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PROVA OAB 2010.3 FGV QUESTES DE DIREITO CIVIL 9.

9. Maria celebrou contrato de compra e venda do carro da marca X com Pedro, pagando um sinal de R$ 10.000,00. No dia da entrega do veculo, a garagem de Pedro foi invadida por bandidos, que furtaram o referido carro. A respeito da situao narrada, assinale a alternativa correta. (A) Haver resoluo do contrato pela falta superveniente do objeto, sendo restitudo o valor j pago por Maria. (B) No haver resoluo do contrato, pois Pedro pode alegar caso fortuito. (C) Maria poder exigir a entrega de outro carro. (D) Pedro poder entregar outro veculo no lugar no automvel furtado. Gabarito: A Comentrio: H uma regra milenar1 no Direito das Obrigaes: res perit domino suo, ou seja, quem sofre a perda o dono. Logo, no contrato de compra e venda, at a tradio, em regra os riscos pela perda da coisa objeto do contrato correm por conta do vendedor, ou seja, do dono.
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Ementa: CONSTITUCIONAL. PRISO CIVIL. HABEAS CORPUS. ALIENAO FIDUCIARIA EM GARANTIA. INTERPRETAO DO ART. 66 DA LEI N. 4.728/65, ALTERADO PELO DECRETO-LEI N. 911/69, EM FACE DO ART. 5., LXVII, DA CONSTITUIO EM VIGOR. CRITICA A JURISPRUDENCIA FIRMADA AO TEMPO DA ORDEM CONSTITUCIONAL CADUCA (ART. 153, PARAGRAFO 17). RECURSO PROVIDO. I - O PACIENTE FIRMOU CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIARIA EM GARANTIA. O CREDOR FIDUCIARIO AJUIZOU AO DE BUSCA E APREENSO POSTERIORMENTE CONVERTIDA EM AO DE DEPOSITO. NO TENDO CUMPRIDO A DETERMINAO DE DEPOSITAR O BEM DADO EM GARANTIA, OU O SEU EQUIVALENTE EM DINHEIRO, FOI DECRETADA A PRISO CIVIL DO DEVEDOR. II - O INSTITUTO DA ALIENAO FIDUCIARIA EM GARANTIA SE TRADUZ EM UMA VERDADEIRA ABERRATIO LEGIS. O CREDOR FIDUCIARIO NO E PROPRIETARIO; O DEVEDOR FIDUCIARIO NO E DEPOSITARIO; O DESAPARECIMENTO INVOLUNTARIO DO BEM FIDUCIADO NO SEGUE A MILENAR REGRA DA RES PERIT DOMINO SUO. TALVEZ PUDESSE CONFIGURAR EM PENHOR SINE TRADITIONE REI, NUNCA EM "DEPOSITO". O LEGISLADOR ORDINARIO TEM SEMPRE COMPROMISSO COM A ORDEM JURIDICA ESTABELECIDA. NA VERDADE, O QUE A LEI (DECRETO-LEI N. 911/69, AO ALTERAR O ART. 66 DA LMC) FEZ FOI REFORAR A GARANTIA CONTRATUAL MEDIANTE PRISO CIVIL, O QUE CONTRARIA TODA NOSSA TRADIO JURIDICA, QUE TEM RAIZES PROFUNDAS NO SISTEMA JURIDICO OCIDENTAL. A "PRISO CIVIL POR DIVIDA DO DEPOSITARIO INFIEL" DO ART. 5., LXVII, DA CONSTITUIO, SO PODE SER AQUELA TRADICIONAL (CC, ART. 1.265). (Processo: RHC 4849/PR. RECURSO ORDINARIO EM HABEAS CORPUS 1995/0042388-0. Relator(a): Ministro ADHEMAR MACIEL (1099). rgo Julgador T6 - SEXTA TURMA. Data do Julgamento: 04/12/1995. Data da Publicao/Fonte DJ 11/03/1996 p. 6664)

Relevante, citar, o art. 492, do Cdigo Civil, o qual define que, at o momento da tradio os riscos da coisa correm por conta do vendedor, consagrando a regra anteriormente citada:
CC/2002. Art. 492. At o momento da tradio, os riscos da coisa correm por conta do vendedor, e os do preo por conta do comprador. 1o Todavia, os casos fortuitos, ocorrentes no ato de contar, marcar ou assinalar coisas, que comumente se recebem, contando, pesando, medindo ou assinalando, e que j tiverem sido postas disposio do comprador, correro por conta deste. 2o Correro tambm por conta do comprador os riscos das referidas coisas, se estiver em mora de as receber, quando postas sua disposio no tempo, lugar e pelo modo ajustados.

Orlando Gomes (1996, p. 72-73) ressalta a importncia da distino entre contratos unilaterais e bilaterais, em razo do tratamento diverso que lhes dispensa a lei, pois as regras atinentes aos primeiros, no se aplicam aos segundos. Pontua as principais diferenas:
CONTRATOS Exceptio non adimpleti contractus UNILATERAIS No possvel aplic-la, pois no existe interdependncia de obrigaes. No h presuno da existncia de clusula resolutiva tcita. Res perit creditori: a coisa perece para o credor, em regra, o devedor no est obrigado a substituir ou indenizar. BILATERAIS Cada contraente no pode, antes de cumprir com sua obrigao, exigir do outro o adimplemento da que lhe compete. Presume-se a existncia de condio resolutiva. Res perit debitori ou res perit domino: a coisa perece para o devedor.

Condio resolutiva tcita Riscos na hiptese de fora maior

Slvio Rodrigues (2006, p. 142-143) discrimina a natureza jurdica do contrato de compra e venda: a) Consensual: em oposio aos contratos reais, porque se aperfeioa independentemente da entrega do objeto, mas to somente pela coincidncia da vontade das partes sobre o preo e a coisa. b) Sinalagmtico: porque envolve prestaes recprocas, ou seja, o comprador deve entregar o preo ao vendedor, que dever transferir o domnio da coisa vendida c) Oneroso: implica sacrifcio patrimonial para ambos os contratantes, pois o comprador se priva do preo e o vendedor da coisa vendida. d) Comutativo: em regra, porque a estimativa da prestao a ser recebida pelas partes pode ser feita no ato em que o contrato se aperfeioa, v.g., quando o comprador oferece o preo por

um imvel ou um veculo, sabe de antemo qual ser a prestao devida em troca de seu dinheiro. e) No formal: apenas em alguns casos se sujeita formalidade 2, em regra, independe de forma determinada, v.g., nas Bolsas de Ttulos ou de Mercadorias os contratos se ultimam verbalmente. Observe-se acrdo a seguir colacionado:
Ementa: Ao anulatria de escritura pblica de compra e venda. Alienao de imvel de fundao. Retorno de imvel antes doado para o patrimnio do originrio doador por procurao in rem suam e posterior alienao a terceiro. Impossibilidade. Ausncia de autorizao judicial. - A procurao in rem suam no encerra contedo de mandato, no mantendo apenas a aparncia de procurao autorizativa de representao. Caracteriza-se, em verdade, como negcio jurdico dispositivo, translativo de direitos que dispensa prestao de contas, tem carter irrevogvel e confere poderes gerais, no exclusivo interesse do outorgado. A irrevogabilidade lhe nsita justamente por ser seu objeto a transferncia de direitos gratuita ou onerosa. - Para a validade da alienao do patrimnio da fundao imprescindvel a autorizao judicial com a participao do rgo ministerial, formalidade que se suprimida acarreta a nulidade do ato negocial, pois a tutela do Poder Pblico - sob a forma de participao do Estado-juiz, mediante autorizao judicial -, de ser exigida. (REsp 303.707/MG. Relatora: Ministra Nancy Andrighi. Fonte: DJ 15.04.2002)

