamar y obtener el derecho de ciudadana los comerciantes, funcionarios y letrados. El mandato imperativo fue el modelo de representacin puesto que no caban otras voces polticas que las de los dueos del territorio o de la renta del pas. Dicho modelo fue construido sobre la figura iusprivatista del contrato de mandato. El mandante o representado ordenaba al mandatario o representante un comportamiento poltico ajustado a las instrucciones que le entregaba. La revocabilidad de este era una tcnica de ajuste si la relacin entre uno y otro se resenta. El mandato representativo, buscaba la independencia del representante. Este objetivo se instrument jurdicamente con la prohibicin de las instrucciones y de la revocacin. Cuando con la Revolucin francesa, la burguesa alcanz el derecho de ciudadana, y con l una representacin poltica paritaria a los estamentos privilegiados. La consigui de mano del principio de soberana nacional y del mandato representativo.

5. NACIMIENTO DE LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA


Es usual hablar de la Revolucin francesa como revolucin burguesa y calificar a la burguesa del siglo XVIII como la clase revolucionaria, pero estas afirmaciones son muy imprecisas. Antes al contrario, dicha burguesa busc proteger el rgimen de la influencia del populacho. No cabe considerar a toda la burguesa como clase revolucionaria, ya que era muy heterognea. Los comerciantes y los financieros haban sabido integrarse en el sistema feudal; slo los funcionarios de la Administracin regia, se mostraron inquietos y descontentos. Tampoco podemos calificar al Nuevo Rgimen como democracia. Se ha terminado hablando de democracia representativa, debido a dos manipulaciones semnticas operadas con los trminos-conceptos de pueblo-nacin y de democracia: La diferenciacin de los conceptos pueblo y nacin determin que la soberana nacional no necesitara comportar el sufragio universal. De esta manera, poda seguir hablndose de soberana nacional y de representantes de la nacin, aunque estaba compuesta por muy pocos. Igualmente el fundamento econmico de la representacin no vari con el paso del mandato imperativo al representativo y la adopcin del sufragio censitario. Se comenz a llamar tambin democracia al gobierno representativo, basndose en que gobernaban los representantes de la nacin, pero la participacin poltica real estaba muy lejos de ser popular. El primero en utilizar la expresin democracia representativa fue Condorcet en 1787.

El xito de dichos cambios semnticos ha sido irreversible. Los tericos de la poltica han terminado asumiendo el nuevo significado de estas grandes palabras. En los siglos XX y XXI apenas se habla de otra forma de democracia que de la representativa.

6. EVOLUCIN DE LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA EN EL ESTADO DE PARTIDOS


Entre la representacin decimonnica y la actual, media un abismo, el que va desde el sufragio censitario al universal. 66 de 99

Los parlamentos actuales reflejan ms fielmente la opinin del pueblo que los del siglo XIX de hace tan slo unas dcadas. Sin embargo, hoy el centro de decisin se ha desplazado del Parlamento al Gobierno y a la Administracin. La funcin mediadora entre electorado y el poder que desempearon otrora los Parlamentos es hoy cumplida por los partidos polticos. El mandato representativo apenas ha funcionado, pero ha aparecido un pseudomandato imperativo de los partidos sobre los representantes, a lo que se suma que la partidocracia es ciertamente una perversin de la democracia. Como ha escrito F. Rubio Llorente, la mutacin que se ha producido realmente es la de la representacin de los diputados por la representacin de los grupos parlamentarios. Los grupos tambin estn desligados de toda instruccin de los electores, pero como proyeccin de los partidos en el Parlamento, se atienen a los programas de stos. Los partidos de las democracias occidentales, que fueron primero partidos de masa, con ideologas definidas y militancia de clase, han terminado siendo partidos de electores, internamente plurales y de agregacin de intereses distintos; por eso, nicamente pueden subsistir y encarar con posibilidades de xito una contienda electoral y las dificultades de la dialctica Gobierno-Oposicin a base de una frrea disciplina interna y de negociaciones continuas con grupos, asociaciones, sindicatos y otros partidos segn se presente el panorama poltico, dando origen con ello a lo que la doctrina ha denominado democracia consociacional, de grupos, neocorporativista o corporatista, de negociacin y conflicto, etctera. La representacin produce un distanciamiento entre la titularidad de la soberana (que reside en el pueblo) y su ejercicio por parte de los representantes. Este distanciamiento del pueblo respecto de los asuntos pblicos sigue haciendo necesarios la representacin. Todo lo cual evidencia la distancia entre la representacin y la democracia en su sentido originario. Pero la evolucin de este rgimen, que ha permitido una mayor influencia popular en el poder, ha terminado siendo una democracia representativa, aun con todas sus limitaciones. Finalmente dejar constancia de dos vestigios del mandato imperativo en sendas democracias representativas y de algunas instituciones recelosas del mandato representativo. Los residuos de mandato imperativo son, uno es el que vincula a los compromisarios en las elecciones presidenciales de Estados Unidos; otro, el que obliga a los representantes de cada Land en el Bundesrat alemn a votar en l unnimemente en el sentido indicado por su respectivo Gobierno. La representacin territorial y la composicin proporcional de los rganos internos de las Cmaras respecto de los escaos de los grupos parlamentarios descansan en la presuncin de que la actuacin y el voto del miembro de la Cmara responder a los intereses de la circunscripcin del grupo parlamentario respectivamente. Esto muestra lo lejos que est el mandato representativo de ser asumido con plenitud en los actuales regmenes demoliberales.

7. LAS INSTITUCIONES DE DEMOCRACIA DIRECTA COMO COMPLEMENTO DE LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA EN EL ESTADO DE LOS PARTIDOS
Condorcet abog siempre por la participacin directa popular, al menos para la aprobacin de la Constitucin y de la Declaracin de derechos. Para l, el sistema poltico deseable era aqul en el que tuviera cabida el mximo de participacin directa compatible con una Constitucin representativa. 67 de 99

Las formas de participacin directa han evolucionado desprendindose de las connotaciones revolucionarias. Si en el siglo XVIII la demandaban los sectores ms radicales, en el siglo XIX signific su traslacin a los ms conservadores. La idea de combinacin de democracia directa y representativa qued eclipsada durante ms de cien aos porque no interesaba a los regmenes existentes o por su utilizacin para fines contrarios a su principio. En Suiza, la participacin directa fue institucionalizada a la par que se form el Estado liberal, siendo reivindicada por la izquierda y defendida por los conservadores, por el contrario en Francia, el bonapartismo hizo de estas formas un arma del autoritarismo. La tesis ms extendida ha sido la de la incompatibilidad entre ambas formas de democracia hasta que, tras la Primera Guerra Mundial, el movimiento constitucionalista volvi a plantearse la cuestin. Max Weber entendi que la referida combinacin resultara til al rgimen constitucional. La introduccin de formas de participacin popular directa, dice Carr, no pretende nicamente dar satisfaccin las aspiraciones democrticas, sino que se inscribe en un movimiento de reaccin frente al parlamentarismo absoluto, pretendiendo limitarlo mediante la dotacin al Ejecutivo de poderes independientes, a travs del control de la constitucionalidad de las leyes y confiriendo a los ciudadanos facultades de participacin directa en la potestad legislativa mediante el referendo y la iniciativa popular. De esta manera combinan perfectamente parlamentarismo y democracia. El antipartidismo y el antiparlamentarismo se unen al autoritarismo y al conservadurismo como rasgos que han caracterizado la utilizacin poltica de la participacin directa durante casi dos siglos. Hoy, con la generalizacin del sufragio y el protagonismo de los partidos, las instituciones de democracia directa adquieren una significacin diferente de la mera crtica radical del rgimen representativo. Porque, como dice L. Aguiar, con ciertas condiciones de democraticidad, estas instituciones pueden ser funcionales para el Estado constitucional, en el que el referendo popular es crecientemente utilizado para la adopcin de decisiones sobre soberana territorial o sobre tratados y textos legislativos que precian un especial consens o, y como procedimiento excepcional para corregir disfuncionalidades parlamentarias. Su tradicional connotacin antipartidista puede corregirse fcilmente: sobre ser los partidos los mejor dotados para promover una iniciativa popular y enfrentarse dialcticamente en una campaa de referendo, el legislador puede favorecer ese protagonismo sin entregarles el monopolio. As lo hace en nuestro pas la Ley Orgnica del Referendo. Ha sido casi unnime la ridiculizacin de la democracia directa arguyendo su inviabilidad en el estado moderno. El concejo abierto o town meeting es slo una forma de participacin directa en el nivel municipal. En mbitos ms amplios, la ciberntica y la informtica hacen tcnicamente posible en nuestros das el voto electrnico. Donde hay que poner el acento es en s se puede garantizar suficientemente la pureza del proceso electoral. EPGRAFES LECCIN 16.

3. EL SISTEMA ELECTORAL: CONCEPTO Y ELEMENTOS


Se puede definir al sistema electoral como el conjunto de reglas y procedimientos conforme a los cuales se convocan y celebran las elecciones, se asignan los escaos a tenor de los votos obtenidos por las candidaturas y se resuelven los recursos a que todo este proceso diere lugar. Su importancia viene determinada por la influencia que puede ejercer en el comportamiento del electorado, en la representatividad de las Cmaras, en la configuracin del sistema de partidos, en la formacin del Gobierno e incluso, finalmente, en la legitimacin del rgimen poltico como democracia representativa. 68 de 99

4. EL DERECHO DE SUFRAGIO
Desde ciertas posiciones protoliberales, liberales doctrinales y antiliberales se neg al sufragio la naturaleza jurdica de derecho para caracterizarlo como una funcin pblica consistente en seleccionar representantes. Esta tesis permita reducir el censo electoral a aquellas personas que reunieran las condiciones para cumplir dicha funcin. El resultado fue el sufragio censitario y capacitario. Es el triunfo del denominado principio de las capacidades (capacidad econmica e intelectual). En un Estado social y democrtico de Derecho, la soberana popular o nacional se traduce en el sufragio universal como derecho pblico subjetivo, sin que deje de ser una funcin constitucional que corresponde al cuerpo electoral. Algunos ordenamientos jurdicos dan al sufragio el tratamiento de deber. La Constitucin espaola caracteriza el sufragio como universal, libre, igual y secreto. Para todas las elecciones, salvo las provinciales, es, adems directo. La Ley Electoral aade que es personal y singular. Sufragio universal significa, un hombre, un voto. Ha sido una conquista del siglo XX. El voto femenino se alcanza, en el periodo de entreguerras. Desde hace un tiempo, se ha venido postulando la paridad de la mujer en las candidaturas plurinominales como un medio ms de accin positiva que equilibre las desigualdades.

As se ha establecido en Espaa por la Ley para la Igualdad Efectiva de Hombres y Mujeres, de 2007, que ha modificado en este aspecto la Ley Orgnica del Rgimen Electoral General. Las condiciones para el ejercicio del derecho de sufragio suelen ser: La mayora de edad que actualmente hay tendencia generalizada a reconocer el sufragio activo y pasivo, masculino y femenino, a los dieciocho aos. Inclusin en el censo electoral, que es la relacin de electores de cada circunscripcin y no puede votar quin no figure inscrito en l. Nacionalidad o carta de ciudadana, aunque hay tendencia a admitir el derecho de sufragio de extranjeros en las elecciones municipales. Pleno disfrute de los derechos polticos, la prdida del derecho de sufragio es una decisin grave que en un Estado democrtico de Derecho nicamente puede adoptar la autoridad judicial. Para que el sufragio sea libre es preciso el pluralismo poltico y garantizadas las libertades de expresin, reunin y manifestacin, evitar las coacciones. Se suele prohibir todo acto de campaa electoral el da anterior a la votacin. Sufragio igual significa que todos los votos tienen igual valor. Para ello es necesario que en las circunscripciones haya una similar relacin entre el nmero de electores y el de escaos en litigio. El sufragio es directo cuando la eleccin se sustancia con una sola votacin. Es indirecto cuando elector vota a electores de segundo grado o compromisarios, los cuales, ulteriormente, votan a los candidatos del cargo en disputa. El carcter secreto del voto es condicin esencial de toda eleccin libre. El sufragio personal excluye su delegacin en otra persona, pero admite el voto por correo. Sufragio singular significa que slo se puede votar una vez en cada eleccin

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5. LA CIRCUNSCRIPCIN ELECTORAL
La creacin de las circunscripciones electorales se fundamenta en tres principios: a) La igualdad de sufragio: las circunscripciones electorales deben tener una ratio igual electores - diputado. b) La delimitacin de circunscripciones suele apoyarse en otras ya existentes, administrativas o polticas. c) La revisin de los lmites de las circunscripciones est en funcin de los movimientos de poblacin. La delimitacin de los distritos con criterios demogrficos cumple mejor el principio de igualdad del sufragio. La frmula demogrfica tampoco est exenta de posibles desviaciones, como lo ha evidenciado el denominado gerrymandering o manipulacin arbitraria del mapa de los distritos por parte del Gobierno.

