Tomo I - Pags.25-557

Teoria Geral do Direito Civil
Tratado de Direito Civil Portugus I Parte Geral Tomo I Capitulo I A cultura do Direito civil 1 Direito civil e parte geral 1. O Direito civil O Direito civil constitui o corpo fundamental do Direito portugus, na sua globalidade. Formado lenta e continuamente atravs de um processo complicado, o Direito civil exprime, por excelncia, o modo de viver do povo que o criou e que o aplica. O Direito civil exprime, em snteses inovadoras, o lastro tradicional da nao a que pertena, o labor quotidiano dos seus tribunais, as iniciativas dos seus legisladores e o produto da investigao e do ensino das universidades. A relativa autonomia do Direito em relao s leis mas se acentua no caso do Direito civil, torna-se difcil, perante qualquer lei civil, retirar dela um sentido, imediatamente til. Em consequncia do peso histrico-cultural das proposies civis, cada termo pode implicar uma riqueza significativa apreensvel, apenas, atravs de um estudo alargado da matria. O Direito civil surge, por tudo isto, como um domnio reservado aos iniciados.
O Direito civil traduz um conjunto sistematizado de normas e de princpios jurdicos, habitualmente, esse conjunto autonomizado com recurso ideia de Direito privado comum: Direito que regula as relaes que se estabeleam entre pessoas iguais e que, a esse nvel, trata particularmente os nveis genricos da regulao. O Direito civil exprime uma rea da Cincia do Direito: aquela que resolve casos concretos civis.
2. A experincia portuguesa O Direito em especial o civil para alm da riqueza histrica advinda de toda a evoluo, depende, sempre, de uma aprendizagem especializada. Embora assente em cdigos de conduta espontaneamente transmitidos, o Direito requer instancias muito especializadas de ensino e de aplicao. Apesar de j assim o ser na Antiguidade, na Idade Media o fenmeno agravou-se, pelo que a Cincia do Direito passou a ser ensinada, apenas e na prtica, nas Universidades. O ensino universitrio do Direito tem consequncias inabarcaveis em toda a sua conformao, pelo que as universidades tiveram um papel decisivo na evoluo do Direito civil. O Direito civil evolui medida que a elaborao cientfica permita novas composies. A Cincia no tem fronteiras. E assim o Direito civil, fenmeno essencialmente prprio de cada nao, torna-se permevel ao acolhimento de leituras, de articulaes e mesmo de solues, experimentadas por outros povos, da mesma ou de diferentes pocas histricas. Tcnicas jurdicas mais avanadas, surgidas em qualquer lugar, podem ser adoptadas nas universidades. Com o tempo elas iro influenciar geraes de novos juristas que, depois, lhes daro corpo na sociedade civil. O Direito civil portugus tem, hoje, uma feio romano-germnica. um Direito vivo, reanimado por geraes de magistrados e de estudiosos universitrios e, dai, vertido nas mais recentes leis civis, com relevo para o Cdigo Civil em vigor. O labor universitrio portugus, muito permevel a
experincias estrangeiras, permitiu que o nosso moderno Direito Civil se aproxime da pureza latina, precisamente com apoios na Cincia Jurdica que mais aperfeioou o Direito romnico: a alem.
3. A parte geral do Direito civil O Direito civil tem um ncleo que adveio da Historia: o Direito romano. Sobre esse ncleo incidiram sculos de estudo e de aperfeioamento. Ao longo da Historia, no faltaram tentativas de substituir o Direito puramente histrico, de racionalidade por vezes discutvel, por um Direito racional: mais lgico e perfeito. Entre essas tentativas, uma houve que teve consequncias: a levada a cabo pelos racionalistas ou tericos do Direito Natural, nos sculos XVII e XVIII. Os racionalistas intentaram substituir os esquemas tradicionais romanos por classificaes e definies lgicas. Da resultou todo um corpo de matria, com reflexos acentuados no domnio dos contratos. O Direito civil , hoje, um Direito codificado. O Direito civil incluiu-se em grandes diplomas legislativos, elaborados de acordo com coordenadas jurdico-cientificas aprontadas nas universidades: os cdigos civis. Em obedincia tradio jus racionalista, os cdigos de tipo germnico apresentam, logo no inicio, uma parte geral que antecede o subsequente tratamento civil as partes especiais. E, na tradio universitria, por essa aparte geral que se inicia o Direito civil.
2 Direito pblico e Direito privado 4. As origens
O Direito civil Direito privado. A contraposio entre o Direito pblico e o Direito privado remonta s compilaes de Justiniano. A ideia de Direito civil anterior de Direito privado e, por maioria de razo, sua contraposio ao Direito pblico. O Direito civil o Direito da cidade e dos cidados (cives), surgindo, no final da Repblica romana. Contrapunha-se ao ius gentium ou Direito das gentes.
Por seu turno, o Direito pblico surgiu no para se contrapor ao Direito civil, mas para designar o Direito de base legal, aplicvel a todos. J o Direito privado seria o proveniente de contratos entre particulares: apenas a estes diria respeito. Ou seja: o prprio Direito privado, quando legislado, seria pblico. 5. A evoluo histrica; posies negativistas partida e na linha do fragmento de Ulpiano, o Direito pblico ocupar-se-ia do Estado, enquanto o Direito privado versaria os interesses dos particulares. Em termos de Direito romano, o Direito pblico perderia qualquer significado com a queda do Imprio e o desaparecimento da organizao politica clssica. J o Direito privado subsistiu.
Idade Moderna: surgimento do Direito pblico, agora com um contedo efectivo. Ele agruparia as normas novamente criadas para a consolidao e a disciplina do poder real. Idade Contempornea: desenvolveram-se as doutrinas do Estado e da Administrao Pblica. A preocupao dos juristas passaria a ser a de conter o Estado, mantendo uma esfera livre dos cidados. A diferena entre o Direito pblico e o Direito privado aprofunda-se: tcnicas distintas; jurisdies prprias; modos de ser diferentes.
Vertentes que negam a contraposio entre o Direito pblico e o Direito privado:
1. Orientaes scio-comunitrias: relevam, no Direito, o papel das organizaes intermdias, das

colectividades e das associaes. Todas elas dariam lugar a regras de actuao irredutveis ao mundo bipolar do pblico e do privado: as normas de ambos os sectores estariam interligadas.
2. Orientaes normativistas analticas: vm dissecar, nas diversas instituies, regras estruturalmente

pblicas, de acordo com o critrio do interesse predominante e da presena de poderes de autoridade. Chegam concluso de que, no seio do mais tradicional Direito privado, ocorrem situaes publicas: pense-se do Direito da Famlia. E tambm o Estado actual de acordo com esquemas privados.
3. Orientaes anti-liberais de cariz totalitrio: orientaes totalitrias de extremos opostos vieram negar a
contraposio entre o Direito pblico e o Direito privado: modo cmodo de suprimir a defesa que este ultimo representa, no tocante aos direitos das pessoas. Prof. Menezes Cordeiro: a existncia de uma contraposio entre o Direito pblico e o Direito privado um dado existncia. No pode ser negada. A explicao do fenmeno ser, porventura difcil. Mas no se encontre, ai, um pretexto para a fcil sada do negativismo. Doutrinas que explicam a contraposio entre o Direito pblico e o Direito privado: 1. Teorias materiais: fazem assentar a distino na diversa natureza das prprias regras em si.
Teoria do interesse: ao Direito privado caberiam os interesses dos particulares enquanto, por simetria, o Direito pblico proporcionaria o interesse pblico. Por seu turno, o interesse pblico respeitaria a uma generalidade de pessoas, podendo concretamente exigir o sacrifcio dos particulares. O respeito pelas posies dos particulares inevitvel para a preservao da comunidade: para o interesse pblico. Por outro lado, a tutela conveniente do interesse pblico acautela, em ultima instncia, a posio de cada cidado. Teoria da importncia: defende que o Direito pblico corresponde a um sector mais importante do que o do privado prevalece sobre ele, havendo concurso. Baseia-se na ideia de que o interesse pblico suplanta o privado. Teoria da subordinao: diz-nos que, no Direito pblico, as relaes jurdicas se pautam pela superioridade de uma das partes sobre a outra; no Direito privado, os participantes esto, pelo contrrio, em p de igualdade o Direito privado marcado pela igualdade; no Direito pblico domina um vector de autoridade. Teoria da soberania: o Direito pblico funcionaria como um Direito especial, portador de autoridade, no se esgotando, no entanto, nas normas concretas que comportassem os inerentes poderes: haveria que prever regras de legitimao que apelam para a soberania e normas de conflito. Teoria da tradio: na base de diversas orientaes, certas regras vm a ser considerados de Direito pblico: outras de Direito privado. Na prtica corrente, acolhem-se como de Direito pblico aquelas que, como tal, j eram consideradas.
2. Teorias do sujeito: dirigem um apelo primordial ao tipo de sujeito da relao ou da situao jurdica.
Teoria do sujeito formal: o Direito pblico o Direito do Estado ou, em rigor, tambm de outros organismo pblicos. Teoria do sujeito material: haveria, no Direito pblico, uma actuao do Estado enquanto Estado, isto , dotado dos seus atributos prprios. Teoria da ordenao: v no Direito pblico, um corpo especial de regras, isto , um conjunto de normas jurdicas que s legitimam ou obrigam os sujeitos de direito que se determinam exclusivamente atravs de normas ou de actos do Estado. Teoria da competncia: afirma que, no Direito privado, todos so competentes para agir. J no Direito pblico, apenas o poderiam fazer as pessoas indicadas por uma norma de legitimao; Teoria da Gesto Pblica: o Direito pblico seria a soma das normas relativas a relaes nas quais um dos sujeitos, na base de uma situao legitimadora, actuaria como gestos do bem comum; Teoria do Direito especial: o Direito privado continuaria a base aplicvel a todos os sujeitos; o Direito pblico diferenciar-se-ia pela sua especificidade, funcionando apenas perante determinadas ocorrncias ou em face de entidades especialmente legitimadas, por lei, para usar as inerentes prerrogativas.
... 8. a especialidade do Direito pblico; diferenciao sistemtica

Todas as relaes susceptveis de se estabelecerem entre os seres humanos, por iniciativa destes, so
objecto de Direito privado. A organizao da sociedade e os princpios a ela relativos, so privados. O Direito privado vale por si: adere estritamente s pessoas, no carecendo de se justificar pelos fins que prossiga. O Direito privado advm da Historia (ius romanum), estando menos dependente do legislador.
O Direito pblico surge como um direito especial: o Direito que regula a Administrao, ou as Finanas
Pblicas ou quaisquer outros domnio do Estado Direito especial do Estado. O Direito pblico, enquanto Direito especial, atender ao denominado interesse pblico, dando corpo a situaes de soberania e de subordinao no seu mbito de aplicao, prevalece sobre o Direito privado.
Direito pblico Nas situaes pblicas, as actuaes desenrolam-se segundo a autoridade e a competncia: um dos intervenientes pode, unilateralmente, provocar alteraes na esfera jurdica alheia e s lhe cabe actuar quando a norma lho permita.
Direito privado Nas situaes jurdicas privadas, as actuaes pautam-se pela igualdade e pela liberdade: as pessoas tm iguais poderes e podem agir sempre que no deparem com uma proibio.
#3 O Direito civil como Direito comum 10. Generalidades
Perante qualquer situao carecida de tratamento jurdico, na ausncia de regras especiais de Direito pblico ou outras quem tenha pretenso de aplicabilidade, h que recorrer ao Direito civil; A distino entre o Direito comum e o Direito especial ou um direito especial essencialmente relativa: ambos se afirmam um perante o outro e, na medida em que um exista, consubstancia-se no outro. Pode acontecer que um mesmo complexo normativo seja, em simultneo, especial e comum: especial em relao a um tecido mais vasto, do qual desinsira um subcomplexo normativo; geral perante reas mais restritas, que lhe retirem conjunes particularmente adaptadas a necessidades especificas. O Direito civil o mais comum e o mais abstracto de todos os ramos do Direito. Constitui a base a partir da qual se vo erguendo todos os demais ramos jurdicos normativos.
... 11. Funo jurdico-cientifica
A elaborao geral de regras para a realizao da internacionalidade normativa, o seu alcance e o seu funcionamento so tarefa do Direito civil.
... 12. Aplicao subsidiria no Direito pblico
O Direito civil, enquanto Direito comum, tem aplicao subsidiria perante os diversos ramos jurdicos. Dependendo da situao lacunosa considerada e da sindicncia operada atravs dos princpios do Direito pblico, o Direito civil pode ser chamado a complementar ou a integrar as mais diversas situaes. Fundamento da aplicabilidade subsidiria do Direito civil no campo pblico:

