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Droits des socits

Le droit des socits est un ensemble de rgles juridiques qui permettent dharmoniser les rapports des individus entre eux, des individus avec ltat (ex : les impts), et des socits entre elles. On va sintresser aux rgles juridiques qui sappliquent aux socits. 1. Dfinition On parle de socit comme dun groupement de personnes, la socit est dfinie par larticle 1832 du code civil. Il faut la runion de certains lments spcifiques pour que le contrat de socit soit valable : Des associs, de 1 plusieurs personnes Des apports, les associs apportent des fonds la socit pour quelle puisse exister Les associs doivent pouvoir profiter des bnfices de la socit ou des conomies ralises par celle-ci. Le but tant lintrt commun des associs

2. Historique

1804 : Cration du code civil 1807 : Cration du code de commerce, concernant principalement les personnes physiques (ex : commerants) 1867 : Cration de la premire socit par actions (avant on parlait de parts sociales.) 1925 : Cration de la SARL (socit responsabilit limite) 1966 : 24 juillet, texte sur les socits anonymes 1978 : Rforme distinguant les socits civiles et les socits commerciales

3. Evolutions rcentes du droit des socits

En 1995, cration de la SAS (socit par action simplifie) pour viter le formalisme, rduire le cot de gestion des socits. Aujourdhui on favorise la scurit et le dveloppement. En 2003 la loi LSF (loi sur la scurit foncire) organise une rforme profonde du fonctionnement de la socit au niveau interne, au niveau du contrle par le commissaire aux comptes. Le but est dorienter la rglementation vers la protection des associs, des pargnants face aux dirigeants des socits, elle saccompagne de sanctions pnales importantes pour les dirigeants et les commissaires aux comptes (comptable). Puis vient une srie de mesures favorisant la cration dentreprise comme la suppression dun montant minimum pour crer une SARL.

4. Trait CE, libre circulation et libre tablissement des personnes physiques et morales dans les tats membres de la CE . Larticle 1 prvoit la coordination des diffrentes lgislations concernant la socit dans les tats. Cette coordination se fait par directives, chaque tat les transpose dans son droit national. Cest la suite du sommet de Nice quun rglement europen cre la socit europenne. 5. La socit europenne Lobjectif est de permettre plusieurs entreprises qui oprent dans diffrents tats membres de se constituer en socits de droit communautaire pouvant voluer dans toute lUE comme tant un oprateur unique. Ce qui change radicalement le fonctionnement et la gestion. Par le pass, chaque socit tait distincte, maintenant il existe un systme unique de fonctionnement et de gestion dans les pays ou elles travaillent. Cela a permit de limiter les cots tout en favorisant les changes. 6. La loi de modernisation de lconomie du 4 aot 2008, loi relative linitiative de lentrepreneur individuel qui a favoris le dveloppement des PME, leur fonctionnement, la reprise et la transmission de ces PME.

Section 1 : la classification des socits I. les diffrents types de socits A/ les formes de socit : cest un moule juridique pr tablit, de la forme choisie vont dcouler des rgles Forme civil, dpend du code civil Forme commerciale, dpend du droit commercial

Il y a plusieurs types de socits commerciales : La socit en nom collectif est toujours commerciale La SARL, une SA est toujours une socit anonyme

Une socit civile va poursuivre un but civil, ex : la socit civile immobilire. On distingue la socit : De personnes De capitaux

La distinction est axe sur limportance que va avoir la personne. La socit pleine responsabilit et celle responsabilit limite.

Dans la SARL les associs sont limits par leurs apports dans la responsabilit de la socit.

Quelle socit choisir ? Commerciale ou dune autre forme ? Cela dpend de lobjet. Une association est but non lucratif. Quels critres ? Si lobjet est de faire du commerce commerciale

Raliser des bnfices pas dassociation ni de GIP (groupement dintrt public) En socit commerciale : responsabilit limite pour les associs. Si lassociation est agricole groupement agricole dexploitation en commun (GAEC), GFA (groupement foncier agricole)

Dans certains cas le lgislateur dcide du type de socit. Section 2 Les lments constitutifs de la socit : Laffection societatis (bonne entente) Laffection patrimoniale