6. LA FRMULA DE ESCRUTINIO
La funcin de la frmula de escrutinio es interpretar los datos numricos de la eleccin como la base de la distribucin legtima de los escaos entre las candidaturas en competencia. Las diversas frmulas propuestas pueden agruparse en dos tipos: las de mayora y las proporcionales. 6.1. Frmulas de mayora Parece demostrado que las formulas de mayora producen una sobrerrepresentacin de los partidos fuertemente implantados en todo el territorio nacional y de los partidos regionales si la circunscripcin electoral es idnea para ellos. Rige en pocas elecciones parlamentarias y siempre asociada a otros procedimientos que suavizan sus duras exigencias. La variante de mayora absoluta busca representantes incontestablemente respaldados por su circunscripcin. Acaso d resultados ms proporcionados que la frmula de mayora simple, pero, aplicada en su pureza, puede paradjicamente beneficiar a los partidos pequeos. La variante de mayora relativa, vigente en pases anglosajones, tiene su lado ms positivo en su enorme sencillez y en la relacin directa que provoca entre elector y candidato en el momento electoral y entre ciudadano y diputado durante la legislatura. El fenmeno de la sobrerrepresentacin del partido ganador britnico mediante la denominada ley del cubo, segn la cual la relacin entre los escaos de los principales partidos equivala a la existente entre sus respectivos sufragios elevada al cubo. 6.2. Frmulas proporcionales Las frmulas proporcionales consiguen una representacin ms precisa de la voluntad general y desechan menos sufragios. Tienden a suprimir el voto intil. Estas frmulas parecen estimular la participacin. La utilidad de todos los votos y la justicia constituyen su lado positivo, el negativo reside en la falta de inmediatez en la relacin elector-candidato. La justeza representativa slo puede obtenerse si cada escao tiene un coste constante de votos. Cuanto mayor sea la circunscripcin mayor proporcionalidad se consigue. En general todas las frmulas proporcionales conceden a los partidos ms votados un nmero de escaos superior al proporcional e inferior a los menos votados. Dos son los tipos principales de la frmula de proporcin:

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a) Formula del resto mayor:

Se procede del siguiente modo: primero se divide el nmero de votos por el nmero de escaos en litigio. Se obtiene as el cociente electoral. Obtenido el cociente electoral, se dividen por l los votos obtenidos por las candidaturas. Los nuevos cocientes equivalen a los escaos que cada una gana. Si no quedan repartidos todos los escaos, los sobrantes son adjudicados a las candidaturas que hayan quedado con mayores restos en la anterior operacin. Esta frmula arroja resultados bastantes ajustados y posibilita la presencia de pequeos partidos al rebajar el umbral para poder obtener el primer escao.
b) Frmula de la media mayor en su variante de DHondt

El mtodo de la media mayor se basa en la divisin de los votos totales obtenidos por una candidatura entre una sucesin de divisores, obteniendo as una serie de cocientes. La frmula DHondt utiliza la sucesin de los nmeros cardinales. La frmula DHondt es bastante utilizada en Europa y la que se aplica en Espaa en todas las elecciones salvo en las del Senado. As lo hace en Espaa la Ley Orgnica del Rgimen Electoral General: primero se dividen los votos obtenidos por cada candidatura entre la serie natural de los nmeros hasta el de los escaos en litigio. Se ordenan los cocientes de mayor a menor hasta el nmero de escaos de la circunscripcin. Cada candidatura gana tantos escaos como cocientes suyos hayan sido incluidos en esa seleccin.
c) Formula de la media mayor en su variante de Santa Lagu

Es utilizada en Escandinavia. Parece favorecer algo a los partidos medianos y mayores, y perjudica a los pequeos porque el primer nmero divisor es muy elevado. En efecto se opera como en la variante anterior, pero los nmeros divisores son 1.4, 3, 5, 7, 9, 11, etc. As, pues, con los mismos resultados, tres frmulas de escrutinio arrojan tres distribuciones distintas de escaos. Por consiguiente la opcin legal por una u otra es de gran importancia en el funcionamiento del sistema electoral y de la democracia representativa, y, por eso mismo, no suele ser casual ni inocente. 6.3. Frmula alemana Se suele citar como ejemplo de sistema mixto el de Alemania. En realidad, se trata de una adaptacin del sistema A.B.W.R., llamado as en honor de A. Brake y Weil Raynar. Es un mtodo proporcional, en el reparto de escaos entre los partidos. Lo que ocurre es que permite la eleccin directa, por parte de los electores, de algunos de los candidatos que van a ocupar los escaos por delante de los que figuran en las listas cerradas y bloqueadas que se presentan en cada Land alemn. Como el sistema es muy complejo, nos limitaremos a explicar los elementos bsicos. Cada votante emite dos votos. A la izquierda de la papeleta se encuentra un voto personal, dado a un candidato concreto. Con el segundo voto, el de la derecha de la papeleta, se opta entre las candidaturas de lista que los partidos presentan en cada Land. El candidato ms votado (es suficiente la mayora simple) en cada distrito uninominal resulta elegido de modo directo. El segundo voto es el que determina el reparto total de escaos en la Cmara. Para ello se suman a nivel federal los votos obtenidos por cada partido, si dicha suma supera el 5% a nivel federal, entrar en el reparto de escaos. Una vez obtenido el nmero de escaos que corresponde a cada partido, se descuenta de ese nmero el de los candidatos elegidos directamente, y los dems se van adjudicando a los candidatos que 71 de 99

figuraban en las listas. En caso de que el nmero total de candidatos de un partido elegidos de modo directo sea mayor que el que le correspondera segn el reparto proporcional, la ley establece que tienen derecho a ocupar el escao y, por tanto, el nmero de parlamentarios de la Cmara se incrementar en tantas unidades como fueren necesarias.

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TEMA 11. EL PRINCIPIO DE AUTONOMA PARLAMENTARIA. UNICAMERALISMO Y BICAMERALISMO. ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO DE LAS CMARAS.
EPGRAFES LECCIN 17.

2. EL PRINCIPIO DE AUTONOMA PARLAMENTARIA.


2.1. La cudruple autonoma parlamentaria. Con la finalidad de preservar su independencia, las Cmaras legislativas han disfrutado tradicionalmente las siguientes prerrogativas: - Normativa: las Cmaras establecen sus propios reglamentos. - Presupuestaria: aprueban sus respectivos presupuestos. - De gobierno: eligen sus Presidentes y Mesas, que son sus rganos internos de gobierno. - Administrativa: regulan el estatuto del personal a su servicio. En cierto modo estas cuatro prerrogativas pueden ser expresadas en sentido amplo por una, la autonormatividad o autonoma reglamentaria, pues todo lo dicho es regulado por los reglamentos de los que se dotan las Cmaras. 2.2. Evolucin histrica del principio de autonoma parlamentaria. Fue el Parlamento ingles, el primero que alcanz una posicin poltica preeminente frente a la Corona, que le permiti de gozar de la independencia, para poder definir y regular sus propias prerrogativas y las de sus miembros, as como su organizacin y funcionamiento interno, constituyendo el principio bsico de soberana del Parlamento. Esto le permiti lograr aprobar leyes, una Ley para hacer presupuestos del Estado y para velar por las libertades y por la propiedad privada. En Francia, Sieys, defendi la fundamentacin de la autonoma parlamentaria en la teora del poder constituyente: los representantes del la soberana nacional podan celebrar un pacto poltico sobre las reglas del juego al que haba de sujetarse el principal rgano poltico constituido, que es el Parlamento. En Espaa, la Constitucin de 1.812, estableci que el reglamento que redactarn las Cortes constituyentes fuera observado por las subsiguientes, estableciendo no obstante la posibilidad de que las siguientes pudieran reformarlo. As fue, salvo excepciones hasta la Constitucin de 1.837. El principio de independencia parlamentaria, fue reconocido tempranamente por la Constitucin de Estados Unidos de 1.787, y ya en el S. XIX por la belga de 1.831 y por el Estatuto Albertino (Italia) de 1.848. El principio de autonoma parlamentaria fue asumido por el Estado Liberal como uno de sus rasgos fundamentales y por lo general slo ha sido interrumpido o alterado donde el rgimen liberal fue sustituido por otro autocrtico, o por lo menos no tan liberal. Esta correspondencia, entre el tipo de rgimen poltico y el reconocimiento o no del principio de autonormatividad parlamentaria, salvo en contadas ocasiones, ha sido la regla general. Para L.M Daz de Picazo, la autonormatividad parlamentaria, se trata de un haz de facultades instrumentales en relacin a los fines institucionales del Parlamento. Para ejercer sus potestades con independencia el Parlamento necesita organizarse y funcionar si interferencia de otros rganos, si bien sta, de carcter meramente instrumental, debe conocer su lmite, en todo lo que no aparezca 73 de 99

como necesario para el ejercicio de dichas funciones.

5. ORIGEN Y EVOLUCIN DEL BICAMERALISMO.


La opcin por un Parlamento mono o bicameral tiene tras de s una gran polmica. El origen remoto puede ser llevado a los Parlamentos medievales de Polona, Hungra, Bohemia e Inglaterra, en los que una Cmara inclua a la alta nobleza y al alto clero, y la otra a los dems estamentos privilegiados; frente a esta estructura, la de los Parlamentos de Francia, Npoles, Aragn y Sicilia, era tricurial. Su origen prximo se encuentra en la Constitucin de Estados Unidos, de 1.787, basada en la representacin especial (mal llamada territorial) que asume el Senado. La fundamentacin terica puede encontrarse en la doctrina montesquiana de la divisin de poderes, en la que el Parlamento, como rgano de poder ms importante, deba estar dividido en dos Cmaras, que se enfrentaran mutuamente e integraran en su seno estamentos distintos, poderes sociales y polticos diferentes. Para R. Chueca, el bicameralismo fue expresin de una sociedad no igualitaria, acuando el concepto de contrapeso del principio de soberana nacional, para significar la necesidad de oponer al poder de la cmara baja, producto de la movediza opinin pblica, caracterizada por su ideologizacin, su fraccionamiento y temporalidad, la cmara alta, compuesta por la nobleza y el clero, instituciones que al ser vitalicias y hereditarias, se mantuvieran ajenas a la lucha poltica. Entendindose por tanto la Cmara Alta como un freno a la representacin popular. En el S. XIX, la Cmara Alta, pasa estar formada adems de por la Nobleza y el Clero, por la oligarqua terrateniente y en algunos casos industrial, pasando a formar la Cmara Baja el resto de la ciudadana censitaria. Con la excepcin del Reino Unido, que se ha sumado a esta evolucin ya bien entrado el S.XX, a fines del S. XIX el bicameralismos no traduca nicamente el conflicto entre dos clases sociales, nobleza y burguesa, sino tambin entre las diversas capas de sta ltima.

7. EL BICAMERALISMO EN EL CONSTITUCIONALISMO ACTUAL.


7.1. La transformacin de las segundas Cmaras y el principio bicameral. La transformacin de la segunda Cmara tuvo lugar de diversos modos: En unos casos ha consistido en la homogeneizacin de su representatividad con la de la Cmara Baja, aunque sin duplicarla. Para evitar su duplicidad se modifica uno o varios de los elementos del sistema electoral. Ej. la frmula de escrutinio. En otros, se concibe como Cmara de representacin de intereses sociales y econmicos, instrumentada territorial o corporativamente. Y en otro medio, frecuentemente coexistente con alguno de los anteriores, ha sido disminucin de sus atribuciones polticas, hasta hacer de ella una Cmara claramente subordinada a la Baja.

