Tecnicas Administrativas - Direito Aplicado s Empresas

07-11-2012

Franchising
Introduo Ideias Gerais:
Trata-se de um processo de colaborao e de recproca independncia entre dois intermedirios comerciais que, a responder a critrios estritamente definidos e harmoniosamente conjugados, conduzir certamente a negcios firmes, de rentabilidade assegurada.

Franchising
Introduo Ideias Gerais:
Atravs desta troca de relaes comerciais, econmicas e humanas o produtor dos bens ou servios (franquiador) poder expandir rapidamente o seu negcio, sem necessidade de fazer um investimento ou, pelo menos, reduzindo-o ao necessrio a essa expanso, e o comerciante independente (franquiado) ter a oportunidade de se tornar proprietrio de um negcio, com riscos praticamente nulos, j que passar a beneficiar da experincia e organizao empresarial daquele, em cuja rede de distribuio se integra.

Formador(a) : Carla Magalhes

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Franchising
Qual o regime jurdico do franchising:
O franchising ou franquia, um tipo contratual que no encontra regulamentao nas legislaes dos diversos pases europeus, incluindo Portugal. Por isso, um contrato juridicamente atpico, isto , no previsto na lei, que se desenvolve ao abrigo do princpio da liberdade contratual.

Franchising
Qual o regime jurdico do franchising:
Aplicao de normas comunitrias que gozam de aplicabilidade direta e vigoram na ordem interna, por fora do disposto no Regulamento (CEE) n. 4087/88, de 30 de Novembro e do Regulamento (CE) n.2790/99, de 22 de Dezembro, ambos da Comisso, relativos aplicao do n3 do artigo 81 do Tratado CE a determinadas categorias de acordos verticais e prticas concertadas. Para alm destes, importa ainda referir o Cdigo Deontolgico Europeu para o Franchising que, obrigando apenas os membros da Federao Europeia de Franchising (FEF), consiste no principal instrumento orientador da atividade.

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Franchising
O que o franchising :
Um acordo entre dois agentes econmicos distintos e independentes, o franquiador e o franquiado, atravs do qual o primeiro se compromete a conceder ao segundo, mediante contrapartidas, um determinado conhecimento ou experincia em certa rea do negcio (know-how) com vista ao fabrico ou venda de produtos ou prestao de servios, ficando por seu lado o segundo autorizado a utilizar uma srie de atributos exclusivos, tais como o conhecimento do mercado, uma marca, os sinais distintivos, etc., obrigando-se a usar todos os elementos que lhe so prestados, em conformidade com as orientaes do primeiro.

Franchising
Qual a forma do contrato :
O contrato de franchising no est sujeito a uma forma legal especfica, tambm em virtude da falta de regulamentao especfica. No entanto, para segurana dos investimentos financeiros e pessoais, e na medida em que a relao contratual possa envolver a cesso de direitos de propriedade industrial, no deve prescindir-se da assinatura de um contrato. Afinal, o franchising origina um leque de direitos e obrigaes para ambas as partes, bem como o estabelecimento de um determinado relacionamento entre ambas que normalmente se pretende duradouro, pelo que a sua reduo a escrito se revela aconselhvel.

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Qual o prazo do contrato :
O prazo do contrato varivel, mas considerando os investimentos que so efetuados, deve perdurar pelo tempo suficiente para permitir o retorno do investimento, bem como mais alguns anos com vista obteno do benefcio do negcio. Nesta medida, recomendvel a estipulao do direito automtico de renovao por, pelo menos, um perodo.

Franchising
Quais as obrigaes e direitos das partes:
No contrato assume importncia primordial a definio da obrigaes das partes envolvidas. A este respeito destacam-se desde logo : Obrigaes do franquiador: Conceder ao franquiado as licenas necessrias para a utilizao das patentes, marcas, desenhos e modelos pelo franquiado, em funo do tipo de produtos ou servios que so objeto do negcio;

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Obrigaes do franquiador: (continuao) Colaborar com o franquiado e assisti-lo nas tarefas de montagem e instalao do estabelecimento, bem como na seleo do pessoal; Prestar ao franquiado a informao necessria; Fornecer know-how, assistncia tcnica e conhecimentos de mercado e tecnolgicos para a comercializao dos produtos ou a prestao dos servios objeto do contrato; Assegurar, com ou sem colaborao do franquiado, a promoo dos bens ou servios objeto do negcio; Impedir outros franquiadores de exercer, direta ou indiretamente, qualquer atividade em territrio onde entrem em concorrncia com o seu parceiro do contrato.