Tese dos princpios gerais: o Direito civil daria corpo aos princpios gerais do ordenamento. Na falta de normas especficas, eles tenderiam a prevalecer. Tese da analogia: o Direito civil seria chamado a depor quando regulasse um caso anlogo ao carecido de regras pblicas.
As teses no se excluem o recurso subsidirio ao Direito civil passa pela determinao de uma lacuna no Direito pblico, pelo estabelecimento da analogia e pela ponderao dos princpios. ...
13. Papel cultural; importncia - Direito civil Direito positivo traduz normas jurdicas destinadas a facultar solues de casos concretos surgidos no seu vasto mbito de aplicao; - Direito civil Cincia do Direito fixa o caminho que vai das fontes s solues concretas dos problemas, fazendo-o em termos previsveis, justificveis e controlveis;
- Direito civil cultura jurdica comporta a linguagem, os conceitos, os institutos e as conexes presentes
em todas as disciplinas jurdicas e que foram elaboradas no seu seio. - Direito civil tem um papel mediador, facultando, nas dimenses positiva e cientfica, a unidade e a identidade de um determinado Direito. ... #4 DO IUS ROMANUM AO PANDECTSMO Ius romanum; as recepes
O Direito civil Direito romano actual. Caractersticas do ius romanum:

o o o o o
Direito histrico-cultural: surge como paulatina criao da Historia; Direito existencial: ele manifesta-se na repetio de fenmenos que legitima; Direito sistematizado: apenas em termos internos (preocupao regular o igual de modo igual e o diferente de modo diferente). A arrumao externa das suas fontes surge catica; Direito Prudencial: impe-se pela excelncia das suas solues; no deriva da imposio autoritria de qualquer poder; Direito problemtico
Noo de recepo: adopo, por uma comunidade jurdica, de elementos prprios de outra, presente ou passada, independentemente de situaes de dominao politica, econmica ou social no se trata de mera transposio de normas, de um espao para o outro a recepo implica antes a aprendizagem, pelos juristas de uma sociedade, da Cincia jurdica prpria de outra sociedade.
Recepes do Direito romano: o Recepo do Direito comum medieval O Direito comum medieval subsequente fundao das universidades, secs XIII e XIV, implicou uma forte recepo do Direito romano; Precedido por uma elaborao canonstica, o Direito romano medieval passou a dominar a actividade de todos os juristas, sempre formados por universidades.
o
Recepo da elaborao humanista Secs XVI e XVII humanistas dirigem a sua ateno para a Antiguidade; Preocupao de reconstruir o verdadeiro Direito romano clssico (retorno a Plato, Antiguidade aspiraes universalistas). Recepo da pandectistica alem
Finais do sc. XVIII - inteno de facultar a aplicao actual do Direito romano, respeitado nas suas formulas, mas enriquecido nos contedos, atravs de novas conexes retorno s problemticas da poca. Tpica e Sistemtica
Tpica: tcnica de fundamentao das solues jurdicas. Pressupe que os problemas, desligados entre si, encontrem uma soluo extra cientfica, essa soluo deveria, depois, ser fundamentada de modo a permitir convencer outras pessoas e, designadamente, o adversrio numa discusso. O Direito civil teve origem na tpica. As solues para os conflitos eram alcanados caso a caso, com base em consideraes de oportunidade e de bom senso: no existiam normas gerais e abstractas previas que inculcassem vias de soluo. O decurso do tempo permitiu o apuramento de certas regularidades de soluo. Esta regularidade corresponde a uma certa lgica interna e faculta a formulao de regras que tornem previsveis as solues para os litgios futuros. Assim, a tpica que levou ao nascimento do Direito civil, foi, a nvel interno, substituda por uma sistemtica. Sistemtica: prope-se a resolver os problemas recorrendo a princpios pr-elaborados. Apoia-se na existncia prvia de princpios assentes, que comportariam as solues mltiplas para os problemas possveis. Colocada a questo restaria, por via dedutiva, obter uma sada justificada pelo modo da sua obteno. O Direito no se esgota no sistema interno. Como fenmeno cultural, ele exprime-se e consubstancia-se nas suas exteriorizaes. O Direito depende da linguagem e das formulaes utilizadas para comunicar e para promover a sua aprendizagem. Tal linguagem e tais formulaes do lugar ao sistema externo sistema de exposio ou sistema de leccionao. O Direito romano tinha uma particular configurao um sistema interno evoludo, mas uma ausncia de um sistema externo ou de exposio. A aprendizagem e a exteriorizao do Direito seguiam, ento. Moldes empricos. Na forma, o Direito romano era tpico e, por ventura. No seu desenvolvimento, em substncia, surgira a sistemtica mnima necessria para se falar em Cincia Jurdica. A evoluo posterior viria a permitir, mais tarde, o estabelecimento de um sistema externo a exteriorizao do Direito passou, tambm, a seguir moldes racionais, concatenados entre si. Note-se que a separao entre os dois sistemas, externo e interno, uma operao meramente artificial. Importncia do sistema externo o sistema externo no irrelevante para o interno, para a sua prpria materialidade das solues a alcanar. O simples facto de se seguir, na exposio da matria, uma certa ordenao, permite, de imediato, localizar lacunas, detectar desvios, corrigir assimetrias. As alteraes introduzidas no sistema externo implicam e traduzem modificaes de fundo, capazes de promover novos tipos de solues concretas. Apreendido atravs de quadros lingustico-culturais, o Direito no mais se pode separar deles: tais quadros so o Direito e o pensamento jurdico. ... Teoria evolutiva dos sistemas: da jurisprudncia elegante pandectistica Teoria evolutiva dos sistemas: intenta explicar o essencial dos avanos jurdico-cientificos dos ltimos sculos atravs da adopo sucessiva de modeles sistemticos diferentes na comunicao e na explicao do Direito.
SISTEMTICA EMPIRICA, SISTEMATICA PERIFRICA OU PRIMEIRA SISTEMTICA

O Direito encontrava-se nas compilaes romanas Corpus Iuris Civilis e nos Digesta matrias
distribuam-se ao sabor de clivagens histrico-culturais, sem uma preocupao cientfica, de tal forma que eram frequentes as repeties e as contradies; metodologia marcadamente emprica.
Humanismo Jurdico sc. XVI doutrina que pressupunha um pensamento centrado no Homem e modelado pela Antiguidade, sem mediaes. Apesar de ter surgido em Itlia, o humanismo jurdico no daria, a, frutos intensos. A sua eficcia mais duradoura fez-se sentir em Frana - Jurisprudncia elegante.
A matria dispersa pelo Corpus Iuris Civilis, atravs de cientistas marcantes como Cujacius e Danellus, foi reagrupada j no ao sabor de meros acasos histrico-culturais, mas de acordo com preocupaes globais. A ordenao processou-se reunindo os temas de acordo com certas semelhanas exteriores por eles aparentados. Nasce a sistemtica externas a sistemtica humanista assumia uma feio emprica e perifrica: ela reagrupada os temas em funo de aludidos traos superiores. ... SISTEMTICA JUSRACIONALISTA, SISTEMTICA CENTRAL OU SEGUNDA SISTEMTICA
Insuficincias da primeira sistemtica; Revoluo cartesiana Decartes explica a superioridade do conhecimento unitrio que, desenvolvido a partir de uma base bem determinada, seria conduzido por um s critrio. A metodologia cartesiana transposta para as cincias humanas por Hobbes surge a nova sistemtica ocidental.

Segundo Hobbes, os diversos elementos como a sociedade, o Estado e o Poder orientam-se atravs de postulados fundamentais: a sobrevivncia dos homens, a guerra como estado natural reinante entre eles, a insegurana da derivada, a necessidade de a superar com recurso ao Estado e Sociedade, o sacrifcio da liberdade que isso implica, etc.
Principais juristas da segunda sistemtica: - Pufendorf (Alemanha); - Domat (Frana); - Pothier (Frana.
A sistemtica central irrealista. Na verdade, no se pode esquecer a essncia histrico-cultural do Direito, deduzindo-o, por inteiro, do cadinho de princpios gerais arbitrariamente fixados impe-se uma nova sntese, que foi levada a cabo por SAVIGNY.
SISTEMTICA INTEGRADA OU TERCEIRA SISTEMTICA
Promovendo a autonomizao do mtodo jurdico, Savigny caracteriza a Cincia do Direito como:
o Filosfica A Cincia do Direito deve na sua conexo interior, produzir uma unidade; o Histrica a Cincia do Direito limita o domnio do arbtrio de cada um atravs da Historia.
Savigny prope uma formao de conceitos atravs da contemplao intuitiva das instituies. Estas, dados pelo esprito do povo eram, no fundo, Direito romano. Savigny recebeu assim, a herana jus racionalista: conserva uma articulao logicista do sistema, recorre deduo e utiliza estruturas derivadas de postulados centrais. Mas acolheu tambm a herana romanista da jurisprudncia elegante: admite elementos jurdicos prdados, anteriores a qualquer sistema e recebidos por via histrico-cultural, atravs do Direito romano. Ocorre uma verdadeira sntese: os princpios escolhidos para o ncleo do sistema no se obtm de modo arbitrrio, antes derivando da histria e da cultura; os elementos existentes na periferia no tm mera origem emprica, antes se ordenando e complementando em funo dos princpios gerais presentes no centro. - Juno entre cultura e racionalidade ou sistema interno e sistema externos Sistemtica integrada; - Esta sistemtica integrada foi utilizada ao longo do sc. XIX no espao jurdico alemo, em trabalhos desenvolvidos sobre os Digesta ou Pandekten por isso conhece-se tambm por Pandectistica. ...

Tradicionalmente, a realizao do Direito era feita com base em dois postulados: o Compartimentao das operaes da realizao do Direito (vrias operaes isoladas); o Natureza cognitiva do papel do intrprete limita-se a conhecer as normas. Actualmente, a realizao do Direito feita com base nos dois postulados seguintes: o Realizao unitria do Direito: o intrprete/aplicador realiza o direito num grande conjunto; o Natureza volitivo-cognitivo da realizao do Direito a soluo para o problema sempre uma deciso humana. (ex.: no preenchimento de lacunas, conceitos indeterminados, nas normas contraditrias, nas normas injustas)
... #5 Codificaes civis O Cdigo de Napoleo 1804 (II Sistemtica)

1 Codificao moderna Cdigo civil francs ou cdigo de Napoleo; Surge na sequencia de um trabalho intenso realizado nos sc. XVII e XVIII, levado a cabo por juristas como CUJACIUS, DONELLUS, DOMAT e POTHIER, e que ficou conhecido como Prcodificao francesa; A 1 codificao traduz apenas o ponto de chegada de uma evoluo complexa, iniciada com os comentaristas, renovada pelo humanismo e pela primeira sistemtica e inflectida pelo jusracionalismo no existiram evolues no cdigo, pelo contrrio: o Cdigo de Napoleo ps
cobro a mltiplas inovaes introduzidas durante o perodo revolucionrio, adoptando solues anteriores; O Cdigo de Napoleo veio acusar o influxo jusracionalista, apresentando-se como um produto terminal da segunda sistemtica. A sua sistematizao prova disso:
Livro I Das Pessoas Livro II Dos bens e das diversas modificaes da propriedade Livro III Das diferentes formas por que se adquire a propriedade Toda a matria se desenvolve a partir de ideias centrais simples e claras: a pessoa, enquanto individuo, carece de bens que movimenta para sobreviver e se expandir.
O cdigo de Napoleo surgiu como um momento legislativo de primeira grandeza, ele imps-se para alm das suas fronteiras naturais, seja pela fora das armas napolenicas, seja por livre adopo num fenmeno de recepo dos interessados. Nuns casos ele foi simplesmente traduzido e posto em vigor. Noutros ele serviu de modelo inspirador a cdigos dotados de grau varivel de originalidade. Hoje o velho cdigo civil continua em vigor, embora muito alterado.
... O Cdigo civil alemo 1896-1900 (III Sistemtica)
Surge nos finais do sc. XIX, o Cdigo civil alemo BGB assente em dados cientficos mais perfeitos e avanados. Corresponde ao ponto terminal de uma intensa actividade jurdico-cientifica que se prolongou por todo o sc. XIX. Juristas que, em destaque, prepararam ou elaboraram o BGB o Thibout o Bismarck o Windscheid Como qualquer codificao, o BGB traduz uma recolha do j existente e no uma criao de novidades; sintetiza a Cincia Jurdica do sc. XIX, no que ela tinha de mais evoludo.
Na linha da Pandectistica, o BGB apresenta uma sistematizao em cinco livros:
Livro I Parte Geral Livro II Direito das relaes obrigacionais Livro III Direito das coisas Livro IV Direito da famlia Livro V Direito das sucessoes
Classificao Germnica
... As codificaes tardias

