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CURSO DE CAPACITACIN CONTINUA Y DE ACTUALIZACIN EN DERECHO PENAL (PARTE GENERAL) ESCUELA JUDICIAL DEL PARAGUAY
CURSO DE CAPACITACIN CONTINUA Y DE ACTUALIZACIN EN DERECHO PENAL (PARTE GENERAL) ESCUELA JUDICIAL DEL PARAGUAY
Lo cierto y concreto es que la aplicacin (praxis) del conjunto de normas penales que constituyen los lmites al poder punitivo estatal presenta graves trastornos por la irrupcin de extraas concepciones al principio de legalidad penal, con sus principios y subprincipios derivados, cuando se la integra con criterios elsticos para subsumir con mucho esfuerzo (encubriendo la expresa prohibicin de la analoga y la interpretacin extensiva) el caso concreto a la norma abstracta, o, viceversa, en aras a una perfeccin de la ciencia penal, que podr tener cierta aproximacin axiolgica con dicho postulado, pero la dificultad real descansa en el operador que, la mayora de las veces, carece del conocimiento adecuado sobre el funcionamiento normativo del sistema penal en general. Es por eso que dividiremos el anlisis de este tpico acerca de los problemas interpretativos de la ley penal y sus derivaciones prcticas, en varios tpicos a saber:
DOCENTE RESPONSABLE: ABG. ALFREDO ENRIQUE KRONAWETTER | VILLARRICA DEL ESPRITU SANTO, MARZO DE 2011
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1.1
La NORMA PENAL contiene dos elementos tradicionales que tambin disponen las normas jurdicas en general:
A. UN PREDICADO O HIPTESIS JURDICA (SUPUESTO DE HECHO), Y; B. UNA CONSECUENCIA JURDICA (UNA RESPUESTA NORMATIVA A LA REALIZACIN DE LA
HIPTESIS JURDICA).
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Y analicemos en el derecho penal positivo que la mayora de los dispositivos estn redactadas de dicha manera, por usar un ejemplo, el artculo 105 que prev el tipo legal de HOMICIDIO DOLOSO contiene esos dos elementos:
El predicado El que matare a otro ser castigado con () (supuesto de hecho) pena privativa de libertad de 5 a 20 aos () (consecuencia jurdica).
Como se lee en el tipo legal utilizado como ejemplo, ambos elementos se encuentran en la misma norma, en otras diseminadas en la misma SECCIN o CAPTULO, pero no en el interior de la misma disposicin penal.
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Esta tipologa aproximada (porque sus dos elementos se encuentran en la misma norma o en la misma seccin o captulo), recibe el nombre de NORMAS COMPLETAS o INTEGRALES, o, al decir de LUIS LEGZ Y LACAMBRA, son NORMAS PERFECTAS, porque su construccin lgico-formal coincide con lo reglado en el texto legal.
El problema en torno a este primer nivel se da cuando el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica requiere una tarea laberntica, porque ambos elementos no estn ligados de modo inmediato en la forma antes expuesta o, inclusive, se tiene que acudir -aqu est el principal problema con los principios del derecho penal mnimo, subsidiario y de ltima ratio- al mbito normativo extra-penal.
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La cuestin sumamente criticada o aceptada por diversos sectores -segn la ideologa propugnada por los operadores-, se resume en dos cuestiones bsicas, a saber:
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1.2
Como ya anticipbamos, un buen nmero de normas penales que integran los cdigos penales contemporneos no contienen los dos requisitos expuestos, por lo que se puede decir que la norma es imperfecta desde el punto de vista de las exigencias del derecho penal que exige la definicin precisa de una conducta y de una sancin- porque los elementos descriptivos y jurdicos del texto se encuentran diseminados en distintos dispositivos del cuerpo, o porque directamente se define el modelo de conducta en una norma y en otra prxima la sancin, o muchas de sus expresiones se aclaran en otro precepto.
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En sntesis, la norma penal es imperfecta, incompleta o parcial cuando el intrprete debe acudir a otros preceptos que permiten completar o aclarar el supuesto de hecho o la consecuencia jurdica, porque se encuentra en otro lugar.
sancin de la pena con cierta taxatividad, pero abriendo la clusula cuando deja a criterio del magistrado, inclusive, la posibilidad de sustituir la pena privativa de libertad por la de multa.
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Estas son circunstancias que no encuentran una respuesta en la misma norma, pero para abordarla es evidente que en otra parte del Cdigo Penal se podr unir el sentido de este dispositivo, cuando establezca -reiteramos, en otra norma- EL TRIBUNAL PODR ATENUAR LA
PENA SEGN EL ARTCULO 67. DOCENTE RESPONSABLE: ABG. ALFREDO ENRIQUE KRONAWETTER | VILLARRICA DEL ESPRITU SANTO, MARZO DE 2011
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De esta manera acudiendo a dos disposiciones, o, a veces, acudiendo a los dos libros del Cdigo Penal (Parte General y Especial, respectivamente) se puede complementar y dar perfectibilidad lgica a la estructura de la norma penal.
B.
El artculo 38 del Cdigo Penal establece la duracin de la pena privativa de libertad entre un mnimo y un mximo. Por otro lado, el artculo 13 establece los parmetros punitivos para determinar una clasificacin positiva del hecho punible en delitos y crmenes.
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Aqu se precisa la complementacin de dos normas para establecer cundo hay delito y cul es el mnimo de la expectativa legal de sancin, bastara anexar el supuesto de hecho, que a su vez, se encontrar en un tercer dispositivo para completar la estructura de la norma penal.
tos?
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En puridad, no existe un argumento dogmtico de fortaleza que justifique esta modalidad, pero la doctrina es coincidente en sealar que por una metodologa econmica y sencilla, el legislador establece en un apartado (libro, ttulo, captulo, seccin) la definicin de las instituciones ms relevantes del derecho penal que, por lo general, genticamente son incompletas porque carecen de un supuesto de hecho o se remiten a una operacin posterior a la sancin, por lo que inexorablemente se debe apoyar en el complemento de una segunda parte en el que se encuentren reunidos los elementos lgico-formales de la norma penal (supuesto de hecho y pena), inclusive, a veces, acudiendo a tres o cuatro disposiciones que fragmentariamente no tienen sentido propio, sino slo cuando se unifican lgicamente para adquirir sentido prctico.
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Esta es la razn por la cual la mayora de los Cdigos Penales dividen en dos secciones o libros para comprender, en la primera, PARTE GENERAL y la normativa completa en la PARTE ESPECIAL.
Obviamente que la PARTE GENERAL es indispensable, ya que toda la estructura lgica de los principios cae si es que se carece de esta parte general.
De esta manera, PARTE GENERAL y PARTE ESPECIAL se complementan al punto que una sin otra en cualquiera de los rdenes destruye el principio de LEGALIDAD, TAXATIVIDAD Y RESTRICTIVIDAD.
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1.3
La norma penal es aquella en la que el supuesto de hecho est previsto en otra disposicin o norma que, por lo general, no es de naturaleza penal.
Algunos sostienen que tambin se denomina norma penal en blanco a la disposicin que prev el supuesto de hecho y la sancin en distintos dispositivos que se encuentran en el ordenamiento penal.
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Sin embargo, esta formulacin encuentra objeciones porque estaramos en una situacin a la de las normas incompletas, imperfectas o imparciales, y, obviamente con lo que trasunta el concepto no se trata de lo mismo.
Cuando se hace referencia a la construccin lgica (supuesto de hecho y sancin) en dos dispositivos o en sectores diferentes de la legislacin penal, se quiere enfatizar la interpretacin interna de la norma penal que implicara una suerte de analoga interna, la cual, no estara prohibida, en apariencia, porque los elementos lgicos de la norma penal se logran mediante la adecuacin de elementos descriptivos o normativos del tipo legal en idnticas situaciones contempladas por normas penales completas o perfectas.
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Esta retroalimentacin complementa la norma imperfecta que se perfecciona con el dato que describe una situacin de hecho (que no est incluida en la disposicin sobre la cual se opera) o un elemento normativo que permite interpretar integralmente lo que pretendi legislarse penalmente.
Un ejemplo puntual:
LEYENDO LOS ARTCULOS 178 Y 180 DEL CDIGO PENAL, CUL SERA LA NORMA PERFECTA
Y LA NORMA IMPERFECTA? CMO DIFERENCIARAS LA NORMA PENAL IMPERFECTA Y NORMAL PENAL EN BLANCO EN ESTE CASO?
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Artculo 178. Conducta conducente a la quiebra 1 El que: 1. fundara o ampliara una empresa con una base de capital claramente insuficiente, segn las exigencias de una administracin econmica prudente, y teniendo en cuenta, especialmente, la finalidad de la empresa y de los medios necesarios para el logro de ella; 2. adquiriera a crdito mercancas o valores, y vendiera, removiera o cediera estos mismos o las cosas fabricadas con ellos, considerablemente por debajo de su valor; o 3. obligado por ley a llevar libros de comercio, administrara una empresa sin procurarse mediante su correcto llevado u otros medios, el conocimiento sobre su estado patrimonial real, ser castigado con pena privativa de libertad de hasta cinco aos o con multa.
