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Revista
Artigo

A exceo no Estado Penal


Vincio Carrilho Martinez | Ftima Ferreira Martinez
Elaborado em 10/2012. Pgina 1 de 3
AA

A segurana pblica est sendo equiparada segurana nacional, num senso comum que retoma teorias e dogmas da Razo de Estado e que querem justificar a aplicao de uma ambivalncia jurdica denominada de Direito Penal do Inimigo.
Hoje, estou contido. Amanh, estou contigo! expresso atribuda a um detento

RESUMO: Na Modernidade Tardia temos visto o recrudescimento das prticas do excepcionalismo em roupagens jurdico-institucionais que procuram agregar maior legitimidade, a partir do medo e do terrorismo social. H uma tentativa de se associar, fundir tcnicas prprias do Estado de Exceo arena criminal, em especial no sistema judicirio. A segurana pblica equiparada segurana nacional, num senso comum que retoma teorias e dogmas da Razo de Estado e que querem justificar a aplicao de uma ambivalncia jurdica denominada de Direito Penal do Inimigo: como inimigos do Estado, os mitigados da sorte social, em geral, e os encarcerados, em particular, podem ser abatidos com os meios e recursos excepcionais destinados salvaguarda estatal. Afinal, doravante, os meios justificam os fins e o bem maior no a Justia, mas aquilo que se entenda por Segurana do Estado (travestida no non sense de Segurana Pblica). neste sentido que se pode analisar massacres como do Urso Branco/RO e Carandiru/SP, indicando-se que a ultima ratio se torna a primeira opo, em que o direito vida subtrado pela aplicao sistmica da pena de antecipao da morte. Para efeito didtico, o texto est dividido em duas partes: 1) Estado Penal; 2) O Carandiru como volta do coronelismo.

Palavras-chave: Estado Penal; Pena de Antecipao da Morte; Carandiru; Estado de Exceo.

Ao longo da argumentao apontaremos algumas aproximaes/relaes da tese pscontratualista do Direito a ter direitos na atual confluncia scio-poltica e jusfilosfica. O Direito a ter direitos surge como Declarao de Direitos, opondo-se ao absolutismo da determinao dos deveres. Porm, nesta era atual, antagnica e dramaticamente, a luta poltica pelo Direito a ter direitos tende a invadir esferas da Razo de Estado e, deste modo, sofre retaliaes do poderio estatal por meio da escatologia poltica do Estado Penal.

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1 Parte Estado de Exceo Permanente e Global


O Estado de Exceo Permanente e Global (Martinez, 2010) alterna fora repressiva e ilegalidade com a roupagem do Estado Penal (Santos, 2009). Assim, utiliza-se de todos os meios lcitos, legais, como monoplio do uso legtimo da fora fsica (Weber, 1979) e de outros anti-jurdicos (at imorais) para a conteno e represso das foras sociais da represso social ao encarceramento em massa. Responde a presses econmicas como ativista do capitalismo dissipativo em que Estado e capital esto metabolizados e implica uma viso de mundo poltica hegemnica e imperial (Hobsbawm, 2007). Uma de suas faces, como meio de conteno social mundial, corresponde ao Estado Penal marcado pela tipificao em aberto, como cheque assinado em branco. Este tipo penal estatal corresponde segurana do capital com o recrudescimento das penas e a prpria militarizao social. Com o neoliberalismo, a privatizao da segurana pblica conheceu seu auge. Como doutrina, o Estado Penal equipara segurana pblica e segurana nacional: as foras de