Codificaes tardias cdigos civis surgidos deps do BGB cdigos do sc. XX. Caractersticas das codificaes tardias:
o So fruto da III Sistemtica; o Correspondem universalizao do Direito e da sua Cincia (tiveram, na sua base, estudos
cientficos alargados, que no se detiveram em fronteiras nacionais ou lingusticas, eles
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correspondem a uma universalizao do Direito e da sua Cincia, passando a actuar a uma escala europeia); o Tm conta as criticas sectoriais feitas primeira codificao (Cdigo de Napoleo) e segunda codificao (BGB), evitando erros de concepo e consagrando certos institutos novos obtidos j depois delas; o Apresentam uma identidade prpria, motivada pelas particularidades dos espaos em que surgiram. Cdigo civil suo Eugen Hober no tem parte geral Cdigo civil Grego 1930 tem parte geral Cdigo civil Italiano 1942 unificao entre o Direito civil e o Direito comercial. ... Recodificaes dos finais do sc. XX, incios do sc. XXI
Nos finais do sc. XX, incios do sc. XXI, surgem trs importantes cdigos civis: o Cdigo civil do Quebeque (1991) o Cdigo civil da Holanda (1992) o Cdigo civil do Brasil (2002)
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Reforma do Cdigo civil alemo de 2001/2002
Estas codificaes so consideradas recodificaes na medida em que assentam, com tcnicas similares, em matria j codificada e por codificar. Caractersticas comum destas recodificaes: - Apoiam-se na terceira sistemtica. No precedida pela puta e simples recepo da pandectistitca, mas alcanada atravs da evoluo integrada do estilo napolenico; - Preocupao envolvendo, acolhendo no Cdigo civil ora da matria comercial (Brasil), ora da matria do consumo (Alemanha) ora de ambas (Quebeque e Holanda) ... #6 Classificao Germnica e Parte Geral
A chamada classificao germnica do Direito civil imputada a HUGO, HEISE e SAVIGNY: o Parte geral o Direito das obrigaes o Direitos reais o Direito da famlia o Direito das sucesses A classificao germnica do Cdigo civil obteve um acolhimento total no civilismo portugus, a sua recepo no foi obra do acaso, antes tendo acompanhado os progressos do Direito civil nacional ao longo do sc. XIX.
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Parte Geral

A parte geral tem o papel de abarcar em si tudo o que comum s partes especiais.
Inconvenientes da parte geral: o Por vezes omite aspectos que fazem parte da parte geral; o Por vezes duplica aspectos j tratados nas partes especiais; o Por vezes separa as matrias entre a parte geral e as partes especiais; o Inconvenientes didcticos: As permanentes abstraces, a necessidade de antecipar matrias especiais, sob pena de ininteligibilidade do discurso e a prpria fatalidade de formar um desenvolvimento incompleto tornam a parte geral pouco acolhedora para o estudo e de difcil ensino. ... #7 Os cdigos civis portugueses O Cdigo de Seabra 1867
Necessidade de elaborao de uma codificao que solucionasse a multiplicidade das fontes e facultasse a ordenao das diversas normas, que j se sentia no sc. XVII e se intensificou no final do sc. XVIII vrias tentativas de codificao que no surtiram efeito. confiada ento essa tarefa codificadora a Antnio Luiz de Seabra (1789-1895). O diploma promulgado pelo rei a 1 de Junho de 1867. O Cdigo de Seabra assenta na tradio romnica, trave-mestra do civilismo portugus, por isso os institutos nele consagrados so, em grande medida, os j prenunciados pelo Direito anterior. Assenta tambm no pensamento jusracionalista, moldado, teoreticamente, na filosofia de Krause e, na forma jurdica, apoiado no texto napolenico. A presena desta linha de influencia denota-se, sobretudo, ao nvel da sua sistemtica da qual resulta uma clara preocupao racionalista o mais racionalmente elaborado dos actuais [cdigos]. Como qualquer codificao, o Cdigo de Seabra traduzia a elaborao cientfica que o antecedeu, com relevo para os grandes nomes da pr-codificao: Corra Telles e Coelho da Rocha. No entanto, na sua base, teve o labor de um nico jurista Seabra. Em rigor, o velho diploma de 1867 poderia ter sido mantido at aos nossos dias: teria mesmo prevenido um certo positivismo de teor exegtico a que se regressou aps 1966.
... O Cdigo civil de Vaz Serra
Contexto: recepo, nos meios universitrios, a partir de 1900, da doutrina alem, ou seja, da terceira sistemtica.
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A difuso do pensamento sistemtico integrado foi progressiva e definitiva. O Direito portugus operou uma transposio do grupo de Direitos de estilo napolenico para o dos Direitos de tipo germnico. Atravs do ensino ministrado nas Faculdades, na direco iniciada por Guilherme Moreira e intensificada por cientistas como Manuel de Andrade e Vaz Serra (Coimbra) e Paulo Cunha, Galvo Telles e Gomes da Silva (Lisboa), a Cincia jurdica evoluda a partir da pandectistica, veio a ser compartilhada por todos os juristas portugueses, formados pelas suas universidades. A substituio do Cdigo de Seabra por um novo Codigo de feio germnica teve um impulso inicial dado por Vaz Serra (1903-1989) que foi, seguramente, a pessoa que mais contribuiu para o conjunto valendo a designao do cdigo como Cdigo Vaz Serra.
Criticas ao Cdigo de Seabra que precederam ao Cdigo Vaz Serra: Tendo 80 anos de vigncia, provocara numerosas dvidas que convinha esclarecer; Estava j alterado por diplomas extravagantes, perdendo em grande parte a caracterstica de verdadeiro Cdigo; No regulava institutos ou figuras relevantes necessrios; Era de um individualismo extremo. [] Procedeu-se, ento elaborao de um projecto de reviso geral do cdigo civil. As orientaes fundamentais que deviam enformar o novo cdigo foram firmadas logo de inicio pela comisso de reforma, constituda por: o Vaz Serra (Presidente) o Manuel de Andrade o Pires Lima o Paulo Cunha

Adopo de uma sistematizao germnica Parte geral Manuel de Andrade Direito das Obrigaes Vaz Serra Direito das Coisas Pires de Lima Direito da Famlia Pires de Lima Direito das Sucessores Paulo Cunha
Colaboradores de Vaz Serra: o Ferrer Correia: domnio do Direito Internacional Privado, das associaes e das sociedades; Rui de Alarco: domnio do negocio jurdico Galvo Telles: incumbido dos contratos em especial e no domnio das sucessores; Pinto Coelho: certas reas do Direito das coisas; Gomes da Silva: domnio do Direito da Famlia.
Trabalhos destes cientistas alterados por Pires de Lima e Antunes Varela.
Aspectos positivos do Cdigo Vaz Serra: consagrou, ao nvel das fontes e no espao portugus, o pensamento da sistemtica integrada, com todas as suas consequncias, nos planos cientficos e
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culturais. Agitou, ainda, a doutrina nacional, facultando-lhe um salto qualitativo, acompanhado da consagrao definitiva de vrios institutos.
Apreciao critica do Cdigo Vaz Serra:
o No conseguiu obter uma unidade cabal assimetrias (ex.: elevado nvel alcanado no
o o o o Direito Internacional e contraste com o baixo nvel alcanado em direitos reais) Nasceu, cientificamente, bastante antiquado, correspondendo ao estado da doutrina alem dos anos vinte e trinta; Aceitou a classificao germnica, insensvel s crticas que h muito lhe eram dirigidas (manuteno de uma parte geral); Mostrou-se pouco de acordo com as preocupaes do seu tempo em reas sensveis como a da famlia e da mulher; Abusou de definies e de tomadas de posio doutrinais.
Aspecto positivo: consagrao intensa de conceitos indeterminados, que tem permitido e permitiro, a descoberta de novas e mais adequadas solues civis. ... #8 O Direito Civil e as concepes globais Do naturalismo analise econmica
1. O ps-guerra de 1945 foi caracterizado pelo regresso ao jus naturalismo e pela tentativa de
encontrar referencias materiais procurou-se exorcizar os excessos perpetuados pelo nazismo e pelo estalinismo. 2. Recuperao do pensamento tpico-problemtico 3. Influxo analtico, de tipo utilitarista, proveniente de Inglaterra e dos Estados Unidos
Todas estas orientaes no tiveram xito porque nos lograram influenciar a soluo dos casos concretos, consumando antes o divrcio que se instalou entre a Cincia do Direito e a metodologia jurdica Perodo de irrealismo metodolgico.
4. Quebra do irrealismo metodolgico: no ultimo quartel do sc. XX novo pensamento