En realidad, lo que ha habido ha sido una renovacin del rgimen liberal y de sus valores. Y como segn dice R. Chueca, la Cmara Alta deja de ser contrapeso de la Baja, para pasar a ser su complemento. En esta homogeneizacin y complementariedad de las dos Cmaras ha tenido un papel importante la emergencia de los partidos polticos a la superficie del Ordenamiento jurdico y su progresiva incorporacin a los rganos y funciones estatales. La disciplina que stos imprimen a sus miembros en el comportamiento parlamentario hace que, nicamente en caso de bicameralismo perfecto 74 de 99

(cuando ambas Cmaras son iguales en poder) y no coincidencia de las mayoras parlamentarias pueda darse conflicto entre las Cmaras. As pues, en el constitucionalismo actual el bicameralismo estructural va dejando paso al bicameralismo procedimental o de cooperacin funcional entre ambas Cmaras, es decir, un bicameralismo que busca su justificacin en la funcionalidad que aporta al rgimen democrtico sin contradecir sus fundamentos. Dicha funcionalidad no sera posible sin la mencionada disciplina que imprimen los partidos polticos a travs de los grupos parlamentarios. Tambin como dice Chueca, se ha dado una segunda novacin del principio bicameral, mediante la adopcin de ciertos mecanismos constitucionales que cumplen en cierto modo la funcin de freno y prudencia que se sola atribuir a la Cmara Alta. Lo curioso es que dichos mecanismos han sido instituidos tambin en Estados de Parlamento bicameral, con lo que se han multiplicado las garantas frente a la siempre sospechosa Mayora gobernante: Creciente importancia de la organizacin y funcionamiento del Parlamento en Comisiones. Se persigue el efecto de enfriamiento y reflexin, adems claro, de la agilizacin del trabajo del Pleno. Exigencias de mayoras cualificadas para la aprobacin de algunas leyes o para la adopcin de ciertas resoluciones. La apelacin del referendo popular para la aprobacin de determinados proyectos. La exigencia de jurisdiccin constitucional.

7.2. Las segundas Cmaras de representacin territorial. (Remisin tema IX) La representacin territorial experimenta una inflexin considerable en funcin del sistema de designacin o de eleccin de los miembros de la Cmara Alta, as: La designacin por entes federados hace a dicha Cmara muy apegada a los intereses locales. Con sufragio universal directo y con la mayor duracin de su mandato, los senadores de Estados Unidos se independizan ms de los intereses locales que los miembros de la Cmara de Representantes, que tericamente estaban destinados a representar al conjunto de la Unin. El sufragio indirecto y territorialmente descompensado hace aparecer al Senado francs como una Cmara de representacin de intereses agrcolas. En Italia, con sufragio universal directo y a pesar de las diferencias de la distribucin inicial de escaos por regiones, el Senado es tan representante del pueblo italiano en su conjunto como la Cmara de Diputados.

En conclusin, dos tercios de los parlamentos del mundo son monocamerales y desde la Segunda Guerra mundial han desaparecido muchas segundas Cmaras y se han creado menos, pero nada de esto parece afectar a las Cmaras de representacin territorial, sino slo a las conservadoras o de segunda lectura.

10. RGANOS RECTORES DE LAS CMARAS: EL PRESIDENTE Y LA MESA.


El Parlamento de hoy no centra su vida exclusivamente en el Pleno de la Cmara. Diversos rganos internos, con variadas funciones, facilitan su funcionamiento. Cabe distinguir entre ellos los rganos rectores y los representativos de los grupos parlamentarios. Los primeros son el Presidente y la Mesa. La Junta de Portavoces pertenece a los segundos. Adems de las diferencias de composicin y competencias entre unos y otros, la diferencia fundamental 75 de 99

entre ellos, es que los rganos rectores ponen ms el acento de sus decisiones en la neutralidad de la aplicacin del Reglamento, en tanto que los portavoces de los grupos parlamentarios suelen llevar a la Junta la opinin de stos, por lo que el acento de la decisin final recae ms en criterios de confrontacin o de transaccin poltica, segn los casos. De una poca a esta parte, los reglamentos parlamentarios han evolucionado desde una direccin presidencialista de las Cmaras a otra colegiada. Los espaoles responden a esta evolucin. Con todo, en la democracia de partidos, la posicin del Presidente se ve notablemente reforzada cuando cuenta con la mayora de la Cmara, que suele reflejarse en la mayora de la Mesa; pues, si efectivamente tiene, en ltima instancia, el respaldo de la Cmara, la Mesa tender a replegarse ante sus iniciativas. Presidente: En un rgimen democrtico, especialmente si se ha dotado de un sistema parlamentario, el Presidente es elegido por los miembros de la propia Cmara su mandato suele extenderse a toda la legislatura. Entre las funciones que ejerce cabe destacar como ms importantes: 1) La representacin de la Cmara. 2) La direccin de los debates, concediendo y retirando la palabra. 3) El ejercicio de la disciplina parlamentaria sobre los miembros de la Cmara 4) El ejercicio de la autoridad administrativa sobre el personal de la Cmara y de orden pblico en el interior del recinto parlamentario. 5) La participacin, junto a la Mesa y, en su caso, a la Junta de Portavoces, en la fijacin del orden del da del Pleno. 6) En Espaa, el Presidente del Congreso de los Diputados, dirige las consultas regias previas a la propuesta de candidato a la Presidencia del Gobierno y la refrenda. La Mesa es un rgano colegiado integrado por el Presidente, los Vicepresidentes y los Secretarios de la Cmara, en nmero variable de un pas a otro, e incluso, dentro de un pas, de una Cmara a otra. Sus funciones ms usuales en el Derecho comparado son: 1) La asistencia al Presidente. Esta funcin puede ser de mera ayuda s el poder decisorio es presidencial, o de gran trascendencia poltica si la asistencia es preceptiva y vinculante; en este ltimo caso la funcin corresponde propiamente a la Mesa y no al Presidente. 2) La participacin en la fijacin del orden del da. 3) La calificacin de los escritos que se presentan a la Cmara a fin de darles la tramitacin jurdica oportuna. 4) La distribucin del trabajo parlamentario entre las diversas Comisiones

11. EL PLENO Y LAS COMISIONES.


La Cmara se identifica fundamentalmente con su Pleno, pero para poder hacer frente al abundante trabajo parlamentario, sta funciona a travs de Comisiones. Para conseguir este fin es usual que los reglamentos parlamentarios determinen: a) El carcter permanente y no meramente coyuntural de las Comisiones ms importantes, especialmente de las legislativas. b) Una composicin de las Comisiones que refleje proporcionalmente la relacin de las fuerzas de los grupos parlamentarios en el Pleno. c) La no publicidad de sus sesiones, frente a lo que sucede con las del Pleno. En Espaa, sin embargo, tienen publicidad a travs de los medios de comunicacin acreditados. 76 de 99

El Pleno es el titular de las funciones de la Cmara. A las Comisiones, en principio incumben los trabajos preparatorios para una ms fcil y gil decisin del Pleno, si bien cada vez est ms extendida la prctica de la delegacin legislativa, con ciertos lmites, en las Comisiones, pudiendo estas aprobar una Ley, sin el posterior pronunciamiento del Pleno. No obstante es usual que ste pueda recabar para s en todo momento cualquier proyecto o proposicin que est tramitando una Comisin. Adems, las Comisiones conocen de todos los asuntos que les encomienda la Mesa de la Cmara. Desde la ptica de democracia de partidos es obligada y lgica la composicin de las Comisiones proporcional a la fuerza de los grupos parlamentarios.

12. LAS DIPUTACIONES PERMANENTES.


Aunque el primer liberalismo concibi el Parlamento como un rgano discontinuo, paulatinamente se hizo sentir la necesidad de dotarlo de cierta continuidad para conservar el equilibrio institucional, pues en los perodos interlegislaturas se echaba en falta un interlocutor parlamentario del Gobierno. Soluciones al problema: 1. La reunin automtica de las Cmaras en situaciones de crisis constitucional: Francia, Blgica, Portugal, Espaa. Esta opcin es compatible con alguna de las siguientes. 2. La prolongacin de las funciones de la Cmara disuelta, o cuyo mandato haya concluido, hasta la toma de posesin de la nueva. Se conoce con el nombre de prorrogatio, adoptada en Italia y en Alemania. Debe diferenciarse de la prrroga de las Cmaras, que consiste en la prolongacin del mandato a todos los efectos. La Constitucin espaola no permite la primera, pero s la segunda. 3. El ejercicio de ciertos poderes de las Cmaras por un rgano colegial emanado de su seno. Preferida en diversos momentos en Espaa, denominndose el rgano en cuestin Diputacin Permanente. Salvo ciertos precedentes remotos, se cifra su origen en la Constitucin de 1.812, y constituye la ms genuina aportacin espaola a constitucionalismo comparado, extendindose a varias Constituciones Europeas y Americanas. La Constitucin espaola vigente instaura una Diputacin Permanente de cada Cmara, otorgndoles algunas funciones de sus respectivas Cmaras como garanta de las facultades de stas durante los perodos en que no estn reunidas. El articulo 78.1 de la Constitucin dispone su composicin "por un mnimo de veintin miembros, que representarn a los grupos parlamentarios, en proporcin a su importancia numrica".

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TEMA 12: LOS GRUPOS PARLAMENTARIOS; MANDATO REPRESENTATIVO Y DISCIPLINA DE PARTIDOS; FUNCIONES DEL PARLAMENTO
EPGRAFES LECCIN 18

7. CONSTITUCIN, COMPOSICION PERSONAL Y EXTINCION


La constitucin del grupo se formaliza con la comunicacin al Presidente de la Cmara y con su publicacin en el Boletn Oficial de sta. Los reglamentos parlamentarios suelen dejar a los grupos autonoma para su organizacin interna, con las exigencias de un mnimo de miembros para poder constituirse como grupo y de la electividad de sus cargos. La inscripcin de los parlamentarios en un grupo es voluntaria. En Espaa y en Italia los que no se inscriban a uno quedan incorporados al Grupo Mixto. Como los miembros deben firmar la relacin nominal que se enva al Presidente de la Cmara, hay que entender que es preciso su acuerdo para ser inscrito en el grupo, sin que sea suficiente la pertenencia al partido poltico correspondiente ni haber figurado en sus listas electorales. Viceversa: no basta el deseo del parlamentario para inscribirse en un grupo, sino que se requiere la aceptacin de ste, salvo en el caso del Grupo Mixto. Los reglamentos de las Cmaras suelen exigir una cantidad mnima de miembros para poder constituirse como tales, esta cantidad es muy variable en el D Comparado. En Espaa, los sucesivos estatutos del senado han mantenido una cifra constante de 10 miembros como mnimo, en el congreso el nmero ha variado en varias ocasiones. Tambin se acostumbra a distinguir en el D Comparado 3 clases de miembros de los grupos parlamentarios: Los inscritos: Normalmente militan en el partido que sustenta al grupo Los adheridos: No pertenecen al partido y a los que se les exige una disciplina total Los afines: Existen en el Senado francs, de los cuales solo se requiere un simple acuerdo con la tendencia poltica del grupo. Disolucin: Puede ser debida a un acuerdo de sus miembros, pero tambin a que, por abandono de alguno de ellos, el grupo parlamentario quede por debajo del lmite permitido por el reglamento de la Cmara, en cuyo caso la disolucin es automtica. Por trmino de la legislatura: Cuando el Parlamento llega al trmino de su mandato o ha sido disuelto, los grupos parlamentarios quedan jurdicamente extintos. En Espaa, la Constitucin dispone cierta supervivencia de los mismos a los exclusivos efectos del funcionamiento de las Diputaciones Permanentes.

La vida de los grupos parlamentarios se extingue por:

8. FUNCIONES
Las funciones que cumplen los grupos en las Cmaras afectan a toda la vida de estas. Generalizando los datos que ofrece el D comparado, les compete a los grupos: El estudio de los proyectos antes de su discusin en el pleno o en la comisin La solicitud de debates La iniciativa legislativa

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Todas las funciones atribuidas a los miembros parlamentarios individuales.

La iniciativa parlamentaria colectiva ha ido extendindose hasta el punto de que ahora algunos Parlamentos prohben la individual. EPGRAFES LECCIN 19.

