12.2.5. Formacin de la masa 12.2.5.1. Aclaraciones introductorias En la legislacin concursal, usualmente, dos estructuras toman el nombre de masa.

El primero, la masa de la quiebra, conformada por el conjunto de bienes afectos al concurso. El segundo, la masa de acreedores. Es el conjunto de acreedores que concurren al procedimiento de la quiebra, lo que supone que debe existir una suerte de reconocimiento de su calidad y cuyo propsito discurre por lograr el mejor resultado en el procedimiento concursal, lo que encontramos traducido en su anhelo por lograr la realizacin ms conveniente de la masa de la quiebra y el pago ajustado a la ley de sus acreencias. 12.2.5.2. Masa de la quiebra Hay dos aspectos que conviene traer a colacin sobre esta materia: el primero dice razn con la distincin entre masa de hecho y masa de derecho. La masa de hecho queda integrada por la totalidad de los bienes que, efectivamente, son encontrados e incorporados a la incautacin por el sndico y, la masa de derecho, la encontramos representada en el conjunto de bienes que debera existir y dar lugar a la primera. Para lograr la plena coincidencia entre una y otra, en otras palabras, que la primera pase a ser sinnimo de la segunda el legislador ha creado las acciones concursales y de recuperacin de patrimonio que revisaremos ms adelante. El segundo, remite a una realidad que, igualmente corresponde considerar: esa masa, en teora invariable al momento de la declaracin de quiebra, puede y de hecho sufre alteraciones por va de los crditos y deudas de la masa. Los crditos de la masa estn conformados por aquellos adquiridos por el fallido con posterioridad a la declaracin de quiebra y que pasan a engrosar el acervo afecto a liquidacin y, las deudas de la masa quedan configuradas por las que derivan de la declaracin de quiebra y administracin patrimonial del Sndico en inters de los acreedores y el fallido. El legislador no exige que estas ltimas sean verificadas o participen de la necesidad de sumarse al resto de los acreedores para ser solucionadas, sino que disminuyen derechamente los bienes afectos al procedimiento concursal. Por su lado, los crditos de la masa, en tanto constituyen nuevos bienes, han de ser incluidos en ampliaciones de inventario a menos que deriven de una continuidad de giro, evento en el cual, probablemente, formarn parte de la universalidad conformada por el establecimiento afecto a esa modalidad de administracin. 12.2.5.3. Masa de acreedores, planteamiento del tema El efecto general que deriva de la declaracin de quiebra en relacin con personas que no han participado en el procedimiento concursal, alcanza su expresin ms grfica en la obligatoriedad y oponibilidad de las resoluciones y, por ende, de sus efectos jurdicos, para todos los acreedores del fallido. lvaro Puelma Accorsi1 opina que la sola declaracin de quiebra da lugar a la formacin de la masa de acreedores, por virtud del cual quedaran ligados de modo que las mayoras pasan a estar en condiciones de imponer sus criterios a las minoras, surgiendo rganos a partir de esta estructuracin y que sera esa categora en la cual inscribe a la junta
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de acreedores. Este predicamento, bajo el punto de vista del autor en referencia, encuentra sustento legal en los siguientes preceptos: Artculo 2, al prescribir que la quiebra produce para el fallido y todos sus acreedores un estado indivisible. Comprender, en consecuencia, todos los bienes de aqul y todas sus obligaciones aun cuando no sean de plazo vencido, salvo aquellos bienes y obligaciones que la ley expresamente excepte. Ttulo VIII del Libro IV del Cdigo de Comercio, que contempla la junta de acreedores y regula el procedimiento que deben observar para actuar y manifestar su voluntad. Con todo, no estimamos fcil interpretar que existe, efectivamente, un ente, con rganos propios, que fluye o brota, ipso jure, entre los acreedores con motivo de la quiebra de su deudor comn. De hecho, la normativa del artculo 2 no lo consideramos suficiente para servir a ese fin, desde que la indivisibilidad all prevista conforma una disposicin ordenatoria pero, en parte alguna de ese precepto encontramos noticias que la intencin mediata o inmediata del legislador haya sido crear una entidad colegiada. Por su lado, las regulaciones incluidas en el Ttulo VIII tampoco dan luces incontestables en ese sentido. Sus indicaciones, ms bien, apuntan en direccin a la necesidad de ordenar la interaccin de una multiplicidad de personas con intereses comunes y contrapuestos, cuando las haya. Esta ltima afirmacin adquiere sentido, adems, a la