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Direitos do franquiador: Interferir na organizao comercial e financeira do franquiado; Estabelecer os planos de atuao comercial e publicitria do franquiado.

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Franchising
Obrigaes do franquiado: Planificar atempadamente as encomendas; Manter um nvel mnimo de existncias; Prestar servios de garantia aos clientes, assegurando-lhes a devida assistncia, tal como se fosse o franquiador; Realizar um volume mnimo de negcios; Respeitar os mtodos, normas de qualidade, prescries e standards do franquiador; Manter as instalaes, mobilirio, decorao, mostrurios e material comercial nas condies estipuladas pelo franquiador;

Franchising
Obrigaes do franquiado: (continuao) Reconhecer a frmula franchisada e reproduzi-la, comprometendo-se a usar o know-how, as marcas e os sinais distintivos objeto da licena; No vender bens ou servios no abrangidos pela licena, sem o consentimento do franquiador; Manter sigilo sobre o know-how, os conhecimentos tcnicos e os segredos comerciais do franquiador, mesmo para alm do termo da licena; No fabricar nem distribuir produtos concorrentes dos que so objeto da licena, quer no territrio da sua licena, quer no territrio de outro franquiado da mesma rede;

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Obrigaes do franquiado: (continuao) No adquirir participaes financeiras (quotas, aes) no capital de concorrentes do franquiador, sempre que este investimento o envolva pessoalmente na execuo de atividades concorrentes; Fornecer ao franquiador todas as informaes teis sobre a evoluo do negcio; Permitir as inspees destinadas verificao do inventrio e da contabilidade; Apresentar anualmente ao franquiador o seu balano e contas e comunicar-lhe o volume de negcios realizado;

Franchising
Obrigaes do franquiado: (continuao) Pagar uma remunerao ao franquiador, nos termos que tiverem sido fixados no contrato (que poder ser uma importncia fixa ou, como mais habitual, uma percentagem sobre o volume das vendas). Direitos do franquiado: Utilizar a marca e todos os sinais distintivos do comrcio do franquiador, de forma a que o pblico em geral o identifique com este, por fora da utilizao da sua imagem comercial; e Poder ter o direito exclusivo de venda dos produtos do franquiador para determinada zona.

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Principais clusulas a incluir no contrato :
No contrato de franchising devem esclarecer-se, com detalhe, as seguintes questes: Condies de cedncia da marca e dos demais sinais distintivos utilizados pelo franquiador; Condies de transmisso dos conhecimentos tcnicos e comerciais testados; Formas que dever revestir a prestao de assistncia ao franquiado;

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Principais clusulas a incluir no contrato :
No contrato de franchising devem esclarecer-se, com detalhe, as seguintes questes: (continuao) Obrigaes mnimas do franquiador em matria de marketing e publicidade, a quem cabe normalmente a responsabilidade das campanhas; Promoo e lanamento de novos produtos, apoio informtico, entre outros.

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Principais clusulas a incluir no contrato :
ainda especialmente importante, principalmente do ponto de vista do franquiado: 1. A correta identificao das partes, isto , do franquiador e do franquiado, com vista a prevenir eventuais dificuldades relativas responsabilidade do compromisso assumido, no futuro. 2. A certificao de que se est a negociar com os legtimos representantes da marca, devendo para o efeito ser efetuada uma consulta junto dos registos do Instituto Nacional da Propriedade Industrial.

Franchising
Principais clusulas a incluir no contrato :
3. A exclusividade territorial, com vista proibio de outro franquiado ou at mesmo o franquiador de vir a desenvolver atividade concorrente na sua rea de atuao. 4. A assistncia tcnica do franquiador, por forma a que o franquiado tenha assegurado todo o apoio necessrio antes e depois da abertura do negcio. 5. A certificao de que os direitos e obrigaes das partes se encontram definidos no contrato de forma equilibrada.