1. LA REPRESENTACION PARLAMENTARIA EN LA DEMOCRACIA DE PARTIDOS: MANDATO REPRESENTATIVO Y DISCIPLINA DE PARTIDO


1.1. Democracia de Partidos y Parlamento grupal Los grupos parlamentarios constituyen la pieza clave de los sistemas parlamentarios y asumen casi todo el protagonismo, as ocurre en el Congreso, Senado, Parlamentos autonmicos, Diputaciones Provinciales y Ayuntamientos. Sin embargo el funcionamiento de los grupos no es tan disciplinado en el Parlamento Europeo. 1.2. La relacin representativa y la disciplina de partido desde el punto de vista jurdico-formal Lo usual es que el parlamentario se comprometa a defender un programa y a votar en la Cmara de acuerdo con las directrices del partido en cuyas candidaturas se present a las elecciones y del grupo parlamentario en el que se haya inscrito. La disciplina de voto es muy alta en los parlamentos europeos, al contrario de lo que ocurre en el congreso de EEUU. Fuera de algunos casos aislados de transfuguismo, el parlamentario espaol acta y vota en las Cmaras alienado con su grupo y comandado por el portavoz del mismo. Hay que aclarar que el parlamentario independiente apenas ha existido nunca, ha habido y hay, antes mas que ahora, parlamentarios disidentes, pero no independientes; lo que hacen, es cambiar una disciplina por otra. Los preceptos constitucionales que prohben el mandato imperativo no significa otra cosa, que una garanta que protege al parlamentario individual en el supuesto de que se separe de la disciplina de su cargo e incluso de que lo abandone para integrarse en otro. Los partidos polticos acostumbraron a exigir a sus parlamentarios hasta muy recientemente una carta de dimisin sin fecha, que el partido fechaba y presentaba en la Cmara en caso de indisciplina de aquellos. Las consignas de los partidos a travs de los grupos parlamentarios vienen a equivaler a las instrucciones del antiguo mandato imperativo y que la indisciplina se paga con la exclusin de las candidaturas en las siguientes elecciones. Los grupos parlamentarios se constituyen en el seno de la Cmara, una vez que se ha determinado la composicin personal de esta, para el mas fluido y ordenado funcionamiento parlamentario. Ayudan a dar mayor eficacia a la relacin representativa elector diputado pero tampoco la transforman ni modifica la vinculacin entre el partido poltico y el grupo parlamentario. Jurdicamente hablando, el partido poltico y el grupo parlamentario no pueden cesar a sus diputados, ni directamente ni expulsndolos antes del partido. Como ha dicho el TC, no slo por el derecho que asiste al representante de mantenerse en el cargo por toda la duracin del mismo, sino tambin en razn al derecho de los electores de que su representante no pueda ser removido del cargo para el que ellos lo han elegido.

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1.3. Parlamento, democracia de partidos y mutacin constitucional


A) Mutacin de la relacin representativa desde el punto de vista poltico

Los partidos representan en las elecciones programas y candidatos comprometidos en su defensa, dan soporte a la campaa electoral y permanecen durante los periodos interelectorales abiertos a las demandas sociales al tiempo que actan cerca del aparato estatal o dentro del mismo a travs de los grupos parlamentarios. Por su parte, los electores orientan sus votos en funcin de esos programas y equipos mas que por los candidatos individualmente considerados, particularmente en Espaa donde las listas son cerradas y bolqueadas. Se espera que el diputado elegido sea coherente con todo el proceso preelectoral y electoral y acte consecuentemente en sede parlamentaria. La partidocracia significa la expropiacin del poder institucional por los partidos polticos, una degeneracin de la democracia.
B) Mutacin de la actuacin parlamentaria de los diputados y de los grupos

La mutacin que se ha producido en la relacin representativa tiene reflejo elocuente en la actuacin parlamentaria. Hoy el Parlamento es el escenario de una representacin poltica en la que los individuos y los grupos interpretan un papel dirigido abiertamente al electorado para intentar captar su voto en las siguientes elecciones. Encontrar el punto de equilibrio entre poltica y D , integrar la democracia de partidos en el Estado de D es uno de los problemas fundamentales del D publico de nuestros das

2. LA REPRESENTACION COMO REFLEJO Y COMO IDENTIFICACION POLITICA


Las elecciones cumplen una funcin importante de integracin del ciudadano y de los grupos en la democracia representativa, con la correspondiente aceptacin de las reglas del juego y la renuncia a otros procedimientos menos civilizados de hacer poltica. Establecen comunicacin entre gobernantes y gobernados, entre partidos polticos y sus votantes. La representacin, el correcto funcionamiento del sistema representativo, requiere del Parlamento que refleje a escala la opinin pblica, la voluntad general, pero tambin debe aspirar a que esta opinin pblica se reconozca en este espejo. El que germine o no en un pas y la medida en que suceda no depende solo de la formula electoral, sino de otras muchas variables del sistema poltico: 1) El pluralismo poltico 2) El estatuto de la oposicin 3) Reglamentos parlamentarios giles y garantes de los derechos de las minoras 4) La proteccin del parlamentario individual frente a su dependencia de grupos y partidos. 5) La neutralidad de los poderes pblicos en los procesos electorales. 6) Un buen diseo de las funciones legislativa y controladora de esa Cmara para que el ciudadano vea en ella algo mas que un rgano de ratificacin de la poltica de Gobierno 7) Una regulacin prudente y ajustada y un control muy eficaz de la democracia interna de los partidos polticos y de su financiacin

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3. LA FUNCION LEGISLATIVA EN EL ESTADO SOCIAL DE PARTIDOS


El procedimiento legislativo es de todos los que adopta el poder estatal, el que permite una mayor influencia del pueblo a travs de su representacin poltica y todo ello sucede de cara al publico, al electorado. Como Estado social, ha de atender demandas perentorias que no pueden esperar el ritmo parlamentario de produccin legislativa, por eso se habilita el Gobierno para dictar normas con rango de Ley. Como Estado de partidos, la dialctica poltica no se establece ya entre el Gobierno y el Parlamento, sino entre el o los partidos que dominan el Parlamento con su disciplinada mayora y que en su virtud ocupan el Gobierno y el o los partidos que quedan en minora, en la Oposicin El estado de partidos, que ha transformado el sistema parlamentario en sistema de Gabinete e incluso de Primer Ministro, ha facilitado una fungibilidad entre la ley y la norma gubernamental con fuerza de Ley, rompindose as la estricta correlacin entre ley y Parlamento. Si bien, en un Estado democrtico de Derecho, las normas gubernamentales con fuerza del ley (decreto-ley y la legislacin delegada) deben ser excepcin a la regla de la legislacin parlamentaria y adems someterse a un muy estricto control por parte de la cmara.

6. FUNCION PRESUPUESTARIA
6.1. Origen y evolucin La competencia exclusivamente parlamentaria para la aprobacin del Presupuesto esta en el origen del parlamentarismo. El punto de partida fue el principio de consentimiento del impuesto, atribuido a los representantes de los contribuyentes. Ninguna contribucin sin representacin era la formula utilizada en la vieja tensin entre el Rey y el Parlamento britnicos. Este principio tuvo su origen en los EE.UU, fue utilizado como justificacin formal de la insurreccin frente a la metrpoli. El principio de legalidad tributaria estara en la parte dogmtica de la CE y el de legalidad presupuestaria en su parte orgnica. 6.2. Principios del presupuesto El presupuesto en las democracias actuales esta informado por los siguientes principios: Anualidad: Es el mas antiguo de todos y exige no solo la aprobacin de un Presupuesto cada ao, sino tambin su ejecucin anual, aunque los pagos puedan retrasarse. Unidad y universalidad: el Presupuesto debe ser un documento nico, para facilitar su conocimiento y el control que de su ejecucin gubernamental haga el Parlamento. La universalidad del Presupuesto debe incluir la totalidad de los gastos del sector publico estatal con la correspondiente previsin de ingresos. Materia flexiblemente tasada: La ley de Presupuestos debe incluir solo lo antes referido.

6.3. El presupuesto como instrumento poltico en el estado social El crecimiento del sector publico en los pases industrializados determina que una parte importante del total de los recursos econmicos del pas se asigne a travs de un proceso poltico de toma de decisiones que tiene como mecanismo fundamental el Presupuesto. Este es una ley que autoriza la cuanta mxima de los gastos estatales durante un tiempo determinado que habrn de dedicarse a las atenciones que detalladamente especifica y ademas prev los ingresos necesarios para cubrirlos. Desempea un papel distinto respecto de los ingresos y de los gastos. Mientras que no es mas que una previsin o calculo de los primeros, sin efectos jurdicos, si 81 de 99

los tiene en relacin a los gastos en un triple sentido: Autoriza a la administracin a realizar el gasto publico Limita la cantidad del gasto Fija el destino que haya de darse a los crditos aprobados en l.

La importancia poltica del Presupuesto es incuestionable. Ingresos y gastos se ordenan a la funcin redistributiva que todo Estado social asume. No basta con distribuir la carga fiscal, sino que es preciso gastar adecuadamente los recursos obtenidos. Sistema tributario y Presupuestos son dos instrumentos de poltica econmica y tambin de poltica social.

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TEMA 13. RELACIONES ENTRE EL GOBIERNO Y EL PARLAMENTO. SISTEMAS DE GOBIERNO: PARLAMENTARIO, PRESIDENCIALISTA Y DE ASAMBLEA.
EPGRAFES LECCIN 20.

3. RELACIONES ENTRE EL GOBIERNO Y EL PARLAMENTO


Los diversos modos de relacin entre los dos poderes clsicos, Parlamento y Gobierno, en lo referente a a la formacin de ste y a su responsabilidad poltica, configuran los diferentes sistemas de gobierno. Los tipos principales son: el sistema parlamentario, el presidencialista y el convencional o de asamblea. Con frecuencia se encuentran mezclados en la realidad. El sistema parlamentario se apoya en dos instituciones de distinta legitimidad, el Rey y el Parlamento, con la consecuencia de que el Gobierno depende de dos relaciones de confianza: la regia y la parlamentaria. Dada la exigencia de legitimidad democrtica euro-atlntica, el sistema parlamentario ha experimentado algunas variaciones respecto del modelo inicial: Las Jefaturas del Estado han perdido poder poltico efectivo, pero lo han adquirido los gobiernos. salvo Francia y Portugal, con Presidentes elegidos por sufragio universal y con atribuciones importantes de direccin poltica. El elemento esencial del sistema, que es la responsabilidad poltica del Gobierno ante el Parlamento, se conserva en todo caso. Un progresivo predominio del Gobierno

El sistema presidencialista se apoya en dos instituciones de legitimidad electoral, el Presidente de la Repblica y el Parlamento y funciona sobre una bastante ntida separacin de poderes, sin que la continuidad de uno dependa del otro. Se le llama presidencialista porque su modelo principal, Estados Unidos, gira en torno al liderazgo del Presidente. El sistema convencional se apoya en el Parlamento, del cual derivan el Gobierno y la Jefatura del Estado (si subsiste) como rganos enteramente dependientes de aqul. Adopta su nombre del hecho de que el Parlamento, reunido en asamblea o convencin, concentra en s los poderes legislativo y de direccin poltica. En la actualidad no hay regmenes democrticos con este sistema, salvo la variante directorial suiza. En conclusin: los tres sistemas principales mencionados responden a formas diferentes de organizacin y distribucin del poder: relacin o interaccin (parlamentario), separacin (presidencialista) y concentracin (sistema convencional).

4. SISTEMA PARLAMENTARIO: EVOLUCIN HISTRICA, CARACTERES Y MODELO ACTUALES


4.1 Evolucin histrica El sistema parlamentario puede ser oligrquico o democrtico. Inglaterra accedi al oligrquico tempranamente, con la Revolucin Gloriosa, y a partir de 1832 comenz a democratizarse. En el Continente apenas hubo sistema parlamentario antes de la democratizacin del rgimen (segunda mitad del siglo XIX).