La socit est cre par 2 ou plusieurs personnes qui conviennent daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui en rsulte. Les associs sengagent contribuer aux pertes ventuelles. Laffection societatis est une acte de volont, de collaborer une entreprise commune afin den partager les profits et les pertes. La volont de collaborer est un lment intentionnel et qui dcoule de lattitude psychologique des associs. Pour quil y ai socit il faut un intrt commun, un projet concernant le partage de risque de perte. Laffection patrimoniale, cela consiste dans le fait de mettre des biens la disposition de lentreprise mais galement de les y affecter de telle sorte que les biens forment une entit appel patrimoine. Le but est de profrer lentreprise une autonomie juridique pour quelle puisse utiliser les biens venant des apports personnels. Du patrimoine de lassoci au patrimoine de lentreprise qui dispose de lautonomie juridique pour grer le bien. La personnalit morale des entreprises Le contrat de socit donne naissance une personne juridique morale (physique=individu) La personne morale nait rellement que le jour ou elle est dclare, immatricule au registre de commerce et de socit (RCS). Elle disparat la clotre.

Les lments de la personne morale : Elle a un nom ou une dnomination sociale Une adresse (sige social), lie un tribunal en particulier Une nationalit Le patrimoine qui appartient la socit distinct de celui des associs.

La personne morale donne une vie juridique la socit (=avoir la possibilit de sengager) qui permet de passer des contrats avec des partenaires, des clients, des collaborateurs. La personnalit morale permet de se dfendre en justice. Une socit sans personnalit morale ne fait pas cran avec des tierces personnes. Les socits sans personnalits morales : Socit de participation Socit de fait (devenue de fait) La socit cre de fait

Ces socits ont un caractre occulte puisquelles ne sont pas rendues visibles, puisquelles ne sont pas immatricules. Ex : une offre hostile dachat ou autre projet temporaire La socit de fait nas pas de vie. Les rgles de cration et de fonctionnement communes toutes les socits La constitution de socit 1. Rgle de constitution : Les conditions de fond, une socit tant un contrat, cest le droit des contrats qui va sappliquer. Il y a 3 grands principes respecter : Le consentement ne doit pas tre vici Les personnes qui constituent la socit doivent avoir la capacit de sengager Lobjet et la cause doivent tre licites et surtout non contraire lordre publique et uax bonnes murs. Lobjet est le champ dactivit de la socit, cest lintrt commun des associs Le capital minimum nexiste plus que pour la SA (37000 euros)

Type de socit Capital minimum Associs minimum Type de grance

SNC 0 2 Grant

SA 37 000 7 PtCA DG PtCS

SARL 0 2 grant

EURL 0 1 grant

SAS 0 2 P ou DG

SASU 0 1 P ou DG

Limmatriculation se fait auprs du CFE (centre de formalits des entreprises) Les rgles du fonctionnement : Comment exercer le contrle des oprations ? Comment distinguer le rle du dirigeant du rle des surveillants ? Comment organiser les fonctions du directeur ? Quel pouvoir ? Quel dirigeant ?

1. Organismes de gestion Le dirigeant est une personne physique. Ladministrateur peut tre soit physique soit moral soit physique. Il y a des dirigeants de droit et des dirigeants de fait. Un dirigeant de droit a la lgitimit de par un texte. Les dirigeants sont dsigns par les associs Les dirigeants de fait ont t crs par les tribunaux, ils simmiscent dans la gestion de la socit, ex : conjoint du dirigeant Un dirigeant de fait doit aussi rpondre de sa faute sil en commet. Le pouvoir des dirigeants. Les dirigeants ont tout pouvoir pour engager la socit (au mieux de ses intrts). Aussi condition de se faire valider par lassemble gnrale des associs dans certains cas. Rem : la question des conventions qui sont passes entre la socit et leurs dirigeants. Certaines de ces conventions sont libres, surveilles voir interdites. Ex : le dirigeant ne peut emprunter auprs de la socit, avoir un dcouvert ou le garantir par la socit. La convention rglemente a t reform en 2001. Les conventions libres sont considres normales des conditions normales.