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2 El hecho es punible solamente cuando: 1. el autor o la empresa fundada o ampliada por l, haya cado en cesacin de pago o cuando se haya declarado la quiebra; y 2. no se pueda excluir una conexin entre las conductas descritas en el inciso 1 y la cesacin de pago o la declaracin de la quiebra.
Artculo 180.Casos graves 1 Cuando en los casos del artculo 178 inciso 1, el autor: 1. actuara con la intencin de enriquecerse; o 2. a sabiendas, pusiera a muchas personas en peligro de indigencia o de prdida de los valores patrimoniales que le hayan confiado, la pena privativa de libertad podr ser aumentada hasta diez aos.
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Una cuestin importante que merece anlisis en este punto sera la naturaleza de la conducta sancionada penalmente que no aparece en la norma tpicamente penal, pero que se remite a reglamentaciones o disposiciones administrativas que estn sujetas a otras finalidades (mejor administracin, disciplina, orden en el funcionamiento de las instituciones, etctera), que ponen en serio riesgo, de su aplicacin ms o menos estandarizada, los principios de mnima intervencin y ltima ratio.
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Es evidente que esta modalidad est en pleno auge cuando se analizan ciertos tipos legales que se refieren al DEBER DE CUSTODIA o que extienden el concepto del DEBER DE CUSTODIA. Y el problema, reitero, se da cuando se pretenden utilizar las reglas de interpretacin restrictiva (LEGALIDAD Y TAXATIVIDAD) con los elementos descriptivos y normativos que contempla un TIPO LEGAL INCOMPLETO y que requiere, inexorablemente, completar con el concurso de reglamentos o actos de autoridad administrativa, cuyo objetivo, la mayora de las veces, difiere ostensiblemente con el propugnado por la norma penal.
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Muy elocuentes y oportunas nos parece la reflexin sobre el particular que ensaya FRANCISCO MUOZ CONDE cuando explica que:
SLO
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PERO AN EN ESTE CASO DEBE PROCEDERSE CON SUMO CUIDADO. LA DETERMINACIN DEL
SUPUESTO DE HECHO POR NORMAS DE CARCTER NO PENAL PUEDE PRODUCIR LAS DISCORDANCIAS Y CONFUSIONES.
PERO
RANTAS DE LOS CIUDADANOS FRENTE AL PODER PUNITIVO ESTATAL ES QUE SE CONCEDA A LA AUTORIDAD POLTICA O ADMINISTRATIVA, A TRAVS DE LA REMISIN A LAS RDENES Y REGLAMENTOS QUE SE HACEN EN LAS NORMAS PENALES EN BLANCO, LA FACULTAD DE DETERMINAR EL MBITO DE PROHIBICIN PENAL ().
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PARA
JESCHECK,
CIENTE CLARIDAD, EN LA MISMA NORMA PENAL, LOS PRESUPUESTOS DE LA PUNIBILIDAD Y LA EXTENSIN DE LA PENA
PODER
EJECUTIVO
CASO, DEBERA SER COMPETENTE PARA DETERMINAR EL SUPUESTO DE HECHO NI, DESDE LUEGO, LA CONSECUENCIA JURDICA DE UNA NORMA PENAL ().
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2.
EN TORNO A LA FALSA DICOTOMA DE UN DERECHO PENAL Y DERECHO PROCESAL PENAL QUE SUPUESTAMENTE DEBEN INTERPRETARSE BAJO CRITERIOS DIFERENCIADOS.
La correlacin del derecho penal con el derecho procesal penal y viceversa es innegable. En ese sentido la existencia prescindente de uno respecto al otro en cuanto al ejercicio del poder punitivo estatal resulta inaplicable, por no decir imposible.
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Desde el momento que el derecho procesal penal ejecuta a travs de unas reglas secuenciales que culminan con el acto trascendente de la sentencia y por la cual se aplica el derecho penal la correspondencia ntima de ambas materias es contundente.
Ahora bien, esta es la base sustancial de la vinculacin entre derecho penal de fondo y derecho penal de forma y en esa perspectiva no pretendemos movernos hacia un correcto anlisis de lo que interiormente acontece con las normas de ambas materias que inexorablemente nos sealan una mayor intimidad o conexin.
Esa conexin estrecha de las normas operativas del derecho penal y del derecho procesal penal podemos visualizarla en varios componentes, los cuales por una cuestin de extensin no los abordaremos, aunque se indicarn las ms elocuentes y elementales.
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En ese orden, el Cdigo Penal determina cules son los tipos penales que merecen una persecucin a cargo de un rgano pblico oficial y cules corresponden exclusivamente a la vctima sin que el rgano oficial del Estado acuda en dicha persecucin.
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De esta manera y por la naturaleza de la persecucin punitiva prevista en el CP, el CPP recibe esa decisin poltico-criminal y disea, en consecuencia, distintas maneras de actuacin procesal, segn se trate de un rgano oficial estatal o de un particular damnificado (vctima), sealando adems una serie de potestades y deberes que difieren en el contexto del tipo de procedimiento que se regula a tenor de los sujetos que intervendrn.
En cambio, en los hechos punibles de accin privada la actuacin de la vctima carece de ese deber de OBJETIVIDAD, ya que la naturaleza de su persecucin no es la misma que se le seala al Ministerio Pblico.
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Muchas instituciones estn reguladas en el Cdigo Penal (la instancia de la vctima, la prescripcin de la persecucin penal, el tiempo y el lugar del hecho punible, las sanciones penales, la clasificacin de los hechos punibles, etctera), las cuales requieren una correlacin ms o menos exacta con las formas previstas en el procedimiento penal para tener la eficacia jurdica que plantean sus preceptos.
Esto acontece normalmente con materias cuya aplicacin necesariamente deben contar con una lectura procesal a los fines de obtener el resultado hipottico, ya que de lo contrario se convertira en letra muerta.
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Ejemplos:
EL CDIGO PENAL PREV QUE LA INSTANCIA DE LA VCTIMA ES UN REQUISITO NECESARIO PARA QUE EL MINISTERIO PBLICO
RGANO OFICIAL. IMPULSE UNA INVESTIGACIN, SIN CUYO PRESUPUESTO, NO EXISTE DEBER DEL
STAR AL DETERMINAR LOS REQUISITOS PARA QUE LA DENUNCIA Y QUIENES INVISTEN LA CALIDAD DE VCTIMAS PARA PODER INSTAR EL PROCEDIMIENTO, CON LO CUAL LA PREVISIN PENAL ADQUIERE EFICACIA EN LOS HECHOS MEDIANTE SU COMPLEMENTO JURDICO PROVEDO POR LA LEY PROCESAL PENAL;
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EL
TIEMPO DEL HECHO PUNIBLE Y EL LUGAR DEL HECHO PUNIBLE QUE DEFINE EL
CDIGO PENAL
NO
CDIGO PROCE-
SAL PENAL EL PUNTO DE PARTIDA PARA EL CMPUTO DE LOS PLAZOS PARA INSTAR EL PROCEDIMIENTO O PARA DETERMINAR LA EXISTENCIA DE UNA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL POR CUALQUIERA DE ESTOS INSTITUTOS, LO QUE PERMITE PLASMAR LA EFICACIA DE TALES INSTITUCIONES PENALES POR VA DE UNAS NORMAS OPERATIVAS DEL PROCEDIMIENTO PENAL;
LA CLASIFICACIN DE LOS HECHOS PUNIBLES PREVISTA EN EL CDIGO PENAL PERMITE DISCERNIR CULES SON LOS CASOS EN QUE EL CDIGO PROCESAL PENAL PUEDE UTILIZAR, A TRAVS DE LOS RGANOS AUTORIZADOS EN DICHA NORMATIVA, LAS SALIDAS ALTERNATIVAS COMO LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD, LA SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO O EL JUICIO ABREVIADO;
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LA NATURALEZA DE LA ACCIN PENAL PBLICA SEALADA EN CADA TIPO DEFINIDO EN EL CDIGO PENAL, PERMITE DISCERNIR CON EL AUXILIO DEL CDIGO PROCESAL PENAL- SI SE PUEDE PRESCINDIR DE LA PERSECUCIN PENAL EN CIRCUNSTANCIAS EXPRESAMENTE SEALADAS Y CON QU ALCANCE, AS COMO DETERMINAR SI ES QUE LOS PRETENDIENTES DE USAR LA PRESCINDENCIA CUMPLEN CON LOS REQUISITOS DEL CDIGO PENAL Y DEL MISMO PROCESO REGULADO POR DICHA MATERIA;
EL CDIGO PENAL
PREV LAS FIGURAS PENALES QUE MERECEN UNA INVESTIGACIN PENAL BAJO LA
EXIGENCIA DE LA OBLIGATORIEDAD DE LA PERSECUCIN PENAL A CARGO DEL MINISTERIO PBLICO EN HECHOS PUNIBLES PBLICOS, SIN EMBARGO EL
CHA EXIGENCIA - SEALA LOS CASOS QUE IMPIDEN UNA PERSECUCIN EFECTIVA POR DIVERSAS RAZONES
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C) LA FUNCIN DE LA PENA O SANCIN FIJADA POR EL CP, INCIDE DIRECTAMENTE EN EL CONTENIDO DEL CPP.