Slvio Rodrigues (2006, p. 142-143) cita os seguintes elementos da compra e venda: a) Consentimento: deve recair no somente sobre o objeto, mas tambm sobre o preo, com o fim de alcanar o resultado que a aquisio da coisa, e a transferncia do preo. b) Coisa (res): pode ter por objeto todas as coisas que no estejam fora do comrcio. possvel a venda de coisa futura, pois o contrato de compra e venda no transfere o domnio, mas apenas gera uma obrigao de transferi-lo. c) Preo: deve ser em dinheiro, se no o for, caracteriza-se o contrato de troca; deve ser srio e no irrisrio ou fictcio, pois de outro modo haver a doao; e, necessrio que seja determinado, ou ao menos determinvel. Atente-se para acrdo:
Ementa: Direito Civil e Agrrio. Compra e Venda de safra futura a preo certo. Alterao do valor do produto no mercado. Circunstncia previsvel. Onerosidade excessiva. Inexistncia. Violao aos princpios da funo social do contrato, boa-f objetiva e probidade. Inexistncia. - A compra e venda de safra futura, a preo certo, obriga as partes se o fato que alterou o valor do produto agrcola no era imprevisvel. - Na hiptese afigura-se impossvel admitir onerosidade excessiva, inclusive porque a alta do dlar em virtude das eleies
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CC/02. Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.

presidenciais e da iminncia de guerra no Oriente Mdio motivos alegados pelo recorrido para sustentar a ocorrncia de acontecimento extraordinrio porque so circunstncias previsveis, que podem ser levadas em considerao quando se contrata a venda para entrega futura com preo certo. - O fato do comprador obter maior margem de lucro na revenda, decorrente da majorao do preo do produto no mercado aps a celebrao do negcio, no indica a existncia de m-f, improbidade ou tentativa de desvio da funo social do contrato. - A funo social infligida ao contrato no pode desconsiderar seu papel primrio e natural, que o econmico. Ao assegurar a venda de sua colheita futura, de se esperar que o produtor inclua nos seus clculos todos os custos em que poder incorrer, tanto os decorrentes dos prprios termos do contrato, como aqueles derivados das condies da lavoura. - A boa-f objetiva se apresenta como uma exigncia de lealdade, modelo objetivo de conduta, arqutipo social pelo qual impe o poder-dever de que cada pessoa ajuste a prpria conduta a esse modelo, agindo como agiria uma pessoa honesta, escorreita e leal. No tendo o comprador agido de forma contrria a tais princpios, no h como inquinar seu comportamento de violador da boa-f objetiva. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 803.481/GO. Relatora: Ministra Nancy Andrighi. Fonte: DJ 01.08.2007)

10. Mathias, solteiro e capaz, com 65 anos de idade, e Tnia, solteira e capaz, com 60 anos de idade, conheceram-se h um ano e, agora, pretendem se casar. A respeito da situao narrada, correto afirmar que Mathias e Tnia (A) devero, necessariamente, celebrar pacto expressamente pelo regime da separao de bens. antenupcial optando

(B) podero casar-se pelo regime da comunho parcial de bens, desde que obtenham autorizao judicial, mediante a prvia demonstrao da inexistncia de prejuzo para terceiros. (C) podero optar livremente dentre os regimes de bens previstos em lei, devendo celebrar pacto antenupcial somente se escolherem regime diverso da comunho parcial de bens. (D) somente podero se casar pelo regime da separao obrigatria de bens, por fora de lei e independentemente da celebrao de pacto antenupcial. Gabarito: C Comentrio: O art. 1.641, II, do Cdigo Civil determinava que era obrigatrio o regime da separao de bens no casamento entre pessoas maiores de 60 (sessenta) anos, contudo, em 09 de dezembro de 2010, teve sua redao alterada pela Lei n. 12.344, a qual aumentou tal idade para 70 (setenta), in verbis:

Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II - da pessoa maior de setenta anos; III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.

Quanto ao pacto antenupcial, trata-se de um instrumento a ser utilizado quando da opo por um regime diverso da comunho parcial, como dispe o art. 1.640, do Cdigo Civil:
Art. 1.640. No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial. Pargrafo nico. Podero os nubentes, no processo de habilitao, optar por qualquer dos regimes que este cdigo regula. Quanto forma, reduzir-se- a termo a opo pela comunho parcial, fazendose o pacto antenupcial por escritura pblica, nas demais escolhas.

Observe-se o quadro abaixo sobre os impedimentos, luz do antigo e novo Cdigo Civil:
CDIGO CIVIL DE 1916 e 2002 IMPEDIMENTOS PROIBIO CC/1916 Art. 207 - nulo e de nenhum efeito, quanto aos contraentes e aos filhos, o casamento contrado com infrao de qualquer dos ns. I a VIII do Art. 183. Art. 183 - No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, natural ou civil; II - os afins em linha reta, seja o vnculo legtimo ou ilegtimo; III - o adotante com o cnjuge do adotado e o adotado com o cnjuge do adotante (Art. 376); IV - os irmos, legtimos ou ilegtimos, germanos ou no, e os colaterais, legtimos ou ilegtimos, at o terceiro grau inclusive; V - o adotado com o filho superveniente ao pai ou me adotiva (Art. 376); VI - as pessoas casadas (Art. 203); VII - o cnjuge adltero com o seu co-ru, por tal condenado; CONSEQNCIA CC/2002 DISPOSITIVO

Art. 1.548

Nulidade

Dirimentes Absolutos

Nulidade

Somente estes casos so tratados como impedimentos.

No houve reproduo do inciso VII.

CDIGO CIVIL DE 1916 e 2002 IMPEDIMENTOS PROIBIO CC/1916 VIII - o cnjuge sobrevivente com o condenado como delinqente no homicdio, ou tentativa de homicdio, contra o seu consorte; Art. 209 - anulvel o casamento contrado com infrao de qualquer dos ns. IX a XII do Art. 183. IX - as pessoas por qualquer motivo coactas e as incapazes de consentir, ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; X - o raptor com a raptada, enquanto esta no se ache fora do seu poder e em lugar seguro; XI - os sujeitos ao ptrio poder, tutela ou curatela, enquanto no obtiverem, ou lhes no for suprido o consentimento do pai, tutor, ou curador (Art. 212); XII - as mulheres menores de 16 (dezesseis) anos e os homens menores de 18 (dezoito); Art. 258 - No havendo conveno, ou sendo nula, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime de comunho parcial. Pargrafo nico - , porm, obrigatrio o da separao de bens do casamento: I - das pessoas que o celebrarem com infrao do estatudo no Art. 183, XI a XVI; II - do maior de 60 (sessenta) e da maior de 50 (cinqenta) anos; III - do rfo de pai e me, ou do menor, nos termos dos arts. 394 e 395, embora case, no termos do Art. 183, XI, com o consentimento do tutor; IV - de todos os que dependerem, para casar, de autorizao judicial (arts. 183, XI, 384, III, 426, I, e 453). CONSEQNCIA CC/2002 DISPOSITIVO

Art. 1.550

Anulabilidade

Dirimentes Relativos

Anulabilidade

Coao e Rapto so vcios do consentimento.