La responsabilit des dirigeants au plan civil, pnal et fiscal. La responsabilit civile envers la socit, envers les associs, envers les tiers si le dirigeant a fait une faute de gestion et sil y a prjudice (ex : oubli des impts) sa faute sera sanctionne par un redressement. Le dirigeant doit rparer sa faute. Les associs peuvent aussi se retourner en justice contre lui. La responsabilit pnale : si le dirigeant commet une infraction, il engage se responsabilit en tant quauteur de linfraction (ex : abus de biens sociaux). La responsabilit fiscale : responsable du paiement des impts dus par la socit. Le dlit dabus de biens sociaux : ce sont des dirigeants qui de mauvaise foi font des biens ou du crdit de la socit un usage contraire lintrt de celle-ci et des fins personnelles ou pour favoriser une autre socit ou ils sont intresss directement ou non. Les lments constitutifs de labus de biens sociaux. a. usage de biens ou du crdit de la socit, du prlvement sur les avoirs de la socit (ex : le dirigeant qui fait des travaux chez lui avec le personnel, voiture de fonction pour les vacances) b. llment intentionnel, la conscience que lusage du bien est contraire celui de la socit. Il a prescription dans les 3 ans aprs la rvlation des faits aux associs (apparition du dlit. La peine est de 5 ans de prison et jusqu 175 000 euros damende. La rvocation des dirigeants, 2 procdures : Certains dirigeants ne peuvent tre rvoqus que sur juste motif (pas dindemnits) Sans motif il y a une indemnit Certains sont rvocables ad mutum (sans motif)

Sans motif pour le prsident du CA Avec motif pour tous les autres dirigeants Les organes de reprsentation de la socit, les organes de gestion sont souvent des organes de reprsentation des organisations. Celui qui gre est souvent DG. Celui qui signe est le reprsentant, il a une dlgation, il est le mandataire de la socit (mandat lgal ou mandat spcial pour le DG)

III Les associs Ce sont des actionnaires o ils sont socitaires lorsquils ont des parts sociales. Pour une socit anonyme on va parler daction. Les associs bnficient de droits particuliers et aussi dobligations. 1 Les droits des associs A Les droits Deux sortes de droits. Ils ont des droits collectifs et des droits individuels. Les droits collectifs sont les droits exercs par les associs collectivement. Ce sont des droits qui reposent sur lexercice du contrle, sur la gestion et sur la nomination des dirigeants. Ce sont les associs qui donnent une autorisation au dirigeant. Les associs ont un dernier droit, le droit au respect du contrat, qui protge les associs. Ils se sont engags en prenant en compte les statuts de la socit. Ces statuts ne peuvent tre changs sans lavis des associs sans une assemble gnrale extraordinaire. Les droits individuels. Cest un droit quun associ va pouvoir exercer seul sans laccord des autres. Le premier est un droit tre indemnis si il subit un prjudice par la socit. Il a aussi le droit la participation aux bnfices. En cas de sparation il aura une part des bnfices et un bous sur la liquidation si il y a un actif suffisant. Il a un autre droit trs important, cest un droit linformation et la communication de tout documents mais surtout sur les comptes de la socit. Les associs ont le droit de cder leur part du capital mais ce droit ne sera pas le mme dans toutes les socits. Par exemple dans une SNC, les parts ne sont pas cessibles librement. La cession des parts en SNC nest possible quavec laccord unanime des associs. Cest une socit caractre intuitu personae. Dans les SARL, les parts sociales sont cessibles mais avec des formalits spciales. Lassoci va signifier la SARL quil veut cder ses parts. Dans une socit anonyme les parts sont ngociables. B Les assembles Les associs exercent leur droit de vote en assembl. Ces assembls peuvent tre remplacs si cela est stipul dans les statuts par une consultation crite. Il y a deux sortes dassembl gnrale. Il y a lassembl gnrale ordinaire, annuelle, qui se runit au moins une fois par an. Lassemble gnrale extraordinaire ne se runit que lorsque cest ncessaire en raison dune modification des statuts par exemple. Lassemble extraordinaire (AGE) a lieu si modification des statuts, de dissolution de la socit. Lassembl ordinaire (AG0) a lieu tout les ans et a comme rle lapprobation des comptes mais aussi laffectation du rsultat. Pour les assembles extraordinaire il y a un quorum plus fort que les ordinaires, c'est--dire le nombre dassocis prsents pour que lassembl ai lieu. De plus dans les AGE la majorit est aggrave.

