Direitos Humanos, Direitos Fundamentais e Paradoxais

Resumo: O texto trata da conceituao dos direitos humanos, dos direitos fundamentais, sua classificao e eventual coliso. Trazendo opinies doutrinrias e relatando a importncia da evoluo do constitucionalismo em face da admisso dos direitos fundamentais, a evoluo da tutela jurdica da dignidade da pessoa humana. Palavras-chaves: Direitos humanos. Direitos fundamentais. Dignidade humana. Constitucionalismo. Eficcia dos direitos fundamentais. Abstract: This paper covers the concept of human rights, fundamental rights, their classification and collision. Bringing doctrinal views and reporting the importance of the evolution of constitutionalism in the face of the admission of fundamental rights, the evolution of legal protection of human dignity. Keywords: Human rights. Fundamental rights. Human dignity. Constitutionalism. Effectiveness of fundamental rights. Entender que os valores mais essenciais humanidade merecem ser organizados em um diploma legal dotado de fora normativa e hierarquicamente superior s demais normas do ordenamento jurdico, bem como reconhecer a Constituio enquanto o documento supremo do sistema jurdico, justifica plenamente a estrutura protetora dos direitos fundamentais conforme existe hoje. A evidente evoluo do direito constitucional revelada na medida em que h a aceitao dos direitos fundamentais como base ancorada na tutela da dignidade da pessoa humana e conforme explicaram os doutrinadores, entre eles, Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio Mrtires Coelho e Paulo Gustavo Gonet Branco, h a reverncia Constituio dispositivos assecuratrios dessas pretenses do que a Constituio. No sistema jurdico reside a ntida preocupao do texto constitucional evidenciada no prembulo que aponta o propsito de instituir um Estado Democrtico e assegurar o exerccio dos direitos individuais, a liberdade, a segurana, bem como as demais normas que apresentam os direitos fundamentais enquanto condies necessrias para a construo e o exerccio de todos os demais direitos previstos no ordenamento jurdico. Enfim, o direito de ter direitos. Os direitos fundamentais cumprem em nossa Constituio a funo de dar direitos cidados, no s porque constituem num primeiro plano chamado de jurdico

objetivo normas de competncia negativa para os poderes pblicos, impedindo a ingerncia estatal, mas, tambm porque num segundo momento, em esfera jurdico-individual, num plano jurdico subjetivo, impliquem no poder de exercitar positivamente os direitos (liberdade positiva) bem como o de exigir omisses dos poderes pblicos, evitando assim leses agressivas por parte dos mesmos (liberdade negativa). Ao fim do sculo XX h um constante agravamento da contradio histrica que nos aponta o paradoxo da civilizao, onde a violao dos direitos humanos majora nossas preocupaes e intensifica em proporo do progresso humano. E, apesar de inmeros avanos experimentados, ainda atestamos a negao dos direitos humanos, que se expande seja pela prtica individual ou pela prtica coletiva e, mesmo pela omisso do Estado e demais organizaes que se comprometeram em preservar os direitos da pessoa humana tem sido violentado tanto em pases desenvolvidos como os subdesenvolvidos. Infelizmente as conjunturas culturais e sua convergncia apontam a cruel ironia, pois quanto mais progride a humanidade, maior o desrespeito aos direitos humanos. Nem a tecnologia e qui a cincia por mais que se esforcem para resolver os problemas humanos (desde os mais genricos aos mais especficos), no conseguem mesmo prevenir ou diminuir as violaes dos direitos humanos. A sociedade da informao e do conhecimento tem aprimorado a frequente e sucessiva violao dos direitos humanos, estando a servio dos mais diversos poderes. E o evoluir da civilizao propiciou a formao de deveres objetivos, direitos individuais, em face do seu governo, em funo de melhor governabilidade. A evoluo transformou a imposio em composio de deveres com os direitos. Ento passamos das garantias das liberdades clssicas para as os direitos individuais at alcanar os direitos sociais para projetar a igualdade social, entre uns e outros e, mais recentemente, apruma-se na direo da solidariedade social entre todos. importante, porm apontar a distino entre direitos fundamentais e direitos humanos embora que balizada doutrina preceitue que no exista sensvel diferena entre as expresses direitos fundamentais e direitos humanos. Cumpre registrar que com tantos direitos fundamentais quanto aos direitos humanos buscam efetivamente proteger, assegurar e promover a dignidade da pessoa humana, bem como outros valores prestigiados pela sociedade tais como liberdade e a igualdade. Enfim, reconhece-se que quanto finalidade tais expresses so realmente muito assemelhadas. A majoritria doutrina aponta a diferena entre os termos referentes ao plano em que os direitos so consagrados: enquanto os direitos humanos so identificveis