A idade nbil e o consentimento dos pais integram a capacidade civil para o casamento.

Arts. 1.641 e 1.523

Mera irregularidade

Proibitivos ou Impedientes

Adoo do regime da separao absoluta de bens

Causas Suspensivas

A idade prevista no inciso II foi estabelecida em 60, agora 65 anos, tanto para mulheres, quanto para homens.

11 Josefina e Jos, casados pelo regime da comunho universal de bens, tiveram trs filhos: Mrio, Mauro e Moacir. Mrio teve dois filhos: Paulo e Pedro. Mauro teve trs filhos: Breno, Bruno e Brian. Moacir teve duas filhas: Isolda e Isabel. Em um acidente automobilstico, morreram Mrio e Mauro.

Jos, muito triste com a perda dos filhos, faleceu logo em seguida, deixando um patrimnio de R$ 900.000,00. Nesse caso hipottico, como ficaria a diviso do monte? (A) Josefina receberia R$ 450.000,00. Os filhos de Mrio receberiam cada um R$ 75.000,00. Os filhos de Mauro receberiam R$ 50.000,00 cada um. E, por fim, as filhas de Moacir receberiam R$ 75.000,00 cada uma. (B) A herana seria dividida em trs partes de R$ 300.000,00. Paulo e Pedro receberiam cada um R$ 150.000,00. Breno, Bruno e Brian receberiam, cada um, R$ 100.000,00. E, por fim, Isabel e Isolda receberiam cada uma a importncia de R$ 150.000,00. (C) Paulo e Pedro receberiam cada um R$ 150.000,00. Breno, Bruno e Brian receberiam, cada um, R$ 100.000,00. E, por fim, Moacir receberia R$ 300.000,00. (D) Josefina receberia R$ 450.000,00. Paulo e Pedro receberiam cada um R$ 75.000,00. Breno, Bruno e Brian receberiam cada um R$ 50.000,00. Moacir receberia R$ 150.000,00. Gabarito: D Comentrio: De Plcido e Silva (2004, p. 1207) explana que a representao hereditria ou representao sucessria ocorre quando a sucesso aberta e se verifica o falecimento de um dos herdeiros. Neste caso, a representao cumpre com sua finalidade, que a de convocar os herdeiros ou sucessores daquele que faleceu. O representante ocupar a posio de substituto do herdeiro falecido, somente herdar a parte que a ele caberia se vivo fosse. Isso o que ocorre nessa questo, vejamos:
JOSEFINA R$ 450 JOS

MRIO

MAURO

MOACIR R$ 150

Paulo R$ 75

Pedro R$ 75

Breno R$ 50

Bruno R$ 50

Brian R$ 50

Isolda

Isabel

Vale citar ainda que a regra ou princpio de que os mais prximos excluem os mais remotos excetuada no direito de representao, pois os sobrinhos (3 grau) herdam representando o pai pr-morto, desse modo suplantam a posio dos tios vivos, que so irmos (2 grau) do de cujus. Por exemplo, se o de cujus deixa um irmo; dois filhos de outro irmo pr-morto; e trs filhos do terceiro irmo, tambm j falecido; divide-se a herana em trs partes iguais, correspondentes s trs estirpes. A primeira pertencer, na sua totalidade, ao irmo sobrevivo, que herdar por direito prprio; a segunda ir para os dois sobrinhos, dividindo-se em partes iguais; e a terceira ser dividida em trs quotas iguais para os outros sobrinhos, que herdaro por estirpe. (GONALVES, 2006, p. 180) Observe-se o grfico:
De cujus

Irmo do de cujus Tambm falecido (pr-morto)

Irmo do de cujus Sobrevivo herda por direito prprio

Irmo do de cujus Tambm falecido (pr-morto)

Sobrinho

Sobrinho

Representao Herdam por estirpe

Sobrinho

Sobrinho

Sobrinho

Ademais, preciso citar, ainda, o art. 1.829, do Cdigo Civil que cuida da sucesso legtima, tratando da ordem de vocao hereditria:
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (CC/2002. Art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge; III - ao cnjuge sobrevivente; IV - aos colaterais.

Tal artigo fonte de significativas controvrsias jurdicas e comumente questionado em provas de concursos pblicos. Trouxe mudana na legislao estabelecendo que o cnjuge, alm de meeiro, tambm herdeiro, contudo ressalva os casos em que o regime de bens seja o da comunho universal, separao obrigatria de bens e no caso da comunho parcial, se houver bens

particulares. No caso da questo, por ser o casal unido pelo regime da comunho universal, a esposa no seria herdeira. Assim, se ocorrer o chamamento de descendentes, o cnjuge sobrevivente poder concorrer ou no. Para Caio Mrio Pereira da Silva (2006, p. 124) no sistema do Cdigo Civil de 2002, a regra a de que descendentes e o cnjuge concorrem sucesso do de cujus (art. 1.829, I, primeira parte); mas a lei afasta a simultaneidade em trs hipteses: a) se o casal adotou o regime da comunho universal de bens; b) no regime da comunho parcial de bens, no houver deixado bens particulares; c) se o regime era o da separao obrigatria, por imposio legal.3 12 Ricardo, buscando evitar um atropelamento, realiza uma manobra e atinge o muro de uma casa, causando um grave prejuzo. Em relao situao acima, correto afirmar que Ricardo (A) no responder pela reparao do dano, pois agiu em estado de necessidade. (B) responder pela reparao do dano, apesar de ter agido em estado de necessidade. (C) responder pela reparao do dano, apesar de ter agido em legtima defesa. (D) praticou um ato ilcito e dever reparar o dano. Gabarito: B Comentrio: Luiz Regis Prado (2004, p. 367) pondera que o Estado de Necessidade est presente quando algum se sente obrigado a lesar direito alheio, para salvar de perigo atual e inevitvel, no provocado voluntariamente, objeto jurdico (bem, interesse ou direito) prprio ou de terceiro. No pode aleg-lo aquele que tinha o dever legal de enfrentar o perigo. Quem agiu em Estado de Necessidade tem o dever de reparar o dano da coisa que sofreu prejuzo, a menos que o lesado tenha provocado o perigo. A obrigao de reparar o dano no decorre de ato ilcito, pois h a excludente que torna o ato lcito. (RIZZARDO, 2006, p. 87). Atente-se para a jurisprudncia:

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula n. 377. No regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento. Disponvel em <http://www.stf.gov.br> Acesso em: 26 ago. 2007. Grifos nossos.