Cest le dirigeant ou le grant qui convoque aux assembles gnrales. Les commissaires aux comptes peuvent aussi convoquer les associs. Si il ny en pas il est possible quun associ demande au juge de dsigner un mandataire qui sera charg de convoquer lassemble Le dlai de convocation a une assembl gnrale est dau moins 15 jours avant lassemble gnrale. La convocation comprend un ordre du jour. Cest la liste des questions qui vont tre tudies par les associs. Il nest pas possible de faire voter les associs sur une question non insre lordre du jour envoy avec la convocation. Il fixe donc le contenu des questions qui seront votes lassemble. Les acteurs de lassembles sont les associs, les commissaires aux comptes, les reprsentants du comit dentreprise. C Les limites Une dcision dassemble se prend la majorit des voix. Les associs peuvent parfois abus de leur majorit ou de leur minorit. Il y a abus de majorit lorsque les majoritaires agissent contrairement lintrt gnral de la socit dans lunique but de favoriser les membres de la majorit aux dtriments de ceux qui sont minoritaires. Abus de minorit cest lorsque les minoritaires bloquent une dcision. Pour chapper ces blocages ils demandent au juge de dsigner un mandataire ad-hoc dans le cas du conflit entre majoritaires et minoritaires. Il sera charg de voter la place du groupe gnant la dcision. Cest un expert dsign pour juger le conflit dans lintrt gnral de la socit. IV Le contrle par les commissaires aux comptes. Cest une profession librale. Il doit tre titulaire dun diplme dexpertise comptable. Il y a une exigence de qualification, de comptences. Ils sont organiss par compagnie rgionale et nationale qui reprsente la profession. Cest un profession o la discipline et la rigueur sont majeur. La discipline est exerce par une commission avec des magistrats. Les commissaires ne peuvent pas exercer leur contrle dans des entreprises quils connaissent trop. Il y a exigence de neutralit. Ils sont dsigns par lassemble gnrale pour 2 ans, ce sont les associs qui dsignent les commissaires aux comptes. La rvocation dun commissaire est impossible pour un dirigeant sans action en justice. Il faut que les associs se plaignant aient au moins 5% du capital. Il faut que le commissaire au compte soit responsable derreur, de mauvaise foi, il faut que ce soit grave. Il faut dmontrer linaptitude du commissaire aux comptes. La solution la plus simple est de demander au commissaire de dmissionner.

Le rle des commissaires est aggrav. Sa mission repose sur deux axes. Tout dabord une mission de contrle permanent. Ce sont eux qui vrifient la rgularit et la sincrit des comptes. Ils ont lobligation dinformer le dirigeant, il doit rendre son rapport avant lassemble gnrale. Ils ont lobligation de rvler au procureur de la rpublique tout les faits dlictueux quils ont pu constater. Lorsquil y a menace de cessation des paiements ils doivent alerter les dirigeants de la socit et si ce nest pas suffisant ils doivent prvenir le prsident du tribunal de commerce de la menace de cessation des paiements sous peine de sanction. Les commissaires engagent leur responsabilit, ils sont responsables civilement et pnalement des fautes et des ngligences commises dans lexercice de leur fonction. Il ny a pas de commissaires aux comptes dans toutes les socits. Il y en a dans les socits anonymes (SA) qui doivent en disposer obligatoirement. Les SAS aussi. Pour les SARL et SNC il en faut seulement si on est suprieur deux seuils. Soit si on dpasse 1550000 total bilan, 3100000 de CA HT et 50 salaris. Si 2 de ces seuils sont dplacs cela oblige davoir un commissaire aux comptes. V Contrle par les associs Les associs ont un droit dinformation et de communication. Les associs peuvent prendre communication des principaux documents concernant les trois derniers exercices. Les associs peuvent poser des questions crites sur des faits qui les inquitent, ils trouvent que le faits peuvent compromettre la continuit de lexploitation. Ces associs peuvent poser une question crite sils reprsentent au moins 5% du capital. A dfaut de rponse les associs peuvent demander en justice une expertise de gestion avec dsignation dune personne. Les associs exercent leur contrle de la gestion lors de lassembl gnrale. Comment ? Ils reoivent 15 jours avant lassemble la convocation avec lordre du jour. Il a un formulaire de demande complmentaire fourni avec permettant aux associs davoir des informations supplmentaires. VI Place des salaris dans les socits commerciales Les CE existent dans nos entreprises depuis 1945. La place des salaris dans les socits commerciales se manifeste par deux droits. Un linformation et un autre la participation financire. Les salaris constituent le CE. Ils ont un droit dinformation qui est systmatique par le reprsentant au comit dentreprise (obligatoire si plus de 50 salaris). Le CE a les mme droits dinformation que les actionnaires. Il est inform des projets important comme les restructurations ou encore de fusions. Avant la runion de lAGO, le CE reoit communication des comptes. Le CE peut aussi convoquer le commissaire aux comptes pour lui demander des explications sur les comptes et sur la situation financire de lentreprise.