segurana pblica so, efetivamente, foras de segurana do capital. O emprego de foras de represso mercenria com empresas a exemplo da Blackwater (Scahill, 2008), sem a cobertura e a responsabilizao legal de seus crimes, aproxima o Estado de Exceo clssico ou Estado de Stio poltico (Marx, 1986) sob a forma jurdica do Estado de nodireito (Canotilho, 1999) ao Estado Penal da atualidade, em que a segurana subverte a liberdade. Em nome da segurana do capital, manipula-se o Estado de Direito a exemplo do Poder de Polcia e que no se limita ao poder de matar e assim debela-se a liberdade social do cidado. O Estado de Exceo clssico corresponde globalizao da fora fsica repressora, sob a forma convertida em Estado de direito (Agamben, 2004). Uma espcie de Estado de Stio Global, em que as liberdades podem ser cassadas a qualquer momento. A coero intercala ameaa e fora bruta na proteo do capital e no combate anomia do caos social. A justia, no raramente, troca a balana pelo machado. Pelo Princpio da Exceo, excepcionalmente, admite-se a suspenso da regularidade e, ento, o cotidiano passa a ser regulado de modo que, anteriormente, seria absolutamente irregular, isto , o irregular normalizado. A normatizao do que excepcional tem, portanto, dois efeitos paralelos e complementares: a) normatiza-se o uso de meios excepcionais nas relaes de poder (Estado); b) normaliza-se o sentido de que o ocasional v se vertendo em forma regular de mediar a vida civil (sociedade). Regularmente, o caso seria visto pelo ngulo dos Princpios da Justia e da Proporcionalidade; ocorre, todavia, que o caso se volta contra a democracia e os direitos humanos. Portanto, em defesa da vida humana, como valor maior representado pelos direitos humanos, a fim de que no se tolere a intolerncia, no se aplica aqui o Princpio da Regularidade. De tal modo, passa a ser normal com eficcia e efeito de normas cotidianas o que era basicamente acidental. Torna-se to normal que a exceo no mais vista como anormal. Normalizar, portanto, significa instituir normas para tornar aceitvel como normal o que, at ento, era indefinido ou definido como irregular. assim que se regulariza na vida civil e na ordem poltica do Estado o que era anormal. O Princpio da Reciprocidade a base civilizatria em que repousa o prprio direito internacional humanista ou cosmopolita (Kant, 1990) e seria a salvaguarda jurdicoinstitucional de manuteno da harmonia entre as vrias Razes de Estado. Todavia, como nos consideramos a nica superpotncia, nos reservamos o direito de agir preventivamente, independente da reciprocidade que outros possam julgar necessria ou oportuna. O Princpio da Exceo excede o limiar do aceitvel, mas como de uso regular, recebe a justificao jurdica necessria. A percepo de que h algo inslito (Camus, s/d) nas

relaes sociais e polticas vem desse efeito de se justificar o inaceitvel. A exceo tomada como resguardo dos valores da regularidade e da democracia. Desse modo, no h exagero em se afirmar que tanto a Razo de Estado quanto o crime organizado podem se valer do uso corrente dos meios de exceo. O Estado de Exceo Permanente e Global, sob as vestes do Estado Penal, implica em mudanas e adaptaes estruturais, dentro da ordem, para melhor absorver reflexos e implicaes de uma crise sistmica. As adaptaes ou mudanas esperadas, controladas tm o intuito de tornar natural para o senso comum esta crise de civilizao. A naturalizao dos conflitos polticos convive com a fragilidade da democracia ocidental. A incapacidade de exercer eficazmente o controle social espelha o crescimento da criminalidade. As crises econmicas indicam a desigualdade mundial na distribuio das riquezas. H uma verso de mercado que torna as necessidades assunto de Estado, porque a economia alimenta a sociedade de consumo. Esta mesma verso disfara a incapacidade regulatria do Estado em gerir as demandas locais e globais. Assim, a crise sistmica pode ser absorvida e explicada como algo rotineiro at necessrio. Os recursos constitucionais dessa legitimao do uso/abusivo da fora so: Estado de Necessidade para questes econmicas e ambientais; Estado de Defesa (em alguns pases) a ser aplicado em descontroles sociais localizados, a exemplo de reas militarizadas por ao do crime organizado; Estado de Stio para conter guerras civis ou guerras assimtricas de rua ou guerras irregulares; golpe institucional, com o uso evidentemente poltico do Estado de Stio, a exemplo de Honduras, Egito e Paraguai. Mas, o Estado de Stio ainda pode ser dividido em basicamente mais dois tipos: a) Estado de Exceo por anexao, como no Iraque, quando o Estado de Stio institudo pelas foras de ocupao invasoras; b) Estado de Stio tradicional, como se v na maioria dos pases afetados pela chamada Primavera rabe, especialmente Sria e Lbia. O mais importante a destacar, no entanto, que a quase totalidade dos pases que seguiram a tradio do Estado Moderno a partir do sculo XVII -, com a organizao poltica centralizada em torno do territrio, povo e soberania, dispe desses pr-requisitos constitucionais de forma latente, permanente. A senha para serem acionados (in)justamente a soberania. Na iminncia de sua ameaa, tida ou no, contida ou no, todas as formas de conteno podem ser usadas. Em nome de sua soberania legal, justo, tico, voltar-se o Estado contra seus desafetos. Portanto, o Estado de Exceo uma atualizao da clssica Razo de Estado, quando se invocava a ltima razo dos reis para, supostamente, defender a sociedade. No fundo, a sociedade agredida pelo Estado, suprimindo-se a regra da bilateralidade da norma jurdica imposta pela necessidade da autoconteno do Estado.