REsp 124527/SP; Recurso Especial 1997/0019630-5. Relator: Ministro Aldir Passarinho Jnior (1110). rgo Julgador: T4 - Quarta Turma. Data do Julgamento: 04/05/2000. Data da Publicao/Fonte: DJ 05.06.2000 p. 163 RSTJ vol. 143 p. 362 RT vol. 782 p. 211. Ementa: Civil. Ao de indenizao. Acidente de trnsito. Ato de terceiro. Coliso. Estado de Necessidade. Excluso da Ilicitude. Permanncia, todavia, da obrigao de ressarcir os danos. Direito de regresso. I. A empresa cujo preposto, buscando evitar atropelamento, procede a manobra evasiva que culmina no abalroamento de outro veculo, causando danos, responde civilmente pela sua reparao, ainda que no se configure, na espcie, a ilicitude do ato, praticado em estado de necessidade. II. Direito de regresso assegurado contra o terceiro culpado pelo sinistro, nos termos do art. 1.520 c/c o art. 160, II, do Cdigo Civil. III. Recurso Especial conhecido pela divergncia, mas improvido. (Recurso Especial n. 124.527/SP. Relator: Ministro Aldir Passarinho Jnior, Braslia, DF, 04 de maio de 2000. STJ, Braslia, 2007)

13 Joo foi registrado ao nascer com o gnero masculino. Em 2008, aos 18 anos, fez cirurgia para correo de anomalia gentica e teve seu registro retificado para o gnero feminino, conforme sentena judicial. No registro no constou textualmente a indicao de retificao, apenas foi lavrado um novo termo, passando a adotar o nome de Joana. Em julho de 2010, casou-se com Antnio, homem religioso e de famlia tradicional interiorana, que conheceu em janeiro de 2010, por quem teve uma paixo fulminante e correspondida. Joana omitiu sua histria registral por medo de no ser aceita e perd-lo. Em dezembro de 2010, na noite de Natal, a tia de Joana revela a Antnio a verdade sobre o registro de Joana/Joo. Antnio, no suportando ter sido enganado, deseja a anulao do casamento. Conforme a anlise da hiptese formulada, correto afirmar que o casamento de Antnio e Joana (A) s pode ser anulado at 90 dias da sua celebrao. (B) poder ser anulado pela identidade errnea de Joana/Joo perante Antnio e a insuportabilidade da vida em comum. (C) inexistente, pois no houve a aceitao adequada, visto que Antnio foi levado ao erro de pessoa, o que tornou insuportvel a vida em comum do casal. (D) nulo; portanto, no h prazo para a sua arguio Gabarito: B Comentrio: Essa questo extremamente polmica, poder-se-ia pensar em dois itens corretos, a depender da Teoria adotada, seno vejamos. Na disciplina do casamento h requisitos legais e pressupostos materiais, a inobservncia daqueles importa na anulao, no sentido lato

senso, englobando-se os casos de nulidade e de anulabilidade; enquanto que a ausncia dos pressupostos materiais implica a inexistncia. (PEREIRA, p. 129) A Teoria do Casamento Inexistente foi criada por Zachariae, escritor tedesco do sculo XIX, ao comentar o Cdigo Civil francs de 1804. Mais tarde, foi desenvolvida por Saleilles, em estudo de 1911. Essa teoria no aceita pacificamente, pois para alguns o ato inexistente envolve contradio nos prprios termos, vez que se ato porque existe, se no existe no poderia ser ato. Acreditam que tal teoria no seria necessria nas questes do casamento, bastando a Teoria das Nulidades. (PEREIRA, p. 129) Para os defensores dessa da Teoria das Nulidades o casamento entre pessoas do mesmo sexo seria anulvel por erro essencial quanto pessoa, e no inexistente. Considerar tal opinio vlida seria admitir a hiptese da convalidao do casamento entre pessoas do mesmo sexo pelo escoamento do prazo de decadncia. Na Teoria da Inexistncia h trs hipteses que tornam o casamento inexistente: a) identidade de sexos; b) falta de celebrao; e c) ausncia total de consentimento. (PEREIRA, p. 130) 14 Danilo celebrou contrato por instrumento particular com Sandro, por meio do qual aquele prometera que seu irmo, Reinaldo, famoso cantor popular, concederia uma entrevista exclusiva ao programa de rdio apresentado por Sandro, no domingo seguinte. Em contrapartida, caberia a Sandro efetuar o pagamento a Danilo de certa soma em dinheiro. Todavia, chegada a hora do programa, Reinaldo no compareceu rdio. Dias depois, Danilo procurou Sandro, a fim de cobrar a quantia contratualmente prevista, ao argumento de que, embora no tenha obtido xito, envidara todos os esforos no sentido de convencer o seu irmo a comparecer. A respeito da situao narrada, correto afirmar que Sandro (A) no est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida de resultado, sendo, ainda, autorizado a Sandro obter ressarcimento por perdas e danos de Danilo. (B) no est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, por ser o contrato nulo, tendo em vista que Reinaldo no parte contratante. (C) est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida de meio, restando a Sandro o direito de cobrar perdas e danos diretamente de Reinaldo. (D) est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida de meio, sendo incabvel a cobrana de perdas e danos de Reinaldo. Gabarito: A

Comentrio: Esta questo cuida da Promessa de Fato de Terceiro, prevista no art. 439 do Cdigo Civil, nos seguintes termos:
Art. 439. Aquele que tiver prometido fato de terceiro responder por perdas e danos, quando este o no executar. Pargrafo nico. Tal responsabilidade no existir se o terceiro for o cnjuge do promitente, dependendo da sua anuncia o ato a ser praticado, e desde que, pelo regime do casamento, a indenizao, de algum modo, venha a recair sobre os seus bens. Art. 440. Nenhuma obrigao haver para quem se comprometer por outrem, se este, depois de se ter obrigado, faltar prestao.

Trata-se de obrigao de fazer que, no sendo executada resolve-se em perdas e danos. Neste caso, um contratante prometeu ao outro uma conduta alheia, que deixou de ser praticada, gerando inadimplemento contratual. Ressalte-se, entrementes, que haveria excluso de responsabilidade do promitente no caso da inadimplncia se o terceiro houvesse concordado em cumprir a prestao prometida. Este tipo de contrato usado como um exemplo da relatividade do Princpio de que os contratos somente produzem efeitos entre as partes. Pontue-se que a Jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia j firmou o entendimento de que se trata de obrigao de resultado, in verbis:

Ementa: RECURSO ESPECIAL. DIREITO DE ARENA. CONTRATOS. CLUSULA DE EXCLUSIVIDADE. DOIS PACTOS. VALIDADE. SUBSISTNCIA DA SEGUNDA AVENA, DIANTE DA RESOLUO DO PRIMEIRO CONTRATO, POR INADIMPLEMENTO. PROMESSA DE FATO DE TERCEIRO. OBRIGAO DE RESULTADO. INADIMPLEMENTO. RESPONSABILIDADE. PERDAS E DANOS. LESO. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULAS 282 e 356/STF. AUSNCIA DE INDICAO DE DISPOSITIVO DE LEI. SMULA 284/STF. CLUSULA PENAL. REDUO. INVIABILIDADE. REEXAME DE PROVAS. SMULA 7/STJ. INADIMPLEMENTO TOTAL DO CONTRATO. TERCEIRO QUE NO ANUIU. AUSNCIA DE RESPONSABILIDADE. INDENIZAO. DLAR. CONVERSO PARA REAIS DE ACORDO COM O CMBIO DA DATA DA SENTENA. INVIABILIDADE DE ANLISE DA MATRIA LUZ DOS ARTIGOS APONTADOS COMO VIOLADOS. SMULA 284/STF. DECISO EXTRA PETITA. NO OCORRNCIA. FUNDAMENTOS DIVERSOS. POSSIBILIDADE. CONTEDO NORMATIVO DO ART. 918 DO CC/1916. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULA 211/STJ. EMBARGOS DE DECLARAO. CORREO DE PREMISSA EQUIVOCADA. EFEITOS INFRINGENTES. POSSIBILIDADE. HONORRIOS ADVOCATCIOS. FIXAO COM BASE NO ART. 20, 4, DO CPC. BASE DE CLCULO. VALOR DA CAUSA. POSSIBILIDADE. AUSNCIA DE INSIGNIFICNCIA OU EXAGERO A JUSTIFICAR A ATUAO DESTA CORTE.