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a) En Inglaterra

Con el triunfo la Revolucin, el Parlamento ingls se erige en rgano del mismo rango que el Rey e incluso ms estratgicamente situado en el sistema poltico por su carcter representativo, su monopolio del tramo central del proceso legislativo (deliberacin y aprobacin) y su necesaria aprobacin del Presupuesto y de los tributos. Contribuy a su crecimiento parlamentario la necesidad de preservar al Rey responsabilidad, el precoz bipartidismo que determinaba mayoras parlamentarias homogneas, aunque tanto la Mayora como la Minora representaban apenas a un pequeo sector de la poblacin. El Rey conservaba el poder de nombramiento y separacin de los ministros, pero se dejaba orientar por los resultados electorales, pues al deber actuar Rey y Parlamento concertadamente, se impuso la prctica de que el Rey nombrara sus ministros de entre los miembros del Parlamento, y, dentro de la Cmara de los Comunes, preferentemente del partido mayoritario. As acab siendo durante la dinasta Orange (16891714). Tambin los asuntos gubernamentales terminaron despachndose en el Gabinete: un comit reducido del Consejo Privado del Rey. En el siglo XVIII se consolid la facultad parlamentaria de exigir responsabilidad a un ministro, primero penal, luego poltica. Esta facultad redujo la prerrogativa regia de nombramiento de los ministros a aquellas personas que tenan el respaldo de la Cmara y liquidaba la posibilidad de que el Rey mantuviera a un ministro contra la opinin de dicha Cmara. Tambin durante el siglo XVIII los reyes de la dinasta Hannover dejaron de asistir a las reuniones del Gabinete, lo que gener la costumbre constitucional de que los negocios del Reino eran atendidos y resueltos por el Gabinete. Hay que distinguir en el sistema britnico entre Ministerio y Gabinete. El Ministerio es el Gobierno en sentido muy amplio, con unos cien miembros, nombrados por el Rey a propuesta del Premier. Su parte ms importante es el Gabinete, que es el equivalente al Gobierno de otros sistemas constitucionales. El Gabinete, a pesar de no estar reconocido por el Derecho escrito, sino slo por el convencional, ha desplazado al Parlamento en cuanto a protagonismo poltico dentro del sistema constitucional. Debe contar con la confianza del Parlamento o que concluye en el equilibrio existente entre ambos rganos como eje constitucional ingls. Desde la mitad del siglo acab imponindose lo que Esmein denomin la lgica de las instituciones: 1. El Gabinete es cada vez ms homogneo; 2. Uno de los ministros es lder del equipo y despacha habitualmente con el Rey: es el Premier; 3. El Rey acta con refrendo y responsabilidad de un ministro; 4. El Gabinete comienza a responder colegiada y solidariamente ante el Parlamento. A partir de 1832 y durante un siglo, la progresiva ampliacin del sufragio hasta su universalizacin y la prdida de poder de la Cmara de los Lores significaron la democratizacin del sistema parlamentario, que an se completara en 1949 con el ltimo recorte de las facultades de la Cmara Alta. Este camino hacia la democracia ha sido paralelo a la acentuacin de la direccin poltica por parte del Gabinete y, dentro de ste, del Premier. (En nuestros das la Cmara de los Lores se ha reducido y muchos miembros son electivos)
b) En el Continente

En el Continente, tras la Revolucin, y prescindiendo de la corta Constitucin de 1812, la Restauracin significa el restablecimiento de la soberana regia, aunque se hable de soberana compartida, tolera slo una limitacin de sus funciones. 84 de 99

El movimiento revolucionario de 1830 fragua un sistema parlamentario dualista, cuyo mejor exponente fue la Constitucin belga de 1831 y que se basa en la doble confianza, regia y parlamentaria, que necesita el Gobierno. En la prctica era determinante la primera, as Estado era ms monrquico que parlamentario Aunque la revolucin de 1848 acenta la democratizacin del rgimen; en muchos pases apenas tuvo reflejo. En Espaa, donde el progresismo fue ahogado en dos aos (1854-1856) y fracas en el sexenio revolucionario (1868-1874), volvindose con la Restauracin al doctrinarismo y a un falso sistema parlamentario dualista. En Alemania, cuyo rgimen semiabsoluto o crisptoabsoluto responda al principio monrquico en el que todo parlamentarismo era una concesin regia y se retraa ante las decisiones firmes del Monarca. En cambio, otras monarquas europeas, no slo la belga, evolucionaron y mutaron, por las vas de la interpretacin, de la prctica y de las convenciones, hacia un sistema parlamentario, que se democratiz con el reconocimiento del sufragio universal. Francia constituy su III Repblica, de carcter parlamentario, que cubri un perodo de setenta aos, hasta la segunda guerra mundial. Maurice Hauriou: el sistema parlamentario: "se apoya en una separacin flexible de poderes, en la cual se establece una colaboracin continua entre el Poder Legislativo y el Ejecutivo por intermediacin de un rgano ejecutivo, el Consejo de Ministros, que comparte con el Jefe del Estado la direccin del Gobierno, pero que no puede gobernar sino asegurndose la confianza del Parlamento, ante el cual es polticamente responsable". Otras repblicas parlamentarias del perodo de entreguerras reintrodujeron, sin fortuna, el sistema de doble confianza; as lo hicieron la Constitucin alemana de 1919 y la espaola de la II Repblica. Era ms coherente el sistema alemn que el espaol, puesto que el Presidente de la Repblica era elegido por sufragio universal y su legitimacin democrtica inmediata justificaba la atribucin de notables poderes, aunque la experiencia acabara en dictadura presidencial, primero, y en l totalitarismo nazi despus. El ensayo espaol era contradictorio por la forma hbrida de designacin del Presidente de la Repblica y su responsabilidad, en algunos supuestos, ante el Parlamento. Estos intentos se inscriben dentro de una corriente, que llega hasta nuestros das, propensa a limitar, frenar y condicionar el poder del Parlamento y, paralelamente, a fortalecer la posicin del Gobierno buscando su eficacia y estabilidad. Es lo que se ha denominado racionalizacin parlamentaria. 4.2. Caracteres del sistema parlamentario Dada la variedad de modalidades del sistema parlamentario en la prctica, es preciso relativizar los caracteres que la doctrina ha enunciado tradicionalmente como propios del mismo: El nico elemento esencial de este sistema es la relacin fiduciaria o de confianza entre el Gobierno y el Parlamento. Todo lo dems matiza y modula el sistema, le proporciona perfiles diferentes y da lugar a modalidades distintas, algunas de las cuales sern descritas en el apartado siguiente. Estamos, pues, ante un sistema de unin dinmica de poderes (Friedrich) esto es, de interrelacin de los poderes en su origen y permanencia y de colaboracin funcional entre ellos. a) Del cuerpo electoral procede el Parlamento y, en ocasiones, el Jefe de Estado. b) Si el Parlamento es bicameral y una de las Cmaras no es de extraccin democrtica, sta no tiene facultades relevantes en relacin con el Gobierno. c) M. Hauriou se preguntaba si era posible combinar el sistema parlamentario con la institucin de un Presidente de la Repblica elegido directamente por el pueblo. Su duda provena de que, de esa manera haba en el Estado dos instituciones con igual legitimidad democrtica proveniente directamente de las urnas: el Presidente de la Repblica y el Parlamento. La misma pregunta podramos hacernos respecto de la monarqua, aunque sta tiene distinto 85 de 99

fundamento. El tiempo ha venido a contestar de forma afirmativa la segunda pregunta y con matices la primera. d) Todava Jellinek defenda que, pese al desuso de la facultad de veto legislativo en algunas monarquas, segua vigente y que la inactividad del Rey paralizara la maquina estatal porque no se poda suplir su voluntad sino mediante un acto revolucionario: "el Rey lo puede todo con el Parlamento; el Parlamento sin el Rey, nada." Es posible que esta descripcin se ajustase a ciertas monarquas europeas, no ciertamente a la inglesa. Pero all donde la descripcin era certera, no se trataba de una monarqua parlamentaria, por ejemplo, la espaola bajo el reinado de Alfonso XIII.. e) Por el contrario, cuando el Jefe del Estado es elegido por sufragio universal, no es ilgico que tenga poderes importantes, como acontece en Francia y, en menor grado, en Portugal, superiores a los de sus homlogos designados por el Parlamento o por un colegio mixto (Australia,Italia e Irlanda). En ninguno de estos ltimos pases corresponde al Presidente exigir la responsabilidad del Gobierno; pero s, en ciertos, supuestos, a los de Francia y Portugal. f) Menos an poseen esta facultad los Monarcas, y tampoco los Presidentes de Repblica no elegidos popularmente. Cuando en otro tiempo suceda as, en esa misma medida el sistema era menos parlamentario, o incluso no lo era en absoluto, como tambin se resenta el carcter democrtico del rgimen porque una de las dos confianzas dependa de un rgano no elegido por sufragio universal. g) Si bien usualmente se ha destacado como un carcter del sistema parlamentario el Ejecutivo dualista (es decir: un Poder Ejecutivo, en sentido amplio, en el que participan dos rganos diferenciados, el Jefe del Estado y el Gobierno), esto slo es cierto hoy en Francia, donde el Presidente de la Repblica preside el Consejo de Ministros (funcin poco decisiva al respecto), tiene atribuidas importantes facultades de direccin, sobre todo en poltica internacional, y puede bloquear el trabajo del Gobierno no expidiendo sus decretos y ordenanzas. Acaso pueda decirse tambin del Ejecutivo portugus. En los dems casos especialmente en las monarquas la presencia e intervencin del Jefe del Estado en el Gobierno tiene ms carcter simblico y de representacin mayesttica que de poder efectivo. h) Por eso los Jefes de Estado son polticamente irresponsables y sus actos han de ir refrendados por un miembro del Gobierno, el cual asume la responsabilidad. La excepcin es, de nuevo, Francia: hay actos presidenciales de gran alcance poltico no necesitados de refrendo. Se trata de un rasgo heterodoxo -uno ms- del modelo francs. i) Todos los rganos constitucionales participan en la direccin poltica del Estado, pero el rgano propio de dicha funcin, por antonomasia,es el Gobierno. Incluso algunas Constituciones, como la espaola, le atribuyen dicha funcin de manera expresa. j) Dos de las facultades ms importantes de direccin poltica son la elaboracin de los Presupuestos del Estado y la iniciativa legislativa, con lo que el Gobierno incide de modo determinante en el ulterior trabajo parlamentario; y sus miembros -algunos de los cuales tambin lo son del Parlamento- asisten a la Cmara y participan en dicho trabajo. k) Al Parlamento, dada la relacin fiduciaria que lo une con el Gobierno, le corresponde aprobar las leyes necesarias para que ste desarrolle su programa y controlar la poltica gubernamental mediante la llamada actividad rogatoria y las comisiones de investigacin que estime oportuno constituir, amn de poder exigirle su responsabilidad poltica. Con ello legitima la poltica del Gobierno mientras no le retire su confianza por los procedimientos establecidos. l) El Gobierno, como rgano colegiado, responde solidariamente ante el Parlamento. Lo usual 86 de 99

es que tambin cada ministro responda individualmente de la poltica de su Departamento, pero en Espaa es legado por una parte de la doctrina al no haberse establecido todava ningn procedimiento jurdico para sustanciar dicha responsabilidad. m) Como contrapartida, el Gobierno tiene la facultad de disolver el Parlamento (la Constitucin francesa lo ha regulado de modo diferente, como veremos en el prximo subepgrafe). La disolucin es, en ltima instancia, una apelacin al pueblo para que confirme o cambie la Mayora y, con ella, el Gobierno. Por eso dice con razn C. Schmitt que en el sistema parlamentario no hay jerarqua entre los rganos de poder, sino equilibrio: es el pueblo el que los equilibra a travs de las urnas, es decir, de su poder electoral. Aunque las elecciones queden todava lejanas, todos saben que llegarn y actan tenindolo en cuenta. 4.3. Modelos actuales del sistema parlamentario En Europa, el rgimen democrtico ha mostrado neta preferencia por dotarse de un sistema parlamentario de gobierno, tanto en monarquas como en repblicas. Tambin en los pases. de la Commonwealth y Japn. No hay, sin embargo, uniformidad entre ellos. Como hemos visto en el apartado anterior, el sistema parlamentario admite muchas variedades, de las que en est mirada panormica nos fijaremos en cinco: la espaola y otras cuatro prximas a nuestra cultura jurdicopoltica.
a) Reino Unido