somente no plano contrafactual abstrato, desprovido de qualquer normatividade; os direitos fundamentais so os direitos humanos j submetidos ao procedimento de postitivao. Ressalte-se que a diferena conceitual relacionada positivao no significa que compem esferas estanques e incomunicveis entre si. Os direitos humanos internacionais fundamentais consagrados pelos Estados e, este por seu turno muitas vezes acolhem em suas constituies o elenco de direitos fundamentais os direitos humanos consagrados em normas internacionais. O desenvolvimento dos direitos fundamentais ocorreu ao longo da histria. Paulo Bonavides bem outros doutrinadores destacou a linha histrico-temporal, reunindo os direitos em diferentes grupos ou diferentes geraes ou dimenses. No entanto, a denominao gerao no est imune s crticas posto que nos remetam a ideia de superao significando que a nova gerao sucede a outra, tornando-a obsoleta e ultrapassada. Em verdade, a sequncia de geraes dos direitos fundamentais significa que a evoluo ampliou o elenco de direitos anterior, sendo possvel, inclusive, modificar o modo de interpret-los. Tambm no cabe cogitar na sedimentao de direitos por gerao e nem tampouco em substituio da gerao anterior pela posterior. A proposta de nova terminologia, a saber, dimenses no inibiu o uso do termo de geraes no s pela doutrina como igualmente pelas bancas examinadoras de concursos. As referidas geraes seguem o lema francs revolucionrio do sculo XVIII: Liberdade, igualdade e fraternidade exprime os trs princpios essenciais, o contedo dos direitos fundamentais e que passou a determinar a sequncia histrica do reconhecimento e positivao desses direitos. Para Manoel Gonalves Ferreira Filho (1999) a primeira gerao seria um dos direitos de liberdade, a segunda, dos direitos de igualdade, a terceira, assim, completaria o lema da Revoluo Francesa: Libert, Egalit, Fraternit . (grifo nosso) A classificao de Celso de Mello (STF, Pleno, MS 22.164/SP, rel. Min. Celso de Mello, DJ, Seo I, 17/11/1995): enquanto nos direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) que compreendem as liberdades clssicas ou formais realam o princpio da liberdade, os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as liberdades positivas, reais e concretas, acentuam o princpio da igualdade; os direitos de terceira gerao materializam os poderes de titularidade coletiva, consagrando o princpio da solidariedade e constitui o crucial momento do desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, mormente identificados como valores

fundamentais

indisponveis,

em

especial

nota

de

inexauribilidade.

Os direitos fundamentais de primeira dimenso surgidos no final do sculo XVIII e comeo do sculo XIX inauguram o constitucionalismo ocidental especialmente por consagrarem os direitos civis e polticos clssicos, especialmente ligados ao valor da liberdade, e os seus desdobramentos como o direito vida, direito liberdade religiosa, de crena, de locomoo, de reunio, de associao, inviolabilidade de domiclio e de comunicaes interpessoais. Efetivam-se tais direitos como dos indivduos e so oponveis, sobretudo ao Estado, na proporo que exigem absteno, um nonfacere do Estado, ou contrrio daqueles direitos fundamentais que exigem concreta prestao positiva, no sentido de no perpetrar indevida interveno estatal na esfera privada. J os direitos fundamentais de segunda gerao traduzidos enquanto direitos econmicos, sociais e culturais surgem no decorrer do sculo XX e acentuam o princpio da igualdade entre os homens com nfase na igualdade material. Os chamados direitos do bem-estar so imprescindveis efetivao dos direitos individuais e, para tanto, exigem positiva prestao do Estado principalmente nas reas da sade, educao, trabalho, habitao, previdncia e assistncia social. Reconhecer as diferenas abissais havidas entre naes desenvolvidas e as subdesenvolvidas foi determinante no sculo XX para o surgimento de uma nova gerao de direitos fundamentais, a terceira gerao (onde a fraternidade e a solidariedade so as tcnicas a reger o direito ao desenvolvimento, ao progresso, ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, autodeterminao dos povos, ao patrimnio comum da humanidade). Em resumo, direitos que no se preocupam apenas com interesses individuais e so atribudos genericamente a todas as formaes sociais que buscam a tutela coletiva ou difusa que se referem ao gnero humano. Enfim, a terceira dimenso dos direitos fundamentais que confere a transindividualidade aos direitos o que confere a titularidade coletividade com um todo. A prpria integrao global contempornea gerou a possibilidade da universalizao dos direitos no campo internacional. Desta forma, a globalizao poltica na esfera da normatividade jurdica introduz os direitos da quarta gerao, que correspondem derradeira fase de institucionalizao do Estado Social (Bonavides, 1999). H quem defenda existir ainda a quinta dimenso dos direitos fundamentais, representada pelo direito paz (com base na doutrina de Karel Vasak foi trazido na doutrina ptria atravs de Paulo Bonavides).