El derecho penal al normar la sancin al imputado por una conducta tpica puede responder a dos finalidades claras y distintas a la vez: una puede obedecer a un objetivo de naturaleza preventivo-general, en el sentido que la sancin que se imponga al infractor sirva como un ejemplo y advertencia social hacia el resto de los ciudadanos de lo que les puede suceder si es que no adaptan sus conductas a lo que manda la ley penal.
La otra puede responder a un objetivo de sancionar la actitud o la conducta misma del autor del hecho, prescindiendo del hecho punible perpetrado, todo esto, con una finalidad preventivo-especial que pretende erradicar en la persona del imputado la realizacin de
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conductas futuras contrarias al derecho y que pongan en riesgo las reglas de convivencia con el resto del conjunto social.
Desde ambas perspectivas, el derecho penal incide directamente en las metas del derecho procesal penal, ya que si la imputacin se sustenta en una norma de derecho penal de acto, el trmite de la investigacin, acusacin y eventual sancin debe perfilar un objeto concreto: conocer el pasado del imputado y sobre esa base sancionar al imputado conforme a la gravedad del bien jurdico afectado, su actitud frente al derecho y la conducta anterior que gastara en el mbito social en que se desenvuelve.
Si la imputacin se sustenta en una norma de derecho penal de autor, la investigacin y tramitacin de los actos procesales evaluar los dems elementos antes citados indispenDOCENTE RESPONSABLE: ABG. ALFREDO ENRIQUE KRONAWETTER | VILLARRICA DEL ESPRITU SANTO, MARZO DE 2011
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sables para el derecho penal de acto, ms una prognosis (pronstico) del estado de peligrosidad del imputado respecto a las conductas punibles que eventualmente pudiera cometer en el futuro, mereciendo la aplicacin de medidas de mejoramiento o de seguridad, segn la naturaleza del hecho concreto investigado y probado en el proceso.
Ntese como la investigacin del hecho y sobre la base de normas del derecho procesal penal, se concretar segn la naturaleza del derecho penal que reprime ciertas conductas, tornndose trascendental el anlisis de la conducta del autor y un pronstico acerca de su peligrosidad para la convivencia pacfica (derecho penal de autor) o estudiando la conducta del imputado anterior a la perpetracin del hecho para mensurar correctamente la aplicacin de la sancin al hecho imputado y probado (derecho penal de acto).
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En cualquiera de las perspectivas aludidas, el procedimiento penal se enmarcar a las finalidades del IUS PUNIENDI que postula el derecho penal.
El Cdigo Penal adopta dicha posicin cuando prev una serie de presupuestos de punibilidad tendientes a ratificar predominantemente un derecho penal de acto y mantener con restricciones un derecho penal de autor.
Esto provoc que la regulacin legal del procedimiento a travs del derecho procesal penal organice el trmite a cargo de del rgano oficial de investigacin penal (Ministerio Pblico) ciendo su labor a criterios objetivos en consonancia con la funcin punitiva prevista en el CP.
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De esta manera, su labor investigadora se centrar en la averiguacin de la verdad histrica del hecho concreto y obviar tomar en consideracin como elementos probatorios- la conducta anterior del imputado o inferencias subjetivas relativas al medio social y econmico al cual pertenece el sindicado, para construir su hiptesis de imputacin y acusacin, respectivamente; caso contrario, su labor no tendr la eficacia pretendida, ya que el Cdigo Penal sanciona el acto tpico y no la conducta anterior del imputado, al menos, en la mayora de sus preceptos.
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D) EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL NO SIEMPRE COINCIDE CON EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PROCESAL PENAL.
El derecho penal seala unos presupuestos de punibilidad (tipicidad, antijuridicidad, reprochabilidad y sancin) que deben reunirse para que los hechos tipificados en su parte especial (los delitos y los crmenes) para que una persona pueda ser reputada como autor o partcipe de una conducta reprobable.
La realidad social cada vez ms conflictiva y compleja, presenta particularidades que muchas veces, a pesar de reunir los presupuestos elementales de la punicin, no sera trascendente aplicar el derecho penal a travs del derecho procesal penal, lo que preliminarmente el derecho penal no permite por un estricto apego al principio de legalidad.
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Empero, lo cotidiano nos ofrece un laboratorio real de hechos que para el comn de la gente no tendra que generar el conflicto propio de un verdadero enjuiciamiento, ya que por el camino (a travs de las reglas del mismo proceso penal) se podran encontrar soluciones que eviten dilaciones y complejidades innecesarias para zanjar un conflicto sencillo (cuntas veces ocurren agresiones leves entre integrantes de una familia, se produce algn hurto de escasa magnitud o alguna persona defrauda la fe del acreedor contractual reparando el dao que es lo que realmente pretende el damnificado al recurrir a la justicia).
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Es as que la aplicacin irrestricta del principio de legalidad (derecho penal) no siempre se compatibiliza con el principio de legalidad persecutoria que prev el derecho procesal penal, todo esto, por efecto del procedimiento que permite salidas que prescindan de la persecucin para ciertos casos, fundado en la utilidad y disminucin de la carga de trabajo que contrae la administracin de justicia en una sociedad que, como anticipramos, se torna ms compleja por la variedad e intensidad del fenmeno criminal.
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De cualquier manera y ante la hipottica manutencin de un criterio puro del principio de legalidad penal, en los hechos resulta improbable por no decir imposible, que todos los hechos punibles, prescindiendo de su gravedad o afectacin del inters social pblico, merezcan el ejercicio de la accin penal ante la jurisdiccin, ya que se traducira en el colapso de la misma administracin de justicia incapaz de responder a tales exigencias tericas.
Conforme a la coyuntura mencionada, resulta una verdad incontrovertible que la funcin persecutoria absoluta es imposible aqu o en cualquier otra latitud y en este sentido, corresponde al derecho procesal -encargado de tocarle al delincuente-, reestructurar el principio de legalidad penal en una legalidad procesal que acepta instituciones alternativas que permiten prescindir o suspender la persecucin penal, tonificando la gestin judicial a los ojos de la comunidad al tiempo de consolidar un ligamen racional entre los principios de legalidad penal y legalidad procesal penal, respectivamente.
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Slo as el derecho procesal penal cumplir una tarea til mediante el uso racional de su tradicional esquema persecutorio, lo que permitir que los rganos encargados de investigar, acusar y juzgar concentren sus esfuerzos, recursos y conocimientos hacia delitos graves que afectan al inters social o colectivo, distinguindolos de conductas de escaso reproche, intrascendentes al inters colectivo.
Sobre esta previa distincin, determinar la conveniencia de perseguir los primeros y proveer salidas alternativas (prescindiendo o suspendiendo la persecucin) en los ltimos.
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Se podr notar que para el derecho penal todo hecho que rena los presupuestos esenciales de punibilidad debe ser perseguido a travs de los canales habilitados (ministerio pblico, esencialmente), mientras que para el derecho procesal penal todo hecho punible puesto al conocimiento del rgano estatal acusador, ser perseguible, mientras afecte gravemente intereses sociales, pblicos o colectivos, pudiendo prescindir o suspender, en los casos que no reunieren tal magnitud, claro est, siempre que exista una ley procesal que as lo habilite.
Es por ello que la aplicacin del derecho penal como regla absoluta que constituye una de las funciones del derecho procesal penal, se supedita al perfil de legalidad procesal penal y que lo restringe bajo la frmula que nos permitimos ensayar: todo hecho punible supuestamente perpetrado, no implicar, en forma invariable, la aplicacin de la ley penal sustantiva a travs del proceso penal.
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A. ES UNA TAREA A CARGO EXCLUSIVO DE LOS RGANOS JURISDICCIONALES QUE PRETENDE DISCERNIR EL
SIGNIFICADO DE LA NORMA JURDICA REDACTADA EN SENTIDO ABSTRACTO, CON EL OBJETO DE DAR UNA RESPUESTA AL CASO CONCRETO BAJO ESTNDARES DE RAZONABILIDAD Y SISTEMATICIDAD EXPLICABLES Y COMPATIBLES CON UNA COHERENCIA ENTRE EL SEGMENTO INTERPRETADO Y EL TODO QUE FORMA PARTE DEL ORDEN JURDICO.
B. DE
ESTA MANERA , LA NORMA SE CREA MEDIANTE UN MTODO CONSTRUCTIVO QUE PARTE DE CASOS
PARTICULARES PARA ELABORAR UNA REGLA DE CONDUCTA GENERAL (INDUCCIN), IDNTICO PROCESO SE OPERA (EN FORMA INVERSA) POR PARTE DEL JUEZ O TRIBUNAL (DEDUCCIN).
