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I-

Une neutralit affirme A) Dans le choix de la rgle applicable B) Quant au contenu de la rgle choisie

II-

Une neutralit discute

La mthode de la rgle de conflit propose par SAVIGNY nest pas sans objections. Cest ainsi quelle a reu des critiques (A) qui ont conduit lamnager (B). A) Les critiques doctrinales La mthode de la rgle de conflit promu et propose par SAVIGNY, malgr son expansion a fait objet de srieuses critiques qui ne cessent de la corroder. Les critiques les plus vives, les plus en vue viennent de la doctrine des particularistes reprsents par AMZILOTI KAHN, BARTIN et NIBOYET1 et prend pour rfrence la responsabilit civile dlictuelle autour de trois raisons principales (il sagit des auteurs amricains dsigns sous le nom damerican realist school of jurisprudence). Dabord, on reproche, raison, la mthode de la rgle de droit propose par SAVIGNY dtre trop utopique (cit en rfrence SVP). En effet, il nest toujours pas certain quil soit possible de dterminer un sige naturel pour les diffrents rapports humains, comme le prne SAVIGNY, la situation litigieuse comportant par hypothse un caractre dextranit donc se rattachant plusieurs Etats2. Dans ces conditions, il est craindre une lthargie lgislative caractrise dans le meilleur des cas par un conflit positif des rgles de droit ou dans le pire des cas, par un conflit ngatif de ces mmes rgles.

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Feu Conceptia OUINSOU DENIS, DIP SJ4, 1996-1997 indit F. MELIN, Droit International Priv, ditions Galilo, Paris, 2010, p.110.

Ensuite, on fait grief la mthode de SAVIGNY dtre trop mcanique au point de paratre inopportune3. Prenant lexemple du principe selon lequel la lex loci deliti cest--dire la loi du lieu de la commission du dlit, sapplique en matire de responsabilit dlictuelle, cette mthode pourrait conduire dsigner une loi qui na pas de lien suffisant avec le litige4. Cest ainsi que si deux parties sont bninoises rsidantes au Bnin et que le dommage a eu lieu au Togo, il ne serait pas opportun dappliquer la loi togolaise car le Bnin a des liens plus important que le Togo avec le litige. Enfin, on reproche la mthode de SAVIGNY de ne pas tenir compte du contenu des lois dsignes. En effet, au lieu daffirmer lgalit et la neutralit des lois en conflit, la mthode de SAVIGNY aurait pu sintresser au contenu de ces lois surtout lorsquune loi trangre a vocation sappliquer dans lEtat du for. Il faut craindre que le contenu de cette loi ne trouble lordre public dans lEtat o elle est appele sappliquer. En somme, ltude du contenu des lois en conflit vite coup sre le voyage de linconnu quest une loi trangre dans lEtat du for. La considration des critiques apportes la mthode de la rgle de conflit propose par SAVIGNY conduit lamnager. B) Les amnagements la rgle De plus en plus frquemment lpoque moderne les rgles de conflit scartent explicitement du schma traditionnel. Dune part, du point de vue traditionnel de la rpartition, cest--dire de la justice de droit international priv il est de plus en plus admis que soit rectifie la dsignation opre par le rattachement normal lorsquelle juge peu satisfaisante, et ce au moyen dune clause dexception .

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F. MELIN, op.cit. p. 111. e F. MONEGER, Droit International Priv, 2 dition Dalloz, Paris 2003, p.21.

Dautre part, des considrations de justice matrielles sintroduisent dans les rgles de conflit elles-mmes, lorsque celles-ci comportent des rattachements multiples. Ces deux inflchissements apports la mthode classique sont le signe que la rgle de conflit assume une fonction nouvelle dorganisation ou rgulation des relations prives, et non plus seulement de rpartition. Toute en remdiant la rigidit de la rgle de conflit, une clause dexception porte atteinte la prvisibilit que procure normalement celle-ci. Il est donc souhaitable que son application soit vritablement exceptionnelle . Il est vrai aussi que la prvisibilit ne constitue peut-tre pas un impratif aussi pressant dans tous les domaines : elle est moins ncessaire lorsque les parties nont pas vraiment envisag lapplication dune loi donne. Lincursion du principe de proximit. Le principe de proximit ne rejette pas la dmarche savignienne, mais il la trouve insuffisante. Lun de ses partisans est lAllemand Wengler. A la dmarche abstraite savignienne, on propose une dmarche concrte fonde sur lexamen des diffrents lments de la situation dans son ensemble. Le domaine de prdilection est le droit des obligations contractuelles : La loi applicable en labsence de clause delectio juris est la loi de lEtat avec lequel le rapport de droit prsente les liens les plus troits. Clauses dexception Exemple : * Article 1004 du CBPF : Les questions relatives la dsignation des successibles, lordre dans lequel ils sont appels, la transmission de lactif et du passif chacun dentre eux, sont rgis par la loi nationale du dfunt au moment de son dcs.