Segn A. Bar, la ampliacin del electorado trajo consigo una reduccin del poder regio frente al Parlamento y, por ende, frente al Gabinete y a su Primer Ministro. Determin, adems, el fortalecimiento de los partidos polticos, de manera que el sistema de partidos ha pasado a ser el verdadero eje de la poltica britnica. 1. Los miembros del Gabinete deben serlo tambin de una de las dos Cmaras, y el Premier lo debe ser de la de los Comunes. 2. El Gabinete responde a la lnea de un partido; los ministros han de actuar unitaria y colegiadamente; y es el Premier el que asegura esa unidad de carcter colegial. 3. El Gabinete ha terminado ejerciendo casi totalmente las prerrogativas de la Corona, quedando el Rey como institucin que simboliza la unidad poltica, aconseja, advierte y es consultado. 4. Dentro del Gabinete puede identificarse un Gabinete interior, ms reducido, integrado por varios ministros de la absoluta confianza del Premier; en este ncleo compacto es donde se elabora la lnea poltica del Gabinete y en el cual el Premier decide discrecionalmente. 5. El Premier, que fue en un principio slo un primus nter pares, se ha consolidado como jefe del Gobierno sin necesidad de que una norma escrita as lo establezca. El es el lder del Gabinete y el verdadero motor de la poltica inglesa. El es, adems, el cauce ordinario de comunicacin del Gabinete con la Corona y quien decide la disolucin de la Cmara de los Comunes y la correspondiente convocatoria electoral. 6. Cada ministro es responsable individual de su Ministerio y responsable solidario de la poltica del Gabinete: si se mantiene en el cargo, la hace suya, aunque no est de acuerdo con ella. Como es lgico, la dimisin del Premier comporta la de todo el Gabinete y la del Ministerio entero. 7. El Premier es nombrado por el Rey, pero es la correlacin de fuerzas dentro de la Cmara de los Comunes y del partido mayoritario la determinante de la persona que debe ser nombrada. Esta condicin de lder, tambin, del partido mayoritario lo sita en una posicin de autoridad extensa e intensa. Como dice Finer muy grficamente, el Rey nombra, pero no escoge, y acepta la dimisin, pero no determina sus motivos. 87 de 99

8. Es el pueblo, por tanto, quien elige en realidad al Premier a travs del Parlamento; y ste es quien lo sostiene con su confianza. Pero esta relacin electoral con el pueblo y con su mayora en la Cmara de los Comunes determina que sea el Gabinete el que dirija al Parlamento, no a la inversa. Como ha dicho R. Aron con irona, la Cmara de los Comunes reina pero no gobierna. 9. Por eso, la posicin del Premier depende sobre todo del liderazgo que ejerce dentro de su partido, pues, si no est muy consolidado o ya est declinando, se ver discutido en l y le surgirn rivales que le disputen ambos cargos, el del partido y el gubernamental. En conclusin, actualmente el sistema de gobierno britnico, sin dejar de ser parlamentario, ha evolucionado hacia una de sus variantes, la de sistema de Gabinete, e incluso sistema de Premier, como ha terminado sucediendo en otras latitudes (en Alemania es un sistema de Canciller, y lo mismo sucede en Espaa). Como dice el mismo Finer, el sistema de Gabinete lleva al leadership. Y Jenning, en fin, no vacila en identificar al Premier como clave de la Constitucin: el Premier dirige al Gabinete, el Gabinete dirige al Parlamento y ste registra sus decisiones. La doctrina estima que sta es la evolucin normal del sistema parlamentario en la democracia de partidos: la preeminencia del Gobierno y concretamente de su Presidente; la prctica as lo corrobora.
b) Francia

Por su parte, ms que de modelo francs de. gobierno, hemos de hablar de los dos o incluso los tres modelos que pueden extraerse de la Constitucin francesa vigente; o, acaso mejor, de un modelo abierto y mvil, que se define cada vez en funcin de la correlacin de fuerzas polticas. La reforma constitucional de 1962, que dispuso la eleccin del Presidente de la Repblica por sufragio universal, hizo de ste un lder poltico nacional con un programa popularmente respaldado. Desde entonces hasta 1986 la prctica constitucional se bas en la identidad poltica entre el Jefe del Estado y la mayora de la Asamblea Nacional, lo que determinaba una poltica muy cohesionada. Esta circunstancia depar un modelo que podemos denominar como gobierno del Presidente, en el cual el Gobierno dependa de la doble confianza del Jefe del Estado y de la Asamblea Nacional, de las que la verdaderamente determinante era la primera, puesto que poda contar de antemano con la segunda al tener mayora, aparte de que la Constitucin pone ciertas dificultades para la aprobacin de una mocin de censura; en cambio, el Presidente decida crisis ministeriales sin traba alguna, a lo que se aada la facultad que tiene (art. 12 de la Constitucin) de disolver la Asamblea Nacional, consultados el Primer Ministro y los Presidentes de las dos Cmaras, si bien no puede disolver de nuevo durante un ao, la posibilidad de convocar al pueblo a referendo y otros "actos presidenciales" que no necesitan refrendo del Gobierno. No pocos constitucionalistas han calificado por ello la V Repblica Francesa, con hiprbole pero con una punta de razn, como una monarqua electiva. Las elecciones legislativas de 1986 provocaron un cambio profundo en las relaciones institucionales. El Presidente Mitterrand, del Partido Socialista, ante el revs sufrido por su partido, prefiri no dimitir y nombr Primer Ministro al lder de la coalicin poltica adversaria. Durante dos aos, el Primer Ministro, con el apoyo parlamentario, pas a dirigir la poltica nacional, pero en la internacional hubo de contar con el Presidente. Este presida los Consejos de Ministros, pero, para eludir su protagonismo, el Gobierno celebraba previamente sus reuniones y llevaba al Consejo los asuntos ya decididos. En fin, el Presidente neg su firma a ciertas ordenanzas del Gobierno en materia social y econmica. sta es la variante conocida popularmente y en los medios de comunicacin como cohabitacin. Lo ms sugestivo de esta experiencia es que, acaso medida, puso de relieve el lado positivo de un equilibrio de poderes. 88 de 99

Las elecciones presidenciales y legislativas de 1988 modificaron de nuevo el panorama: un Presidente fuertemente respaldado por el pueblo, pero que, en cambio, slo consigui para su partido la mayor a relativa en la Asamblea Nacional. En estas circunstancias cobraron relieve los resortes que la Constitucin pone en manos del Gobierno (aun minoritario), de nuevo dirigido por el Presidente 1. De un lado, no necesitaba investidura, sino slo no ser derrotado en una mocin de censura o en una cuestin de confianza, lo que estaba a su alcance a pesar de tener nicamente una mayora relativa. 2. De otro lado, tena una potestad reglamentaria amplsima, que reduca el mbito de la ley a materias tasadas (art. 38). Este modelo tenda a parecerse al inicial, bien que acentuando la importancia del control parlamentario, que haba estado bastante mermado en el perodo 1962-1986. Posteriormente se han producido otras dos etapas de cohabitacin, una protagonizada por las mismas personas de la primera (Mitterrand y Chirac).Y la otra, de signo poltico inverso: Chirac como Presidente y Jospin como Primer Ministro. Todo lo cual provoc un cierto cansancio de la ciudadana respecto de tal frmula, producindose una vuelta al gobierno del Presidente. Pero la posibilidad constitucional sigue en pie y es electoralmente probable que se repita.
c) Alemania

En el modelo alemn se aprecia el papel preponderante del Canciller y el carcter meramente representativo del Presidente de la Repblica, que es designado parlamentariamente. El Canciller es propuesto por el Presidente a la Cmara Baja y necesita la investidura por mayora absoluta; de no obtenerla, la Cmara puede investir a su propio candidato. A este amplio respaldo se une el hecho de que la investidura recae sobre el Canciller, no sobre el Gobierno, ni siquiera sobre un programa de gobierno; y es el Canciller el que selecciona libremente a los ministros. De esta manera, su posicin poltica es netamente predominante. Si a ello se suman, de un lado, las dificultades parlamentarias para exigirle responsabilidad poltica, para la que se requiere que la mocin de censura incorpore un candidato alternativo y sea aprobada por mayora absoluta, y, de otro, la posibilidad de disolver la Cmara en caso de perder una cuestin de confianza (por no hablar de la declaracin del estado de emergencia legislativa), puede concluirse que es el Canciller el que desempea la funcin de direccin poltica y es cabeza efectiva del Gobierno. Todo lo cual se ve facilitado por un sistema de partidos muy slido y estable, el cual contribuye decisivamente a la estabilidad gubernamental.
d) Italia

Habiendo optado la Constitucin italiana por el parlamentarismo, la prctica ha deparado un claro perfil partidocrtico. Las propias piezas del sistema admiten una caracterizacin u otra segn quin y en qu condiciones desempee las funciones. Esto sucede claramente con el Presidente de la Repblica. Sus rasgos constitucionales se corresponden con los de un Jefe de Estado con funciones representativas y simblicas pues todos sus actos necesitan refrendo. Este carcter se acenta por el modo de su designacin, que es realizada por un colegio mixto (todos los miembros de las Cmaras ms electores regionales) con neto predominio parlamentario. Pero la acusada personalidad de algunos presidentes los ha hecho muy influyentes en la vida poltica del pas, habiendo provocado alguno de ellos, con sus extralimitaciones, un verdadero problema institucional; as fue en los ltimos aos de la Presidencia de Cossiga. De otro lado, el Gobierno se ve sometido a la confianza de las dos Cmaras, pero la mocin de censura est regulada con ciertas restricciones. Por tanto, sus relaciones con el Parlamento podan 89 de 99

haber conformado un Gobierno fuerte. Por el contrario, la frecuente ausencia de mayora absoluta homognea en las Cmaras depar durante muchos aos continuos Gobiernos de coalicin, muy inestables y netamente dependientes de cada uno de los partidos que la integraban, los cuales provocaban crisis ministeriales (muy pocas a travs de mocin de censura) en funcin de sus expectativas electorales. Esta situacin cambi parcialmente al desaparecer dos de los grandes partidos histricos: el Comunista y la Democracia Cristiana. Despus de un tiempo en que la fragmentacin partidista fue todava mayor, desde principios de los noventa se han ido configurando dos grandes bloques, uno de centro derecha y otro de centro izquierda, que recientemente se han constituido en partidos polticos. Aunque los Gobiernos siguen siendo de coalicin, sta est integrada por menor nmero de formaciones polticas que antes, con lo que ha aumentado la estabilidad del Ejecutivo, aprecindose una creciente preponderancia del Presidente del Consejo de Ministros; incluso se ha llegado a hablar de reformas constitucionales y legales que instauren un sistema presidencialista. Todo ello ha ido acompaado de continuos cambios en el sistema electoral, que cada mayora gubernamental ha intentado reformar en su beneficio. Muchas de estas reformas se han frustrado antes de llegar a aplicarse.
e) Espaa

En el sistema establecido por la Constitucin espaola, como corresponde a una monarqua parlamentaria, el Rey no tiene propiamente poderes, sino ms bien funciones simblicas y representativas que se traducen en actos debidos necesitados de refrendo. El Rey es un rgano constitucional ntidamente diferenciado del Gobierno. El Gobierno espaol se acerca ms al modelo alemn (y tambin, aunque algo menos, al ingls), con la clara primaca del Gobierno sobre el Parlamento y del Presidente del Gobierno sobre los ministros. Esta correlacin se apoya en los siguientes mecanismos constitucionales: 1. Investidura del Presidente del Gobierno, no del Gobierno. 2. Seleccin libre de los ministros por el Presidente. 3. Exigencia de candidato alternativo a la Presidencia en las mociones de censura. Pero, junto a los preceptos constitucionales, existen tambin los elementos de juicio que nos deparan las fuerzas polticas y su respaldo electoral. Los rasgos presidenciales del sistema se robustecen cuando gobierna un partido poltico cohesionado, con un lder respetado y con mayora absoluta en el Congreso de los Diputados. Este esquema refleja el modelo de Gobierno entre 1982 y 1989 y entre 2000 y 2004. En las dems legislaturas, por faltar uno o varios de los elementos indicados, la solidez del Gobierno y de su Presidente se ha resentido. En la legislatura 1989-1993 el partido gobernante obtuvo el 50 por ciento de los escaos, si bien en su transcurso se le adhiri uno ms; el funcionamiento del sistema sigui siendo el mismo, salvo que comenzaron a vislumbrarse algunas grietas en dicho partido. Las legislaturas 1993-1996 y 1996-2000 se parecieron entre s porque no hubo mayora absoluta y el Gobierno (monocolor en ambos casos, pero de signo contrario) tuvo que buscar apoyos parlamentarios externos, lo que debilitaba un tanto su posicin. Y a partir de 2004 se ha vuelto a la mayora relativa. Se puede apreciar as que la forma de gobernar vara sin cambiar el Ordenamiento jurdico.