sistemtico. Os problemas e as solues podiam ser perspectivadas atravs dum horizonte duplamente amplo: em dimenso histrico-valorativa e em dimenso interdisciplinar.
5. Guerra-fria (1945-1989): levou, a prazo, difuso de uma postura defensiva, pouco motivada,
marcada pelo relativismo e pelo agnosticismo. O termo da guerra fria e o colapso do comunismo sovitico deixaram lacunas por preencher, o pensamento sistemtico, s por si, nada pode resolver oferece uma ferramenta capaz de estabelecer partes entre o mtodo e a dogmtica, mas no d, por si, referencias materiais.
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O positivismo relativista virou-se para as constituies influxo dos direitos fundamentais e multiplicao das inconstitucionalidades. Mas essa via no facultava um sistema de valores Surge uma tica ingnua, baseada no sentimento moral mais imediato.
6. Anlise econmica do Direito (Law and Economics): ultimo acontecimento metodolgico do sc.
XX. Com razes em COASE e particularmente divulgada por Richard A. Posner, a anlise econmica do Direito explica que a conduta humana , no essencial das suas opes, enformada por postulados de ordem econmica (pensamento materialista norte-americano) Na celebrao de um contrato, no exerccio das faculdades de proprietrio ou na deciso que pode levar prtica de um crime, o agente determina-se em funo da maior utilidade que possa retirar desses bens escassos. A anlise econmica pretende ter uma efectiva projeco dogmtica. Ocupa-se dos problemas e das solues: no apenas de grandes princpios. Parece, no entanto, ter j passado de moda, perdendo o impacto inicial. Criticas anlise econmica do Direito: Desconsiderao pela especificidade da Cincia do Direito; Assume um papel destrutivo dos esquemas existente, sem estar altura de os substituir; Prejudica os mais fracos adoptando atitudes associais, em nome de putos esquemas econmicos; Pe em causa a cultura jurdica. ... Irracionalismo, tica e predomnio da cultura
Aguarda-se uma multiplicao de problemas climatricos, ambientais, demogrficos e sanitrios.
Apesar de prevenidos, os Governos do Ocidente no se preocupam a democracia, dobrada pelo egosmo dos cidados que apenas pensam no curto prazo, demora na reaco. A febre do imediato tem provocado, em vrios nveis e com reflexos no Direito, opes irracionais indiferena ambientar, terrorismo suicida, guerras sem projectos subsequentes e as opes voluntaristas e impensadas. Processo do desinteresse e do nihilismo, por todo o Ocidente e, em especial, pela Europa.
A pesquisa gentica e o tema complexo da dignidade humana e do respeito pela vida apelam iseno
e representatividade das figuraes ticas. Em suma: haver que reconstruir um edifcio de referncias a partir de posies cuja bondade seja pacfica e que se tea em torno da dignidade humana e dos valores naturais e ambientais.
Francis Fukuyama trabalho sobre o papel da confiana e as estruturas sociais que a ela conduzem:
o o
Sociedades em que dominem relaes de confiana permitem a estruturao de entidades intermdias consistentes, base de grandes empresas produtivas (como a sociedade norteamericana tradicional) Sociedades pautadas pela desconfiana, as relaes so lassas, mal ultrapassando a famlia nuclear (como as sociedades italiana, francesas, portuguesa)
... Os problemas actuais A civilstica actual procura solucionar trs questes fundamentais:
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1.
A efectiva assuno da Cincia do Direito
A influencia real do discurso metodolgico nos nveis aplicativos no Direito deteve-se, a partir dos
anos 30 do sc. XX segue-se um perodo de letargia, durante o qual os desenvolvimentos metodolgicos no tiveram influxo visvel nas solues concretas e, logo, na Cincia do Direito.
Inconvenientes: - Na falta de uma Cincia do Direito efectiva, o discurso jurdico mantm-se no nvel da jurisprudncia dos interesses, havendo mesmo regresses; - Apenas a Cincia do Direito permite justificar e controlar as decises, na sua falta ou perante a sua insuficincia, manifesta-se o sentimento, o empirismo, o arbtrio ou a actuao de cripto-fundamentao. Concluso: s a Cincia d o Direito faculta o desenvolvimento de solues concretas, em consonncia com os nveis culturais da actualidade; s essa mesma Cincia permite, pelo combate ao empirismo, ao arbtrio ou ao sentimento, afirmar o Direito, enquanto tal.
2.
A adaptao dos cdigos a situaes novas As codificaes representam um ponto de chegada: elas exprimem os aspectos essenciais em que se atingiu relativo consenso, dentro dos quadros jurdico-cientificos que presidiram sua elaborao. Uma vez em vigor, elas deparam-se de imediato com novas realidades. Cabe aos codificadores evitar definies ou tomadas de posio doutrinrias e disseminar, com cautelas bastantes, conceitos indeterminados que facultem reas de crescimento futuro.
Meios disponveis Cincia do Direito para concretizar esta adaptao: -interpretao actualista; -conceitos indeterminados; -lacunas ocultas.
3.
Aprofundamento aperfeioado dos nveis interno e externo do sistema
As solues paradoxais, injustas ou contraditrias so sempre uma constante no Direito, obra humana consequente necessidade de aperfeioamento do sistema interno e, tambm, do sistema externo, dele indissocivel. As melhorias na ordenao, na exposio e na comunicao do Direito facultam, directa ou indirectamente progressos relevantes no conhecimento do sistema interno e na realizao de todo o Dto.
Internacionalizao da Cincia do Dto: atravs de fenmenos de recepo e de transferncia culturais, o Dto pode ser apreendido e divulgado para alm das fronteiras politicas e lingusticas formao de grandes espaos jurdico-cientificos. Mobilidade da Terceira Sistemtica: traduzindo apenas um modelo de interacco centro/periferia, a sistemtica integrada pode evoluir nos seus princpios bsicos, sendo ainda capaz de, em qualquer momento, aceitar problemas inteiramente novos, buscando para eles solues.
...
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#9 A REALIZAO DO DTO Interpretao e aplicao A leitura conceptual do processo de realizao do Dto assenta em duas ideias fundamentais: 1. Compartimentao da realizao do Dto estrita separao entre: Feitura das leis (legislador); Interpretao (interprete-aplicador); Aplicao (interprete-aplicador) puramente automtica perante a norma obtida pela interpretao.
2. Natureza cognitiva do papel do papel do intrprete-aplicador: juiz no cria nada, apenas executa a
mensagem legislativa, inteligindo-a e pondo-a em prtica.
Clara insuficincia para resolver casos concretos; leitura puramente positivista = no reage a fenmenos como os de conceitos indeterminados. Leitura actual do processo de realizao do Dto
1. uma operao unitria: o interprete-aplicador realiza, em conjunto e de modo diferenciado, todas

as operaes que constituem o processo de realizao do Dto (localizao da fonte, extraco da norma, integrao de possvel lacuna, etc) Quando procura a fonte, ele j tem em mente quais os factos relevantes e qual a sua qualificao. A busca, pela interpretao, da norma aplicvel sindicada pela soluo concreta prapurada. 2. uma operao alargada ao pr-entendimento e ponderao das consequncias (sinpica)
Pr-entendimento: conjunto de representaes que permitem ao interprete-aplicador reconhecer o problema e apontar, de imediato, solues provisrias que ir depois aperfeioar na espiral da realizao do Dto. O pr-entendimento engloba os conhecimentos cientficos do interprete-aplicador, a sua experincia, os casos anlogos ou semelhantes que ele j tenha enfrentado, as impresses subjectivas, as valoraes, as bitolas de deciso, com incluso de elementos polticos, morais e religiosos. A capacidade de lidar com o processo de realizao do Dto como um todo unitrio depende, justamente do pr-entendimento. Sinpica: o intrprete aplicador deve projectar as consequncias do que vai decidir, pode suceder que uma deciso, aparentemente correcta, tenha consequncias
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contrrias ao projecto normativo. Ao interprete-aplicador cabe a capacidade de pensar em consequncias.
3. uma operao de tipo cognitivo-volitivo: uma soluo jurdica no automtica: envolve, sempre,
uma deciso humana, num mar de elementos que enformam a deciso dum problema complexo, nenhuma matemtica permite graduar argumentos e aprontar solues. Apenas uma vontade livre, ponderada, a matria gerida pelo pr-entendimento e pela Cincia, poder apontar uma soluo, decidindo-a. O processo no arbitrrio, mas o passo final uma deciso humana.
O papel da linguagem
Os seres humanos so obrigados, pelas suas limitaes, a operar atravs da linguagem, isto , atravs de figuraes fonticas com correspondncia escrita e das subsequentes combinaes estudadas pela gramtica e pela semntica. Um conceito jurdico , assim, uma frmula linguisticamente condicionada.
1. Os conceitos so viabilizados ou potenciados pela linguagem;
2. As justificaes podem ser meramente lingusticas: perante um problema, pode-se encontrar uma
efectiva soluo material que o resolva, mas pode-se tudo deixar em aberto, recorrendo ao subterfgio de uma (simples) composio verbal. Ex. de soluo lingustica: art. 9/1 CC remete para um ambguo pensamento legislativo, no querendo optar entre uma orientao objectivista (pensamento da lei) e uma orientao subjectivista (pensamento do legislador), tudo ficou resolvido apenas na linguagem.
3. possvel um discurso que no se reporte realidade em si, mas, apenas, s locues que a
descrevem metadiscurso: por exemplo, uma discusso sobre justia poder fixar a complexa realidade subjacente ou centrar-se, apenas, sobre o termo justia. Teremos ento um metadiscurso, fonte de pseudo-solues, todas elas meramente vocabulares. A dogmtica integrada

A Cincia do Dto a cincia das solues dos casos concretos. A dogmtica jurdica exprime a Cincia do Dto em aco; O Dto civil cultura jurdica. A deciso correcta deve integrar-se no seu tempo e no meio geogrfico, humano e social em que se vai tornar efectiva; A dogmtica verticalmente integrada: no h procedimentos isolados. Uma ponderao abstracta no Dto a integrao necessria, abrangendo, atravs de esquemas apurados no domnio da realizao do Dto, todas as dimenses culturais relevantes; A dogmtica horizontalmente integrada: aos diversos problemas no se aplica uma norma isolada; smp o Dto, no seu conjunto, que chamado a intervir.
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CAPITULO IV O DIREITO CIVIL PORTUGUES VIGENTE #10 O Dto comercial Actividade empresarial Historicamente verificou-se a sua autonomia pelas exigncias da actividade mercantil. Abrange reas da actividade econmica como a Banca, Industriais, etc. ainda que no autonomizado em termos legislativos , quanto s suas solues, princpios e valores, dto civil. #11 O Dto do trabalho Relao individual/colectiva de trabalho. Condies de trabalho. tambm Dto civil cuja autonomizao se justifica por razes pedaggicas. #12 O Dto do consumo Defesa do consumidor (destinatrio final do circuito econmico. Inclui dever geral de informao e dto ao arrependimento. tambm Dto civil. ... CAPITULO V SITUAES JURIDICAS #20 Noo e modalidades Noo
Situao jurdica: situao humana (logo, social) valorada pelo Dto. Mais precisamente, a situao jurdica o produto de uma deciso apropriada, correspondendo ao acto e ao efeito de realizar o Dto, que resolve um caso concreto. A situao jurdica surge como o culminar de todo o processo de realizao do Dto, integrando a localizao das fontes, a interpretao e a aplicao.
Modalidades de situaes jurdicas
o Situaes simples: compostas por um nico elemento. Quando este retirado do seu
contedo, tornam-se ininteligveis.
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Ex.: pretenso (poder de exigir a outrem um comportamento).
o Situaes complexas: compostas por vrios elementos. Do seu contedo podem ser retiradas
realidades que, noutras circunstncias, se arvorem em situaes jurdicas autnomas. Ex.: dto de propriedade sobre um bem imvel: engloba faculdades de construir; faculdades de cultivar; faculdades de vender fazem sentido autonomizadas, podendo consubstancias dtos autnomos.
o Situaes unisubjectivas: postula apenas um sujeito, isto , uma nica pessoa.

Ex.: dever de conduta
o Situaes plurisubjectivas: assenta em mais de uma pessoa.

Ex.: obrigao completa (art. 397 CC) credor e devedor Co-propriedade (art. 1403 CC) vrios proprietrios
o Situaes absolutas: existe por si, sem dependncia de uma outra situao de sinal
contrrios. A situao absoluta no postula qualquer relao jurdica. Ex.: dto de propriedade (art. 1305 CC): esgota-se numa pessoa e na coisa. o Situaes relativas: consubstancia-se na medida em que, frente a ela, se equacione uma outra, de teor inverso. A situao relativa relaciona duas pessoas: ela d lugar a uma relao jurdica. Ex.: dto de crdito (art. 397 CC): credor tem um dto de cobrar 100 porque o devedor lhe deve 100. Prof. Menezes Cordeiro: a relao jurdica apenas uma das vrias situaes jurdicas possveis, pretender reduzir toda a realidade a relaes jurdicas irrealista e provoca distores contnuas.
o Situaes patrimoniais: tem contedo econmico, podendo ser avaliadas em dinheiro

situaes regidas pelo Dto patrimonial (h situaes sem contedo econmico que so objecto de regulao patrimonial). o Situaes no patrimoniais: no tm contedo econmico e no so passveis, partida, de terem uma equivalncia monetria.
o Situaes activas: colocam determinados efeitos sob a vontade do prprio sujeito a quem ela
assista. Analiticamente, a situao activa deriva de permisses normativas ou de normas que confiram poderes. o Situaes passivas: colocam determinados efeitos na dependncia de uma pessoa que no o sujeito. A situao passiva obra de normas proibitivas ou impositivas. As situaes activas e passivas podem combinar-se entre si em medidas diversas. Ex.: a propriedade essencialmente activa, mas no seu seio identificam-se vrias posies passivas, como por ex., as adstries de vizinhana e proibies vrias de Dto pblico.
o Situaes analticas: obtm-se atravs da reduo, aos factores complementares, das

realidades jurdicas, apresentam-se como formular lgicas. Ex.: poder de disposio; noo de dever.
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Apresentam-se como excessivamente lgicas: na sua preocupao de retratar certas conjunes idealizadas, elas simplificam, por vezes em termos redutores, aquilo que eram suposto traduzir.
o Situaes compreensivas: derivam da considerao autnoma, historicamente consagrada,

das mesmas realidades, abrangendo mltiplos elementos. Traduzem-se em esquemas culturais. Ex.: Dto de propriedade (art.1305 CC) engloba mltiplos poderes e deveres, ou seja, vrias situaes analticas. Noo de dto subjectivo.
#21 O Conceito de Dto Subjectivo
O dto subjectivo corresponde a uma situao jurdica compreensiva: dado pela Historia e pela cultura do Dto, ele tem uma presena efectiva nos planos terico e prtico, englobando diversas realidades menores.
Segundo Savigny