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C. POR SU PARTE, EL JUEZ CONSTRUYE LA REGLA PARTICULAR (SENTENCIA), ANALIZANDO LOS ELEMENTOS
QUE DISPONE PARA DESCRIBIR CORRECTAMENTE LA NORMA GENERAL A FIN DE COINCIDIRLA CON EL CASO (DEDUCCIN).
El intrprete debe conocer y utilizar, reglas especficas que contienen los MTODOS
TERPRETACIN
DE IN-
A. EL MTODO ES EL CONJUNTO DE REGLAS QUE LA CIENCIA JURDICA LE PROVEE PARA CUMPLIR CON EFICACIA SU LABOR.
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B. CUANDO MS CONOZCA Y APLIQUE UN MTODO EN LA LEY PENAL, ASIMILAR CON MAYOR FACILIDAD EL
SENTIDO INTERPRETATIVO DE LAS NUEVAS LEYES CON RELACIN A LAS YA EXISTENTES, Y, CONTRIBUIR, MANTENIENDO UNA COHERENCIA ACEPTABLE DEL SISTEMA JURDICO EN SU CONJUNTO.
C. LA
TOS O INDIRECTOS QUE PRODUCE SU LABOR, CON RELACIN A LAS DEMS NORMAS DEL SISTEMA JURDICO NACIONAL.
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D. SI
OBSERVA MEJOR CUANDO SE MODIFICA EN FORMA PARCIAL (SE INTRODUCE UNA O MS NORMAS AL CUERPO LEGAL), TOTAL (SE ALTERA EL CONJUNTO DE UNA MATERIA POR OTRA), O, CORRELATIVA (LA MODIFICACIN SE DA EN OTRA RAMA, PERO AFECTA LA INTERPRETACIN PENAL POR DICHA MODIFICACIN).
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A ciertos principios rectores que permitan de un modo objetivo y con la mnima dosis de controversia, una labor interpretativa eficaz para dar cobertura a la situacin fctica que se le presenta al intrprete.
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Dichos principios rectores se pueden resumir en tres niveles interconectados (PREVIA SUPERACIN DEL CONFLICTO EN CADA NIVEL) entre s:
I. LEY
(LEX SPE-
CIAL). III. LEY POSTERIOR VS. LEY ANTERIOR, EN CUANTO A LA LEY EN EL TIEMPO (LEX POSTERIOR).
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B. PARA
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Ahora bien, el intrprete, lo primero que debe escudriar a los efectos de una labor eficiente y eficaz es el plexo constitucional y su vertiente ideolgica. Algunos denominan a este conjunto de principios, la tipologa estatal que define el perfil ideolgico del poder punitivo estatal (FORMA DE ESTADO, FORMA DE GOBIERNO, RECONOCIMIENTO DE LIBERTADES PBLICAS, DEBERES
PBLICOS Y SISTEMAS DE CONTROL CIUDADANO FRENTE AL PODER PBLICO, ETCTERA).
Analizado el perfil ideolgico, el intrprete debe cotejar el sistema de normas aplicable al caso, procurando coherencia de lo que seala la CN y los CP y CPP, de cuyo contraste discernir si por aplicacin directa de lo reglado en la CN, o las normas penales de ambos cuerpos, o, la mezcla de ambos rdenes, son compatibles con el principio limitador del poder punitivo estatal del Estado Social de Derecho.
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A.
OBTENIDA LA COHERENCIA ENTRE EL PROGRAMA CONSTITUCIONAL Y EL DERECHO PROCESAL PENAL, SE DEBE BUSCAR LA COHERENCIA DEL ORDEN JURDICO. ESTO EXIGE SISTEMATIZAR LA SOLUCIN DEL CASO, EVITANDO ANTINOMIAS, PARA LO CUAL SE DEBE ACUDIR A LOS PRINCIPIOS DE LEY SUPERIOR, ESPECIAL Y POSTERIOR, COMO YA DESARROLLAMOS, Y;
B. ESTA LABOR PARA SER COMPLETA DEBE COMBINARSE CON LOS PRINCIPIOS TRADICIONALES DE
LA INTERPRETACIN (ELEMENTOS LITERAL, LGICO, HISTRICO Y SISTEMTICO).
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Como se pudo leer, son pautas elementales y unos criterios ms o menos estandarizados del cotejo de las distintas vertientes de opinin sobre cul o cules aspectos concitan la mayor trascendencia de la labor interpretativa a cargo del principal actor de dicha tarea: el juez.
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En tal sentido, la utilizacin del texto constitucional con un conocimiento acendrado sobre los aspectos ideolgicos que conlleva el alcance del modelo republicano, la historia poltica por la conquista de los derechos humanos (ASPECTO SUSTANCIAL PARA EL RESCATE DE LA PROTECCIN ESPECIAL QUE LA NORMATIVA INTERNACIONAL CONFIERE A LAS PERSONAS SOMETIDAS A LA AMENAZA DE LA COERCIN PENAL), NIR A UNA PERSONA,
las denominadas CONDICIONES MNIMAS O CONDICIONES OBJETIVAS PARA PUconstituyen pautas tan bsicas, pero a la vez, trascendentales para que el
intrprete confiera calidad no slo formalmente aceptable a su labor, sino sustancialmente por su prolija afinidad con las exigencias ideolgicas del modelo republicano de gobierno.
Slo as se puede decir que est legitimado el ejercicio del poder punitivo estatal frente al ciudadano.
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Una cuestin devaluada al momento de ponderar los problemas de tcnica legislativa (ubicando el estudio estrictamente entre el grado de conexin entre el relato normativo y la aplicacin de los operadores), es el atinente a la descripcin de las conductas prohibidas y en la determinacin de la gravedad de la pena, aspectos que, como ya se vio, surgen de la integridad de la normas perfectas y completas.
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El artculo 14 en sus DEFINICIONES traza el marco conceptual en el que se debe mover el PRINCIPIO DE LEGALIDAD sostenido por los sub-principios de TAXATIVIDAD, RESTRICTIVIDAD y HUMANIDAD del orden jurdico-penal que emanan de aqul. Desde esta perspectiva, LA COMPROBACIN FEHACIENTE SOBRE LA ESTRICTA OBSERVACIN DE LOS POSTULADOS DEL ESTADO DE DERECHO RADICA EN EL TEST DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD DE LA CONDUCTA Y DE LA SANCIN, en el sentido que cuanto menos dificultades operativas ofrezcan, ms seguridad ofrece, y, por ende, eleva el valor de la GARANTA EFECTIVA DE LA LEGALIDAD DEL HECHO, EL PROCESO Y LA SANCIN.
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Veamos en nuestro sistema jurdico-penal el grado de aproximacin entre teora y praxis y la disminucin o crecimiento de las dificultades para la interpretacin estandarizada de la conducta reglada penalmente bajo pautas taxativas y restrictivas.
El TIPO LEGAL COMO MODELO DE CONDUCTA DESCRITO EN LA LEY A LOS EFECTOS DE TIPIFICACIN, significa que al leer el SUPUESTO DE HECHO no existen dificultades interpretativas, principalmente, por la redaccin del texto en lenguaje claro y preciso, atendiendo al nivel cultural medio de los ciudadanos.
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Los elementos DESCRIPTIVOS tienen que ocupar la mayor parte del texto legal y los NORMATIVOS pasar en un segundo plano, muy atrs de aqullos, si es que adoptamos una pauta de realismo social en el sentido que en nuestro pas no existe niveles aceptables en el trmino medio de la poblacin. No estamos renegando de la realidad, sino aceptndola con todas las debilidades heredadas y sobre las cuales, el operador jurdico debe contemplar la dinmica de un lenguaje asequible y consolidado en la poblacin, y, por parte del legislador, significar un renunciamiento a pautas objetivas de la globalidad jurdica, implicando un retroceso mediante el reflote de esquemas perimidos en el sistema penal:
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AUMENTANDO
PRINCIPIO DE TAXATIVIDAD, Y;
DISMINUCIN
CIONALIDAD DEL JUEZ, YA QUE EN LA PRAXIS LA TAREA DE INDIVIDUALIZAR LA SANCIN SE OMITE Y SE PREFIERE INSISTIR EN EL SISTEMA DE SANCIONES TARIFADAS QUE TRASGREDEN EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y LESIVIDAD, TAL COMO LO REZA EL ARTCULO CDIGO PENAL.
