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REVISTA MBITO JURDICO Dano moral e Juizado Especial Civil De algum tempo a casustica tem mostrado a utilizao do rito

o processual do Juizado Especial Cvel como caminho ordinrio pretenso de ressarcimento de danos morais. Tudo virou dano moral. Falou. Dano moral. No falou. Dano moral. Olhou. Dano moral. No olhou. Dano moral. Mais, quando sequer h um dano, ou melhor, pensa a pessoa ser titular de um direito material indenizvel em face da perda de uma chance, isso se traduz em dano moral passvel de indenizao. Frente a isso, temos questionado, j algum tempo, o porqu da escolha deste Juizado Especial, que doravante nominaremos de JEC, como caminho para obteno da prestao da tutela jurisdicional, o que tem causado o questionamento de que tal escolha deve-se celeridade processual, ainda que pretensa, ou irresponsabilidade processual. A cada dia tem tornado-se mais presente que a escolha d-se em face da irresponsabilidade processual em face de eventual sucumbncia e a iseno de qualquer pena dela decorrente, nos termos da Lei n. 9099/95, quando em seu artigo 55 textualmente aduz que A sentena de primeiro grau no condenar o vencido em custas e honorrios de advogado, ressalvados os casos de litigncia de m-f... Vejamos o porqu de tal pensamento. O Instituto do Dano Moral, pela primeira vez indenizado em nosso Estado no ano de 1973, com o advento da Constituio Federal de 1988 tornou-se popular e, como tal, tem dado margem sua banalizao. Muito bem leciona o Eminente Ministro Joo Oreste Dalazen do Colendo TST, ao relatar o acrdo do Recurso de Revista, nmero 450338, ano 1998, da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, quando traz esclarecimentos relevantes no que concerne aos direitos inerentes personalidade, verbis: "... durante largo perodo a doutrina reconheceu que eram apenas a vida e a honra. A doutrina moderna, todavia, avanou para reputar dano a direito personalssimo da pessoa humana e, portanto, passvel de configurar dano moral, as seguintes espcies: a) dano esttico; b) dano intimidade; c) dano vida de relao (honra, dignidade, honestidade, imagem, nome); d) dano biolgico (vida); e) dano psquico." Diante disso, convm expor que: "entende-se por dano moral, segundo a lio de Roberto Brebbia, aquela espcie de agravo constituda pela violao de algum dos direitos inerentes personalidade".[1] Por conseguinte, o dano moral pode ser caracterizado como todo aquele que resulta de uma ofensa que atinge os valores abstratos humanos e que tem como causa impulsiva uma ao ou omisso, no estribada em exerccio regular de um direito, em que o agente produz um prejuzo ou transgride direito de outrem, por dolo ou culpa. Sua reparabilidade tem previso expressa em vrios textos legais e encontra fundamento na teoria da responsabilidade civil, porm, o seu principal preceito est incrustado na Constituio Federal de 1998 - artigo 5, incisos V e X. Essa obrigao de ressarcir surge quando esto presentes os seguintes elementos: a ilicitude, manifestada pela ao ou omisso do causador; o dano propriamente dito; e o nexo de causalidade entre ambos. Assim, tendo em vista a importncia de se tutelar esse direito subjetivo, os pretrios tambm assimilaram essa diretriz que se irradia largamente em reiterados julgados nacionais o que, a toda prova, nada mais faz do que traduzir o disposto no 159 do Cdigo Civil de 1916, ou no prprio artigo 186 do Diploma Civil de 2003, e de acordo com a Doutrina, o direito obrigacional de reparar o dano (material e/ou moral), finca suas razes, num, digamos assim, trip, ou seja, a existncia inconteste e provada de um fato lesivo, de que deste tenha resultado, como nexo causal, um dano. V-se, assim, que tal instituto jurdico tem razes no mais subjetivos dos direitos, ou seja, no no palpvel, no mensurvel, enfim, no que o lesado aduz ter sofrido. Em face disso, que se tornou corrente a banalizao de tal instituto. Circulou pelo correio eletrnico durante o ms de julho de 2003 sentena proferida por um Juiz da Comarca de Tubaro, SC, onde, com justificada inconformidade, aduzia que No Brasil, morre por subnutrio uma criana a cada dois minutos, mais ou menos. A populao de nosso planeta j ultrapassou seis bilhes de pessoas e um tero deste contingente passa fome, diariamente. A misria se alastra, os problemas sociais so gigantescos e causam a criminalidade e a violncia generalizada. Vivemos em um mundo de excluso, no qual a brutalidade supera com larga margem os valores humanos. O