Dto subjectivo seria um poder da vontade, tal poder deveria ser entendido como reconhecimento, ao sujeito titular do dto de um mbito da liberdade, independentemente de qualquer vontade estranha. O dto subjectivo no era, de forma alguma, um mero expediente tcnico, destinado a exprimir solues pontuais. Antes se assumia como um vector significativo-ideolgico, destinado a melhor firmar as concepes liberais, protegendo-as contra investidas exteriores.
Segundo Rudolf von Jhering
Foi retirada concepo de Savigny o seu nvel significativo-ideolgico, tendo o dto subjectivo sido remetido para o rol dos meros expedientes tcnicos.
Critica teoria da vontade de Savigny: um conceito de dto subjectivo assente na vontade humana postula, por definio, que em todo o dto ela esteja presente. Ora as diversas ordens jurdicas comportam dtos carecidos de qualquer vontade, e ainda a presena de dtos subjectivos em pessoas totalmente privadas de vontade (bebes, dementes) e em pessoas que, por ignorarem a existncia dos dtos em causa, no podem assumir uma qualquer vontade que lhe sirva de suporte (ex.: por sorteio).
Deste modo, no a vontade ou o poder que formam a substncia do dto, mas sim o aproveitamento, o conceito de dto (subjectivo) respeita segurana jurdica do aproveitamento dos bens; dtos so interesses juridicamente protegidos. Interesse 2 acepes:
o Interesse em sentido objectivo: o interesse traduz a virtualidade que determinados bens tm

para a satisfao de certos necessidades.
o Interesse em sentido subjectivo: o interesse exprime uma relao de apetncia que se

estabelece entre o sujeito carente e as realidades aptas a satisfaze-lo.
Proteco jurdica o dto subjectivo confere, efectivamente, e ao seu titular, uma tutela jurdica, pelo que a ideia de proteco surge convincente e acertada.
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O mais caracterstico da posio de Jhering e da corrente de pensamento por ele simbolizada: o privar do dto subjectivo do nvel significativo-ideologico que os jusnaturalistas lhe tinham associado e que Savigny introduzira nos quadros da III Sistemtica.
Segundo Regelsberger

A frmula de Jhering o dto uma tutela de interesses surgiu como demasiado frontal, reduzindo um dos mais nobres instrumentos da Cincia jurdica mera realidade subjacente. Para Regelsberger: o dto subjectivo existe quando a ordem jurdica faculte pessoa a realizao de um escopo reconhecido (= interesses protegido) e lhe reconhece, para isso, um poder jurdico (= poder da vontade). Assistiu-se, to-somente a um somatrio ou justaposio desses termos, bem presentes na definio preconizada. Assim, a noo regelsbergiana no traduz um salto qualitativo, antes acumulando, em si, os inconvenientes das proposies que utilizou.
Prof. Menezes Cordeiro Critica a Savigny: O dto subjectivo no pode se definido como um poder de vontade: h dtos sem vontade, enquanto o termo poder, tendo um sentido tcnico preciso no deve confundir-se com o dto. Toda a juridificaao imposta, no resultando dos sujeitos entre si. O dogma da vontade no corresponde verdade antropolgica e existencial. Critica a Jhering No se deve identificar dto subjectivo e interesse. Em mltiplas situaes, h dtos subjectivos, validos e eficazes, que no correspondem a interesses objectivos ou subjectivos: o proprietrio de coisa deteriorada no deixa de ter esse dto e a correspondente proteco. Critica a Regelsberger Acumulando o essencial de Savigny e Jhering, sujeita-se s criticas a ambos dirigidas. Alem disso, deve-se-lhe censurar a natureza verbal do compromisso ensaiado e a nocividade dos desenvolvimentos lingusticos com os quais se intentou ladear a critica em perspectiva. Doutrinas do sc. XX:

Negativistas: intentam proscrever o dto subjectivo, substituindo-o por outra ou outras figuras. Proteccionistas: procuram reduzir o dto subjectivo tutela proporcionada pelo Dto. Neo-empiricas: pretendem reconhecer a impossibilidade de uma definio capaz, apelando, ento, mera descrio das figuras susceptveis de o integrar. Criticas:
Posio negativita: o dto subjectivo no uma simples construo tcnica: ele tem um nvel significativoideologico profundo. No dto subjectivo joga-se um modo de pensar prprio do sistema cultural do Ocidente e no, apenas, uma conjuno jurdica. O dto subjectivo deve ser preservado, na precisa medida em que a cultura que o suporta o deva, tambm, ser. Posio proteccionista: o proteccionista postula, no Dto, sempre ou em primeira linha, medidas de proteco jurisdicional ou, pois disso no fundo se trata, de coaco. Ora, na grande maioria dos casos, tudo
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se passa sem necessidade de interveno dos tribunais e, menos ainda, sem qualquer aplicao, pela fora, de sanes. Posio neo-empirista: o neo-empirismo traduz desde logo um retrocesso. Ainda que complexa, a situao, no que toca ao dto subjectivo, no surge desesperada ao ponto de se deverem ignorar geraes de estudiosos que dedicaram esforos sua reformulao. Soluo preconizada

Mais importante descobrir o sentido de uma evoluo, os seus factores e a sua concatenao, passada, presente e futura. O dto subjectivo sentido, na nossa cultura, no como uma mera instrumentao tcnica, a manipular pelos juristas, mas antes como uma vantagem pessoal, a conquistar, preservar e defender. Dto subjectivo permisso normativa especfica de aproveitamento de um bem.
o O dto subjectivo sempre tcnico: traduz a presena, no seu mbito, de uma linguagem clara
e eficiente, que permita percorrer a via que, fonte, liga o caso concreto.
o O dto subjectivo significativo-ideolgico: traduz a projeco, tambm nesse mbito, da

competente fenomenologia social subjuridica.
permisso ideia de liberdade normativa resulta de uma norma permissiva especifica contrape-se com a genrica a que se aplicam as liberdade genricas aproveitamento de um bem todas as vantagens que se retiram de um bem ... # 22 As modalidades de dto subjectivo
Dto subjectivo comum: traduz-se numa permisso especfica de aproveitamento de um bem; deriva da incidncia de uma norma permissiva; Ex.: dto de propriedade Dto potestativo: implica um poder de alterar, unilateralmente, atravs de uma manifestao de vontade, a ordem jurdica; fruto de uma norma que confere um poder; Ex.: dto de aceitar proposta contratual
Modalidades quanto ao objecto (bem de cujo aproveitamento nele se trate):
Bens patrimoniais: os que tendo natureza econmica, sejam avaliveis em dinheiro o Corpreos o Incorporeaos o Bens intelectuais o Prestaes o Realidades jurdicas Bens no patrimoniais: quando no tenha natureza econmica, nem se exprimam, partida em dinheiro.
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o o Modalidades quanto ao regime

Pessoais Familiares
Dtos de crdito Dtos reais Dtos de famlia Dtos das sucesses
... #23 Outras situaes activas
Permisses genricas (liberdades) permisso genrica de actuao (no h um bem para aproveitar) dto subjectivo Poderes: Gomes da silva disponibilidade de meios para a obteno de fins. Realidade analtica. Faculdades: conjunto de poderes/outras posies activas unificadas sobre uma designao comum. Realidade compreensvel. Ex.: art. 1305 CC os dtos de uso, fruio e disposio so na verdade faculdades. Expectativas: factos jurdicos complexos de produo sucessiva (expectativa de produo final) Tm proteco jurdica? Depende da expectativa. Nalgumas situaes sim, correspondendo a dtos subjectivos; noutras situaes no, em que as expectativas assentam em meras eventualidades (ex.: jogar na lotaria). Poderes funcionais (poderes-deveres) obrigao especifica de aproveitamento de um bem (ex.: poder paternal). Excepo: situao jurdica pela qual a pessoa adstrita a um dever pode, licitamente, recusar a efectivao da pretenso correspondente. (ex.: excepo do no cumprimento do contrato civil). o Excepes fortes Peremptria (ex.: prescrio) Dilatria (ex.: beneficio de discusso previa) o Excepo fraca (ex.: art. 428 CC)
... #24 Situaes passivas
Obrigao: situao passiva de base, compreensiva, equivalente, de certo modo, ao dto subjectivo. o Art. 397 CC a obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra realizao de uma prestao

Dever de efectuar a prestao principal Dever de efectuar as prestaes secundrias (prestaes acordadas para complementar a principal) Deveres acessrios
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Dever: situao analtica passiva de base, o dever traduz a incidncia de normas de conduta: impositivas ou proibitivas. A pessoa adstrita a um dever encontra-se na necessidade jurdica de praticar ou de no praticar certo facto. Em regras, uma obrigao pode decompor-se em mltiplos deveres. Obrigaes e deveres quanto ao seu objecto (a conduta devida ou prestao) o Obrigao de dare o adstrito deve entregar uma coisa a outrem; o Obrigao de facere o adstrito deve desenvolver uma actividade em prol de outrem; o Obrigao de non facere deve-se abster de certa actuao; o Obrigao de pati ou suportao deve-se sofrer que algum desenvolva, na sua esfera, uma actividade que, em principio, no poderia ter lugar. Sujeies: situaes jurdicas passivas correspondentes aos dtos potestativos. Esta numa sujeio a pessoa que possa ver a sua posio alterada por outrem, unilateralmente. Ex.: proponente contratual. nus: situao na qual algum deva adoptar certa atitude, caso pretenda obter certo efeito. O nus no um dever: por via dele no h que adoptar uma certa conduta, porque o resultado por ele propiciado facultativo. O nus assenta numa permisso: permisso essa que, a no ser actuada num certo sentido, conduz a consequncias desagradveis para o destinatrio da mesma, ainda que no assimilveis a sanes. Deveres genricos: deveres genricos so situaes jurdicas passivas que se traduzem em posies absolutas, isto , sem relao jurdica. O facto de o dever genrico no ter como correspectivo um dto subjectivo explica a sua generalidade: elas no do lugar a comportamentos que possa, exclusivamente, ser exigidos por um sujeito a outro. Uma generalidade de pessoas pode, verificadas as competentes condies, exigir a observncia a uma generalidade de outras. Deveres funcionais: traduzem situaes passivas nas quais uma pessoa que se encontre, por fora da sua presena, em determinada posio. Os comportamentos que o dever funcional postule podem, directamente, ser exigidos por certas pessoas. Os deveres funcionais no tem, ou no tem necessariamente, uma especifica fonte, antes surgindo com a simples ocorrncia do condicionalismo funcional donde promanem.
... CAPITULO VI #25 Institutos civis