DEL
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Comparemos algunos dispositivos para verificar el nivel de estas dificultades observadas en nuestra legislacin: ARTCULO 105. HOMICIDIO DOLOSO 1 EL QUE MATARA A OTRO SER CASTIGADO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE CINCO A VEINTE AOS. 2 LA PENA PODR SER AUMENTADA HASTA TREINTA AOS CUANDO EL AUTOR: 1. MATARA A SU PADRE O MADRE, A SU HIJO, A SU CNYUGE O CONCUBINO, O A SU HERMANO; 2. CON SU ACCIN PUSIERA EN PELIGRO INMEDIATO LA VIDA DE TERCEROS; 3. AL REALIZAR EL HECHO SOMETIERA A LA VCTIMA A GRAVES E INNECESARIOS DOLORES FSICOS O SQUICOS,
PARA AUMENTAR SU SUFRIMIENTO;
4. ACTUARA EN FORMA ALEVOSA, APROVECHANDO INTENCIONALMENTE LA INDEFENSIN DE LA VCTIMA; 5. ACTUARA CON NIMO DE LUCRO;
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6. ACTUARA PARA FACILITAR UN HECHO PUNIBLE O, EN BASE A UNA DECISIN ANTERIOR A SU REALIZACIN,
PARA OCULTARLO O PROCURAR LA IMPUNIDAD PARA S O PARA OTRO;
7. POR EL MERO MOTIVO DE NO HABER LOGRADO EL FIN PROPUESTO AL INTENTAR OTRO DELITO; O 8. ACTUARA INTENCIONALMENTE Y POR EL MERO PLACER DE MATAR. 3 SE APLICAR UNA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA CINCO AOS Y SE CASTIGAR TAMBIN LA TENTATIVA, CUANDO:
1. EL REPROCHE AL AUTOR SEA CONSIDERABLEMENTE REDUCIDO POR UNA EXCITACIN EMOTIVA O POR COMPASIN, DESESPERACIN U OTROS MOTIVOS RELEVANTES;
2. UNA MUJER MATARA A SU HIJO DURANTE O INMEDIATAMENTE DESPUS DEL PARTO. 4 CUANDO CONCURRAN LOS PRESUPUESTOS DEL INCISO 2 Y DEL NUMERAL 1 DEL INCISO 3, SE APLICAR
UNA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA DIEZ AOS.
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ARTCULO 116. REPROCHE REDUCIDO CUANDO EL REPROCHE AL AUTOR SEA CONSIDERABLEMENTE REDUCIDO POR UNA EXCITACIN EMOTIVA O POR
COMPASIN, DESESPERACIN U OTROS MOTIVOS RELEVANTES SE PODR, EN LOS CASOS DE LOS ARTCULOS
110, 111, INCISO 1 Y 113, PRESCINDIR DE LA CONDENA A UNA PENA, A LA COMPOSICIN O A AMBOS.
ARTCULO 122. AMENAZA EL QUE AMENAZARA A OTRO CON UN HECHO PUNIBLE CONTRA LA VIDA, CONTRA LA INTEGRIDAD FSICA O CONTRA COSAS DE VALOR CONSIDERABLE, O CON UNA COACCIN SEXUAL, EN FORMA APTA PARA ALARMAR, AMEDRENTAR O REDUCIR SU LIBERTAD DE DETERMINARSE, SER CASTIGADO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA UN AO O CON MULTA.
2 EN ESTOS CASOS, SE APLICAR LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 110, INCISO 2. ARTCULO 128. COACCIN SEXUAL
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1 EL QUE MEDIANTE FUERZA O AMENAZA CON PELIGRO PRESENTE PARA LA VIDA O LA INTEGRIDAD FSICA,
COACCIONARA A OTRO A PADECER EN SU PERSONA ACTOS SEXUALES, O A REALIZAR TALES ACTOS EN S MISMO O CON TERCEROS, SER CASTIGADO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA DIEZ AOS. CUANDO LA VCTIMA HAYA SIDO COACCIONADA AL COITO CON EL AUTOR O CON TERCEROS, LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD SER DE DOS A DOCE AOS.
2 LA
3 A LOS EFECTOS DE ESTA LEY SE ENTENDERN COMO: 1. ACTOS SEXUALES, SLO AQUELLOS QUE, RESPECTO DEL BIEN JURDICO PROTEGIDO, SEAN MANIFIESTAMENTE RELEVANTES;
2. ACTOS SEXUALES REALIZADOS ANTE OTRO, SLO AQUELLOS QUE EL OTRO PERCIBIERA A TRAVS DE SUS
SENTIDOS.
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ARTCULO 150. CALUMNIA 1 EL QUE EN CONTRA DE LA VERDAD Y A SABIENDAS AFIRMARA O DIVULGARA A UN TERCERO O ANTE STE UN
HECHO REFERIDO A OTRO, CAPAZ DE LESIONAR SU HONOR, SER CASTIGADO CON MULTA.
2 CUANDO EL HECHO SE REALIZARA ANTE UNA MULTITUD, MEDIANTE LA DIFUSIN DE PUBLICACIONES CONFORME AL ARTCULO
3 EN VEZ DE LA PENA SEALADA, O CONJUNTAMENTE CON ELLA, SE APLICAR LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 59.
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2 CUANDO SE REALIZARA EL HECHO ANTE UNA MULTITUD O MEDIANTE DIFUSIN DE PUBLICACIONES CONFORME AL
ARTCULO 14, INCISO 3, O REPETIDAMENTE DURANTE UN TIEMPO PROLONGADO, LA PENA PODR SER AUMENTADA A PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA UN AO O MULTA.
3 LA AFIRMACIN O DIVULGACIN NO SER PENADA CUANDO SEA DIRIGIDA CONFIDENCIALMENTE A UNA PERSONA
ALLEGADA O CUANDO, POR SU FORMA Y CONTENIDO, NO EXCEDA LOS LMITES DE UNA CRTICA ACEPTABLE.
4 LA AFIRMACIN O DIVULGACIN NO SER PENADA CUANDO, SOPESANDO LOS INTERESES Y EL DEBER DE AVERIGUACIN QUE INCUMBA AL AUTOR DE ACUERDO CON LAS CIRCUNSTANCIAS, SE TRATARA DE UN MEDIO PROPORCIONAL PARA LA DEFENSA DE INTERESES PBLICOS O PRIVADOS.
5 LA PRUEBA DE LA VERDAD DE LA AFIRMACIN O DIVULGACIN SER ADMITIDA SLO CUANDO DE ELLA DEPENDA
LA APLICACIN DE LOS INCISOS 3 Y 4.
6 EN VEZ DE LA PENA SEALADA, O CONJUNTAMENTE CON ELLA, SE APLICAR LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 59.
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ARTCULO 152. INJURIA 1 EL QUE: 1. ATRIBUYA A OTRO UN HECHO CAPAZ DE LESIONAR SU HONOR; O 2. EXPRESARA A OTRO UN JUICIO DE VALOR NEGATIVO O A UN TERCERO RESPECTO DE AQUL,
SER CASTIGADO CON PENA DE HASTA NOVENTA DAS-MULTA.
3 EN ESTOS CASOS, SE APLICAR LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 151, INCISOS 3 AL 5. 4 EN VEZ DE LA PENA SEALADA O CONJUNTAMENTE CON ELLA, SE APLICAR LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 59.
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ARTCULO 155. REPROCHE REDUCIDO CUANDO EL REPROCHE AL AUTOR SEA CONSIDERABLEMENTE REDUCIDO POR SUS MOTIVOS O POR UNA EXCITACIN EMOTIVA, SE PODR PRESCINDIR DE LA PENA Y DE LA COMPOSICIN EN LOS CASOS DE LOS ARTCULOS
150 AL 152.
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ARTCULO 187. ESTAFA 1 EL QUE CON LA INTENCIN DE OBTENER PARA S O PARA UN TERCERO UN BENEFICIO PATRIMONIAL INDEBIDO, Y MEDIANTE DECLARACIN FALSA SOBRE UN HECHO, PRODUJERA EN OTRO UN ERROR QUE LE INDUJERA A DISPONER DE TODO O PARTE DE SU PATRIMONIO O EL DE UN TERCERO A QUIEN REPRESENTE, Y CON ELLO CAUSARA UN PERJUICIO PATRIMONIAL PARA S MISMO O PARA STE, SER CASTIGADO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA CINCO AOS O CON MULTA.
2 EN ESTOS CASOS, SER CASTIGADA TAMBIN LA TENTATIVA. 3 EN LOS CASOS ESPECIALMENTE GRAVES, LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD PODR SER AUMENTADA HASTA
OCHO AOS.
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3 NO SER PUNIBLE, CONFORME A LOS INCISOS ANTERIORES, QUIEN VOLUNTARIAMENTE HAYA IMPEDIDO QUE, EN BASE
AL HECHO, SE OTORGARA LA PRESTACIN CONDICIONADA POR LA ADQUISICIN O EL AUMENTO. CUANDO LA PRESTACIN NO HAYA SIDO OTORGADA POR OTRAS RAZONES, EL AUTOR TAMBIN SER EXIMIDO DE PENA SIEMPRE QUE HAYA TRATADO VOLUNTARIA Y SERIAMENTE DE IMPEDIRLA.
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ARTCULO 192. LESIN DE CONFIANZA 1 EL QUE EN BASE A UNA LEY, A UNA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA O A UN CONTRATO, HAYA ASUMIDO LA
RESPONSABILIDAD DE PROTEGER UN INTERS PATRIMONIAL RELEVANTE PARA UN TERCERO Y CAUSARA O NO EVITARA, DENTRO DEL MBITO DE PROTECCIN QUE LE FUE CONFIADO, UN PERJUICIO PATRIMONIAL, SER CASTIGADO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA CINCO AOS O CON MULTA.