5. SISTEMA PRESIDENCIALISTA
Obedece a un esquema prctica extrado de la prctica constitucional de Estados Unidos, no establecido por la Constitucin federal de 1787 sino por su evolucin bisecular. Otras constituciones, principalmente en Iberoamrica, s han diseado un sistema presidencialista, sin 90 de 99

resultados satisfactorios. Nos atendremos, pues, al modelo ms consagrado: Estados Unidos. a) El sistema presidencialista tiene dos centros de impulsin poltica de similar legitimidad electoral: el Presidente y el Parlamento (llamado Congreso). Esto fue as en Estados Unidos cuando el sufragio era censitario, lo mismo que en la actualidad, en que es universal. Aunque la eleccin presidencial sigue siendo indirecta (tambin lo fue la del Senado en un principio, pues sus miembros eran designados por los Parlamentos de los entes territoriales) De hecho, el sistema funciona nacionalmente como si fuera una eleccin directa, aunque a veces el resultado final no concuerda con los votos. b) Esta igual legitimidad avala una igualdad de poderes. La Constitucin de Estados Unidos se inclin por una separacin de ambos dotando a cada rgano de un poder estatal esencial y estableciendo que ninguno de los dos puede remover al otro. El poder ejecutivo corresponde al Presidente, no al Gobierno. En realidad, no existe Gobierno, sino secretarios del Presidente designados por l entre personas no pertenecientes a las Cmaras. Estos no tienen acceso a ellas y el Presidente tampoco, salvo para dirigirles mensajes. La separacin de poderes, sin embargo, no es tan radical que no haya relacin alguna entre ellos. La Constitucin prescribe unos mecanismos y la prctica ha propiciado otros que mitigan dicha separacin para facilitar el funcionamiento del sistema. c) As, aunque el Presidente no tiene iniciativa legislativa, los mensajes que dirige al Congreso intentan llamar la atencin de ste sobre la necesidad de legislar sobre determinados problemas y en la direccin desea ble, pero nada puede hacer si el Congreso no secunda sus ideas. d) El Congreso puede conferir una delegacin legislativa al Presidente para la regulacin de materias determinadas, pero el Poder Judicial exige concrecin y lmites a dichas delegaciones y el Congreso siempre puede vetar la legislacin delegada del Presidente, aunque no es frecuente. e) El Presidente tiene derecho de veto sobre las leyes aprobadas por Congreso, que ste no puede superar sino con una mayora de dos tercios, realmente difcil de alcanzar. A veces la mera inhibicin del Presidente en los das finales de una legislatura o de un perodo de sesiones puede significar un veto definitivo. f) El Senado ha de aprobar el nombramiento presidencial de los ms altos cargos pblicos, incluso e l de los magistrados del Tribunal Supremo. En los cargos tiende acatar la voluntad del Presidente, pero en los nombramientos judiciales ofrece resistencias y no es infrecuente rechazos de propuestas. g) El Senado tiene asimismo importantes facultades en poltica internacional, fundamentalmente introducir enmiendas o reservas en los tratados; y al Congreso en su conjunto le corresponde la declaracin de guerra y la conclusin de la paz. De su oposicin deriv la no integracin de Estados Unidos en la Sociedad de Naciones, creada al trmino de la Primera Guerra Mundial. ltimamente los Presidentes evitan tales condicionamientos concluyendo acuerdos internacionales bajo la modalidad de convenios ejecutivos. Y, por lo que se refiere a la guerra, la va es ignorada jurdicamente y, si no hay jurdicamente guerra, no hay paz que firmar. h) El Presidente no puede disolver el Congreso, ni una de sus Cmaras, y stas no pueden exigir responsabilidad poltica a aqul ni a los secretarios. La nica responsabilidad es penal y se sustancia ante el propio Congreso (acusa la Cmara de Representantes y juzga el Senado) mediante el procedimiento de impeachment. En el caso del Presidente es ms pragmtico presionarlo para que dimita, como sucedi con Nixon en 1974, el cual, a cambio, no fue procesado. Curiosamente, esto era lo que suceda en Europa en los sistemas preparlamentarios, de donde se deriv finalmente la responsabilidad poltica. 91 de 99

i) Es frecuente que el Presidente y la mayora parlamentaria sean de diferente partido, e incluso que difieran las mayoras de una y otra Cmara. En ocasiones, como sucedi durante la segunda presidencia de W. Wilson, despus de la Primera Guerra Mundial, el sistema se bloquea. Pero es raro un enfrentamiento tan fuerte. Se prefiere buscar salidas pragmticas, facilitadas por la poco acentuada disciplina de voto de los partidos en las Cmaras. As, pues, stas suelen aprobar las leyes y las medidas financieras necesarias para la poltica presidencial, aunque las examinan minuciosamente y enmiendan a menudo. j) Como podemos observar, la rgida separacin de poderes ha dado paso a una colaboracin entre ellos. El establecimiento del sistema de comisiones parlamentarias, que se corresponden con los departamentos de la Administracin presidencial, ha facilitado un dilogo institucional no previsto por los redactores de la Constitucin. k) Pero las relaciones dependen sobre todo de la personalidad del Presidente, del liderazgo nacional que ejerza y de su capacidad para comunicarse directamente con el electorado y generar una opinin pblica favorable a su poltica. El Congreso no suele oponerse a esa poltica si ha calado en la opinin pblica. La corta duracin del mandato del Presidente y la limitacin de reelecciones es una seria cortapisa de su poder, pero, de igual modo, puede propiciar un ejercicio ms libre del mismo en los segundos mandatos, cuando ya no ha de sufrir el veredicto de una nueva eleccin. A la postre, como suele suceder en poltica, la evolucin del sistema tiene ms que ver con lo pragmtico que con lo terico.

6. SISTEMA DE ASAMBLEA O CONVENCIONAL


Sistema de concentracin de poder en el Parlamento reunido en convencin o asamblea: dirige la poltica y legisla. El Parlamento nombra un comit encargado de ejecutar sus decisiones, le delega funciones ejecutivas, pero no la titularidad de las competencias. El Gobierno no es un rgano poltico diferenciado. La Asamblea puede removerlo en cualquier instante. El sistema convencional es tpico de procesos constituyentes revolucionarios. Fue el sistema de gobierno durante la Convencin Nacional francesa y el que sta estableci en la Constitucin 1793. Fue igualmente el sistema imperante durante las etapas constituyentes francesas de 1848 y 1871. Tambin ha tenido lugar en perodos ms dilatados, como el llamado Parlamento Largo (Repblica inglesa) y las III y IV Repblicas francesas tuvieron derivaciones hacia este sistema convencional. Las Constituciones suizas de 1848 y 1874 lo establecieron y lo ha confirmado la de 2000, vigente en la actualidad, que ha adoptado una variante caracterizada por lo siguientes: 1. Mantiene el elemento bsico de la designacin del Ejecutivo (Consejo Federal) por el Parlamento (Asamblea Federal) por cuatro aos. 2. No existe Jefatura del Estado, le corresponde colegiadamente al Consejo Federal. A efectos meramente funcionales se designa de entre los miembros del Consejo un Presidente o Canciller de la Federacin. 3. El Consejo Federal no responde polticamente ante la Asamblea Federal, ni puede disolverla. La Asamblea puede anular o modificar sus decisiones, pero usualmente se negocia. 4. Su nombre de gobierno directorial lo toma del Directorio francs de 1795 caracterizado por la resolucin colegiada de Sin embargo, desde la reforma de 1914 existen verdaderos departamentos ministeriales con competencias estables. 5. Por lo dems, el federalismo y la democracia directa contrarrestan la supremaca de la Asamblea, por lo que, equilibrio de los poderes. El Consejo Federal, integrado por los partidos ms relevantes, ha terminado dirigiendo la poltica en lnea con el resto de las 92 de 99

democracias parlamentarias.

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TEMA 14: FORMACION Y RESPONSABILIDAD POLITICA DEL GOBIERNO EN EL SISTEMA PARLAMENTARIO


EPGRAFES LECCIN 21.

1. FORMACION DEL GOBIERNO EN EL SISTEMA PARLAMENTARIO


1.1 Breves notas histricas. El nombramiento del Gobierno aparece desde el principio como una cuestin asociada a la posicin del Rey en el entramado institucional. Era un acto indiscutible de prerrogativa regia, pero despus del triunfo del Parlamento Ingls sobre el monarca en la Revolucin Gloriosa cobr nuevo perfil. a) La necesidad de preservar la irresponsabilidad del Rey. b) La progresiva configuracin de un liderazgo en el seno del Gabinete. c) La consolidacin de un sistema estable de partidos. Estos tres factores, siguen informando en la actualidad este proceso nuclear de los sistemas parlamentarios. En el Continente hubo que esperar a la restauracin postnapolenica para que la formacin del Gobierno cobrara un significado similar al que tena en Inglaterra. El Rey tena que ponderar la composicin del Parlamento, puesto que el Gobierno deba contar con el apoyo de ste. Este dato lleg a ser el decisivo, marcando el paso de la monarqua orleanista a la parlamentaria propiamente dicha. Hoy, tanto en las monarquas como en las repblicas, si son parlamentarias, es el resultado electoral el determinante de la composicin del Gobierno. 1.2 Procedimiento. Aunque vara de un Estado a otro, podemos distinguir dos modelos principales, entorno a los cuales pueden surgir variantes: 1.- Mediante una consulta electoral o mediante la dimisin del Presidente del Gobierno, en cuanto, el Jefe de Estado puede encargar la formacin de un nuevo Gobierno al lder de la formacin mayoritaria de la Cmara o hacia una persona capaz de obtener el apoyo de una coalicin. Una vez articulado un equipo de gobierno, este es propuesto al Jefe de Estado para su nombramiento, entrando en funciones de inmediato sin necesidad de recibir el respaldo de la Cmara (Francia, monarqua Inglesa, Noruega, Holanda) 2.- El Jefe de Estado abre un periodo de consultas con los lderes de las fuerzas polticas con presencia parlamentaria. En Espaa el Rey hace las consultas con la mediacin y referendo no escrito del Presidente del Congreso de los Diputados. Una vez terminadas las consultas, el Rey propone al Congreso el candidato a Presidente del Gobierno, solicitando la investidura de la Cmara, a continuacin es nombrado por el Rey y propone a este el nombramiento de los dems integrantes del Gobierno. Si pasados dos meses desde la primera votacin, el Congreso no logra investir a ningn candidato, queda automticamente disuelto y se convocan nuevas elecciones. 1.3 Existe un contrato de investidura? En la Constitucin Portuguesa se le obliga al Gobierno a solicitar la investidura sobre un programa 94 de 99

en el cual figuren las medidas polticas y que los del Gobierno queden vinculados a dicho programa. En Portugal en caso de incumplimiento del programa, el Parlamento puede remover el Gobierno mediante una mocin de censura. La posibilidad de mocin en Portugal tambin es posible aun cuando el programa haya sido seguido fielmente.

3. ORIGEN DEL PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD POLITICA DEL GOBIERNO


3.1 De la responsabilidad penal a la poltica. Histricamente la responsabilidad poltica del Gobierno ha derivado de la responsabilidad penal de sus miembros. Los principales mecanismos de la responsabilidad poltica gubernamental son: Mocin de censura, Cuestin de confianza y Disolucin de las Cmaras. En Espaa el primer voto de censura fue en 1822, en contra del Gobierno de Bajard. En el Estatuto Real se regularon, a travs de los reglamentos de las Cmaras, los procedimientos de acusacin penal de los ministros, pero la prctica parlamentaria origin verdaderos procesos de confianza poltica en los que fue ganando terreno la idea de que el Gobierno necesitaba la confianza del Estamento de Procuradores y que deba dimitir en caso contrario aunque tuviera la confianza regia. En 1835 Juan de Dios lvarez Mendizbal como presidente del Gobierno, el Gobierno era responsable ante las Cortes. En 1837 y 1845 los textos Constitucionales hablan de la facultad de disolucin de las Cortes por parte del ejecutivo. En 1869, el Gobierno deba de contar con la confianza del Rey y de las Cortes. Las dos cmaras tenan facultad de censura. Una vez que se aprobado el voto de censura el Gobierno poda dimitir libremente o proponer al Rey que disolviera las Cortes. 3.2 Responsabilidad solidaria. Si en pocas anteriores la responsabilidad solidaria de los ministros, debido a ser penal, era exclusivamente individual, la evolucin posterior hacia la responsabilidad poltica dio entrada a la solidaridad del Gobierno en dicha suerte. Este principio de solidaridad refuerza la unidad y cohesin del Gobierno y la unidad de direccin poltica estatal. De l se derivan algunas reglas convencionales del sistema parlamentario, ocasionalmente cristalizadas en normas jurdicas, como las prohibiciones que pesan sobre ministros de criticar al Gobierno, as como su obligacin de mantener el secreto de las deliberaciones del Consejo de Ministros. Actualmente en Espaa la responsabilidad de los ministros es asumida por el Presidente del Gobierno mientras mantenga el cargo (Art. 108 C.E.). El Gobierno responde solidariamente sobre su gestin poltica ante el Congreso de los Diputados.