Institutos civis: conjunto de normas e princpios que permitem a formao tpica de modelos de deciso.
Institutos civis mais relevantes do actual Dto positivo portugus: o o o o o Personalidade e a sua tutela Autonomia privada Boa f Imputao de danos A propriedade e a transmisso
...
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#26 A personalidade e a sua tutela O Dto, enquanto fenmeno histrico e cultural, uma criao humana, no mais largo sentido dessa ideia, surge como obra humana, utilizado por pessoas, serve os seus interesses e os seus fins e sofre as vicissitudes que Humanidade lhe queira imprimir. Pessoa = centro de imputao de normas jurdicas. 1. Eficcia civil dos dtos fundamentais Os dtos fundamentais so posies jurdicas atribudas pela Constituio, com particular solenidade critrio da fonte da sua atribuio. Diferem dos: Dtos de personalidade (critrio do objecto) Dtos originrios (critrio da pr-positividade) Dtos do homem (critrio da titularidade) Dtos pessoalssimos (critrio da intransmissibilidade) Dtos pessoas (critrio da patrimonialidade) Adequao axiolgica: os dtos fundamentais no acautelam, somente, certos valores; antes o fazem por forma adequada ou, noutro prisma, perante violaes que eles consideram adequadas, apenas nessa dimenso eles podem surtir efeitos civis. Apenas nessa dimenso eles podem surtir efeitos civis. Por exemplo, a recusa em celebrar um contrato pode por em perigo a vida ou a integridade da outra parte; mas o dto vida, como fundamental que , no exige, aqui, a celebrao do contrato (em principio) por no haver adequao axiolgica em tal dimenso. Adequao funcional: obriga a atinar as prprias violaes em si: tambm estas podem situar-se no termo de funes estranhas ao dto fundamental considerado, quer por conflitos de deveres em que este ceda (ex.: soldade na guerra pode matar e, provavelmente, dever mesmo faze-lo) quer por simples alheamento ou desconexo (ex.: pessoa que professasse uma religio que proibisse o trabalho no poderia, legitimamente, receber sem trabalhar, em nome da liberdade de conscincia) *** 2. Responsabilidade patrimonial: conjunto de normas que levam que pelo incumprimento das obrigaes responda o patrimnio do devedor. Nas sociedade primitivas, perante o incumprimento de deveres, a posio mais simples consistiria em fazer sofrer o responsvel, seja como modo de o levar a cumprir (efeito compulsrio), seja a titulo de mera retoro (efeito retributivo). Justia privada e suportao pessoas das consequncias do incumprimento seriam pois as antigas regras vigentes na matria. Na actualidade prevalece o regime da responsabilidade patrimonial. O devedor que no cumpra as suas obrigaes apenas se sujeita a que sejam apreendidos bens seus os bens penhorveis os quais sero vendidos para satisfao dos credores. Se tais bens no existirem ou forem insuficientes, haver rateio, ficando todos prejudicados por igual. Ningum pode ser fisicamente obrigado a fazer seja o que for, no Dto civil, apenas o patrimnio de cada um responde pela prevaricaes se existir e na medida das suas foras Grande progresso histrico no domnio do reconhecimento da personalidade humana e da sua tutela. 3. Danos morais: o dano corresponde supresso de uma vantagem, actual ou previsvel, atribuda pelo Dto. O dano moral corresponderia supresso de vantagens no patrimoniais. A ressarcibilidade dos danos morais provocou duvidas serias ao longo da Historia. Numa evoluo que pode ser seguida nas diversas ordens jurdicas, hoje seguro que os danos morais do lugar a indemnizao, ainda que com um alcance meramente compensatrio. A tutela da pessoa assim o exige. 4. A famlia: traduz, em Dto, um conjunto de situaes relativas a pessoas ligadas entre si por casamento, parentesco, afinidade e adopo art. 1576 CC.
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A famlia constitui um alargamento primordial das esferas das pessoas. Um reconhecimento da personalidade humana sem o da famlia no seria possvel; impe-se, pois, a conexo. ... # 27 A autonomia privada Autonomia privada
o Em sentido amplo: espao de liberdade reconhecido a cada um dentro da ordem jurdica:

engloba tudo quanto as pessoas podem fazer, num prisma material ou num prisma jurdico. o Em sentido restrito: espao de liberdade jurgena, isto , rea reservada na qual as pessoas podem desenvolver as actividades jurdicas que entenderem. - A autonomia privada corresponde assim a um espao de liberdade jurgena atribudo, pelo Dto, s pessoas, podendo definir-se como uma permisso genrica de produo de efeitos jurdicos.
O acto voluntrio pode enquadrar-se perante duas situaes permissivas distintas:
o Liberdade de celebrao: autonomia privada permite praticar ou no praticar o acto e, o

portanto, optar pela presena ou pela ausncia de determinados efeitos de Dto, a ele associados. Liberdade de estipulao: autonomia privada permite optar pela prtica do acto e, ainda, seleccionar, para alm da sua presena, o tipo de efeitos que se iro produzir.
Acto jurdico em sentido estrito h liberdade de celebrao; no h liberdade de estipulao; Negcio jurdico h liberdade de celebrao e h liberdade de estipulao.
Autonomia privada em termos:
o Formais: corresponde impossibilidade em que se encontra o Dto de prever todos os efeitos

concretos. o Materiais: autonomia privada liga-se a certas liberdades econmicas fundamentais, como sejam a de trabalho e a de empresa
Autonomia pela:
o Pela positiva: liberdade de agir o Pela negativa: defesa contra intromisses exteriores.
reas de incidncia:
Dto das Obrigaes: domnio por excelncia da autonomia privada art 405 CC o Dto da personalidade: dois limites: respeito pela ordem pblica (art.81/1), as limitaes voluntrias so smp revogveis (art. 81/2) Dtos Reais: h liberdade de celebrao; no h liberdade de estipulao (art.1318 CC) Dto da Famlia: h liberdade de celebrao; no h liberdade de estipulao Dto das Sucesses: menor influencia da autonomia privada. ... # 28 A Boa F
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O Dto romano assentava em aces. Nele, o prottipo da situao jurdica activida era protagonizado no por um dto subjectivo, mas por uma actio: a pessoa que pretendesse uma tutela jurdica dirigiase ao pretor e solicitava uma aco. Em casos particulares o pretor veio conceder aces sem base legal expressa, assentes, simplesmentes na fides, precedida do adjectivo Bom:a Bona fides ou boa f. No Dto cannico era conferida boa f, tonalidades +ticas que se podem exprimir equiparando-a ausncia de pecaso. A boa f no implica s ignorncia: exige ausncia de censura. No espao jurdico portugus, o Cdigo de Vez Serra veio: o Consagrar a boa f subjectiva de feio romnica e tradicional; o Consagrar a boa f objectiva, de origem romnico-germanica, dinamizada pela III sistemtica e evoluo subsequente; o Referenciar, expressamente, vrios institutos alcanados apenas por via cientifica e jurisprudencial, assente na boa f. A boa f traduz, at aos confins da periferia jurdica, os valores fundamentais do sistema; e ela carreia, para o ncleo do sistema, as necessidades e as solues sentidas e encontradas naquela mesma periferia. Boa f subjectiva: est em causa um estado do sujeito, esse estado caracterizado, pela lei portuguesa, ora como um mero desconhecimento ou ignorncia de certos factos, ora como um seu desconhecimento sem culpa ou uma ignorncia desculpvel, ora pela conscincia de determinados factores. Boa f objectiva: remete para princpios, regras, ditames ou limites por ela comunicados ou, simplesmente, para um modo de actuao dito de boa f: arts 3/1, 227/1, 272, 334, 437/1 e 762/2, respectivamente. A boa f actual como uma regra imposta do exterior e que as pessoas devem observar. Nalguns casos, a boa f surge como um correctivo de normas susceptveis de comportar uma aplicao contrria ao sistema; noutros, ela surge como a nica norma atendvel. Em todos eles, todavia, ela concretiza-se em regras de actuao. A boa f objectiva concretiza-se, essencialmente, em cinco institutos:
o Culpa in contrahendo: art. 227/1 Rudolf von Jhering antes da formao do

contrato, as partes j tm diversos deveres a respeitar e, designadamente, deveres de proteco, de lealdade e de informao. Tais deveres visam prevenir que, nessa fase pr-contratual, alguma das partes possa atingir a confiana da outra, provocando-lhe danos. Alem disso, eles recordam que a negociao contratual, embora livre, no deve ser usada para fins danosos, alheios s finalidades em jogo: a de procurar a eventual celebrao de um contrato. Integrao dos negcios: art., 239 - desenvolveu-se atravs de situao em que as regras de interpretao negocial enfrentaram uma especial escassez material expressamente subscrito pelas partes o interpreteaplicador devera ter em conta a lgica imanente ao negocio e as exigncias substanciais do sistema, de acordo com as expectativas que as partes tenham, legitimamente, depositado no processo. Abuso do dto: art. 334 Modificao dos contratos por alterao das circunstancias : art., 437/1 este instituto permite, em certas condies, modificar ou resolver contratos que, merc de alteraes registadas aps a sua concluso, venham a assumir feies injustas para alguma das partes.
o Complexidade das obrigaes: art., 762/2 advm da juno dos institutos da violao
positiva do contrato e a ideia da obrigao como uma estrutura complexa. A
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complexidade das obrigaes promove, a propsito de cada vinculo, um conjunto de deveres de proteco, de lealdade e de informao que asseguram, nesse nvel, a tutela da confiana das partes e do principio de que, em qualquer caso, prevalecem os interesses reais protegidos do credor.
Em todos estes institutos afloram dois princpios: o principio da tutela da confiana e o principio da primazia da materialidade subjacente.
1. A tutela da confiana No Dto portugus vigente a proteco da confiana efectiva-se por duas vias:
o Atravs de disposies legais especificas: surgem quando o Dto retrate situaes tpicas
nas quais uma pessoa que, legitimamente, acredita em certo estado de coisas ou o desconhea receba uma vantagem que, de outro modo, no lhe seria reconhecida.
o Atravs de institutos gerais: os institutos gerais susceptveis de proteger a confiana

aparecem ligados aos valores fundamentais da ordem jurdica e surgem associados a uma regra objectiva da boa f. Pressupostos da proteco jurdica da confiana:
o Uma situao de confiana: traduz-se na boa f subjectiva e tica, prpria da pessoa que, o o
sem violar os deveres de cuidado que ao caso caibam, ignore estar a lesar posies alheias. Uma justificao para essa confiana: requer que esta se tenha alicerado em elementos razoveis, susceptveis de provocar a adeso de uma pessoa normal; Um investimento de confiana consistente: exige que a pessoa a proteger tenha desenvolvido toda uma actuao baseada na prpria confiana, actuao essa que no possa ser desfeita sem prejuzos inadmissveis; isto : uma confiana puramente interior, que no desse lugar a comportamentos, no requer proteco. A imputao da confiana: implica a existncia de um autor a quem se deva a entrega confiando do tutelado. Ao proteger-se a confiana de uma pessoa vai-se, em regra, onerar outra; isso implica que esta outra seja, de algum modo, a responsvel pela situao criada
Os requisitos para a proteco da confiana articulam-se entre si nos termos de um sistema mvel no h entre eles uma hierarquia e no so, em absoluto, indispensveis falta de alguns deles pode ser compensada pela intensidade especial que assumam alguns dos restantes. 2. A primazia da materialidade subjacente O Dto visa, atravs dos seus preceitos, a obteno de certas solues efectivas; torna-se, assim, insuficiente a adopo de condutas que apenas na forma correspondam aos objectivos jurdicos, descurando-
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as, na realidade, num plano material. A boa f exige que os exerccios jurdicos sejam avaliados em termos materiais, de acordo com as efectivas consequncias que acarretem. Ex. de comportamento contrario boa f: devedor que, obrigado a colocar determinada quantidade de tijolos num prdio do credor, os descarrega no fundo de um poo: ainda quando o local da entrega ficasse ao critrio do devedor, deve entender-se que a opo no poderia ser feita em termos danosamente inteis.
Trs grandes vias de realizao do principio da primazia da materialidade subjacente: o Conformidade material: no exerccio de posies jurdicas tm que se realizar, efectivamente, os valores pretendidos pelo ordenamento: no, apenas, o ritualismo exterior. o Idoneidade valorativa: sistema no admitiria qu algum utilize a prpria situaes jurdica que tenha violado para, em funo do seu ilcito, tirar partido contra outrem (ex.: art. 1334 CC). o Equilbrio no exerccio das posies: permanente necessidade de sindicar, luz da globalidade do sistema, as diversas condutas, mesmo permitidas. Dois tipos de posturas vedadas pela boa f: Acto emulativo: actuao gratuitamente danosa para outrem (ex.: chamin falsa de Colmar); Actuao gravemente desequilibrada: conduta que, para conseguir uma vantagem mnima para o prprio, gere um dano mximo para outrem. ***
- arts. 437, 239, 762, 227 CC cabe ao sistema, as zonas jurdicas em que o atendimento a esses valores defensvel. E fora dessas reas? atendvel a Boa f? Em qualquer rea do Dto civil/ Dto, de atender Boa f. Razoes: - Os valores do sistema esto presentes em cada parcela do sistema; - Carcter transversal do art. 334 CC (abuso do dto): aplica-se a qualquer situao jurdica activa e s normas 6 proibitivas e impositivas normas implicitamente permissivas (no se est a atribuir dtos subjectivos) Quaisquer normas jurdicas do dto portugus esto sujeitas ao art., 334 CC ... #29 A imputao de danos
Dano: traduz-se na supresso ou diminuio duma situao favorvel que estava protegida pelo ordenamento. o Danos morais e danos patrimoniais; o Danos lcitos e danos ilcitos; o Danos naturais e danos humanos; o Danos ressarcveis e danos compensveis; o Danos emergentes e lucros cessantes. Regra bsica: suportao dos danos pela prpria esfera onde ocorram. Cada um corre o risco de ver suprimidas as vantagens que antes lhe coubessem. Porqu esta regra? Dupla justificao: o Em termos prticos: corresponde natureza das coisas e faculta uma soluo rpida e eficaz para a sua problemtica; o Em termos valorativos: corresponde, em geral, soluo mais justa. Qualquer dano pressupe a atribuio prvia de uma vantagem: fazer correr o risco por quem no tenha tido o benefcio das vantagens, enquanto elas existam, seria uma frmula maior de injustia. Vectores de alterao do instituto: o Passou de indicao pontual de factos que acarretam responsabilidade civil para clausulas gerais art. 483 CC;
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o Passou da associao entre responsabilidade civil e pratica de acto ilcito para a