2 EN LOS CASOS ESPECIALMENTE GRAVES LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD PODR SER AUMENTADA HASTA
DIEZ AOS.
DIEZ JORNALES.
3 SE APLICARN LOS INCISOS ANTERIORES AUN CUANDO CARECIERA DE VALIDEZ LA BASE JURDICA QUE DEBA FUNDAMENTAR LA RESPONSABILIDAD POR EL PATRIMONIO.
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1. 2.
3. 4.
DE QU MANERA SE PUEDE CONSTRUIR LA SANCIN INDIVIDUAL? NO EXISTE CONFRONTACIN DE ESTAS ORACIONES LEGALES CON OTRO PRECEPTO
DEL CDIGO PENAL?
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4.1
Como bien lo expresa ZAFFARONI, el primer adjetivo de la conducta delictiva es la tipicidad se trata del primer paso analtico para seleccionar, del infinito campo de las conductas, las pocas que interesan como penalmente relevantes. (). Para eso existen FRMULAS LEGALES que SEALAN CON CIERTO GRADO DE ABSTRACCIN LOS PROBLEMAS CONFLICTIVOS ().
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A mayor configuracin de TIPOS PENALES en un ESTADO DE DERECHO, el legislador (como una pieza ms del PODER PUNITIVO ESTATAL), mayor SELECTIVIDAD de las personas y crecimiento irracional del ejercicio de ese poder por parte del responsable de tipificar el hecho a la norma (o viceversa).
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MS TIPOS PENALES = MS HABILITACIN DE PODER PUNITIVO MS PODER PUNITIVO = MS ARBITRIO SELECTIVO DE LAS AGENCIAS
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ESTO PROVOCA UN DETERIORO DE LA LTIMA RATIO DEL PODER PUNITIVO EN UN ESTADO DE DERECHO:
MS ARBITRIO SELECTIVO = MS ARBITRARIEDAD = MS RIESGO DE PERSECUCIN IDEOLGICA, Y = MS ESPACIO DE CORRUPCIN CORRELATIVAMENTE = MENOS SEGURIDAD EN GENERAL CONTRA EL DELITO
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1.
El poder punitivo quiere expandir y ampliar los TIPOS PENALES al punto de reducirlos al DERECHO PENAL DE AUTOR (TIPOS PENALES DE AUTOR, suena menos dramtico, pero con cierta hipocresa operativa).
2.
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El poder jurdico propugnado por la doctrina condescendiente con los postulados del Estado Social de Derecho, pretende contener esa inflacin o relajamiento del tipo legal y genera un discurso contra-selectivo criticando el estado actual y replanteando mediante el combate frontal a las encubiertas LEYES PENALES EN BLANCO, LEYES DE REMISIN o CLUSULAS ABIERTAS LIBRADAS A AL JUICIO DE VALOR SUBJETIVO DEL JUEZ O TRIBUNAL.
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Un tipo penal de CONTORNOS DIFUSOS que la polica detenga a un sujeto y lo consigne al juez, que contendr el avance del poder punitivo haciendo una interpretacin estricta del TIPO y sobreseyendo al sujeto. No obstante ste ya habr sufrido una privacin de libertad y las consiguientes molestias, estigmatizacin e incluso lesin a su estima. Ms an: puede suceder que los lmites nebulosos del TIPO confundan al juez y ste procese al sujeto. El tribunal de alzada corregir el ERROR JUDICIAL y revocar el procesamiento, pero aqu el tiempo ser mayor y la lesin a los bienes de la persona tambin ().
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ARTCULO 5. APLICACIN DE LA LEY EN EL TIEMPO 1. LAS SANCIONES SON REGIDAS POR LA LEY VIGENTE AL TIEMPO DE LA REALIZACIN DEL HECHO PUNIBLE. 2. CUANDO CAMBIE LA SANCIN DURANTE LA REALIZACIN DEL HECHO PUNIBLE, SE APLICAR LA LEY VIGENTE AL FINAL DEL MISMO.
4. LAS LEYES DE VIGENCIA TEMPORARIA SE APLICARN A LOS HECHOS PUNIBLES REALIZADOS DURANTE SU
VIGENCIA, AUN DESPUS DE TRANSCURRIDO DICHO PLAZO.
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ARTCULO 10. TIEMPO DEL HECHO EL HECHO SE TENDR POR REALIZADO EN EL MOMENTO EN QUE EL AUTOR O EL PARTCIPE HAYAN EJECUTADO
LA ACCIN O, EN CASO DE OMISIN, EN EL QUE HUBIERA DEBIDO EJECUTAR LA ACCIN.
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1. CMO OPERAN LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD (TAXATIVIDAD, RESTRICTIVIDAD Y HUMANIDAD) CON RELACIN AL TIEMPO DEL HECHO?
2. EN
CMO
SE INTERPRETARA EL
3. EN
DESDE
PLAZO?
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Del concepto se debe extractar lo sustancial de este instituto y que constituye la voluntad del interesado en el mantenimiento de la accin que reconoce dos circunstancias claves a saber:
A)
EL MOMENTO DE LA PROMOCIN DE LA ACCIN, EN EL SENTIDO QUE EL INTERESADO LA EJERCI DENTRO DEL PLAZO PREVISTO EN LA LEY, Y;
B)
UNA VEZ PROMOVIDA LA ACCIN, SI NO SE DETECTA UNA CIRCUNSTANCIA OBJETIVA QUE IMPIDE LA PROSECUCIN O PORQUE FUE INICIADA INDEBIDAMENTE PORQUE DEL CLCULO DEL TIEMPO PERMITIDO PARA INSTAR EL MOVIMIENTO DE LA ACCIN SE CONSTATA QUE SE REALIZ FUERA DEL TIEMPO LEGAL.
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De esta manera, la prescripcin se erige en una condicin objetiva de persecucin penal y la constatacin de esta circunstancia impide la iniciacin o prosecucin del proceso pero por problemas detectados en la accin penal misma, no en el proceso.
Distinto es el caso de la extincin de la accin por exceder el plazo mximo de duracin del procedimiento, ya que si bien el efecto es el mismo (la prescripcin tambin prev el efecto de que se extingue la persecucin penal, y, por ende, la sancin penal), el problema de la excesiva duracin del procedimiento surge con el proceso y no con la accin.
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A. LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN AFECTA AL EJERCICIO MISMO DE LA PRETENSIN Y SU EFECTO SE TRASLADA INEXORABLEMENTE EN EL PROCESO, PRODUCINDOSE LA EXTINCIN DE AQULLA Y POR EFECTO DIRECTO DE STE.
C. ALGUNOS
CONSIDERAN QUE INCLUSIVE SE PUEDE DAR MEDIANTE EL USUFRUCTO DEL RECURSO EXTRA-
ORDINARIO DE REVISIN.
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AMBAS FI-
GURAS OPERAN CON LA MISMA RESPUESTA JURDICA: LA IMPOSIBILIDAD DE CONTINUAR EL PROCESO POR EL TRASCURSO DEL TIEMPO, SLO QUE EN LA PRESCRIPCIN EL PROBLEMA ES CON EL MANTENIMIENTO DE LA ACCIN PENAL (FALTA DE UNA CONDICIN OBJETIVA DE PUNIBILIDAD), MIENTRAS QUE EN LA EXTINCIN DE LA ACCIN POR LA DURACIN MXIMA DEL PROCEDIMIENTO, LA CUESTIN SE SUSCITA POR HABER EXCEDIDO EL PLAZO MXIMO DEL PROCESO CON EL MISMO EFECTO (FALTA DE UNA CONDICIN OBJETIVA DE PROCEDIBILIDAD).
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Las normas que describiremos para su posterior anlisis son las siguientes:
ARTCULO 101. EFECTOS. 1 LA PRESCRIPCIN DE UN HECHO PUNIBLE IMPIDE LA APLICACIN DE UNA SANCIN PENAL. ESTO
NO SE APLICAR A LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 96.
ARTCULO 102. PLAZOS. 1 LOS HECHOS PUNIBLES PRESCRIBEN EN: 1. QUINCE AOS, CUANDO EL LMITE MXIMO DEL MARCO PENAL PREVISTO SEA DE QUINCE AOS O
MS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD;
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3. EN UN TIEMPO IGUAL AL MXIMO DE LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD EN LOS DEMS CASOS. 2 EL PLAZO CORRER DESDE EL MOMENTO EN QUE TERMINE LA CONDUCTA PUNIBLE. EN CASO DE
OCURRIR POSTERIORMENTE UN RESULTADO QUE PERTENEZCA AL TIPO LEGAL, EL PLAZO CORRER DESDE ESE MOMENTO.