vista de la quiebra fundada en la existencia de un solo acreedor. Si la formacin de la masa de acreedores, realmente, fuera un efecto de la quiebra, sta siempre la encontraramos presente, lo que no ocurre, precisamente, cuando el procedimiento concursal tenga por fundamento un solo acreedor o, incluso, si habiendo varios acreedores, slo permanece ligado a ella el solicitante, no concurriendo los dems. 12.2.5.4. Naturaleza jurdica de la masa de acreedores Para explicar esta situacin que no siempre sobreviene en las quiebras, lvaro Puelma Accorsi2 acude a diversos autores y. en ese sentido explica que George Ripert opinara que constituira la unin legal obligatoria de todos los acreedores, que es realizada al producirse la quiebra y cuyo fin radica en liquidar de la mejor forma posible los bienes del deudor, siendo una institucin sui generis que no estima posible inscribir en los tipos previstos en el Derecho Civil. De Joaqun Garrigus seala que este atribuye a la masa de acreedores la calidad de ente jurdico transitorio creado como consecuencia de la declaracin de quiebra y dotado de capacidad para actuar en la esfera patrimonial por medio de sus representantes legales. La interpretacin de los dichos de ese autor la estimamos un tanto equvoca, entregando la idea de que sostendra la existencia de una suerte de persona jurdica. En verdad, lo que postula Joaqun Garrigus puede ser parecido, pero dista bastante de afirmar que la ley de quiebras haya dado origen a una persona jurdica.3 En efecto, explica que La quiebra no constituye una persona jurdica, sino un consorcio de los interesados en la liquidacin del patrimonio del deudor comn. Para los fines que este ente jurdico transitorio se propone (liquidacin de los bienes y pagos a los
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Puelma Accorsi, Alvaro Garrigus, Joaqun

Ob. cit., pg. 69 Ob. cit., T. V., pg. 74

acreedores) no pueden ser encomendados a los acreedores en masa; antes bien, la masa de la quiebra necesita valerse de rganos que exterioricen su voluntad y que realicen positivamente los actos adecuados a aquellos fines. Si en algn casillero jurdico quisiramos introducir esta figura, ms parecera quedar ajustada a la estructura de un joint venture obligatorio atendiendo a las normas legales que lo provocan, antes que a una asociacin con nimo de generar un ente ficticio para obrar en la vida del derecho, lo que concuerda, a nuestro modo de ver, de mejor manera con las explicaciones entregadas por Joaqun Garrigus. Por consecuencia, ese autor no postula la existencia de una persona jurdica y lo que, probablemente, condujo a la confusin es que habla de un ente jurdico transitorio, efectuando algunas afirmaciones posteriores a partir de esa propuesta, como exteriorizar la voluntad y realizar actos, que daran a entender que ese ente puede ser representado, lo que conducira a la existencia o surgimiento de un sujeto de derecho, calidad que no ostenta la masa de acreedores. Tambin, acude a Mossa que, en sus palabras, postulara que la masa de acreedores formara una comunidad de intereses con derechos, acciones y obligaciones que no podran ser cumplidas o exigidas sino a travs del representante necesario (obligatorio) de la masa, que sera el sndico. Culmina explicando que para otros autores, la masa de acreedores podra actuar an como persona jurdica. Con esos antecedentes doctrinarios postula que la masa de acreedores es una realidad en las quiebras que no puede desconocerse y que explica el por qu la mayora tiene derecho a imponerse sobre la minora en estas materias. Discrepamos de los fundamentos de esa conclusin desde que, a la luz de nuestra posicin, la regulaciones concursales no generan un ente jurdico denominado masa de acreedores. En nuestro concepto, ni el artculo 2 ni el Ttulo VIII contemplan la creacin de un ente susceptible de representacin. Lo que ocurre es otra cosa. El artculo 2 aplica los principios de universalidad e integridad de los procesos concursales. Si pese a la declaracin de quiebra, cada acreedor pudiera continuar con la ejecucin del fallido, el procedimiento perdera utilidad, fracasando en su propsito de proteger los intereses de los acreedores, del deudor fallido y sociedad. La imposicin de quorum, forma de operar, vigencia de las mayoras por sobre las minoras, no constituyen un efecto propio del concurso destinadas a dar curso a su tramitacin. Esa no constituye la nica situacin jurdica multilateral que el legislador soluciona as. Tambin ocurre lo mismo con el cuasicontrato de comunidad, en que la administracin del bien comn pasa a ser regido por las mismas normas de la sociedad colectiva, sin dar lugar a la formacin de una sociedad, pero igualmente las minoras quedan subordinadas a las mayoras. Algo parecido acontece al concurrir varios demandantes o demandados en una causa, evento en el cual resulta posible y el tribunal dispone de la facultad para obligarlos a litigar en conjunto. Idntica situacin pasa en las negociaciones colectivas laborales, en que las mayoras imponen su opinin y decisin a las minoras, sin que exista un sujeto de derecho surgido a partir de la negociacin. Por esta va y con esos ejemplos acreditamos que la obligacin de actuar