o responsabilidade civil por actos no exclusivamente ilcitos; Passou de responsabilidade civil com cariz punitivo para responsabilidade de cariz substitutivo/reconstitutivo.
Actuais ttulos de imputao de danos
1. Imputao de danos por facto ilcito responsabilidade subjectiva a. Responsabilidade delitual: quando algum, ilicitamente e com culpa, viole um direito
alheio ou uma disposio destinada a proteger os seus interesses art. 483/1 CC b. Responsabilidade contratual/obrigacional/por incumprimento: quando o dto violado um dever de crdito art. 798 CC Ilicitude: o dano deve ser provocado em violao a normas jurdicas e sem que ocorra uma causa de justificao (por ex. a legitima defesa); Culpa: a aco deve assentar numa tal relao de meios-fins que o agente incorra num juzo de censura: - Seja por ter pretendido directa, necessria ou eventualmente atingir as normas violadas dolo; - Seja por no ter pretendido pautar-se pelos deveres de cuidado que ao caso caibam negligncia. 2. Imputao de danos pelo risco responsabilidade objectiva Tem lugar quando o Dto faa correr por determinada esfera a eventualidade de danos registados em esferas diferentes; independentemente de qualquer facto ilcito, tal s suceder em situaes previstas na lei com esse efeito art. 483/2 Em regra, as imputaes pelo risco jogam contra o beneficirio de meios perigosos. De natureza excepcional, no incio, as imputaes pelo risco devem hoje ser apresentadas como desvios regra de suportao dos danos nas esferas onde ocorram, e nada mais. 3. Imputao de danos por factos lcitos ou pelo sacrifcio art. 339/2, 2 parte CC Ex.: art. 1322 CC *** Pressupostos da responsabilidade civil
o Acto: positivo (aco) ou negativo (omisso); o Ilicitude: desconformidade com a ordem jurdica; o Culpa: juzo de censura pelo ordenamento;
o Nexo de causalidade
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Dano
Ilicitude pode resultar de: Violao de dtos subjectivos Violao de disposies legais com vista proteco do interesse de terceiro; Abuso do dto art. 334 CC ... # 30 A propriedade e a sua transmisso
Noo de propriedade: o Em sentido amplo: conjunto dos dtos patrimoniais privados (ex.: art. 62/1 CRP) o Em sentido estrito: permisso normativa plena e exclusiva de aproveitamento de uma coisa corprea.
Justificao da propriedade 2 esquemas o A ocupao: faculta a apropriao a quem se aposse de bens sem dono; o O trabalho: permite-a quele que, pelo seu labor, produza novos bens. Faculdades clssicas atribudas ao proprietrio art. 1305 CC o Faculdades de uso: utilizao da coisa; o Faculdades de fruio: possibilidade de, sobre ela, desenvolver actividades produtivas; o Faculdades de disposio: natureza permissiva do conjunto e possibilidade da sua transmisso.
Aspectos marcantes do dto de propriedade o Disponibilidade: o seu exerccio fica na disponibilidade do sujeito, que pode renunciar sua posio, remitir a dvida, abandonar a coisanos limites ele poder transformar o objecto do seu dto ou mesmo destru-lo; o Transmissibilidade: a transmisso equivale possibilidade de usar os bens enquanto valores de troca, fazendo-os circular na sociedade, seja onerosa, seja gratuitamente. ... PARTE II NEGCIO JURDICO CAPITULO I ACES E FACTOS JURIDICOS # 31 Eficcia jurdica
Eficcia jurdica: sempre que se verifiquem determinadas consequncias nas quais, atravs de critrios reconhecidos seja possvel apontar as caractersticas da juridicidade. As consequncias juridicamente relevantes so sempre respeitantes a pessoas: sem Humanidade, no h Cultura, no h Cincia e logo Direito.
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Situao jurdica: resulta de uma deciso jurdica, ou seja, assume-se como o acto e o efeitos de realizar o Dto, solucionando um caso concreto. Deciso jurdica: uma deciso humana, em sentido congnitivo-volitivo: implica Cincia ou seria arbitrria implica opo ou surgiria automtica
A eficcia jurdica resulta de modelos de deciso, emergindo estes dos factores que componham um regime jurdico-positivo aplicvel a eficcia jurdica p produto da aplicao de regras jurdicas (normas ou princpios)
Eficcia pode ser: o Constitutiva art. 1263/a) CC o Transmissiva art. 879/a) CC o Modificativa art. 288 CC o Extintiva
Transmisso: verifica-se a passagem de uma situao jurdica da esfera de uma pessoas, para a de outra. Na transmisso, a situao transferida poderia sofrer certas alteraes de elementos circundantes. Sucesso: ocorre a substituio de uma pessoas por outra, mantendo-se esttica uma situao jurdica a qual, por isso, estando inicialmente na esfera da pessoa, surge, depois da troca, na de outra. Na sucesso a situao manter-se-ia totalmente idntica.
Natureza da eficcia o Eficcia pessoal: quando a situao jurdica que se constitua, transmita, modifique ou extinga no tenha natureza patrimonial; o Eficcia obrigacional: sempre que alguma dessas quatro vicissitudes se reporte a situao obrigacionais; o Eficcia real: quando tal ocorra perante situaes prprias de coisas corpreas.
... #32 Factos, aces e negcios jurdicos
Facto jurdico: evento ao qual o Dto associo determinados efeitos. O facto jurdico apresenta-se como a realidade apta a, integrando uma previso normativa, desencadear a sua estatuio sentido amplo. Facto jurdico stricto sensu: no tem interveno do ser humano ou, pelo menos, no voluntria (ex.: raio) Acto jurdico lato sensu: h vontade humana
o Acto stricto sensu: liberdade de celebrao o Negcio jurdico: h liberdade de celebrao e h liberdade de
estipulao.
Paulo cunha: as regras aplicveis ao negcio e ao acto jurdico so diferentes, uma vez que a liberdade de estipulao, simples no contedo e, sobretudo, nas consequncias, conduz aplicao de mltiplas normas e princpios jurdico.
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Teoria de aco final ou finalismo: a aco humana no pode ser entendida como puramente causal, no sentido do agente provocar, de forma mecnica, determinadas alteraes no mundo exterior: a aco final porque o agente, consubstanciando previamente o fim que visa atingir pe, na prossecuo deste, as suas possibilidades. Na aco humana, h uma prefigurao do fim que determina para o alcanar e os meios para tanto seleccionados: o prprio fim a causa. Actos lcitos: o acto licito quando se processe ao abrigo de uma permisso especifica, de uma permisso genrica ou, simplesmente, quando seja irrelevante para o Dto (ex.: exerccio de um dto subjectivo) O acto lcito acabar por ser aquele que no contrarie o Dto, isto , que no seja proibido, directa ou indirectamente. Actos ilcitos: correspondem a comportamentos humanos desconformes com o Dto, por implicarem actuaes proibidas ou por redundarem no no acatamento de atitudes prescritas. A ilicitude pode provocar um juzo jurdico de censura: a culpa.
...
#33 Modalidades de negcios jurdicos
A diferena entre negcios unilaterais e os negcios multilaterais, contratos, repousa nos efeitos que venham a ser desencadeados: o Nos negcios unilaterais, os efeitos no diferenciam as pessoas que, eventualmente neles tenham intervindo; por isso tende, neles, a haver uma nica pessoas, uma nica declarao ou um nico interesse; o Nos contratos, os efeitos diferenciam duas ou mais pessoas; tendem a surgir vrias declaraes, varias pessoas e vrios interesses. Negcios unilaterais: o Negocio conjunto: vrias pessoas so titulares de posies jurdicas que s podem ser actuadas no seu conjunto, por todas elas, em unanimidade; o Deliberao: vrias pessoas so titulares de posies jurdicas confluentes que no tm que ser unnimes, prevalecendo a posio maioritria. Contratos: o Contratos sinalagmticos ou no sinalagmticos: consoante dem lugar a obrigaes recprocas, ficando as partes, em simultneo, na situao de credores e devedores ou, pelo contrrio, apenas facultem uma prestao; o Contratos monovinculantes (art. 411 CC) ou bivinculates: conforme apenas uma das partes fique vinculada ou ambas sejam colocadas nessa situao.
Negcios inter vivos: destinam-se a produzir efeitos em vida dos seus celebrantes Negcios mortis causa: destinam-se a produzir efeitos depois da morte do seu autor.
Negcios consensuais: negcios que, por no carem sob a estatuiao de normas cominadoras de forma especial sejam susceptveis de concluso por simples consenso. Negcios formais: negcios para cuja concluso a lei exija determinado ritual na exteriorizao da vontade.
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Negcios reais quoad constitution: negcio so existe quando h entrega de uma coisa, quando h a tradio dessa coisa (ex.: doao de um bem mvel, penhor, contrato de mutuo, contrato de deposito) Negcios reais quoad effectum: negcios que produzem efeitos de dtos reais (ex.: contrato de compra e venda). Negcios causais: quando tem de ser acompanhada da sua fonte Negcios abstractos: no tm que ser acompanhados da sua fonte (ex.: no dto comercial ttulos de credito) Negcios tpicos: aqueles cujos aspectos fundamentais esto na lei; Negcios atpicos: engendrados pelas partes Negcios nominados: tm nome na lei. Normalmente tpico, mas nem sempre (art. 755 CC, no tem regime) Negcios inominados: no tm nome na lei. Atpicos. Negcios onerosos: aqueles que implicam esforo econmico para ambas as partes; Negcios gratuitos: esforo econmico s para uma das partes (ex.: doao) Negcios de administrao: autor do negcio procede modificao secundria de uma determinada situao jurdica (ex.: arrendamento) Negcios de disposio: pe em causa a situao jurdica (ex.: venda)
#34 Actos jurdicos em sentido estrito

Os actos jurdicos em sentido estrito correspondem a uma forma menos elevada do exerccio da autonomia privada ausncia de liberdade de estipulao. Aos actos jurdicos em sentido estrito aplicam-se, na medida do possvel, as regras respeitantes ao negcio jurdico; tal o regime defendido pela doutrina e consagrado no art. 295CC.
... #35 Elementos e pressupostos negociais Orientaes da escola de Lisboa Paulo Cunha quatro elementos dos negcio jurdico:
1. Elementos necessrios: os que a lei exija para a validade de todo e qualquer acto jurdico. i. Elementos essenciais: sem os quais no h negcio; ii. Elementos habilitantes: requeridos para a total validade do negcio. 2. Elementos especficos: requeridos para cada tipo de acto; 3. Elementos naturais: a lei estabelece-os para, supletivamente, servirem os diversos tipos
negociais, de acordo com a sua natureza. 4. Elementos acidentais: abrangem os introduzidos, em cada caso, pela vontade das partes i. elementos tpicos ii. elementos variveis.
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Prof. Menezes Cordeiro: pressupostos (exteriores ao negocio) elementos (normas e princpios aplicveis merc da existncia de negocio jurdico) ... CAPITULO II A FORMAO DO NEGOCIO JURIDICO #36 O processo negocial Formao dos negcios jurdicos Pressupe uma declarao de vontade; Decorre como se fosse um processo sequencia de actos necessrios para a obteno de um fim; Tcnica de contratao fases eventuais: o Obteno de informaes o Borro draft de projecto de contrato; o Aplicao hipottica do contrato; o Concretizao de critrios de deciso o Superao de conflitos de objectivos; o Negociaes contratuais; o Instruo e aconselhamento; o Elaborao do documento contratual Processos tpicos: procedimentos com sede legal e, ainda aqueles que so habitualmente adoptados pelas partes interessadas (tipicidade social); so atpicos todos os demais. ... #37 Regras nas negociaes e CULPA IN CONTRAHENDO No perodo anterior da efectiva concluso do contrato existem j algumas regras a observar ou, pelo contrrio, as partes so totalmente livres? A tendncia actual vai no sentido de afirmar a existncia de regras, ainda que mantendo a liberdade fundamental das partes.
Regras jurdicas de negociao:

Regras contratuais: resultantes do facto das partes terem decidido concluir pactos preparatrios perante pactos preparatrios, as partes ficam vinculadas. Regras legais especficas Regras legais gerais: o dever de proceder segundo as regras da boa f art., 227/1 CC.
A descoberta de von Jhering: na presena de contratos nulos por anomalias ocorridas na sua formao, podem ocorrer dados cujo no-ressarcimento seja injusto. Perante tal situao, o responsvel, por via das regras gerais sobre danos e culpa, deveria indemnizar pelo interesse contratual negativo, colocando o prejudicado na situao em que ele se encontraria se nunca tivesse havido negociaes e contrato nulo.
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O papel do instituto da culpa in contrahendo
1. Destina-se a permitir o ressarcimento de danos causados, na fase pr-contratual, a pessoas ou a

bens:
Deveres de segurana: as partes devem providenciar para que, nas negociaes, ningum sofra danos, seja nas suas sade ou integridade fsica, seja no seu patrimnio. Deveres de informao pr-contratuais: as partes tm que trocas todas as informaes necessrias para a boa contratao.
2. Visa a circulao, entre as partes, de todas as informaes necessrias para a contratao:
3. Liga-se, de modo mais directo, prpria actuao das partes: Deveres de lealdade: as partes no pode, in contrahendo, adoptar comportamentos que se desviem da procura, ainda que eventual, de um contrato, nem assumir atitudes que induzam em erro ou provoquem danos injustificados.
4. Assume o papel de assegurar, nos preliminares contratuais, o respeito pelos valores gerais da
ordem jurdica que, no caso considerado, aspirem a uma concretizao: Boa f a. Tutela da confiana: na fase de preparao dos contratos, as partes nam devem suscitar situaes de confiana que, depois, venham a frustrar; b. Primazia da materialidade subjacente: a negociao emulativa, dilatria, chicaneira ou, a qualquer outro titulo, estranha autonomia privada contraria boa f. 5. Proteco da parte fraca proteco do contratante dbil: o contratante que, por razoes econmicas ou de conhecimento, se deva considerar inferiorizado, tem como que o dto, na fase preliminar, a um esclarecimento e a uma lealdade acrescidos; quando os correspondentes deveres no sejam acatados, h responsabilidade por inobservncia da boa f.
A violao in contrahendo, no Dto portugus , tem natureza obrigacional art. 227/1 CC comina
concretos deveres de proteco, de lealdade e de informao existe um dever especifico de cumprimento, sendo justo que, no se verificando este, ao devedor caiba explicar como e porque.
Prof. Menezes Cordeiro: A indemnizao a arbitrar por culpa in contrahendo deve abranger tanto o interesse negativo (despesas e perdas provocadas pelas negociaes malogradas) como o interesse positivo em causa (ganho que derivaria do contrato) ... #38 Actos preparatrios
Actos preparatrios: todos os actos que, inserindo-se pelo seu objectivo no processo de formao do
contrato, no possam reconduzir-se proposta, aceitao ou rejeio.
a. Actos preparatrios materiais: implicam a alterao da realidade que nos rodeia b. Actos preparatrios jurdicos: implicam actividades de puro significado jurdico. c. Actos preparatrios tpicos: definidos na lei (arts. 223, 218, 228, 410 CC) d. Actos preparatrios atpicos: estabelecidos pelas partes
Pacto de opo: uma das partes, se quiser celebrar contrato, aceita e a outra parte sujeita-se;
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Mediao: interveno de terceiro, desinteressado mediador que promove a aproximao de duas ou mais partes para a celebrao do contrato; Existncia de concurso (para celebrar contrato) art. 369 PNJ *** Concurso
Razoes de realizao de concurso para celebrao de um contracto: Escolha de parceiro mais idneo o concurso, normalmente acompanhado por publicidade alargada, permite um fluxo de potenciais contratantes, facultando escolas adequadas; Aproveitamento dos mecanismo de concorrncia os potenciais contratantes, para arrematar o lugar, vo oferecer melhores condies, procurando ultrapassar-se uns aos outros; Procura da melhor gesto: os interessados so levado a concorrer apresentando propostas globais; Legitimao da escolha: fica a ideia de que foi escolhido o melhor.
Concurso contratual: todos os envolvidos num processo contratual, directamente ou a titulo de potenciais interessados, acordam previamente os termos a seguir na contratao, fixando as regras para encontrar os contratantes definitivos. Concurso unilateral: apenas o seu dono procede competente abertura e aprova os seus termos.
Concurso indicativo: tem como finalidade construir, apenas, uma fonte de informaes para o autor do concurso; Concurso vinculativo: tem como finalidade o de se integrar efectivamente num processo tendente formao dum contrato Contratos mitigados - Carta de inteno - Acordo de base - Acordo-quadro - Protocolo complementar Eficcia jurdica: em regra as partes no se obrigam a cumprir neste caso no temos contratos definitivos, mas contratos mitigados pode a parte faltosa ser coagida ao acatamento? Tudo depender se o acordo mitigado tem um contedo suficientemente explcito ou se se limita a obrigar as partes a prosseguir nas negociaes.
Acordo de cortesia: recai sobre matria no patrimonial; de trato social. Acordo de cavalheiros: partes chegam a consenso, mas combinam manter acordo fora do campo do Dto Prof. Menezes Cordeiro: isto no possvel porque o Dto no admite que algum previamente se despoje da tutela jurdica pois estar-se-ia a despojar de um bem futuro proibido pelo art. 809 CC ... #39 A declarao de Vontade
Aco: actuao de um ser humano; acto de comunicao reveste-se de contedo jurdico acto de validade; o Posio objectivista: a vontade aquilo que exteriorizado, o que dito e, consequentemente, o que ouvido;
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o Posio subjectivista: a vontade aquilo que realmente se quer, o que se quis dizer, a
vontade psicolgica. Indcios na lei da importncia da posio objectivista: Erro na declarao da vontade art. 217 CC Lei admite, em certos casos, a anulabilidade da declarao de vontade art. 257 CC o Autonomia privada sem tutela da confiana no possvel o que se declara valido porque foi dito, ouvido e tomado como certo, criando confiana. tutela da confiana aplica-se o regime negocial. Declarao expressa: quando feita por palavras, escrito ou por qualquer outro meio directo de manifestao de vontade art. 217/1 CC Declarao tcita: quando se deduza de factos que, com toda a probabilidade, a revelem art. 234 CC Declarao formal: tem forma solene (no pode ser tcita art. 217/2 CC) Declarao consensual ou no formal: no tem forma solene Silencio: ausncia de comunicao no declarao. S pode ser considerado declarao quando o significado do silncio foi combinado. art. 218 CC
Declarao recipienda: tem um destinatrio art. 224 CC Declarao no recipienda: no tem destinatrio Declarao recipienda torna-se eficaz art. 224 CC: Quando seja remetida e s por culpa do destinatrio no tenha sido oportunamente recebida teoria da expedio; Logo que recebida pelo destinatrio teoria da recepo; Logo que conhecida pelo destinatrio teoria do conhecimento; Em qualquer caso, a declarao ineficaz quando seja recebida pelo destinatrio em condies de, sem culpa sua, no poder ser conhecida relevncia negativa da teoria do conhecimento art. 224/3 CC. ... #40 A formao dos contratos Implicando duas ou mais declaraes de vontade confluentes, o negcio contratual assenta num processo formativo alongado: torna-se necessrio procurar o ponto de consenso entre os celebrantes, portadores, na normalidade dos casos, de interesses opostos, que cabe harmonizar. Contrato entre presentes: no h, entre as declaraes de vontade das partes, um intervalo de tempo juridicamente relevante. Contrato entre ausentes: as diversas declaraes so separadas por intervalo de tempo donde emergem consequncias jurdicas. ***
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PROPOSTA Declarao feita por uma das partes e que, uma vez aceite pela outra ou pelas outras, d lugar ao aparecimento de um contrato 3 requisitos essenciais:

Deve ser completa deve abranger todos os pontos a integrar no futuro contrato ex.: identificao das partes, objecto a vender, o preo Deve ser firme revelar uma inteno inequvoca de contratar Deve revestir a forma requerida para o negcio em jogo.
No fundo, a proposta deve surgir de tal modo que uma simples declarao de concordncia do seu destinatrio faa, dela, um contrato. Quando faltar um dos requisitos, est-se perante um convite a contratar. A proposta contratual faz nascer na esfera jurdica do destinatrio o dto potestativo de aceitar ou contrato, encontrando-se o proponente numa posio de sujeio. Durao da proposta art. 228 CC: Ou existe um prazo fixado pelo proponente ou convencionado entre as partes; No fixado prazo, mas o proponente pede resposta imediata (dependera dos meios de comunicao) Proposta a ausente, sem prazo 5 dias depois do prazo do ponto anterior. Desaparecimento da proposta Revogao: acto unilateral do proponente que suprime a proposta (se chegar ao destinatrio antes ou ao mesmo tempo que a proposta) Na prpria proposta, o proponente declara que se reserva do dto de extinguir a proposta (desde que anterior aceitao) Proposta extingue-se com a aceitao ou rejeio. Oferta ao pblico: modalidade particular de proposta contratual, caracterizada por ser dirigida a uma generalidade de pessoas.
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SISTEMTICA INTEGRADA OU TERCEIRA SISTEMTICA

Promovendo a autonomizao do mtodo jurdico, Savigny caracteriza a Cincia do Direito como:

... #5 Codificaes civis O Cdigo de Napoleo 1804 (II Sistemtica)

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... O Cdigo civil alemo 1896-1900 (III Sistemtica)

Na linha da Pandectistica, o BGB apresenta uma sistematizao em cinco livros:

... As codificaes tardias

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... O Cdigo civil de Vaz Serra

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Trabalhos destes cientistas alterados por Pires de Lima e Antunes Varela.

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Apreciao critica do Cdigo Vaz Serra:

4. Quebra do irrealismo metodolgico: no ultimo quartel do sc. XX novo pensamento

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A efectiva assuno da Cincia do Direito

Aprofundamento aperfeioado dos nveis interno e externo do sistema

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1. uma operao unitria: o interprete-aplicador realiza, em conjunto e de modo diferenciado, todas

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contrrias ao projecto normativo. Ao interprete-aplicador cabe a capacidade de pensar em consequncias.

1. Os conceitos so viabilizados ou potenciados pela linguagem;

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Modalidades de situaes jurdicas

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Ex.: pretenso (poder de exigir a outrem um comportamento).

o Situaes unisubjectivas: postula apenas um sujeito, isto , uma nica pessoa.

o Situaes plurisubjectivas: assenta em mais de uma pessoa.

o Situaes patrimoniais: tem contedo econmico, podendo ser avaliadas em dinheiro

o Situaes analticas: obtm-se atravs da reduo, aos factores complementares, das

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o Situaes compreensivas: derivam da considerao autnoma, historicamente consagrada,

#21 O Conceito de Dto Subjectivo

Segundo Rudolf von Jhering

o Interesse em sentido objectivo: o interesse traduz a virtualidade que determinados bens tm

o Interesse em sentido subjectivo: o interesse exprime uma relao de apetncia que se

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o O dto subjectivo significativo-ideolgico: traduz a projeco, tambm nesse mbito, da

Modalidades quanto ao objecto (bem de cujo aproveitamento nele se trate):

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o o Modalidades quanto ao regime