Podemos resumidamente explicar que os direitos fundamentais de primeira dimenso, consagram os direitos civis e polticos clssicos com nfase ao valor da liberdade (e que se desdobram em direito vida, direito liberdade mltiplas direes -, direito propriedade, participao poltica cidadania e, direito inviolabilidade de domiclio, de correspondncias, ligaes telefnicas e, etc.). J quanto aos direitos da segunda gerao ou dimenso tambm chamados de direitos ao bem-estar implicam em prestaes positivas no mbito social (sade, educao, trabalho, habitao, previdncia e assistncia social). Os direitos fundamentais de terceira dimenso correspondem aos direitos de fraternidade ou solidariedade que nos garantem o direito ao progresso, ao meio ambiente hgido, autodeterminao dos povos, direito qualidade de vida, direitos do consumidor e os direitos da infncia e da juventude. os de quarta dimenso que se referem aos direitos democracia, informao e ao pluralismo. O tema direitos humanos continua sendo alvo de acirradas discusses e, apesar de positivados, ainda procurou a conscientizao de que respeit-los indispensvel para a sobrevivncia do ser humano em condies dignas e compatveis com sua natureza. No podem tais direitos por to fundamentais que so, no podem ser tidos como uma concesso do Estado. Essa a razo pela qual o prembulo da Declarao Universal dos Direitos do Homem (ONU, 1948) no significam direitos outorgados, ou mesmo reconhecidos, em verdade so proclamados de forma que todas as instituies polticas e sociais devem defend-los e efetivamente protege-los contra qualquer ofensa ou ameaa. Portanto, a dignidade da pessoa humana erga omnes, o que inclui necessariamente o Estado, e demais instituies, portanto, o seu respeito exigvel a todos os ramos do Direito e a todo poder constitudo. Os direitos humanos constituem um ideal da conciliao entre os direitos do indivduo e os da sociedade e, representam ipso facto um campo legtimo no embate democrtico em oposio ao totalitarismo e aos regimes polticos de exceo que se notabilizam pela negao aos direitos humanos e pelo desrespeito aos direitos fundamentais. J. J. Gomes Canotilho explicou sabiamente que na expresso direitos do homem ou direitos fundamentais que so usadas frequentemente como sinnimas cumpre destacar, no entanto que os direitos do homem representam direitos vlidos para todos os povos e, em todos os tempos (em dimenso jusnaturalistauniversalista) e direitos fundamentais representam os direitos do homem jurdicoinstitucionalizadamente garantidos.