conjuntamente surge por la imposicin del legislador en aras de servir mejor los intereses de la sociedad y los particulares involucrados en el problema. Finalmente, el sndico no representa a la masa de acreedores, sino los intereses generales de stos conforme a las funciones asignadas por la ley y, en cuanto sta lo permite, por encargo de los acreedores, caso en el cual ha de ser interpretado que ste asume la calidad de un equivalente al mandatario, siendo los mandantes, los acreedores de manera singular, adems de representar al deudor. 12.2.5.5. Junta de acreedores 12.5.5.1. Aspectos introductorios Para que la multiplicidad de acreedores pueda conducir el procedimiento concursal a un cause ordenado y que, por ende, beneficie a todos quienes exhiben intereses comprometidos en el concurso, en el Ttulo VIII crea una instancia de reunin de los acreedores, denominada Junta de Acreedores, fijando un procedimiento de constitucin y operacin. As aparece del artculo 101, al prescribir: Los acreedores se reunirn en junta de acuerdo a las disposiciones del presente Ttulo. Dejando claro, por lo dems, que la Junta de Acreedores no congrega a todos los acreedores, el artculo 102 dispone: Slo tendrn derecho a concurrir y votar los acreedores cuyos crditos estuvieren reconocidos. Esto genera un argumento adicional en torno a que difcilmente la masa de acreedores, conformara un efecto o derivacin de la declaracin de quiebra. La incorporacin de esas personas queda subordinada a que sea reconocida su calidad de acreedor lo que, obviamente, no genera un asunto que pueda ser dilucidado con la sola declaracin de quiebra, precisando la previa verificacin de los crditos respectivos o, en su defecto, de un pronunciamiento de la autoridad para determinar si la persona que aspira a participar en la Junta de Acreedores exhibe, al menos en principio, esa calidad. Esta materia la encontramos resuelta en el mismo inciso primero del artculo 102, en los siguientes trminos: En las reuniones que se celebren antes de estar concluido el procedimiento de verificacin, el tribunal determinar, con audiencia del sndico, los acreedores que tienen derecho a concurrir y a votar. Ahora bien, incluso la junta de acreedores puede existir antes de la declaracin de quiebra, como ocurre con aquella que es necesaria para tratar las proposiciones de convenio preventivo. 12.5.5.2. Clasificacin de las Juntas Hay diversos tipos de junta de acreedores, lo que tambin concierne a las materias que determinan su competencia o atribuciones. a) Las convocadas para conocer y resolver en torno a las proposiciones de convenio. b) La primera junta de acreedores, que est regulada en el prrafo 2 del Ttulo VIII, en los artculos 105 a 109. c) Las juntas ordinarias, son las celebradas en la fecha y lugar establecidos en la primera junta de acreedores, conforme a lo establecido por el artculo 110, La junta se reunir ordinariamente en el lugar, da y hora acordados en la primera reunin. d) Las juntas extraordinarias, son aquellas efectuadas conforme a las regulaciones

contempladas en el artculo 117. La junta de acreedores se reunir en sesin extraordinaria cuando as lo decretare el juez, de oficio o a peticin del sndico, del Superintendente o de acreedores que representen al menos un cuarto del pasivo con derecho a voto. Adems, se reunirn en sesin extraordinaria cuando as lo acuerde la junta en una sesin anterior. En todo caso, deber sealarse el objeto preciso de la reunin y en ella slo podrn tratarse aquellas materias que hubieren sido objeto de una convocatoria. 