Hoje, em nome da segurana e da regularidade como instncias normais, absolutas da vida moderna revoga-se a liberdade (Patrioct act) e a prpria regularidade (Guantnamo). Alis, em Guantnamo, suspende-se o prprio direito[3]. Mas, o exemplo mais atualizado do excepcionalismo o decreto (Decreto de Autorizao da Defesa Nacional) assinado pelo presidente Obama em janeiro de 2012 e que, na prtica, anula a Constituio dos EUA a citao longa, mas em si explicativa: Com um debate mnimo na mdia, num momento em que os norte-americanos comemoravam o Ano Novo com os seus mais prximos, o Decreto de Autorizao de Defesa Nacional HR 1540 (DADN) foi assinado pelo presidente Barack Obama e passou a letra da lei [...] Ele justifica a assinatura do Decreto como um meio de combate ao terrorismo, como parte de uma agenda de combate ao terrorismo. Mas, em termos prticos, qualquer norte-americano que se oponha s polticas do Governo dos EUA pode, de acordo com as disposies do Decreto, ser rotulado de presumvel terrorista e ficar sob deteno militar [...] O Decreto HR 1540 revoga a Constituio dos EUA [...] A busca da hegemonia militar mundial exige tambm a militarizao da Ptria, ou seja, o fim da Repblica norte-americana [...] O Decreto autoriza a deteno militar arbitrria e indefinida de cidados norte-americanos [...] Se o quisermos colocar num contexto histrico comparativo, as disposies relevantes do Decreto HR 1540 so, em muitos aspectos, comparveis aos que constam do Decreto do Presidente do Reich para a Proteo de Pessoas e do Estado, vulgarmente conhecido como o Decreto do Incndio do Reichstag (Reichstagsbrandverordnung), promulgado na Alemanha sob a Repblica de Weimar, a 27 de Fevereiro de 1933, pelo presidente (Marechal de Campo) Paul von Hindenburg [...] foi usado para revogar liberdades civis, incluindo o direito de Habeas Corpus [...] Assim, as restries liberdade pessoal, ao direito livre expresso de opinio, incluindo a liberdade de imprensa, ao direito de associao e reunio, as violaes de privacidade das comunicaes postais, telegrficas e telefnicas, os mandados de revista domiciliria, as ordens de confisco, bem como as restries aos direitos de propriedade, so permitidos para alm dos limites legais prescritos. (Art. 1) [...] O decreto do Incndio do Reichstag foi seguido, em Maro de 1933, pela Lei de Concesso de Plenos Poderes (Ermchtigungsgesetz) que permitiu (ou concedeu) ao governo nazi do Chanceler Adolf Hitler invocar poderes de facto ditatoriais [...] A assinatura do Decreto HR 1540 e a sua passagem a letra de lei equivale a militarizar a aplicao da lei, a revogao do Decreto Posse Comitatus e a inaugurao, em 2012, do Estado Policial nos EUA[4]. Assim, o Estado de Direito corresponde mera fico jurdica de que o direito se estende ao conjunto do corpo social, em que incluiria as delimitaes do poder poltico (desenho jurdico do Estado) e a limitao do uso do poder por parte dos governantes (guardies da soberania). No toa, portanto, que os defensores do chamado Direito Penal do Inimigo iro retomar os clssicos contratualistas (especialmente o absolutismo) do Estado Moderno: Ora, o poder sempre o mesmo, sob todas as formas, se estas forem suficientemente perfeitas para proteger os sditos [...] um poder coercitivo capaz de atar suas mos, impedindo a rapina e a vingana (Hobbes, 1983, p. 112-3). Na releitura hobbesina