Poder Judicirio incapaz de proporcionar um mnimo de Justia Social e de paz a sociedade. E agora tenho de julgar um conflito surgido em decorrncia de um vestido. Que valor humano importante este, capaz de gerar uma demanda jurdica? No fato, a pretenso alicerava-se na pretensa obstaculizao de ingresso da Autora em uma festa social em razo de seu vestido o que, segundo o entendimento da mesma, ensejava-lhe a pretenso indenizatria por danos morais. Segundo o entendimento de Joo Roberto Parizatto[2]: O Direito Positivo Brasileiro admite a reparabilidade do dano moral, eis que todo e qualquer dano causado a algum deve ser indenizado, de tal obrigao no se excluindo o mais importante deles que o dano moral, que deve autonomamente ser levado em conta. O dinheiro possui valor permutativo, podendo-se, de alguma forma, lenir a dor. Porm, nem todo o contratempo ordinrio da vida d ensejo ressarcibilidade. Tal contratempo deve possuir alguma monta, ou seja, deve produzir efeitos sensveis no subjetivo do lesado. Note-se, portanto, que a pecnia indenizatria deve ser estabelecida de forma a substituir a dor psquica ou moral ou, no conseguindo isto, no mnimo abrand-la e, no ser estabelecida de forma ilcita para garantir futuro ou criar ao lesado nova situao econmico-financeira sem justa causa. E justamente isso que se tem demonstrado no JEC, ou seja, as pessoas procuram, em face da irresponsabilidade processual ensejada pela Lei n. 9099/95, alguma forma de auferir pecnia e, nessa senda, no se omitem de lanar mo de toda e qualquer pretenso indenizatria ao que do o nome de dano moral. Porm, dano moral muito mais que o simples dissabor, deve, em verdade, produzir efeitos no campo subjetivo e social. que, os eventuais e pretensos danos da esfera subjetiva devem traduzir-se no constrangimento e sofrimento pela retirada de sua vida cotidiana, ou seja, deve fugir normalidade. E isso porque se os problemas so cotidianos eles so inerentes vida !!! A ressarcibilidade, portanto, deve estar intimamente ligada problemas que fujam do cotidiano, ou seja, que sejam efetivamente extraordinrios. O que ocorre que, dia aps dia, as pessoas no se suportam mais. No suportam ou toleram a convivncia e, cada problema, logo tentam auferir uma vantagem pecuniria e, para tanto, por no ter certeza da procedncia de sua aventura, escudam-se na irresponsabilidade processual do rito do JEC para, em sucumbindo, nada ter a perder. Mais, na incerteza da existncia de um direito material concreto, originador de um dever indenizatrio na regra clssica da responsabilidade civil agentecondutadano tambm a aventura processual ir socorrer-se da inexistncia da responsabilidade, ou responsabilizao, processual que natural do JEC. E que outro nome dar-se tais condutas que no seja irresponsabilidade processual ? o que a casustica tem demonstrado, ou seja, a utilizao do JEC para buscar a tutela jurisdicional para direitos temerrios, sem o risco

sucumbencial. Dano Moral muito mais que os dissabores da vida !!! O simples desgosto pessoal no significa que a pessoa tenha abalada a sua dignidade a ponto de ensejar reparao por danos morais.[3] Dcio Antnio Erpen, ao Relatar o processo n. 596.185.181, muito bem leciona que O direito existe para viabilizar a vida, e a vingar a tese generosa do dano moral sempre que houver um contratempo, vai culminar em trunc-la, merc de uma criao artificiosa. ... Nessa nave do dano moral em praticamente todas as relaes humanas no pretendo embarcar para aduzir o que de muito j tem sido reclamado perante o Estado Judicante, ou seja, uma forma de obstar esta verdadeira indstria do Dano Moral que se instalou no Pas onde se coloca a vida (e as relaes naturais humanas) servio dos profissionais do direito[4] Tambm o Desembargador Clarindo Favretto do entendimento da restrio do que Erpen chamou de tese generosa do dano moral e que, em nosso entendimento, sinonmia da indstria indenizatria pelo dano moral que urge ser obstada. Sentencia o Desembargador, ao relatar o processo n. 599.260.973, que: ....tenho que s deve ser reputado como dano moral a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo..... Ora, no pode ser entendido como fugir normalidade o convvio com os pares sociais. As pessoas existem e fazem parte da sociedade em que estamos inseridos, assim como existem as pessoas que nos so mais ou menos gratas. Contudo, da passar-se a condenao?? Como bem leciona o Desembargador Favretto, Os aborrecimentos naturais da vida no rendem indenizao.... e, notadamente, um