Seu carter inviolvel, intemporal e universal advm da prpria natureza humana. O estudo desses direitos reporta as circunstncias concretas e histricas de seu difcil reconhecimento e a polmica insero no cotidiano dos indivduos e dos povos. O crucial ponto sobre os direitos humanos em particular no terceiro mundo a verificao da efetividade dos mecanismos internos e internacionais para a implantao desses direitos, e, tambm o papel dos Estados e das Organizaes no governamentais (ONGs). Mas, o desenvolvimento das polticas pblicas procura por a pessoa humana como o sujeito de toda produo tecnolgica, econmica e poltica. Destaque-se que nunca o constitucionalismo ocidental se esforou tanto para dar maior efetividade s garantias fundamentais, notadamente a partir do ps-guerra (segunda grande guerra mundial), apesar do contexto da guerra fria e dos conflitos separatistas, em particular, nos pases da lua crescente, do populismo e ditaduras to presentes no contexto latino-americano, do combate ao terrorismo e tantas outras adversidades. No mbito jurdico internacional podemos registrar que a Lei Fundamental de Bonn (promulgada em 23/05/1949) constitui inovador parmetro para a noo de Estado Constitucional posto conferiu suma importncia aos valores e princpios, a ponderao como mtodo interpretativo, a compreenso de que a Constituio seja norma irradiadora de efeito por todo ordenamento jurdico, sendo condicionante de seu atuar, protagonismo do judicirio em relao ao legislativo na tarefa de interpretar o Direito, e particularmente a Constituio Federal. Lnio Luiz Streck (2009) evidencia a crise do positivismo quando questiona o fato de se pensar um direito imune s influncias metajurdicas em sua anlise hermenutica conforme previa o positivismo em sua essncia. Streck questiona se o direito permaneceria blindado diante da revoluo paradigmtica, justificando o agir da dialtica jurdica e, at mesmo algumas posturas que se pretendem crticas enxergando na filosofia do direito apenas como uma capa de sentido, assim o direito continua at hoje como refm por um lado do objetivismo e, de outro, do solipsismo prprio da filosofia da conscincia. Ou seria possvel conceber o direito isolado das transformaes ocorridas na filosofia (da linguagem)? Evidentemente que neoconstitucionalismo no. e Da as o respostas neo apresentadas pelo processualismo.

No ordenamento jurdico deve ser feita uma distino entre normas declaratrias que fixam direitos e as normas assecuratrias que estabelecem garantias, que asseguram o exerccio desses direitos.

Porm, conveniente frisar que as garantias de direitos fundamentais no se confundem com os remdios constitucionais. Observamos que as referidas garantias constitucionais so de carter mais abrangente, incluindo todas as disposies assecuratrias de direitos previstos na Constituio. Vige outra classificao pertinente aos direitos fundamentais inspirada por Jellinek e adotada por vrios doutrinadores inclusive: Marcelo Novelino (2011) que propem trs grupos: direitos de defesa, direitos prestacionais e direito de participao. E, Jellinek distinguia o status negativus , status active civitatis e o status civitatis (ou positivus ), apesar da impreciso dessa diviso tripartida, tais distines so teis para identificar melhor o ncleo tpico de cada grupo de direitos fundamentais. Os direitos de defesa se caracterizam por impor ao Estado um dever de absteno (de carter negativo) no sentido de impedir indevidas interferncias na autonomia dos indivduos. E, integram este grupo os direitos individuais como a privacidade, e as liberdades de manifestao do pensamento, de conscincia, de crena, de culto, da livre expresso da atividade intelectual, artstica, de comunicao e de locomoo. J os direitos a prestaes possuem ntido carter positivo impondo o agir do Estado em funo de proteger certos bens jurdicos, seja para promoo ou garantia de fruio desses bens. E, por derradeiro, os direitos de participao que tanto possuem carter negativo como positivo e visam garantir a formao da vontade poltica (incluem-se os direitos polticos previstos no art. 14 da CF/1988) que tanto exigem a absteno no sentido de no intervir na liberdade de escolha e um dever de agir (como por exemplo, a realizao de eleies, plebiscitos, referendos e votaes). Os direitos fundamentais no surgiram todos simultaneamente, mas em momentos distintos e de acordo com a demanda de cada contexto histrico. Ocorreu assim uma consagrao progressiva, lenta e sequencial que deu origem as diferentes dimenses desses direitos... Alis, a historicidade igualmente uma das caractersticas dos direitos fundamentais posto que surjam conforme o momento histrico, o que afasta o carter de inaltervel preconizado pelos jusnaturalistas. H de se lembrar de que os direitos fundamentais no podem ser absolutos, razo pela qual sua limitao ou relatividade costuma ser reconhecida sendo uma das caractersticas defendida por Norberto Bobbio, apesar de apontar alguns direitos dotados de valor absoluto.