Un droit linformation occasionnel, utilis en cas de crise. Le CE peut en cas de grave problme financier il peut demander au juge la dsignation dun expert. Autre droit, celui de dclencher une procdure dalerte. Le CE peut alerter le procureur de la rpublique ou le prsident du tribunal de commerce. Il a ce droit depuis 1985, cest un droit de rvlation de faits dlictueux. Le droit la participation financire ne concerne que les salaris. Lintressement aux bnfices est facultatif. La participation aux bnfices est obligatoire dans les entreprises de plus de 50 salaris. Les plans dpargnes entreprises ou les plans interentreprises ralisent la participation. Ce plan dpargne est constitu parti de portefeuilles de valeur mobilire gr par un grant, les salaris vont bnficier de la progression de la valeur des titres. La participation la gestion de la SA. Les salaris participent au conseil de surveillance ou dadministration des SA. Certains salaris sont actionnaires du capital. Il y a galement des salaris lus pour les reprsenter au conseil dadministration. Ils sont au moins 2. Les salaris peuvent participer lAG de la socit. Ils peuvent demander en justice la dsignation dun mandataire. VII Les obligations comptables Comme tous commerants les socits ont lobligation denregistrement comptable. Il se fait chronologiquement. Une socit doit aussi procder linventaire de son actif, de ses stocks. La socit doit tablir des comptes annuels. Ces comptes doivent tre prsents de faon rgulire et sincre. Ces comptes doivent donner une image fidle du patrimoine de la socit, de la situation financire, du rsultat. Le bilan dexercice, un compte de rsultat et une annexe dtaille poste par poste. Une obligation est faite aux socits commerciales importantes dtablir un bilan prvisionnel. Il comporte un tableau de financement, un compte de rsultat prvisionnel et le plan de financement prvisionnel. Lobligation la plus importante est de publier les comptes de la socit. Il est important de les publier au tribunal de commerce. Obligation de publier les comptes annuels, le rapport de gestion, les rapports aux commissaires aux comptes, la proposition daffectation au rsultat. On prend en compte dans le bilan consolid les rsultats de toutes les filiales et de la socit mre. VIII La dissolution de la socit Il y a des causes communes toutes les socits et des causes particulires. Elle peut tre une cause statutaire, clause de dure. La dure ne peut pas dpasser 99ans. La dure nest pas dfinitive on peut toujours la prolonger. Une cause commune peut tre la disparition dobjet. Elle peut tre une cause lgale. Elle vient dun texte de loi. Cest une hypothse que lon doit retenir, cest une situation exceptionnelle, cest lhypothse de la runion de toutes les parts sociales dans une seule main. Cela peut arriver via le dcs avec par exemple une entreprise pre-fils. Pour quune socit soit valable il faut tre au moins 2 sauf pour les socits unipersonnelles.

Lassoci unique ne peut pas rester avec cette socit. Il doit rgulariser dans un dlai un an la situation. Il doit cder ses parts un autre associ. En cas de perte de la socit, les capitaux propres deviennent infrieurs la moiti du capital social. Dans cette hypothse, les associs vont donc dcider de rgulariser la situation sinon cest la dissolution. La dissolution judiciaire est une autre cause de dissolution. Cest lorsque un associ se prvaut dun intrt lgitime demande au juge de dsigner un administrateur pour grer la dissolution ventuelle de la socit. Il faut quun associ au moins le demande au juge, il faut quil y ait un intrt lgitime. La dissolution peut tre judiciaire en cas de faillite. La procdure de liquidation : La dissolution doit tre publie au registre du commerce et des socits. Cest partir de cette publicit que la dissolution produit des effets lgard des tiers. Ensuite souvre ltape de liquidation. Liquider cest payer le passif et vendre lactif. Cest un liquidateur, un mandataire, dsign par les associs ou le juge. Le liquidateur va raliser lactif et payer les cranciers, les banquiers, les fournisseurs, les salaris, lURSAF. Il rembourse aux associs leur apport et enfin sil reste quelque chose, ce quon appelle un boni, cest le boni de liquidation distribu aux associs.