3 SON IMPRESCRIPTIBLES LOS HECHOS PUNIBLES, PREVISTOS EN EL ART. 5 DE LA CONSTITUCIN. 4 EL PLAZO SE REGIR DE ACUERDO AL TIPO LEGAL APLICABLE AL HECHO, SIN CONSIDERACIN DE
AGRAVANTES O ATENUANTES PREVISTAS EN LAS DISPOSICIONES DE LA PARTE GENERAL O PARA CASOS ESPECIALMENTE GRAVES O MENOS GRAVES.
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7. SITUACIN DE LAS LEYES ESPECIALES CON LAS NORMAS DEL CDIGO PENAL.
Un problema que aparentemente se disip con la antigedad de la Ley N 1160/97 se da con relacin a las leyes especiales dictadas con anterioridad a la sancin del Cdigo Penal modificado por la Ley N 3440/08. Sin embargo, persisten dificultades cuando analizamos algunas leyes especiales como la que prev y castiga el trfico de influencias y el enriquecimiento ilegtimo, o, la Ley N 1340/87 y sus modificaciones que, de una lectura atenta, se visualiza una clara contradiccin con la parte general del Cdigo Penal y su reforma (Ley N 3440/08).
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ARTCULO 4. APLICACIN DEL LIBRO PRIMERO A LEYES ESPECIALES LAS DISPOSICIONES DEL LIBRO PRIMERO DE ESTE CDIGO SE APLICARN A TODOS
PREVISTOS POR LAS LEYES ESPECIALES. LOS HECHOS PUNIBLES
La interrogante que surge: qu pasa con las leyes que acabamos de mencionar, a modo de ejemplo, que disponen reglas especiales de normas del Libro Primero o que incorporan elementos descriptivos que se remiten, a su vez, a leyes extra-penales? Atencin: tomar en consideracin dicho precepto en relacin con los artculos 1 y 5 del CP.
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2. EL FAVOR REI PUEDE OPERAR EN MATERIA DE INTERPRETACIN DE LEYES PENALES O PROCESALES PENALES?
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4. SE PUEDEN UTILIZAR DICHAS FIGURAS CON RELACIN A UNA MISMA FIGURA REGLADA EN EL MBITO PENAL Y PROCESAL PENAL, RESPECTIVAMENTE?
5. EN CUANTO A LA MATERIA RECURSIVA, SE PUEDE UTILIZAR LA DUDA? 6. CMO SE PUEDE CONSTRUIR LA DUDA CON RELACIN A LOS PRESUPUESTOS DE
PUNIBILIDAD?
7. ES POSIBLE UTILIZAR EL FAVOR REI CON RELACIN A LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN Y LAS EXIMENTES?
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El Cdigo Penal inserta una modalidad novedosa en el rgimen tradicional de la accin penal y que consiste en la condicin previa de una instancia de la parte afectada o damnificada por el hecho. Significa que la vctima o los autorizados legalmente (PARIENTES, TUTORES,
CURADORES O EL
miento del rgano requirente (MINISTERIO PBLICO) mediante denuncia de la perpetracin de un delito que los afecta directa o indirectamente, en cuya circunstancia, el Ministerio Pblico recin puede hacerse cargo de sostener la accin penal pblica (la persecucin), mediante el proceso penal reglado en la legislacin secundaria.
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De esta manera, se puede decir que la clsica divisin de la ACCIN PENAL EN PBLICA Y PRIVADA subsiste de la lectura de los Cdigos Penal y Procesal Penal, pero si nos ceimos exclusivamente al texto del Cdigo Penal, notaremos la absoluta prevalencia del rgimen de la accin pblica, difiriendo solamente en lo que se refiere a su EJERCICIO que adopta dos modalidades: la accin penal pblica DIRECTA u OFICIOSA y la accin penal pblica INDIRECTA o SUJETA A LA PREVIA INSTANCIA DE LA PARTE AFECTADA O LA VCTIMA EN PARTICULAR.
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Lo que debe quedar claro es que la INSTANCIA DEL PROCEDIMIENTO a cargo de la VCTIMA, no significa que el hecho punible sea de accin privada, SINO QUE SIGUE PERTENECIENDO A LA RBITA DE LA ACCIN PBLICA, SLO QUE EL MINISTERIO PBLICO NO PUEDE INICIAR UNA INVESTIGACIN PENAL EN FORMA OFICIOSA O UNILATERAL, sino que debe esperar que la VCTIMA INSTE EL PROCEDIMIENTO (SEGN EL ARTCULO 98 DEL CP
EL PLAZO PARA INSTAR ES DE
SEIS MESES CONTADOS DESDE LA REALIZACIN DEL HECHO O EL CONOCIpor va de una denuncia o querella adhesiva, bastando,
en puridad, la existencia de una denuncia para habilitar al Ministerio Pblico a ejercer la accin penal pblica.
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La manera prctica y til para verificar una distincin entre los hechos punibles de accin pblica cuya persecucin la puede iniciar el Ministerio Pblico en forma oficiosa o a instancia previa de la vctima en la forma expuesta precedentemente, se puede esquematizar de la siguiente manera:
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A.
TIPO LEGAL Y DE SU TEXTO COMPLETO E INTEGRAL VERIFICAREMOS SI HACE LA PERSECUCIN PENAL DEL HECHO DE-
REFERENCIA A LA SIGUIENTE LOCUCIN (QUE PUEDE SER TEXTUAL O SIMILAR AL QUE TRASCRIBIMOS A CONTINUACIN):
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102
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B.
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103
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C.
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Fuera de las condiciones expuestas, la ACCIN PENAL PRIVADA subsiste por decisin posterior del legislador, cuando se consigna en la Ley N 1286/98 que sanciona el CDIGO PROCESAL PENAL, cuyo ARTCULO 17 determina taxativamente los hechos punibles de ACCIN PRIVADA, es decir, en los cuales NO ES PARTE EL MINISTERIO PBLICO y slo se puede INICIAR EL PROCESO PENAL sobre la base de una ACUSACIN PARTICULAR, coyuntura especfica en la que el QUERELLANTE que SIEMPRE ES LA VCTIMA en el concepto legal del artculo 67 del CPP y adopta el carcter AUTNOMO, porque siendo la base del sistema acusatorio -NEMO IUDEX SINE ACTORE- (en una traduccin al castellano ms o menos amplia de lo que se pretende trasmitir como idea-fuerza: NO HABR JUICIO O PROCESO PENAL SIN PREVIA ACUSACIN PBLICA O PARTICULAR), al no aplicarse este pequeo segmento excepcional a la regla de la promocin de la accin penal PBLICA por el MINISTERIO PBLICO, para constituir vlidamente el proceso se requiere una acusacin PARTICULAR.
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Una cuestin final que debe considerarse: los hechos punibles de ACCIN PRIVADA previstos en el ARTCULO 17 DEL CPP, originariamente eran de ACCIN PENAL PBLICA DEPENDIENTE DE LA INSTANCIA PREVIA DE LA VCTIMA, por lo que tal conversin se dio por decisin exclusivamente legislativa y sobre bases pragmticas, aunque el autor de este material quiere manifestar su absoluta discrepancia, ya que tal discriminacin legislativa no se circunscribi a criterios prcticos y razonables. Y esto surge fcilmente de la lectura del catlogo del artculo 17 del CPP (los hechos punibles de accin pblica convertidos en accin privada), en el que ciertas conductas como la LESIN, LESIN CULPOSA, VIOLACIN DE DOMICILIO, DAO, etctera, EN LOS HECHOS, IMPIDEN EL ACCESO DE LA VCTIMA DE ESCASOS RECURSOS A LA JUSTICIA.
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Bien sabemos que la QUERELLA AUTNOMA exige el patrocinio de abogado, y, por ende, implica un costo econmico que mal podra sufragar una persona de escasos recursos. No est por dems recordar lo reiterado en clase, cuando notamos de la cruda realidad que gran parte del segmento que se ubica entre imputados y vctimas de hechos punibles presentan una peculiar y triste coincidencia: la realidad de sus padecimientos por el hecho y la impotencia de enfrentar al sistema judicial, desde su posicin, por las condiciones econmicas pauprrimas. He all la base de la crtica de quien escribe estas lneas.
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En puridad, la conversin de los hechos punibles de accin pblica dependientes de la previa instancia de la vctima (CDIGO PENAL) a hechos punibles de accin privada (CDIGO PROCESAL PENAL) se puede visualizar sencillamente acudiendo a los tipos legales previstos en el cdigo de fondo y los tipos legales de accin privada en el cdigo procesal penal, para encontrar el origen y una explicacin, si bien exclusivamente formal, por lo menos, un elemento para fundar esta diferenciacin.
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A.
PROCEDI-
PARTE GENERAL
LIBRO PRIMERO,
MANERA CONCRETA A LA ACCIN PRIVADA, FIGURA CONSAGRADA EN LA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA (ARTCULO 23).
B.
POR ESTA RAZN DEBEMOS ACUDIR, COMO FUENTE SUPLEMENTARIA DEL RGIMEN DE LA
ACCIN PENAL, AL TEXTO CONSTITUCIONAL QUE, FINALMENTE, SE CONVIERTE EN LA INTEGRADORA DE LAS INADVERTENCIAS GASTADAS POR LA LEGISLACIN DE FONDO.