Portanto, conclui-se que os direitos fundamentais no esto em concorrncia ou coliso com outros direitos igualmente fundamentais. Nesse diapaso, Bobbio apresentou dois direitos que considerou como absolutos: o direito de no ser escravizado (o que implica a eliminao do direito a possuir escravos), e o direito de no ser torturado. Novelino (1999) entendeu que Bobbio se referiu as regras (e no aos princpios) que concretizam o princpio da dignidade da pessoa humana. Para serem normas (que estabelecem algo a ser cumprido) na medida exata de suas prescries (mandamentos de definio), as regras apresentam carter absoluto, seja para tutelarem o ncleo essencial do direito, seja por ser resultado de uma ponderao feita pelo legislador. Exemplifica Novelino (1999) que o caso da vedao da extradio do brasileiro nato (art. 5, LI da CF/1988) a qual no admite excees ou sopesamento. Portanto, correto afirmar que no existem princpios absolutos, ainda que consagrem direitos fundamentais. Sem embargo, constatamos a existncia de deveres fundamentais consagrados no texto constitucional dirigidos em sua maior parte no apenas s autoridades estatais, mas tambm aos membros da sociedade. Martins e Dimoulis (2007) referem-se a seus grupos de deveres contemplados na Constituio Brasileira de 1988, a saber: o dever de efetivao dos direitos fundamentais e de garantia das instituies pblicas e privadas tendo o Estado como principal destinatrio; os deveres especficos do Estado em razo dos cidados tais como assistncia jurdica gratuita, indenizao por erro judicirio (art. 5, LXXIV e LXXXV). O terceiro grupo dos deveres abrange os imperativos de criminalizao do Estado, e nesse caso, o texto constitucional determinou a tipificao e punio criminal de determinadas das condutas pelo Poder Legislativo (art. 5, incisos XLI, XLII, XLIII e XLIV). No quarto grupo encontram-se os deveres dos cidados e da sociedade tais como o alistamento eleitoral e o voto obrigatrio e a educao, dever do Estado e da famlia. O quinto grupo de deveres so decorrentes do exerccio dos direitos, tal como ocorre com o direito de propriedade. Lembrando que mesmo o proprietrio no possui plenos e absolutos direitos, por exemplo, em face da preservao do equilbrio do meio ambiente. Por derradeiro e calcado na premissa que a todo direito corresponde um dever que o assegura, desponta ainda, os deveres implcitos decorrentes dos direitos explicitamente declarados. Tais deveres, conforme a sua natureza, podem

acarretar uma ao ou omisso por parte do Estado ou de outros particulares. Dentro da doutrina clssica, os direitos fundamentais so tidos como limitaes ao exerccio do poder estatal, restringindo-se ao mbito das relaes entre o particular e o Estado (direitos de defesa) e devido estas serem hierarquizadas, de subordinao, utiliza-se a expresso eficcia vertical dos direitos fundamentais. Tambm verificamos a projeo dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares, na hipottica coordenao ou igualdade jurdica que vem sendo chamada de eficcia horizontal ou privada dos direitos fundamentais. Desta forma, de acordo com seu grau de incidncia, podem-se destacar trs modelos: um que nega os efeitos dos direitos fundamentais nas relaes privadas e os dois modelos que admitem a produo desses efeitos, um de forma direta e, outro, de forma indireta. A teoria da ineficcia horizontal ou state action nega a produo de efeitos dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares. Apesar de gozar de menor prestgio redunda, porm, no resultado equivalente vinculao de particulares. A principal premissa da referida teoria reside na srdida literalidade do texto constitucional que na maioria das clusulas disciplinadoras dos direitos fundamentais faz referncia apenas aos poderes pblicos. originria do direito norte-americano e revela que sua jurisprudncia tem reiteradas vezes, obstaculizando a possvel tutela legislativa destes direitos no mbito das relaes privadas. Saliente-se que o texto constitucional norte-americano data de 1787 que continha por fim a proteo das liberdades clssicas e pblicas em face do Estado. A doutrina da state action baseia-se no pressuposto que s ocorreria violao dos direitos fundamentais por meio de ao estatal, sua finalidade apontar a impossibilidade de aplicao dos direitos fundamentais aos particulares a definir ainda de que forma casustica e assistemtica, em que tais situaes privadas estarem vinculada esses direitos. Trata-se enfim de mera negao aparente dos efeitos vez que utiliza o artifcio de equiparar atos privados aos atos estatais. A teoria da eficcia horizontal indireta baseada no reconhecimento do direito geral de liberdade e, entende haver relativizao dos direitos fundamentais em favor da autonomia privada e da responsabilidade individual. A produo dos efeitos indiretos dos direitos fundamentais no direito privado teria como pressuposto a ligao de uma concepo de direitos fundamentais como um sistema de valores. A via de acesso desses valores no direito privado seriam as clusulas ptreas.

