INSTITUTO LUTERANO DE ENSINO SUPERIOR DE ITUMBIARA-GOIS CURSO DIREITO

FBIO GONALVES JNIOR

SMULA 381 STJ E O CDC: A PROIBIO DO JUIZ CONHECER DE OFCIO AS NULIDADES DE CLUSULAS ABUSIVAS EM CONTRATOS BANCRIOS.

Itumbiara, maro de 2012.

FBIO GONALVES JNIOR

SMULA 381 STJ E O CDC: A PROIBIO DO JUIZ CONHECER DE OFCIO AS NULIDADES DE CLUSULAS ABUSIVAS EM CONTRATOS BANCRIOS.

O Projeto de Pesquisa apresentado ao Curso de Direito, 9 perodo B, tem como requisito parcial a elaborao da monografia, orientado pela professora Ana Paula Lazarino Oliveira.

Itumbiara, maro de 2012.

INTRODUO Cumpre observar primeiramente que, o projeto de pesquisa, cujo tema A Smula 381 do STJ e o CDC: A proibio do juiz conhecer de ofcio as nulidades de clusulas abusivas em contratos bancrios, prope a responder ao seguinte problema: sendo o Cdigo de Defesa do Consumidor uma norma de ordem pblica, a smula 381 do STJ legal? Tal estudo se justifica por tratar de normas de extrema relevncia para a coletividade no geral, no interessando somente s partes consumidoras, haja vista que aborda questo de ordem pblica, repercutindo na sociedade, conforme observado que o Art. 1 do Cdigo de Defesa do Consumidor. O STJ aprovou a smula 381, que trata de contratos bancrios, com seguinte teor, Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusula desta forma, fica definido que um suposto abuso em contratos bancrios devem ser alegada pelas partes , no sendo possvel que o julgador reconhea a irregularidade por iniciativa prpria. Assim sendo, a hiptese para esclarecer ou solucionar o problema proposto, ocorre do fato que a referida smula do STJ est ou no em contradio com a norma Constitucional, infraconstitucional e a legislao especial ptria, alm disso, tal smula que impede do juiz conhecer de ofcio as nulidades de clusulas abusivas em contratos bancrios, vem prejudicar o consumidor que a parte vulnervel da relao e privilegiar as Instituies Bancrias. Logo, necessrio analisar a prpria Constituio Federal, que conferiu status constitucional aos direitos do consumidor, ao determinar em seu art. 5. XXXII a elaborao da lei n.8.078, de 11 de setembro de 1990, na qual dispe sobre a proteo do consumidor, sendo indispensvel confrontar a Smula 381 do STJ com dispositivos do Cdigo Civil e do Cdigo de defesa do Consumidor.

Por tais razes, o objetivo geral deste estudo Analisar a legalidade da Smula 381 do STJ diante o Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo buscado mais especificamente nas seguintes etapas: conhecer a fundo o Cdigo de Defesa do Consumidor, principalmente as suas caractersticas e nulidades; esclarecer que a incluso da defesa do consumidor como direito fundamental na CF/88 vincula o Estado e todos os demais operadores na defesa do vulnervel; discutir se a smula 381 do STJ ofende diretamente as regras de ordem pblica de proteo ao consumidor; verificar atravs de jurisprudncias se a smula 381 do STJ foi elaborada em conformidade com reiteradas decises pelo STJ no mesmo sentido.

REFERENCIAL TERICO importante informar que o suporte terico da pesquisa a ser feita baseia-se nos dizeres sempre expressivos do professor Nelson Ney Jnior, cujas idias enfatizam a proteo do consumidor contra clausulas abusivas em contratos relacionados a consumo, onde fazer prevalecer, em primeiro lugar, os direitos bsicos ao consumidor, fazendo com que o juiz poder reconhecer e declarar abusiva determinada clusula, atendidos os princpios da boa-f e da compatibilidade com o sistema de proteo do consumidor 1. Convm observar, que a prpria Carta Magna conferiu status constitucional aos direitos dos consumidores, ao impor o estado na forma da lei, promover a defesa do consumidor, conforme descrito no art. 5, XXXII da CF/88, portanto possvel dizer que o Cdigo de Defesa do Consumidor possui vocao constitucional. Oportuno se torna dizer que, o Cdigo de Defesa do Consumidor, permite a atuao oficiosa dos juzes, j que ao dispor no art.51 que as clausulas abusivas so nulas de pleno direito. Desta forma no seguiu o parmetro utilizado pelo Cdigo Civil, onde observamos a existncia de dois tipos de nulidades, as absolutas e as relativas. Neste sentido, encontra-se a opinio do professor Rizzato Nunes:
Diferentemente do Cdigo Civil, que dispe sobre dois tipos de nulidade: a absoluta (nulidade de pleno direito do art.166) e a relativa (anulabilidade do art.171), a lei 8.078 apenas reconhece as nulidades absolutas de pleno direito , fundadas no seu art.1, que estabelece que as normas que regulam as relaes de consumo so de ordem pblica e interesse social 2.