4. LA PSEUDORRACIONALIZACION PARLAMENTARIA EN EL CONSTITUCIONALISMO DEL SIGLO XX Y XXI


4.1. Constitucionalismo del periodo de entreguerras Despus de la primera guerra mundial se hablo de parlamentarismo racionalizado. La idea fundamental era la de conseguir una mayor estabilidad del Gobierno que le permitiera gobernar realmente. Consistira en poner trabas procesales a la exigencia parlamentaria de responsabilidad poltica gubernamental, como: 95 de 99

La iniciativa colectiva para la mocin de censura La fijacin de un plazo entre la presentacin de la mocin y su votacin La exigencia de una mayora absoluta para su aprobacin Las limitaciones temporales para presentar nuevas nociones de censura

Dio paso en el constinente a un modelo de responsabilidad poltica condicionada. Se da a entender que el Parlamento es una asamblea irracional y el Gobierno es en si la encarnacin de la razn. 4.2 Constitucionalismo posterior a la Segunda Guerra Mundial. El Constitucionalismo posterior a la Segunda Guerra Mundial discurri por dos tendencias contrapuestas: Francia e Italia optaron por el sistema Parlamentario Alemania acentu los mecanismos restrictivos de la responsabilidad poltica gubernamental

Durante la 3 y 4 Repblica Francesa, el Gobierno utilizo con demasiada frecuencia la cuestin de confianza. La Ley fundamental de Bonn instaur un nuevo modelo de mocin de censura, el cual tambin fue adoptado por la Constitucin Espaola, dicha mocin debe de incluir un candidato alternativo a Canciller, apoyndose en el argumento de que as no se destruye al Gobierno, sino que se construye uno nuevo (mocin de censura constructiva.)

5. MOCION DE CENSURA
5.1 Derecho comparado Es el procedimiento de exigencia de responsabilidad poltica del Gobierno en el que la iniciativa parte del Parlamento. Tiende a provocar un cambio de equipo de Gobierno, en la actual democracia de partidos, pretende poner en aprieto al Gobierno, obligndole a defender pblicamente su programa y a llamar la atencin del electorado sobre las diferencias de dicho programa. En Francia la mocin de censura se ajusta a las siguientes condiciones: Esta debe ser presentada, al menos por la dcima parte de la Asamblea Nacional No puede ser votada hasta transcurridas 48 horas desde su presentacin Requiere mayora absoluta de la Cmara para su aprobacin Si es rechazada, sus firmantes no pueden suscribir otra mocin igual durante el mismo periodo de sesiones. En caso de ser aprobada, el Primer Ministro debe presentar su dimisin y la del Gobierno al Presidente de la Repblica

5.2 Referencia al modelo Alemn y Espaol La Constitucin Alemana ha establecido la mal llamada mocin de censura constructiva. Dicha mocin debe presentarse en la Cmara Baja, con la firma de, al menos por la cuarta parte de sus miembros. No impide a sus firmantes a presentar otra mocin durante el mismo periodo de sesiones. Ha de incorporar un candidato alternativo, que queda investido como Canciller si la mocin resulta aprobada por la mayora absoluta de la Cmara en votacin que tendr lugar despus

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de 48 horas de haber sido presentada. Adems el Canciller puede anticiparse y plantear en la Cmara Baja una cuestin de confianza y perdindola puede proponer al Presidente de la Repblica su disolucin o declaracin del Estado de emergencia legislativa por un periodo de seis meses, durante el cual interviene en el proceso legislativo nicamente la Cmara Federal (Bundesrat.) Esto solo se podr evitar si antes de votarse la cuestin de confianza la oposicin presenta una mocin de censura que resulte aprobada. Esta formula la acogi la Constitucin Espaola (Art. 113 y 114.2), con dos variantes: La proporcin exigida de diputados firmantes es la dcima parte No cabe la operacin reseada del Canciller

El objetivo es dotar al Gobierno de la mxima estabilidad, puesto que, si ya es difcil la aprobacin de una mocin de censura clsica debido a la disciplina de los grupos parlamentarios, ms improbable an es que acuerden el apoyo a un candidato a la Presidencia. El modelo de censura constructiva produce un verdadero equilibrio de debilidades: un Gobierno minoritario que ejerce el poder en condiciones precarias y un Parlamento adverso incapaz de generar una alternativa viable. An as, ha habido dos mociones de censura en 32 aos de rgimen constitucional. La primera en 1980, del PSOE contra UCD y en 1987 PP contra gobierno socialista.

6. CUESTION DE CONFIANZA
Es un instrumento de control extraordinario del Gobierno por el Parlamento, en el que, es el propio Gobierno el que toma la iniciativa y somete su continuidad a la aprobacin, por parte de aquel, de un proyecto de Ley o de cualquier otra declaracin o decisin Poltica. Es un mecanismo de presin del Gobierno sobre el Parlamento, con el riesgo de un resultado negativo. Cumple la finalidad de que el Gobierno compruebe el respaldo parlamentario que tiene para cumplir su programa, rehacerlo, actualizarlo o sustituirlo. La cuestin de confianza, en caso improbable de ser perdida por el Gobierno, provoca la recomposicin o la alternancia en el equipo gobernante. Su utilizacin es propia de gobiernos de coalicin o minoritarios, no del caso de homogneos que cuentan con mayora absoluta en la cmara. Francia: El primer Ministro Francs puede presentar una cuestin de confianza sobre la votaci n de un proyecto de Ley. Se considera aprobado el texto y concedida la confianza si la Oposicin no presenta dentro de las 24 horas siguientes una mocin de censura. Alemania: El Canciller la presenta sobre un proyecto de Ley, una modificacin de su programa de Gobierno o una declaracin de Poltica General. Para que se otorgada la confianza, se requiere una mayora de los miembros de la Cmara. Si no es aprobada, el Canciller puede dimitir o proponer la disolucin de la Cmara o proponer la declaracin de Estado de emergencia legislativa al Presidente Federal. Espaa: No puede versar sobre un proyecto de Ley sino solo sobre el programa del Gobierno o sobre una declaracin de Poltica General. Se requiere al menos la mayora relativa en el Congreso de los Diputados, si no se consiguiera esa mayora el Gobierno debe dimitir obligatoriamente, sin que este pueda disolver la Cmara para convocar elecciones.

Esta regulacin debilita la naturaleza de la institucin como instrumento de accin recproca entre Parlamento y Gobierno, lo que le merma casi toda su importancia poltica e induce a escasa utilizacin.

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7. DISOLUCION DEL PARLAMENTO POR EL GOBIERNO (Art. 115 C.E.)


7.1. Concepto y variantes en el derecho comparado. La facultad del Parlamento para exigir responsabilidad poltica al gobierno, se ve correspondida por la del Gobierno para disolver cmara o cmaras. La disolucin es un acto del Gobierno mediante el cual se pone fin anticipado al mandato del parlamento y se convocan nuevas elecciones. En derecho comparado, se observan tres variantes de la utilizacin de este mecanismo constitucional: Los sistemas presidencialistas (EEUU) no reconocen la facultad de disolucin gubernamental del Parlamento en reciprocidad de que ste no puede remover al Gobierno. Otras cosntituciones atribuyen esta facultad al Jefe del Estado. (V Repblica francesa.) En Inglaterra e Italia, la facultada efectiva de disolucin de las cmaras corresponde al Primer Ministro o Presidente del Gobierno. Alemania y Espaa se diferencian de las anteriores en que sus constituciones preveen casos de disolucin automtica en el supuesto de incapacidad para investir un Presidente del Gobierno. La espaola adems aporta otro supuesto de disolucin automtica: la tramitacin de una reforma constitucional agravada.

7.2 Significado actual. Actualmente la disolucin, tiene fundamentalmente el significado de un arma en manos del Gobierno para ser estratgicamente utilizada en el momento electoral ms conveniente, tambin sirve para restablecer la representatividad del Parlamento, si se entiende que se ha debilitado. Esto ltimo puede ocurrir: Cuando emergen problemas polticos de importancia no debatidos en elecciones anteriores. Cuando se quiere operar una reforma sustancial del programa de gobierno. Cuando los resultados de elecciones locales y regionales evidencian una prdida de apoyo popular al partido o coalicin del Gobierno.

8. CONTROL, RESPONSABILIDAD Y ESTADOS DE PARTIDOS


8.1. El control Poltico como dialctica Gobierno-Oposicin El poder del Parlamento ha sido desplazado hacia el Gobierno y desde este a su Presidente, que suele ser el lder del partido en ocupacin del poder. El presidente dirige as la poltica, la legislacin, ejecuta las leyes y controla la actividad de la oposicin a poco que los reglamentos parlamentarios le ofrezcan resquicio para ello. Los preceptos constitucionales que regulan en trminos de Gobierno-Parlamento el debate poltico no son intiles, significan el fundamento jurdico del funcionamiento real del sistema. En un sistema Parlamentario democrtico, jurdicamente tienen facultades de control todos los grupos parlamentarios e incluso todos los miembros individuales de la Cmara, pero el control del Gobierno es ejercido, en trminos polticos operativos, por la Oposicin. Aunque la mayora Parlamentaria tambin formula preguntas, presenta interpelaciones y forma parte de las comisiones de investigacin, lo cierto es que en estas ltimas su labor es de defensa del Gobierno o estudio y colaboracin, y sus preguntas e interpelaciones no apuntan nunca ms all de advertir al Gobierno sobre su obligacin de cumplir el programa del Partido. La oposicin si est interesada en colocar al Gobierno en posicin poltica difcil y en hacerlo cesar 98 de 99

si pudiera. 8.2. El Parlamentarismo actual frente al decimonnico Los Gobierno actuales en los sistemas Parlamentarios, necesitan de la confianza del Legislativo, pero, el Gobierno dirige e incluso vigila de cerca al que se la otorga, el Parlamento. El Parlamento ha dejado de ser un rgano decisor para ser controlador y legitimador de las decisiones gubernamentales. El Parlamento decimonnico no era elegido por sufragio universal, apenas legislaba, no aprobaba los presupuestos. El Gobierno somete al Parlamento. El Parlamentarismo actual es diferente, pero no peor: El Parlamento es elegido por sufragio universal Las elecciones estn menos viciadas por el caciquismo El Parlamento se rene durante dos periodos de sesiones Hay reservadas ciertas materias al procedimiento legislativo El Gobierno no es el Rey sino que debe su mandato a la confianza del Parlamento

8.3. Publicidad y electoralismo En la actividad rogatoria, la Minora no solo dirige sus crticas contra el Gobierno, sino contra la mayo ra general, poniendo de relieve la existencia de programas alternativos y proponiendo polticas distintas al electorado. En sede Parlamentaria, la Minora es sistemticamente derrotada por la Mayora, sin embargo el destinatario real de su actividad es el elector, para ello es indispensable la Publicidad. La Oposicin aprovecha la publicidad de las sesiones para formular crticas envueltas en preguntas o en interpretaciones. Cuando la Oposicin presenta una mocin de censura busca persuadir el electorado y el desgaste del Gobierno. Actualmente el sistema Parlamentario en las democracias de partidos es electoralista. En el voto del electorado se inicia la legitimidad del Parlamento y del Gobierno. En el voto del electorado se cifra la continuidad y el cambio de la mayora que gobierna y legisla. Es lgico que la actuacin de unos y otros tenga como objetivo la captacin y el mantenimiento de ese electorado.

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