Tal modelo de efeitos indiretos dos direitos fundamentais vem sido adotado na Alemanha, sendo dominante na doutrina e na jurisprudncia em particular no Tribunal Constitucional federal. A teoria da eficcia horizontal direta fora defendida a partir de 1950 e obteve em Hans Carl Nipperdey um de seus primeiros defensores. atualmente a doutrina majoritria na Espanha, na Itlia e em Portugal. Por essa teoria a incidncia dos direitos fundamentais estende-se naturalmente s relaes entre particulares indiferentemente de intermediao legislativa, ainda que se reconhea explcita exigncia de certas especificidades para essa aplicao bem como a ponderao dos direitos fundamentais com a autonomia privada. No menos imune s crticas bem como as demais teorias, mereceu a teoria da eficcia horizontal pontuaes negativas como: acarreta a perda de clareza conceitual do direito privado; por ameaar a sobrevivncia da autonomia da vontade ou privada que considerada como basilar conceito do direito privado; e acusada de ser incompatvel com os princpios democrticos, da separao de poderes e da segurana jurdica. H duas formas de fundamentao dos direitos fundamentais, a fundamentao objetiva e subjetiva. A primeira compreende os posicionamentos doutrinrios que sustentam a existncia de hierarquia de valores, regras e princpios que possuem validade objetiva, absoluta e universal, independentemente da experincia dos indivduos e de sua conscincia valorativa. A justificao d nfase ao significado da norma para o interesse pblico. J a fundamentao subjetiva faz referncia ao significado dos direitos fundamentais para o indivduo e, no para a coletividade como um todo. O subjetivismo axiolgico (tido como autoconscincia racional da dignidade humana) parte da premissa de que a autonomia do indivduo representa a verdadeira fonte de todos os valores. A concorrncia de direitos fundamentais ocorre quando a conduta de um mesmo titular se enquadra no mbito de proteo de mais de um direito fundamental. E onde h a proteo de mais de um direito de liberdade ou garantia. Ganha relevncia quando se encontra divergncia nos limites de cada direito, sendo necessrio determinar com preciso qual destes, dever exercer o papel decisivo na soluo da lide. Canotilho (2004) aconselha como topos orientador o critrio da especialidade ou, quando no houver, a relao geral e especial, o da prevalncia dos direitos

fundamentais menos limitados e o da existncia de mais elementos distintivos de um em relao ao outro. A coliso pode ser em sentido imprprio quando o exerccio de certo direito fundamental colide com outros bens constitucionalmente protegidos sejam, por exemplo, bens da comunidade (tais como o meio ambiente hgido ou a sade pblica). H a coliso de direitos fundamentais chamada de autntica quando o exerccio de um dos direitos fundamentais por parte de seu titular colide ou afronta o exerccio do direito fundamental por parte de outro titular. Pode ocorrer entre direitos fundamentais diferentes, ou entre o aspecto negativo ou positivo de um mesmo direito, como no caso famoso na Alemanha bem conhecido como a a deciso sobre o crucifixo. Tal caso ocorrera quando em 1995 um grupo de mrmons da Baviera inconformado com a obrigao imposta pelo Estado de se sujeitarem, durante o perodo de aulas, a aprender sobre o plio da cruz ajuizou uma ao na qual o pedido era a retirada dos crucifixos colocados nas escolas pblicas alems. Apesar de a maioria germnica ser catlica naquela regio, ao analisar a coliso entre a liberdade religiosa de carter negativo dos no cristos e a liberdade de manifestao religioso dos cristos dentro do mbito das instituies estatais, o Tribunal Federal Constitucional proibiu o uso dos crucifixos nas escolas pblicas, levando em considerao entre outros aspectos, a neutralidade do Estado alemo (Alexy, 1998). Observamos o quo importante a utilizao da ponderao ou sopesamento que modelo defendido por Robert Alexy onde a ponderao enunciado de preferncia condicionado ao princpio da concordncia prtica formulado por Konrad Hesse. Conclumos que a dignidade da pessoa humana alm de ser um dos fundamentos da repblica brasileira, se constitui como valor supremo em trono do qual gravitam todos os direitos fundamentais. A dignidade humana no meramente concedida pelo ordenamento jurdico, da no pode ser considerada como um direito fundamental. Embora se reconhea a relao mtua de dependncia entre tais acepes, posto que os direitos fundamentais surgissem como uma exigncia prpria da dignidade, sendo capaz de proporcionar o pleno desenvolvimento da pessoa humana, e somente atravs desses direitos, que poder ser eficazmente protegida e preservada. Portanto, a dignidade humana fundamento, a origem e o ponto comum entre os direitos fundamentais, os quais so imprescindveis para uma vida digna.