aplicada ao Estado Penal, as aes contra a sociedade so equiparadas aos atentados contra a soberania do Estado: Hobbes tinha conscincia desta situao. Nominalmente, (tambm) um terico do contrato social, mas materialmente , preferentemente, um filsofo das instituies. Seu contrato de submisso junto a qual aparece, em igualdade de direito (?) a submisso por meio da violncia no se deve entender tanto como um contrato, mas como uma metfora de que os (futuros) cidados no perturbem o Estado em seu processo de autoorganizao [...] Entretanto, a situao distinta quando se trata de uma rebelio, isto , de alta traio: <Pois a natureza deste crime est na resciso da submisso, o que significa uma recada no estado de natureza [...] E aqueles que incorrem em tal delito no so castigados como sditos, mas como inimigos (Jahobs & Meli, 2005, p. 27 grifos nossos). O delinquente ou criminoso se v tratado como inimigo do Estado, porque sua insubmisso namora com o estado de natureza. Diante deste fato, a soberania uma das mais claras construes da modernidade e o criminoso socialmente reprovvel configuraria uma ameaa pblica, mas no sentido de poltica no fundo, o criminoso uma ameaa ao status quo e um inimigo poltico. De todo modo, a fim de se assegurar a integralidade do poder, a indivisibilidade do poder soberano recebe todo o destaque de Hobbes: Como a grande autoridade indivisvel, e inseparavelmente atribuda ao soberano, h pouco fundamento para a opinio dos que afirmam que os reis soberanos, embora sejam singulis majores com maior poder do que qualquer de seus sditos, so apesar disso univesis minoris com menos poder do que eles todos juntos [...] Mas se por todos juntos os entendem como uma pessoa (pessoa da qual o soberano portador), nesse caso o poder de todos juntos o mesmo que o poder do soberano, e mais uma vez a fala absurda [...] Porque na soberania que est a fonte da honra (Hobbes, 1983, p. 112-3). De modo indireto, se assim quisermos, a Razo de Estado de Botero lhe serviu de lastro. Em 1589, Giovanni Botero (1544-1617), com o livro Razo de Estado, protagonizou uma jornada em torno do poder absoluto que perdura at hoje, sob a mxima do poder soberano. Tomando por base o pensamento de Tcito (e no Tito Lvio, como fizera Maquivel), o autor recomendava ao Prncipe ter ateno nas trs opes possveis de poder: fundao, conservao ou ampliao do Estado (Ricciardi, 2005). A Razo de Estado privilegiava a autoconservao, como se viu na Guerra dos Trinta Anos, em que a dimenso territorial dos Estados esteve em pauta: era mais fcil conservar um Estado com dimenses medianas. A j se destacava uma diferena em relao a Maquiavel: o espao estava fora da alada da ao de virtude do Prncipe. O extraordinrio se metamorfosearia em ordinrio na medida em que o Prncipe se confundisse com o poder. Legitimando-se como o nico intrprete e executor da Razo de Estado, o Prncipe se viu promovido (legalmente) a representante do pblico. Tambm

estava aberto o caminho para a articulao entre o indivduo e o poder absoluto: a matriz gentica do Estado Moderno e o Estado Penal, como seu herdeiro. A diferenciao entre governados e governantes exigia disciplina e era essencial paz. Esta disciplinarizao acabaria por reconhecer a necessidade de alguma tirania e dominao a Razo de Estado nasceu da necessidade da unificao das fraes polticas. De fato, ser privilegiada a luta por autoconservao do poder, porque tanto a aquisio quanto a perda do poder podem se verificar, se houver somente o uso da fora. A legitimao jurdica viria mais tarde, na previso do uso da fora excepcional prevista no Estado de Direito o que Weber (1999) denominou de monoplio do uso legtimo da fora fsica, sob a terminologia de Estado Racional. Sob esta justificativa poltica, o uso prtico do Poder de Polcia mitiga a liberdade e a intimidade como um Estado de Polcia (Silva, 2003). A quebra do monoplio do uso legtimo da fora fsica autoriza o uso de formas at ento no legtimas de violncia (a tortura e tcnica investigativa) e a exceo se torna regra. O Outro se contorce em o outro, suscetvel s outras regras aquelas reservadas pelo poder para agir contra alguns (Matos, 2006). Recuperando-se a tica-pag (Maquiavel, 1979) e a tica protestante capitalista (Weber, 1999), identificam-se os meios vlidos (e validveis) aos fins da Razo de Estado. Para ns, tudo isso se tornou natural, como se tornou natural a vida sob o Estado Moderno. natural que o Estado se utilize de todas as regras disponveis para sobreviver; incluindo o direito de legislar sobre a exceo; tal qual o indivduo pode/deve agir em legtima defesa. Esta a concluso do senso comum, pois no se percebe que, para se defender, o Estado no pode se voltar contra seus defensores.

Leia mais: http://jus.com.br/revista/texto/22837/a-excecao-no-estado-penal#ixzz2AF3thRkt

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