acidente de carro com pequenos, seno que imperceptveis danos materiais, um mero xingamento na rua em face do trnsito, um negcio jurdico que sucumbiu, um contrato que se rescindiu, enfim, problemas cotidianos, toda evidncia, no podem gerar qualquer indenizao pois, se assim fosse, a vida estaria ceifada em seu exerccio. Todavia, a lio que sempre parece mais pontual, pela prudncia externada, a produzida pela Douta Magistrada Leila Vani Pandolfo Machado quando, ao relatar o processo n. 1597531217, muito bem leciona que No configura dano moral os transtorno ou aborrecimentos normais do quotidiano ou mesmo excepcionais, mas superveis e sem amiores[5] conseqncias de ordem psquica e moral. E vai mais alm ao impor condies ressarcibilidade do dano moral quando sentencia que o Dano moral exige mais que o dissabor exige a presena de sofrimento psquico, moral, de gravidade e de conseqncias nefastas, impossveis de avaliao material. Posto isso, tampouco a mera alegao do dano inservvel procedncia do pleito indenizatrio. Antes e ao contrrio, prescinde de prova robusta da constituio do direito, ex vi do disposto no art. 333 do Cdigo Processual Civil e, toda evidncia, no quer nos parecer tranqilo e pacfico que seja o rito simplista do JEC o melhor seio processual para um dilao probatria conclusiva, ante a precria prova que ali se encerra. que se o dano moral direito subjetivo, impar que seja devidamente provado e isso, ordinariamente, no se faz de forma simplista. Como bem salienta o Douto Des. Srgio Pilla da Silva, ao relatar o processo n. 70002382679, para fazer jus reparao do dano moral, mister restassem provados o ato ilcito, as conseqncias danosas e o nexo de causalidade entre as irrogadas ofensas e os prejuzos morais decorrentes daquelas na pessoa da Autora. Era nus que cabia apelante e do qual no logrou se desincumbir.[6] cedio nus do lesado, ento autor do pleito indenizatrio, portanto, a demonstrao e comprovao, incontroversa, dos fatos constitutivos de seu direito. Inteligncia do art. 333 do CPC, antes mencionado. Ademais, tampouco nos parece crvel o balisamento indenizatrio aos patamares do valor da ao previstos pela Lei n. 9099/95. De outro norte, tambm sempre pontual relembrar que nenhuma obrigao surge fora das fontes obrigacionais imediata (lei) ou mediata (atos de vontade). Ora, o dano h de ser concreto ! a expectativa, a hiptese, por si, no do azo ressarcimento. Ou o dano existe, ou no h o que ser indenizado. Sequer h de pensar-se em indenizao derivada do prprio inadimplemento contratual se este no se traduziu em dano. A figura do dano, portanto, condicionante existncia do direito material da ressarcibilidade. Esse entendimento unssono na doutrina e na jurisprudncia. Mas, de igual sorte quanto ao dano moral, quando a existncia da pretenso resistida reside justamente nessa expectativa de concretude, qual o caminho processual a ser adotado ? o JEC e a razo no outra que a inexistncia de responsabilizao processual. Da ento, contrato no cumprido, mas mesmo que sem dano, ao indenizatria no JEC, em regra, sob o pretexto de dano moral. Portanto, o que se v, ou melhor, o que a casustica tem demonstrado, que ou se repensa a situao da ausncia da sucumbncia no JEC, ou o gravame ser crescente e, mais uma vez, voltaremos a falar na falta de servio pblico jurisdicional pelo crescente nmero de processos distribudos. Pergunta que talvez fosse pontual seria para saber-se quantos destes processos efetivamente detm um direito material resistido e, a partir de ento, qual destes direitos materiais tem a necessidade de uma tutela jurisdicional efetiva para a concretizao de um direito no plano concreto. Na razo desse questionamento, qui, talvez resida um norte ao melhor servio pblico. Cumpre-nos, enquanto operadores do Direito, em zelar pela integridade do Direito, enquanto facilitador da vida em sociedade. Obstasse-nos a conduta de utilizar o Direito como recurso a impedir o convvio social e seus frutos, sejam eles bons ou ruins. Era o que se tinha a pr para ilaes e discusses. Notas: [1] El dao moral.. Buenos Aires: Ed. Bibliogrfica Argentina, 1950. p. 91 apud Joo Oreste Dalazen. Aspectos do dano moral trabalhista. In: Revista do Tribunal Superior do Trabalho. vol. 65, n. 1, out/dez, Porto Alegre/RS: Sntese, 1999, pg. 69. [2] Dano Moral. Editora Parizatto, 2 edio/2000 - MG., pg. 01. [3] Apelo Cvel n 70000890111, Relator Des. Marco Aurlio Caminha, TJRS. [4] Tambm Erpen [5] transcrito como no original [6] comentrios por ns apostos