12.5.5.3. Primera Junta de Acreedores Las formalidades, quorum y materias a tratar en la primera junta de acreedores son reguladas por los artculos 105 a 109. Lugar. Siguiendo lo dispuesto por el artculo 105, la primera junta de acreedores deber ser realizada en la sede del tribunal o en el lugar ad hoc que ste hubiere designado Plazo. El mismo artculo 105 prescribe que sta habr de ser efectuada no antes de treinta das ni despus de cuarenta das hbiles contados desde la publicacin de la sentencia que declara la quiebra. Qurum de instalacin y comparecencia. Conforme a lo prevenido en el artculo 106, la primera junta de acreedores queda legalmente constituida toda vez que concurran dos o ms acreedores con derecho a voto, que representen en conjunto dos tercios del pasivo de la quiebra, a lo menos De no quedar constituida por falta de quorum, ese precepto proporciona la siguiente solucin: Si no se reuniere el qurum expresado se dejar constancia de ello y el tribunal practicar una segunda citacin para no antes de cinco ni despus de diez da hbiles, indicando el lugar, da, hora y naturaleza de la reunin, as como la circunstancia de tratarse de segunda citacin. La notificacin se efectuar por avisos y la reunin se celebrar con los acreedores que asistan. Adicionalmente y por lo prevenido en el artculo 103, la asistencia de los acreedores y del fallido podr ser personal o a travs de mandatario. El mandato debe constar en instrumento pblico o privado con la firma del mandante autorizada por el secretario del tribunal o un Notario. El acreedor slo podr conferir un poder de esta especie a una persona titular y otra suplente, entendindose premunido de las mismas facultades que el mandante, an cuando aparezcan limitaciones en ese sentido en su mandato, quedando prohibido particionar su crdito para designar ms de un mandatario, bajo apercibimiento de perder su derecho para a asistir a las reuniones de la junta (Inc. 1 del art. 104). En este ltimo evento, todos los mandatarios constituidos de esa forma sern mirados como una sola persona en tanto el fraccionamiento lo hayan efectuado dentro de los treinta das anteriores a la declaracin de quiebra. Si la particin del crdito conforma un producto de la liquidacin de una sociedad, o de la particin de una comunidad que no est exclusivamente estructurada por dicho crdito, no sern aplicables las regulaciones precedentemente establecidas. No obstante, el mandatario carece de impedimentos para representar a varios acreedores. Conformacin de la mesa y formalidades. El artculo 107 dispone que: La reunin ser presidida por el juez y actuar como ministro de fe el secretario del tribunal o quien hubiere sido designado por dicho magistrado.

De lo tratado en la reunin se dejar constancia en un acta que ser suscrita por el presidente y el secretario y que se incorporar en un libro especial que ser llevado por el sndico. Copia autorizada de la misma se agregar a los autos. Objeto de la Junta. En el artculo 108 queda resuelto ese tema en los siguientes trminos: En la primera junta se tratar especialmente sobre las siguientes materias: 1. Or la cuenta que debe presentar el sndico provisional sobre el estado preciso de los negocios del fallido, de su activo y pasivo, y de la labor por l realizada; 2. Ratificacin del sndico provisional, titular y suplente, o designacin de quienes habrn de reemplazarlos, salvo lo dispuesto en el inciso primero del artculo siguiente. Los sndicos titulares y suplentes provisionales continuarn en sus funciones hasta que asuman sus reemplazantes; 3. Acordar lugar, da y hora de las reuniones ordinarias, las que debern celebrarse, a lo menos, mensualmente; debiendo la primera reunin ordinaria llevarse a cabo entre los treinta y los cuarenta y cinco das corridos, salvo que la junta y el sndico acuerden otra fecha; 4. Designar de entre los acreedores con derecho a voto o sus representantes, un presidente y un secretario, titular y suplente, para las futuras reuniones. Si concurrieren menos de cuatro personas, se proceder solamente a la designacin de presidente y secretario titulares, y 5. Cualquier otro acuerdo necesario para el ms adecuado cumplimiento de las funciones que a la junta y al sndico competen. La cuenta que est obligado a presentar el sndico tiene singular importancia para el destino de la quiebra, toda vez que si de ella resulta que el producto probable de la enajenacin no exceder las 1.000 unidades de fomento, sta habr de ser efectuada en forma sumaria, conforme lo previene el artculo 109, en los siguientes trminos: Si de la cuenta presentada por el sndico apareciere que el producto probable de la realizacin del activo de la quiebra no exceder de 1.000 unidades de fomento, se proceder a la realizacin sumaria del activo. En este caso, el sndico provisional pasar a tener el carcter definitivo y liquidar el activo en la forma ms conveniente para los intereses de la masa, en un plazo no superior a seis meses. Empero, la apreciacin del sndico respecto al valor probable del producto de la realizacin de la masa no constituye un hecho incontestable o no susceptible de revisin, ya que tanto