1. Vlido o contrato celebrado entre duas pessoas capazes e aptas a criar direitos e obrigaes, que ajustam um negcio jurdico tendo por objeto a prestao de um fato por terceiro. 2. Descumprida a obrigao de obter a anuncia do terceiro ao contrato, responde o promitente inadimplente por perdas e danos, a teor do que dispunha o art. 929 do Cdigo Civil de 1916, reproduzido pelo caput do art. 439 do Cdigo Civil em vigor, "aquele que tiver prometido fato de terceiro responder por perdas e danos, quando este o no executar". 3. In casu, no sendo a CBF titular do direito de transmisso dos jogos, reservado exclusivamente s entidades de prtica desportiva, segundo o art. 24 da Lei 8.672/93, cumpria a ela obter dos clubes de futebol, a anuncia ao contrato. O inadimplemento dessa obrigao, representada pela notificao endereada TVA, comunicando que no conseguira a anuncia dos clubes, enseja a resoluo (extino) do contrato e a responsabilizao por perdas e danos. 4. As consideraes expendidas nas razes do especial acerca do instituto da leso no podem ser apreciadas por esta Corte Superior, sob duplo fundamento: ausncia de prequestionamento (enunciados sumulares n.s 282 e 356/STF) e ausncia de indicao do dispositivo legal que teria sido violado (Smula 284/STF). 5. Segundo a jurisprudncia do STJ, a reduo da multa contratual, com base no art. 924 do Cdigo Civil de 1916, somente pode ser concedida nas hipteses de cumprimento parcial da prestao ou, ainda, quando o valor da multa exceder o valor da obrigao principal, circunstncias inexistentes no caso concreto. 6. Tendo a Corte de origem concludo no sentido do descumprimento total do contrato, luz da prova dos autos, invivel a reduo da clusula penal, por fora da Smula 7/STJ. 7. Na promessa de fato de terceiro, o terceiro totalmente estranho relao jurdica, no estando vinculado ao contrato, seno aps o cumprimento da obrigao, que incumbia ao promitente. 8. Invivel a anlise da possibilidade de converso da clusula penal para reais, de acordo com o cmbio da data da sentena de primeiro grau, em razo da alterao imprevisvel da poltica monetria nacional, sob a tica dos artigos de lei apontados como violados (art. 462 do CPC e 1.059 do CC/1916), pelo fato de os dispositivos serem desprovidos de contedo normativo capaz de amparar a discusso acerca da questo jurdica mencionada, o que atrai o bice da Smula 284/STF. 9. No h falar em julgamento extra petita quando o julgador, adstrito s circunstncias fticas trazidas aos autos e ao pedido deduzido na inicial, aplicar o direito com fundamentos diversos daqueles apresentados pelo autor. 10. A falta de prequestionamento da matria suscitada no recurso especial, a despeito da oposio de embargos de declarao, impede o conhecimento do recurso especial (Smula 211 do STJ). 11. A jurisprudncia desta Corte admite a possibilidade de atribuio de efeitos infringentes aos embargos declaratrios, em hipteses excepcionais, para corrigir premissa equivocada relevante para o deslinde da controvrsia. 12. No arbitramento de honorrios advocatcios, com base no art. 20, 4, do CPC, cabvel a utilizao do valor da causa como base de clculo. 13. Manuteno do valor de 20% sobre o valor da causa, quantia que no pode ser considerada irrisria ou exorbitante, a justificar a atuao do STJ. RECURSOS ESPECIAIS DESPROVIDOS. (REsp 249008/RJ. RECURSO ESPECIAL 2000/0015817-8, Relator(a): Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS) rgo Julgador: T3 - TERCEIRA TURMA. Data do Julgamento: 24/08/2010. Data da Publicao/Fonte DJe 16/11/2010.)

15 Flix e Joaquim so proprietrios de casas vizinhas h cinco anos e, de comum acordo, haviam regularmente delimitado as suas propriedades pela

instalao de uma singela cerca viva. Recentemente, Flix adquiriu um cachorro e, por essa razo, o seu vizinho, Joaquim, solicitou-lhe que substitusse a cerca viva por um tapume que impedisse a entrada do cachorro em sua propriedade. Surpreso, Flix negou-se a atender ao pedido do vizinho, argumentando que o seu cachorro era adestrado e inofensivo e, por isso, jamais lhe causaria qualquer dano. Com base na situao narrada, correto afirmar que Joaquim (A) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse na sua propriedade, contanto que arque com metade das despesas de instalao, cabendo a Flix arcar com a outra parte das despesas. (B) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse em sua propriedade, cabendo a Flix arcar integralmente com as despesas de instalao. (C) no poder exigir que Flix instale o tapume, uma vez que a cerca viva fora instalada de comum acordo e demarca corretamente os limites de ambas as propriedades, cumprindo, pois, com a sua funo, bem como no h indcios de que o cachorro possa vir a lhe causar danos. (D) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse em sua propriedade, cabendo a Flix arcar com as despesas de instalao, deduzindo-se desse montante metade do valor, devidamente corrigido, correspondente cerca viva inicialmente instalada por ambos os vizinhos. Gabarito: B Comentrio: O art. 1.277 do Cdigo Civil introduz o Captulo V, que cuida dos direitos de vizinha, sendo bastante esclarecedor acerca dessa questo:
CC/2002. Art. 1.277. O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha. Pargrafo nico. Probem-se as interferncias considerando-se a natureza da utilizao, a localizao do prdio, atendidas as normas que distribuem as edificaes em zonas, e os limites ordinrios de tolerncia dos moradores da vizinhana.

Continua, o Cdigo Civil, disciplinando os direitos de vizinha e dispe de maneira clara acerca da questo, no 3 do art. 1.297, ao afirmar que a construo de tapumes para impedir a passagem de animais de pequeno porte pode ser exigida de quem provocou a necessidade deles, pelo proprietrio, que no est obrigado a concorrer para as despesas. In verbis:

CC/2002. Art. 1.297. O proprietrio tem direito a cercar, murar, valar ou tapar de qualquer modo o seu prdio, urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder com ele demarcao entre os dois prdios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destrudos ou arruinados, repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas. 1 Os intervalos, muros, cercas e os tapumes divisrios, tais como sebes vivas, cercas de arame ou de madeira, valas ou banquetas, presumem-se, at prova em contrrio, pertencer a ambos os proprietrios confinantes, sendo estes obrigados, de conformidade com os costumes da localidade, a concorrer, em partes iguais, para as despesas de sua construo e conservao. 2 As sebes vivas, as rvores, ou plantas quaisquer, que servem de marco divisrio, s podem ser cortadas, ou arrancadas, de comum acordo entre proprietrios. 3 A construo de tapumes especiais para impedir a passagem de animais de pequeno porte, ou para outro fim, pode ser exigida de quem provocou a necessidade deles, pelo proprietrio, que no est obrigado a concorrer para as despesas.