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C.
EN VIRTUD DEL CDIGO PENAL TODOS LOS HECHOS PUNIBLES QUE REQUIEREN INSTANCIA
DE LA VCTIMA SON DE ACCIN PBLICA DERIVADA, MIENTRAS QUE LAS QUE NO PRECISAN DE ESTE MECANISMO PREVIO SON PURAMENTE DE ACCIN PBLICA.
D.
LA RAZN POR LA QUE SE RECONOCEN CIERTOS DELITOS DE ACCIN PBLICA QUE REQUIERA LA PREVIA INSTANCIA DE LA VCTIMA, SE SUSTENTA EN QUE SI BIEN LA SOCIEDAD SE INTERESA EN LA INVESTIGACIN DE TODOS LOS HECHOS PUNIBLES PERPETRADOS, TODOS ELLOS NO SE PUEDEN CONOCER DIRECTAMENTE POR EL MINISTERIO PBLICO.
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E.
F.
111
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G.
EL RESCATE DE LA VCTIMA ENTENDIDO COMO EL DERECHO QUE TIENE A SOSTENER, EXCLUSIVAMENTE Y EN DETERMINADOS HECHOS PUNIBLES, EL EJERCICIO DE LA ACCIN SIN PARTICIPACIN DEL RGANO FISCAL, SE ADVIRTI EN EL ARTCULO
23 DE LA CONSTITU-
CIN, QUE EXPLICA LOS ALCANCES DE LA EXIGIBILIDAD DE LA PRUEBA DE LA VERDAD EN DELITOS DE ACCIN PRIVADA, CON LO QUE SE PATENTIZABA QUE LA PROPIA NORMATIVA FUNDAMENTAL ASENTA LA FIGURA IMPREVISTA, COMO SE ADVIRTI, EN EL NAL.
CDIGO PE-
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H.
CON
ACCIN -ARTCULO
GUIR A TRAVS DEL EJERCICIO DE LA ACCIN EXCLUSIVA POR PARTE DEL OFENDIDO O PARTICULARMENTE DAMNIFICADO, CON PRESCINDENCIA DEL RGANO ESTATAL REQUIRENTE.
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La BIFURCACIN de caminos en cuanto al tratamiento del rgimen de la accin en el CDIGO PENAL y CDIGO PROCESAL PENAL, respectivamente, gener las siguientes consecuencias:
A.
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B.
LOS HECHOS PUNIBLES INDIVIDUALIZADOS COMO DE ACCIN PENAL PRIVADA POR VIRTUD DEL ARTCULO
C.
POR EFECTO DE ESTO LTIMO, LA NATURALEZA DE LA ACCIN PENAL PBLICA DEPENDIENTE DE LA INSTANCIA DE LA VCTIMA, ES MODIFICADA POR EL CPP Y CON ELLO DISMINUYE EL CATLOGO DE LAS MISMAS Y SU CONSECUENTE IMPACTO POLTICO-CRIMINAL PARA CADA CASO ESPECFICO, Y;
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D.
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10.
La sancin de la Ley N 3440/08 que modifica varias disposiciones de la Ley N 1160/97 genera una discusin A MI MODO DE VER INNECESARIA Y CONTRADICTORIA DADO EL ORIGEN DE LA REFORMA VERIFICADA EN EL AO 2008 Y EN EL CUAL EL MINISTERIO PBLICO Y LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA TUVIERON ROL ACTIVO, FUNDAMENTALMENTE PORQUE LA DISPOSICIN NOVEDOSA SE PRESTA A ESPECULACIONES JURDICAS ARTIFICIALES POR PARTE DE LOS MISMOS REDACTORES EN EL SENTIDO QUE EL MINISTERIO
PBLICO, PRINCIPALMENTE, NO QUIERE HACERSE CARGO DE MS TRABAJO QUE EL QUE YA TIENE, PERO QUE SU
PROPIA VOLUNTAD SE TRASUNT EN LA TAN MENTADA REFORMA DE LA LEY N 3440-.
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Siguiendo la misma lgica que utilizramos precedentemente (Ley N 1160/97 que estataliza la accin penal con dos variables y la modificacin por una ley general y posterior que es la Ley N 1286/98 que convierte ciertos hechos punibles en accin privada y derogando tcitamente los prrafos de cada tipo legal que inclua la expresin LA PERSECUCIN PENAL DEPENDER DE LA INSTANCIA DE LA VCTIMA), se insiste en la
precepto modificado por la Ley N 3440/08, de dicha oracin relacionada con LA PERSECUCIN PENAL DEPENDER DE LA INSTANCIA DE LA VCTIMA (),
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Es cierto que alguna variable puntual introduce ese segmento de la nueva oracin que ya estaba en la vieja oracin si comparamos los textos, a modo de ejemplo, del artculo 113 de la Ley N 1160/97 y de la Ley N 3440/97, respectivamente, pero lo trascendente es que se RESCATA LA NATURALEZA DE RETORNAR A UNA PERSECUCIN PENAL PBLICA BAJO LA DEPENDENCIA DE
UNA INSTANCIA PREVIA DE LA VCTIMA.
Esto ltimo es lo que debe destacarse como ncleo de la decisin poltico-criminal de la legislacin posterior frente a la anterior.
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1160/97 (DEROGADA EN LO QUE CONCIERNE A LA INSTANCIA POR EL ARTCULO 17 DE LA LEY N 1286/98) y el texto que restaura la oracin en la Ley N 3440/08.
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1 EL QUE MALTRATARA FSICAMENTE A OTRO, SER 1 EL QUE MALTRATARA FSICAMENTE A OTRO, SER
CASTIGADO CON PENA DE HASTA CIENTO OCHENTA DAS- CASTIGADO CON PENA DE HASTA CIENTO OCHENTA DASMULTA. MULTA.
2 LA PERSECUCIN PENAL DEL HECHO DEPENDER DE 2 CUANDO LA VCTIMA SEA UN NIO, LA PENA PRIVATILA INSTANCIA DE LA VCTIMA, SALVO QUE LA PROTEC- VA DE LIBERTAD SER DE HASTA UN AO O MULTA. CIN DE STA O DE TERCEROS REQUIERA UNA PERSECUCIN DE OFICIO.
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1 EL QUE DAARA LA SALUD DE OTRO, SER CASTI- 1 EL QUE DAARA LA SALUD DE OTRO SER CASTIGADO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA GADO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA UN AO O CON MULTA. UN AO O CON MULTA.
2 EN LOS CASOS DEL INCISO ANTERIOR SE APLICAR 2 EN LOS CASOS DEL INCISO ANTERIOR SE APLICAR
LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 110, INCISO 2. LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 110, INCISO 3.
3 CUANDO
3 CUANDO
BLANCA, DE FUEGO O CONTUNDENTE, O SOMETIERA A BLANCA, DE FUEGO O CONTUNDENTE O SOMETIERA A LA VCTIMA A GRAVES DOLORES FSICOS O SQUICOS, LA VCTIMA A GRAVES DOLORES FSICOS O PSQUICOS, SE APLICAR UNA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE SE APLICAR UNA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA TRES AOS O MULTA. HASTA TRES AOS O MULTA.
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ARTCULO. 113.- LESIN CULPOSA. 1 EL QUE POR ACCIN CULPOSA CAUSA A OTRO UN
UN DAO EN SU SALUD, SER CASTIGADO CON PENA DAO EN SU SALUD, SER CASTIGADO CON PENA PRIPRIVATIVA DE LIBERTAD DE HASTA UN AO O CON VATIVA DE LIBERTAD DE HASTA UN AO O CON MULMULTA. TA. PERSECUCIN PENAL DEL HECHO DEPEN-
DER DE LA INSTANCIA DE LA VCTIMA, SALVO QUE LA PROTECCIN DE STA O DE TERCEROS REQUIERA UNA PERSECUCIN DE OFICIO.
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1. EXISTE EXPOSICIN DE MOTIVOS DE LA LEY N 3440/08 DE LA CUAL PODRAMOS INFERIR LO QUE REALMENTE PRETENDI MODIFICAR EL LEGISLADOR?
2. CUL ES EL ARGUMENTO
SOSTENER QUE SE PRODUJO UNA MODIFICACIN EN EL RGIMEN DE LA ACCIN PENAL, SEGN LA LECTURA DE LA LEY N 3440/08?
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4. CONFORME A LAS PAUTAS DE INTERPRETACIN, CMO OPERAN EN ESTE SUPUESTO DILEMA LOS PRINCIPIOS DE LEY SUPERIOR, LEY GENERAL Y LEY POSTERIOR?
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5. ES POSIBLE QUE UNA FIGURA PENAL SEA, AL MISMO TIEMPO Y A CRITERIO DEL
RGANO RESPONSABLE, DE ACCIN PBLICA Y DE ACCIN PRIVADA?
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