No entanto, nem todos os direitos derivam da dignidade humana com a mesma fora: enquanto que a vida, a liberdade e a igualdade decorrem de forma direta, e, h outros direitos que seriam apenas derivaes indiretas ou derivaes de segundo grau. Enfim, o reconhecimento de certos direitos fundamentais a manifestao indispensvel da primazia da dignidade da pessoa humana, centro do ncleo axiolgico constitucional. E, nas oportunas palavras de Andr Ramos Tavares (2003) em todas as suas fases sucessivas, o constitucionalismo apresentou um trao constante desde o incio, que a limitao do governo pelo Direito, as denominadas limitaes constitucionais. Essa a nota mais antiga e, ao mesmo tempo, a mais recente, no constitucionalismo. Portanto, a existncia e manuteno dos direitos humanos no plano internacional e dos direitos fundamentais no plano interno representam um marco civilizatrio apesar de reconhecer o equvoco de se pretender uniformizar o constitucionalismo ocidental posto que no esteja imune s falhas e aos excessos. Por isso, algumas correntes doutrinrias busquem ainda alternativas erigindo o chamado constitucionalismo do futuro calcado em sete premissas bsicas: verdade, solidariedade, consenso, continuidade, participao, integrao e a universalizao do respeito dos direitos fundamentais. Talvez assim reafirmem-se como direitos fundamentais e deixem de ser paradoxais. Referncias ALEXY, Robert. Coliso e ponderao como problema fundamental da dogmtica dos direitos fundamentais . Palestra proferida na Fundao Casa de Ruy Barbosa, Rio de Janeiro, 10/12/1998. BARROS, Sergio constitucionalismo Resende de. Contribuio . Campinas: Editora dialtica para o Milennium, 2007.

__________________________. Direitos Humanos: paradoxo da civilizao . Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2009. BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica . 10.ed. 7. tiragem, 1999.So Paulo: Editora Malheiros. BARRUFFINI, Jos Carlos Tosetti. Direito Constitucional I . Coleo Curso & Concurso. So Paulo: Editora Saraiva, 2005. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos . 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

________________. Teoria do ordenamento jurdico . 8.ed. Braslia: Editora UnB, 1996. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional . 6. ed. Coimbra: Editora Almedina, 1995. ______________________ Estudos sobre os direitos fundamentais. Coimbra: Editora Coimbra, 2004. DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, fundamentais . So Paulo: Leonardo. Teoria geral dos direitos Editora Revista dos Tribunais, 2007.

FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de Direito Constitucional , 25. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 1999. MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio constitucional . 4. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 1996. NOVELINO, Marcelo. Direito constitucional . 5.ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, Mtodo, 2011. RAMOS, Andr Ramos. Direito Constitucional . 10.ed. So Paulo: Editora Saraiva. SPITZCOVSKY, Celso; DA MOTA, Leda Pereira. Direito Constitucional . 10.ed. So Paulo: Editora Mtodo, 2010. STRECK, Lenio Luiz. A hermenutica jurdica nos vinte anos da Constituio do Brasil . In : O novo constitucionalismo na era ps-positivista: homenagem a Paulo Bonavides, So Paulo: Editora Saraiva, 2009.
Texto (1)Denise (2)Gisele confeccionado por Heuseler Leite

Atuaes e qualificaes (1)Professora assistente, bacharel em Direito pela UNESA, Ps-Graduada Lato Sensu em Direito Civil, Advogada, Tutora da FGV On-line. Membro do Conselho do Instituto Nacional de Pesquisas Jurdicas (INPJ). (2)Mestre e doutora em direito civil e conselheira do IBPJ (Instituto Brasileiro de Pesquisas Jurdicas) Bibliografia: HEUSELER, Denise; LEITE, Gisele. Direitos Humanos, Direitos Fundamentais e Paradoxais. Universo Jurdico, Juiz de Fora, ano XI, 16 de out. de 2012. Disponivel em: < http://uj.novaprolink.com.br/doutrina/8714/direitos_humanos_direitos_fundamentais_e_paradox ais >. Acesso em: 24 de out. de 2012.