16 Em relao aos alimentos, assinale a alternativa correta. (A) Eles no servem apenas para garantir as necessidades bsicas do alimentando, mas tambm para preservar a condio social de quem os pleiteia. (B) No atual Cdigo Civil, o cnjuge eventualmente declarado culpado pela separao no sofre qualquer restrio em seu direito de pedir alimentos ao outro cnjuge. (C) A obrigao alimentar possui como caracterstica bsica ser irrenuncivel, no poder ser restituda ou compensvel e ser intransmissvel. (D) A possibilidade de os filhos maiores pedirem alimentos aos pais continua a existir aps se atingir a maioridade, em razo da continuao do poder familiar que esses exercem sobre os filhos necessitados. Gabarito: A Comentrio: Caio Mrio Pereira da Silva (2007, p. 266) ensinava que a separao judicial por culpa poderia ocorrer em processo iniciado por um dos cnjuges, no qual um deles, em sua defesa, alegaria a culpa do autor, comprovando comportamentos que tambm justificasse o fim da sociedade conjugal. Assim, o juiz poderia decretar a procedncia parcial ou mesmo a culpa recproca. Vrios autores criticavam esse posicionamento antigo da doutrina e jurisprudncia, afirmando que a tendncia era a de se eliminar a discusso da

culpa no desfazimento da sociedade conjugal, pois de nada adiantaria encontrar um culpado, eis que a culpa no deve gerar efeitos no que se refere guarda de filhos e tampouco acarretar, de forma absoluta, a perda da penso alimentcia. (MONTEIRO, p. 252) Regina Beatriz Tavares da Silva esclarece que os arts. 1.702 e 1.704 do Cdigo Civil impem que, somente diante de comprovao da culpa, mediante apurao judicial, regulada pelo art. 1.578, caput, tambm do Cdigo Civil, poder a perda de alimentos ser decretada para o cnjuge culpado.4
Art. 1.578. O cnjuge declarado culpado na ao de separao judicial perde o direito de usar o sobrenome do outro, desde que expressamente requerido pelo cnjuge inocente e se a alterao no acarretar: I - evidente prejuzo para a sua identificao; II - manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida; III - dano grave reconhecido na deciso judicial. outro.

Caio Mrio Pereira da Silva (2007, p. 266), ensina que o Direito impe aos parentes do necessitado ou pessoa a ele ligada por um elo civil o dever de proporcionar-lhe as condies mnimas de sobrevivncia, no se trata de favor ou generosidade, mas de obrigao judicialmente exigvel em razo do vnculo de parentesco. Assim, os filhos maiores no esto mais sobre o poder familiar antigo ptrio poder mas, ainda assim, h a obrigao alimentar, em caso de necessidade. O fundamento originrio da obrigao alimentar o vnculo da solidariedade familiar, de sangue ou, ainda, da lei natural. Os alimentos dividem-se quanto natureza em: a) Alimentos Naturais ou Necessrios: compreendem a alimentao, o vesturio e a habitao, trata-se daqueles indispensveis sobrevivncia. b) Alimentos Civis ou Cngruos: abrangem a educao, a instruo e a assistncia, que so destinados a manter a qualidade de vida do credor, de acordo com as condies sociais dos envolvidos. Quanto ao aspecto causal, ensina, ainda, podem ser: a) b) c) d) e) Alimentos legtimos: so devidos por fora de lei. Testamentrios: institudos por disposio de ltima vontade. Convencionais: oriundos de estipulao inter vivos. Ressarcitrios: destinados a indenizar a vtima de ato ilcito. Judiciais: estabelecidos por provimento judicial.

SILVA, Regina Beatriz Tavares da in FIUZA, Ricardo (Coord.). Novo Cdigo Civil Comentado. Op. cit., p. 1510.

Milton Paulo Carvalho Filho (2000, p. 1.652) pondera que quanto finalidade, podem ser: a) Definitivos: so fixados por sentena ou por acordo de modo permanente, embora sejam passveis de reviso. b) Provisrios: so fixados liminarmente em aes de alimentos, de procedimento especial, previsto na Lei n. 5.678/68. c) Provisionais: so fixados por meio de medida cautelar prevista nos arts. 852 e 854 do CPC. Quanto ao momento, ainda, diz que podem ser: a) Pretritos: anteriores demanda, no so admitidos no direito brasileiro. b) Atuais: postulados a partir do ajuizamento da demanda. c) Futuros: devidos a partir da sentena. Por disposio expressa do art. 1.707 do Cdigo Civil no se pode renunciar ao direito a alimentos, sendo tal crdito insuscetvel de cesso, compensao ou penhora. Mas, novamente, trata-se de questo polmica, a se definir sobre qual espcie de alimentos est sendo objeto da renncia, atentese para o julgado a seguir colacionado:
Ementa: PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DECLARATRIOS. RECEBIMENTO COMO AGRAVO REGIMENTAL. RENNCIA. ALIMENTOS DECORRENTES DO CASAMENTO. VALIDADE. PARTILHA. POSSIBILIDADE DE PROCRASTINAO NA ENTREGA DE BENS. PARTICIPAO NA RENDA OBTIDA. REQUERIMENTO PELA VIA PRPRIA. 1. Admitem-se como agravo regimental embargos de declarao opostos a deciso monocrtica proferida pelo relator do feito no Tribunal, em nome dos princpios da economia processual e da fungibilidade. 2. A renncia aos alimentos decorrentes do matrimnio vlida e eficaz, no sendo permitido que o ex-cnjuge volte a pleitear o encargo, uma vez que a prestao alimentcia assenta-se na obrigao de mtua assistncia, encerrada com a separao ou o divrcio. 3. A fixao de prestao alimentcia no serve para coibir eventual possibilidade de procrastinao da entrega de bens, devendo a parte pleitear, pelos maios adequados, a participao na renda auferida com a explorao de seu patrimnio. 4. Embargos de declarao recebidos como agravo regimental, a que se nega provimento. (EDcl no REsp 832902/RS. EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO ESPECIAL: 2006/0049766-9. Relator(a): Ministro JOO OTVIO DE NORONHA. rgo Julgador: T4 - QUARTA TURMA. Data do Julgamento: 06/10/2009. Data da Publicao/Fonte: DJe 19/10/2009 RT vol. 891 p. 253)

Por outro lado, a transmissibilidade outra caracterstica da obrigao alimentar, trata-se de inovao do Cdigo de 2002 que estabelece no art. 1.700 que a obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor. Carlos Roberto Gonalves (2007, p. 460) ressalta que no faria sentido os herdeiros serem obrigados a se valer de seus prprios recursos para responder

pela obrigao alimentar do falecido. Alm de a obrigao ficar restrita s foras da herana, o herdeiro, que se sentir prejudicado por suportar o encargo de pagar alimentos, poder renunciar herana, por instrumento pblico ou termo judicial.5 Assim tambm foi entendido em jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
REsp 219199/PB; Recurso Especial 1999/0052547-7. Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar (1102). Relator(a) p/ Acrdo: Ministro Fernando Gonalves (1107). rgo Julgador: S2 - Segunda Seo. Data do Julgamento: 10/12/2003. Data da Publicao/Fonte: DJ 03.05.2004 p. 91. Ementa: Direito Civil. Obrigao. Prestao. Alimentos. Transmisso. Herdeiros. Art. 1.700 do novo Cdigo Civil. 1 - O esplio tem a obrigao de prestar alimentos quele a quem o de cujus devia, mesmo vencidos aps a sua morte. Enquanto no encerrado o inventrio e pagas as quotas devidas aos sucessores, o autor da ao de alimentos e presumvel herdeiro no pode ficar sem condies de subsistncia no decorrer do processo. Exegese do art. 1.700 do novo Cdigo Civil. 2 - Recurso Especial conhecido, mas improvido. Recurso Especial n. 219.199/PB. Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Braslia, DF, 10 de dezembro de 2003. STJ,