A justificativa para tal proteo se encontra no fato que o consumidor que a parte mais fraca da relao contratual, sendo este muitas das vezes hipossuficiente,

JNIOR, Nelson Ney. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentados pelos Autores do Anteprojeto. 10.Edio. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2011. 2 NUNES, Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 6.Edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2011.

reconhecendo assim a poltica nacional que rege as relaes de consumo conforme artigo 4, I do CDC. O direito proteo do consumidor no contrato abrange a repreenso contra as clusulas abusivas e exageradas, sendo assim, o Cdigo de Defesa do Consumidor rejeita tais prticas abusivas em diversos artigos, tais como os art.30, 46, 47, 51 , 53 entre outros. Alm disso o CDC traz em seu art. 6, V a possibilidade de modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. Sendo assim, de fcil constatao que so direitos bsicos do consumidor a possibilidade de reviso dos contratos, bem como a nulidade absoluta das clusulas abusivas conforme descrito no art. 51 do CDC, haja vista que a reviso dos contratos de consumo no importa em resoluo do contrato, tampouco sua invalidade. importante assinalar o ensinamento de Rizzato Nunes:
Em atendimento ao princpio da conservao do contrato, a interpretao das estipulaes negociais, o exame das clusulas apontadas como abusivas e a analise da presuno de vantagem exageradas devem ser feitos de moda a imprimir utilidade e operatividade ao negcio jurdico de consumo, no devendo ser empregada soluo que tenha por escopo negar efetividade conservao negocial de consumo.3

As instituies financeiras esto sujeitas ao Cdigo de defesa do consumidor, tendo em vista que [...] as atividades desempenhadas pelas instituies financeiras, quer nas prestaes de servios aos seus clientes [...], quer na concesso de mtuos ou financiamentos para a aquisio de bens, inserem-se igualmente no conceito amplo de servio4. Tal entendimento j est pacfico, no mesmo sentido o Superior Tribunal de Justia editou a Smula 297 onde diz que O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras. 5 Entretanto o Superior Tribunal de Justia aprovou a smula 381, no qual trata de contratos bancrios, cujo texto diz que Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas 6, sendo assim, fica definido que um
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NUNES, Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 6.Edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2011.

FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentados pelos Autores do Anteprojeto. 10.Edio. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2011.
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Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/docs_internet/VerbetesSTJ.txt>. Acesso em: 15 mar. 2012, 17:30:15.
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Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/docs_internet/VerbetesSTJ.txt>. Acesso em: 15 mar. 2012, 18:10:06.

suposto abuso em contratos bancrios deve ser demonstrado pela parte discriminando a clusula nula, no sendo possvel que o julgador reconhea a irregularidade por sua vontade, ou seja tem que ser provocado. Em meio as decises do STJ utilizadas para a redao da smula, o ministro Cesar Asfor Rocha, fundamentou da seguinte forma, que as instituies financeiras no so limitadas pela Lei de Usura, portanto a suposta abusividade ou desequilbrio no contrato deve ser demonstrada caso a caso. 7 Portanto, percebe-se em primeiro momento que a smula 381 do STJ est em contradio com a norma Constitucional, infraconstitucional, legislao especifica e demais princpios gerais do direito, instaurando assim desigualdade de foras entre os consumidores e as instituies financeiras. Porm, somente com o decorrer da pesquisa poder-se- obter dados mais concretos se tal smula editada pelo Superior Tribunal de Justia legal perante o ordenamento jurdico brasileiro.