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Principais clusulas a incluir no contrato :
6. Uma durao do contrato nunca seja inferior ao tempo estimado para o retorno do investimento realizado pelo franquiado. 7. O direito de renovao automtica no termo do contrato. 8. O elenco das obrigaes cujo incumprimento legitima a resoluo unilateral do contrato e a forma como deve ser feita essa resoluo. 9. A mera sugesto pelo franquiador dos preos de venda ao pblico a praticar pelo franquiado, nunca a sua fixao ou imposio, que no permitida.

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A exclusividade :
A maioria dos contratos de franchising inclui uma clusula de exclusividade recproca, isto , uma conveno pela qual se atribui ao franquiador a obrigao de no instalar um concorrente na zona territorial concedida ao franquiado, e por sua vez, ao franquiado, o dever de no vender ou prestar produtos ou servios concorrentes. Esta clusula, poder tambm determinar a impossibilidade de o franquiado procurar ativamente clientes fora daquele territrio.

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A publicidade :
Regra geral, a responsabilidade pelas campanhas publicitrias est a cargo do franquiador, que assegura a coordenao e a uniformidade das iniciativas nesta rea. No entanto, o franquiado poder organizar e promover as suas prprias campanhas publicitrias, se tal houver sido estipulado no contrato e desde que as mesmas tenham sido aprovadas pelo franquiador. Por outro lado, o franquiado, tambm por disposio contratual, poder ser obrigado a investir em publicidade uma percentagem do seu volume de negcios ou a contribuir para as despesas da publicidade promovida pelo franquiador.

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A remunerao (royalties):
Como contrapartida das prestaes fornecidas pelo franquiador, devem ser fixadas no contrato as remuneraes que o franquiado deve pagar ao franquiador, a forma como devem ser calculadas e de que modo e quando devem ser pagas. Designadamente, poder ser estabelecido um direito de entrada inicial (initial fee ou front-money), a pagar numa ou em vrias prestaes, ou ainda, para alm desta entrada, uma prestao peridica (continuing fees). Esta pode ser fixada partida ou ficar dependente do volume de negcios a realizar pelo franquiado, ou dos seus lucros lquidos, ou pode ainda ser integrada no preo dos bens a fornecer pelo franquiador.

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Como se procede transmisso da posio contratual :
Por norma, a liberdade de transmisso da posio contratual por parte do franquiado sofre limitaes, atendendo aos critrios pessoais de que se serviu o franquiador para selecionar o franquiado para seu parceiro no negcio, formao que lhe prestou e aos conhecimentos tcnicos e segredos comerciais que lhe transmitiu. Da que se estabeleam normalmente clusulas que impedem o franquiado de trespassar ou ceder temporariamente o seu estabelecimento, sem a autorizao do franquiador, ou que impossibilitam a transmisso das participaes sociais da sociedade franquiada, sem prvia autorizao do franquiador.

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Quais as formas de cessao do contrato:
A cessao do contrato pode ocorrer pelas vrias formas admitidas na lei, designadamente: Caducidade: o contrato cessa quando terminado o prazo de durao estipulado ou quando houver oposio renovao, se tiver sido estipulada a renovao automtica do contrato. Denncia: se o contrato tiver sido celebrado por tempo indeterminado, pode cessar, a todo o tempo, por vontade de uma das partes, devidamente comunicada outra, mediante denncia. Essencial nestes casos estabelecer um prazo de pr-aviso razovel e determinar se haver ou no lugar a pagamento de indemnizaes.

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Quais as formas de cessao do contrato:
Resoluo: o contrato pode cessar quando ocorra incumprimento, por qualquer das partes, das obrigaes a que estava vinculada, nas situaes previstas na lei ou no contrato, podendo a parte faltosa ter que indemnizar, nos termos gerais, a outra por prejuzos que lhe haja causado. Em qualquer dos casos o franquiado deve restituir ao franquiador tudo o que deste recebeu e cessar a utilizao dos sinais distintivos do comrcio

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