17 Joo dever entregar quatro cavalos da raa X ou quatro guas da raa X a Jos. O credor, no momento do adimplemento da obrigao, exige a entrega de dois cavalos da raa X e de duas guas da raa X. Nesse caso, correto afirmar que as prestaes (A) alternativas so inconciliveis, havendo indivisibilidade quanto escolha. (B) alternativas so conciliveis, havendo divisibilidade quanto escolha. (C) facultativas so inconciliveis, quando a escolha couber ao credor. (D) facultativas so conciliveis, quando a escolha couber ao credor. Gabarito: A Comentrio: Washington de Barros Monteiro (1999, p. 20) assevera que a relao jurdica obrigacional pode compreender um ou vrios objetos, o primeiro caso estar caracterizado quando objetiva uma prestao, ser o caso de obrigao simples; no segundo, ser complexa ou composta. Este ltimo tipo de obrigao desdobra-se em trs modalidades: a) obrigaes conjuntivas ou cumulativas: seu cumprimento exige a efetiva entrega de todas as prestaes prometidas. Contudo, de acordo com o convencionado, o pagamento poder ser simultneo ou sucessivo. Porm, o credor no poder ser obrigado a

GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: Direito de Famlia. Op. cit., p. 460.

receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no ajustou 6; b) obrigaes facultativas; e, c) obrigaes alternativas: nas quais h vrias prestaes contempladas, entretanto o devedor se libera com a satisfao de uma nica. Os traos fundamentais das obrigaes alternativas so: a) pluralidade nas prestaes; e, b) exonerao do devedor mediante realizao de uma nica prestao. vista disso, pode-se conceituar obrigao alternativa como aquela que tem por objeto duas ou mais prestaes, das quais apenas uma ser efetuada. Exemplo: Tcio vende a Mvio um dos trs cavalos que possui, depois de feita a escolha o vnculo obrigacional estar circunscrito ao animal escolhido, nico a ser entregue ao credor, excluindo-se os demais. (MONTEIRO, 1999, p. 20) No caso da questo, Joo dever entregar quatro cavalos da raa X ou quatro guas da raa X a Jos, no h como misturar as duas alternativas, uma ou outra. O direito de escolha, nas obrigaes alternativas, cabe ao devedor se outra coisa no houver sido estipulada, conforme arts. 252 do Cdigo Civil: Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou. Esse preceito igual aquele contido no art. 244, que cuida das obrigaes de dar coisa incerta: Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do Ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. Washington de Barros Monteiro (1999, p. 112) destaca que a diferena entre a obrigao alternativa e a obrigao de dar coisa incerta o fato de que nas alternativas h vrios objetos e a escolha recai em apenas um deles, enquanto que nas de dar coisa incerta, o objeto um s, embora indeterminado. Caio Mrio da Silva Pereira (2007d, p. 124) explica que o ponto fundamental nas obrigaes alternativas est na concentrao da prestao, que de plrima e indeterminada passa a simples e determinada, pois neste momento ocorrer a escolha7, a qual se constitui em direito, mas tambm em dever, transmissvel aos herdeiros do devedor ou do credor, assim como ao cessionrio com a obrigao a que acede.

CC/02. Art. 314. Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou. 7 CPC. Art. 571. Nas obrigaes alternativas, quando a escolha couber ao devedor, este ser citado para exercer a opo e realizar a prestao dentro em 10 (dez) dias, se outro prazo no o Ihe foi determinado em lei, no contrato, ou na sentena. 1 Devolver-se- ao credor a opo, o se o devedor no a exercitou no prazo marcado. 2 Se a escolha couber ao credor, este a indicar na petio inicial da execuo.

18 Snia, maior e capaz, decide doar, por instrumento particular, certa quantia em dinheiro em favor se seu sobrinho, Fernando, maior e capaz, caso ele venha a se casar com Leila. Snia faz constar, ainda, clusula de irrevogabilidade da doao por eventual ingratido de seu sobrinho. Fernando, por sua vez, aceita formalmente a doao e, poucos meses depois, casa-se com Leila, conforme estipulado. No dia seguinte ao casamento, ao procurar sua tia para receber a quantia estabelecida, Fernando deflagra uma discusso com Snia e lhe dirige grave ofensa fsica. A respeito da situao narrada, correto afirmar que Fernando (A) no deve receber a quantia em dinheiro, tendo em vista que a doao nula, pois deveria ter sido realizada por escritura pblica. (B) deve receber a quantia em dinheiro, em razo de o instrumento de doao prever clusula de irrevogabilidade por eventual ingratido. (C) no deve receber a quantia em dinheiro, pois dirigiu grave ofensa fsica sua tia Snia. (D) deve receber a quantia em dinheiro, em razo de ter se casado com Leila e independentemente de ter dirigido grave ofensa fsica a Snia. Gabarito: D Comentrio: De acordo com o art. 555, do Cdigo Civil, a doao pode ser revogada por ingratido do donatrio, essa a regra, contudo no art. 564 esto previstas as hipteses em que no se poder revogar a doao, mesmo que por ingratido, verbis:
CC/2002. Art. 564. No se revogam por ingratido: I - as doaes puramente remuneratrias; II - as oneradas com encargo j cumprido; III - as que se fizerem em cumprimento de obrigao natural; IV - as feitas para determinado casamento.

Os temas relativos ingratido provocam grande discusso, observem-se os artigos do Cdigo Civil de 1916 e 2002:
Revogao da Doao por Ingratido Art. 1.183 CC/1916 Art. 1.183. S se podem revogar por ingratido as doaes: I - se o donatrio atentou contra a vida do Art. 557 CC/2002 Art. 557. Podem ser revogadas por ingratido as doaes: I - se o donatrio atentou contra a vida do

Revogao da Doao por Ingratido Art. 1.183 CC/1916 doador; II - se cometeu contra ele ofensa fsica; III - se o injuriou gravemente, ou o caluniou; IV - se, podendo ministrar-lhos, recusou ao doador os alimentos, de que este necessitava. Art. 557 CC/2002 doador ou cometeu crime de homicdio doloso contra ele; II - se cometeu contra ele ofensa fsica; III - se o injuriou gravemente ou o caluniou; IV - se, podendo ministr-los, recusou ao doador os alimentos de que este necessitava.