Superior Tribunal de Justia. Sala de Notcias: Disponvel em: <http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=91779>. Acesso em: 15 mar. 2012, 18:45:21.

METODOLOGIA De acordo com o Dicionrio Aurlio metodologia trata-se de conjunto de mtodos, regras e postulados utilizados em determinada disciplina e sua aplicao8. Desta forma, a metodologia jurdica indica os procedimentos tcnicos e tericos que sero adotados para o cumprimento de uma pesquisa. Sendo assim, no presente trabalho adotar-se- o mtodo hipottico-dedutivo, na qual formula-se uma hiptese, testando a ocorrncia de fenmenos abrangidos pela hiptese. So as variveis que persistem como vlidas resistindo as tentativas de falseamento9,pois a pesquisa possui caractersticas tanto do mtodo dedutivo quanto do indutivo, alm do mais, esta baseia-se na anlise do dogma jurdico, por meio do estudo de objetos, fatos e institutos, tendo como referncia o meio social, portanto esta ser qualitativa. Desta forma, a pesquisa ser bibliogrfica, fundamentando-se em dados primrios, por conter elementos retirados de textos legais, jurisprudncias e outros, e, secundrios, por incluir estudos j realizados por outros pesquisadores, como livros, peridicos, artigos, monografias, entre outros. Em decorrncia deste fato, correlacionar-se- a smula 381 do STJ com normas Constitucionais, infraconstitucionais, legislao especifica e demais princpios gerais do direito, tendo em vista a anlise da legalidade da referida smula. Devido a isto, indicar-se- possveis ilegalidades da aplicao da smula em estudo, sob um aspecto de todo ordenamento jurdico brasileiro.

FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Miniaurlio Sculo XXI: O minidicionrio da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2001. p. 493. 9 Manual de Metodologia Cientifica. ILES ULBRA. 2011, Itumbiara

CRONOGRAMA ETAPAS
Escolha do tema e leituras preliminares Levantamento bibliogrfico e elaborao do projeto Entrega do Projeto Desenvolvimento do trabalho
Levantamento de dados

Fev X

Mar

Abr

Maio Jun Jul

Ago

Set

Out Nov

X X X X X X X X

Elaborao da monografia Entrega e apresentao da monografia

BIBLIOGRAFIA

ANDRADE, Luiz Gustavo. A inconstitucionalidade e ilegalidade da Smula n. 381 do STJ. Disponvel em: <http://www.parana- online.com.br/colunistas/226/76100 > Acesso em 14 mar. 2012, 10:12:42. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: Vade Mecum. 7. Edio atualizada e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2009 CRUZ, C. H. da et. al. Metodologia Cientfica: conceitos e normas para trabalhos acadmicos. Itumbiara: Terra, 2007. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Miniaurlio Sculo XXI: O minidicionrio da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2001. FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentados pelos Autores do Anteprojeto. 10.Edio. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2011. GUGLINSKI, Vitor Vilela. A infelicidade da Smula n 381 do STJ. Disponvel em: <http://jusvi.com/pecas/40385> Acesso em 14 mar. 2012, 15:32:25. JNIOR, Nelson Ney. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentados pelos Autores do Anteprojeto. 10.Edio. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2011. MALHEIROS, Nayron Divino Toledo. A inconstitucionalidade e Ilegalidade da Smula 381 do STJ. Disponvel em: < http://www.webartigos.com/artigos/a-inconstitucionalidade-eilegalidade-da-sumula-381-do-stj/17878/>/. Acesso em 14 mar. 2012, 13:55:33. NUNES, Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 6.Edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2011. SOBRAL, Cristiano, Direitos do Consumidor Disponvel em: < http://www.renatosaraiva.com.br>. Acesso em 13 mar. 2012, 12:50:13. JurisWay. Smula 381 do STJ sobre contratos entre consumidores e bancos passa longe de consolidar jurisprudncia e agride o CDC. Disponvel em: <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=1314> Acesso em: 15 mar. 2012, 18:10:11. Manual de Metodologia Cientifica. ILES ULBRA. 2011, Itumbiara Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/docs_internet/VerbetesSTJ.txt>. Acesso em: 15 mar. 2012, 17:30:15. Superior Tribunal de Justia. Sala de Notcias: Disponvel em: <http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=91779>. Acesso em: 15 mar. 2012, 18:45:21.