Toutefois, si au moment de son dcs le dfunt avait des liens manifestement plus troits avec lEtat de son domicile, la succession sera rgie par la loi du domicile du dfunt au moment de son dcs . * Article 15 de la loi fdrale suisse de 1987 le droit dsign par la prsente loi nest exceptionnellement pas applicable si, au regard de lensemble des circonstances, il est manifeste que la cause na quun lien trs lche avec ce droit et quelle se trouve dans une relation beaucoup plus troit avec un autre droit . * Article 1er alina 2 de la loi Autrichienne de 1978.

Finalits matrielles.

On note qualors que la rgle de conflit traditionnelle opre en principe de manire neutre, les rattachements multiples invitent consulter la teneur des lois en prsence. Lvolution de la mthode bilatrale La mthode promue par Savigny a t critique pour au moins trois raisons. Dabord, il nest pas certain quil soit possible de dterminer un sige naturel pour les diffrents rapports humains, puisque, par hypothse, la situation litigieuse se rattache plusieurs Etats. Ensuite, cette mthode a un caractre mcanique qui peut tre inopportun. Cest le cas par exemple avec le principe selon lequel la Lex loci delicti sapplique en matire de responsabilit dlictuelle. Si les deux parties sont franaises, et rsidentes en France et que le dommage a eu lieu en Belgique, il ne serait pas opportun, selon certains, dappliquer la loi Belge car la France a des liens plus importants que la Belgique avec le litige. En fin, cette mthode omet- tord selon certains de sintresser

au contenu des lois dsignes. Celles-ci sont en effet dsignes sans considration de leur teneur. Pour tenir compte de ces critiques, des amnagements ont donc t labors. Les clauses dexception Les rgles de conflit bilatral sont parfois doubles par des clauses dexception, qui conduisent carter la loi abstraitement dsigne lorsquil apparait que lapplication dune autre loi est plus indique compte tenue des circonstances. Cest ainsi que larticle 15 de la loi fdrale Suisse de droit international priv de 18 dcembre 1987 a pos une clause dexception de porte gnrale, en retenant que le droit dsign par la prsente loi nest exceptionnellement pas applicable si, au regard de lensemble des circonstances, il est manifeste que la cause na quun lien trs lche avec ce droit et quelle se trouve dans une relation beaucoup plus troite avec un autre droit . Les clauses dexception de ce type permettent lvidence de remdier la rigidit des rgles classiques. Mais on peut leur reprocher de ne pas favoriser la prvisibilit des solutions, puisquil revient au juge de dcider au cas par cas sil convient ou non de faire jouer la clause dexception. Le principe de proximit. Il est galement parfois fait recours au principe de proximit, qui conduit donner comptence la loi de lEtat qui apparait tre le plus proche de la situation litigieuse. Le rglement du 11 juillet 2007, dont il sera question plus tard, utilise ce principe dans le domaine des obligations non contractuelles rsultant dun fait dommageable est celle du pays o le dommage survient, tout en ajoutant que lorsque la personne dont la responsabilit est invoque et la personne lse ont leur rsidence habituelle dans le mme pays au moment de la survenance du dommage, la loi de ce pays sapplique toutefois. Cependant, sil rsulte de lensemble des circonstances que le fait dommageable prsente les

liens manifestement plus troits avec un pays autre que celui vis par le premier ou le second des principes prcdents, la loi de cet autre pays sapplique. La mthode des rgles de conflit coloration substantielle ou matrielle.