Percebe-se que o Cdigo atual retirou a expresso limitativa s se do caput do dispositivo, tal supresso fez com que o texto restasse assim disposto: Art. 557. Podem ser revogadas por ingratido as doaes: [...]. Tal fato, no passou despercebido para a doutrina, que se debate sobre a questo: o rol de causas que levam ingratido numerus clausus (enumerao limitativa) ou numerus apertus (enumerao exemplificativa)? Slvio Rodrigues (2006, p. 200-201) leciona que a revogao dos atos jurdicos constitui sempre um mal, porque introduz elementos de incerteza no mbito das relaes humanas. Decerto que o legislador ao permitir a revogao da doao imps restries ao seu exerccio, no s circunscrevendo seu campo de incidncia, mas tambm limitando as causas que a possibilitam, ademais reduzindo os efeitos resultantes de tal ato. Em razo de ser a exceo, e no a regra, no ordenamento jurdico, h as seguintes restries: a) Doaes Puras: somente estas so revogadas, pois o art. 564 do Cdigo Civil proclama serem irrevogveis as remuneratrias; as oneradas com encargo; as que se fizerem em cumprimento de obrigao natural; ou para determinado casamento. Atentese para os acrdos a seguir colacionados:
Ementa: Recurso Especial. Doao de terreno pblico. Revogao. Inexecuo de encargo. Prescrio vintenria. Art. 177 do Cdigo Civil/16. Precedentes. 1. O prazo prescricional para revogao de doao de terreno pblico por inexecuo de encargo de vinte anos, nos termos do art. 177 do Cdigo Civil de 1916. 2. O art. 178, 6, I, do Cdigo Civil de 1916 aplica-se apenas s hipteses de revogao de doao por ingratido do donatrio. Precedentes. 3. Recurso especial provido. (REsp 231.945/SP. Relator: Ministro Joo Otvio de Noronha. Fonte: DJ 18.08.2006) Ementa: Civil. Prescrio. A ao para tornar sem efeito a doao por motivo de inexecuo do encargo prescreve em vinte anos. Recurso especial no conhecido. (REsp 472.733/DF. Relator: Ministro Ari Pargendler. Fonte: DJ 16.04.2007)

b) Limitao do arbtrio do doador em desfazer a liberalidade: no qualquer ofensa sua pessoa ou sua honra, preciso haver seriedade que provoque, efetivamente, mgoa profunda na sensibilidade do doador. c) Ao Revocatria: no basta ter ocorrido uma das hipteses previstas no art. 577, necessrio que seja provada em juzo ordinrio, com oportunidade de defesa ao ingrato. O legislador fixou o prazo de caducidade em 1 ano8, logo o ajuizamento da ao revocatria dever ocorrer da data em que chegue ao conhecimento do doador o fato que a autorizar. Esta ao pessoal, no passa aos herdeiros do doador9 e deve ser dirigida contra o donatrio. Para Nelson Rosenvald (2007, p. 557), Caio Mrio da Silva Pereira (2007, p. 256), e Slvio Rodrigues (2006, p. 217) o elenco numerus clausus; ao revs, para Jones Figueiredo Alves (2003, p. 493) numerus apertus. Na jurisprudncia h decises nos dois sentidos:
Ementa: Doao. Revogao. Ingratido do Donatrio. - O Art. 1.183 do CC/1916 taxativo ao relacionar as hipteses de revogao da doao. - Desapego afetivo e atitudes desrespeitosas no bastam para deserdamento. necessria a demonstrao de uma das hipteses previstas no Cdigo Bevilqua. (REsp 791.154/SP. Relator: Ministro Humberto Gomes de Barros. Fonte: DJ 27.03.2006) Ementa: Sucesses. Ao Anulatria de Escrituras Pblicas cumulada com pedido de revogao de doaes por ingratido. Doaes de imveis feitas pela requerente ao Companheiro. Escrituras Pblicas de doao firmadas pela autora no escritrio do advogado do ru, e no na presena do tabelio. Inobservncia s formalidades legais necessrias validade do negcio. Ingratido do donatrio caracterizada nos autos. Havendo vcio formal nas escrituras pblicas de doao, e verificada a ingratido por parte do donatrio, o que se denota da circunstncia de ter mantido relacionamento concomitante, resultando inclusive no nascimento de uma filha, conduta ofensiva honra da doadora, que desconhecia os fatos, impe-se a procedncia da demanda para fins de revogar as doaes feitas por ela em favor do ru. Determinada a inverso do nus da sucumbncia, impe-se o desprovimento do recurso do requerido, vez que objetiva a majorao dos honorrios advocatcios antes fixados em prol de seu procurador. Recurso da autora provido e recurso do ru desprovido. (Apelao Civil 70018873273/RS. Relator: Desembargador Ricardo Raupp Ruschel. Fonte: DJ 15.08.07)

CC/02. Art. 559. A revogao por qualquer desses motivos dever ser pleiteada dentro de um ano, a contar de quando chegue ao conhecimento do doador o fato que a autorizar, e de ter sido o donatrio o seu autor. 9 CC/02. Art. 560. O direito de revogar a doao no se transmite aos herdeiros do doador, nem prejudica os do donatrio. Mas aqueles podem prosseguir na ao iniciada pelo doador, continuando-a contra os herdeiros do donatrio, se este falecer depois de ajuizada a lide.

Nelson Rosenvald (2007, p. 443) destaca que quando o art. 563 disps que a revogao por ingratido ou inexecuo no prejudicar os direitos adquiridos por terceiros, fez uma opo legislativa pela tutela da aparncia e pela boa-f dos terceiros que praticaram negcios jurdicos com aquele que ostentava a posio de proprietrio. Tais hipteses, ingratido e inexecuo, representam situaes que se verificam na fase de execuo contratual, ou seja, tm o significado de inadimplemento da doao, quer pelo descumprimento da obrigao principal do devedor: encargo; quer pelo dever anexo de proteo: ingratido, conclui-se, em ambos os casos o que se ofende a boa-f objetiva. Por conseqncia, trata-se de caso de ineficcia superveniente de um negcio jurdico vlido, por fim sero preservados todos os direitos adquiridos por terceiros, j que no se nulifica ou anula um negcio jurdico que valido na origem. Ainda ressalta que a boa-f objetiva compreende um modo de conduta social pautado na tica, conseqentemente um verdadeiro standard jurdico ou regra de comportamento, o qual exige uma atuao de acordo com determinados padres sociais de lisura, honestidade e correo, com o fim de no frustrar a legtima confiana da outra parte. A boa-f objetiva pressupe: a) relao jurdica bilateral, de modo a impor especiais deveres de conduta s partes; b) padres de comportamento exigveis do profissional competente; e, c) qualificao, que enseje na contraparte o estado de confiana no negcio celebrado. fcil perceber que o interesse coletivo que justifica o princpio da boa-f, pois se espera que as pessoas pautem seu comportamento na cooperao e retido, com o fim de promover o valor constitucional do solidarismo, incentivando o sentimento de justia social. Assim, nsita a idia de represso a todas as condutas que importem desvio aos parmetros sedimentados de honestidade e lisura. (2005, p. 80-81) Nesse mesmo sentido a lio de Carlos Maximilliano (2007, p. 276), de h muito, e, ainda, to atual:
Parece que o Direito das Obrigaes a derradeira cidadela do misonesmo no campo jurdico; ali se acastelam, os ltimos adversrios da organizao democrtica, no sentido mais amplo da expresso (1). Entretanto, at ali a vontade individual vai cedendo terreno, embora a custa, solidariedade, utilidade social. Contudo o progresso lento; aqueles mesmos que abandonaram a teoria da vontade, relativamente interpretao das leis, lhe atribuem valor exagerado na exegese dos contratos (2). Estes no decorrem apenas do acordo livre e espontneo das partes; porquanto o prprio acordo subordinado considerao de utilidade social e do crdito pblico. Quando se procura, atravs da declarao, a vontade real, verdadeira no vtima do erro ou desfigura por expresses imperfeitas, a wirkliche Wille, dos tudescos; atende-se, como bem observou Saleilles, s necessidades do crdito, s exigncias da lealdade e s tendncias da vida moderna; ampara-se ao mesmo tempo o interesse do indivduo e o da sociedade (3).

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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