los acreedores como el fallido fueron facultados por el legislador para dejar en entredicho la apreciacin del sndico, en la junta de acreedores. La controversia resultante habr de ser decidida por el tribunal de la quiebra, sin ulterior recurso, a ms tardar dentro de quinto da, pudiendo disponer que sean odos informes de peritos. Qurum para adoptar acuerdos. En atencin a que no existe una norma especial para este tipo de Junta, corresponde aplicar la regla general en esta materia, contemplada en el inciso 3 del artculo 102, que prescribe: Los acuerdos se adoptarn con el voto conforme de no menos de dos acreedores que sumen mayora absoluta de los crditos presentes en la reunin con derecho a voto, salvo que la ley exija una mayora especial. En caso de empate corresponder decidir a quien presida la reunin. 12.5.5.4. Juntas Ordinarias y Extraordinarias de Acreedores Como adelantamos, el qurum para tener por legalmente instalada una Junta Ordinaria o Extraordinaria de acreedores, lo encontramos especificado en el inciso 2 del

artculo 102: Las reuniones de la junta se constituirn cuando concurran dos o ms acreedores que representen un porcentaje no inferior al veinticinco por ciento de los crditos con derecho a voto, salvo que esta ley establezca un qurum especial. El inciso tercero, ya transcrito, de ese artculo, establece que el qurum para adoptar acuerdos es de dos o ms acreedores que representen la mayora absoluta de los crditos presentes, con derecho a voto, salvo que la ley exija mayoras especiales y, tal cosa ocurre con las siguientes materias: a) Continuacin efectiva del giro total o parcial del fallido. b) Remocin del sndico (junta extraordinaria y mayora absoluta del pasivo con derecho a voto) Inciso segundo del artculo 117. c) Para acordar formas de realizacin de los bienes de la quiebra distintas a las contempladas en la ley. d) Enajenacin de los bienes como unidad econmica. En las juntas ordinarias puede ser tratada cualquier materia a menos que la ley las haya reservado para otro tipo de juntas. En las extraordinarias, en cambio, slo cabe considerar, conocer y tomar acuerdos respecto de las materias incluidas en la citacin. Las juntas ordinarias, dado que estn fijadas en fecha y lugar, no precisan de citacin. En cambio las extraordinarias deben serlo mediante la publicacin de un aviso en el Diario Oficial, con una anticipacin no inferior a siete das corridos respecto de la fecha en que es deseado celebrarla, debiendo efectuarla el sndico con indicacin de la quiebra, lugar, fecha y materia para cuyo propsito es citada, todo ello conforme a lo prevenido sobre la materia por el artculo 118. De acuerdo al artculo 111, en la primera reunin ordinaria el sndico estar obligado a presentar un informe completo, un programa de realizacin del activo y una proposicin de plan de pago del pasivo. En ese informe le corresponder estimar los gastos y proponer sus honorarios adems de las contrataciones que considere necesarias para el cumplimiento de su cometido. La junta tiene la obligacin de emitir un pronunciamiento en esa sesin o, a ms tardar, en la siguiente ordinaria o extraordinaria que sea celebrada. De no cumplir con esa obligacin, queda entendido que tanto el informe como las proposiciones del sndico son aprobados, salvo en cuanto a sus honorarios, evento en el que deber aplicar la escala contemplada en el artculo 35. 12.5.5.5. Continuacin de giro 12.5.5.5.1. Antecedentes La posibilidad de continuar el giro del fallido aparecera como un contrasentido en un procedimiento cuya finalidad atiende a concluirlo para que, a travs de la realizacin de la masa de la quiebra, puedan ser pagados los crditos reconocidos, de la manera establecida por la ley. No obstante, bajo determinadas circunstancias, la forma tradicional de realizar esos bienes resulta particularmente desaconsejable, toda vez que importa la disgregacin de un conjunto organizado de cosas con fines productivos que, como tal organizacin, presenta un valor agregado substancialmente ms alto que el posible de obtener a travs de la simple y directa liquidacin de los bienes que la integran, singularmente considerados. El escenario descrito est destinado a mantener la sealada organizacin productiva en funcionamiento de manera tal que pueda conservar su carcter de unidad econmica y, eventualmente, sea enajenada como tal. Sin embargo, hay situaciones en que la continuidad de giro no atiende a preservar la

organizacin como unidad econmica, sino que ms bien la encontramos orientada a concluir el proceso productivo de modo que los bienes semielaborados queden totalmente terminados, condicin en que su valor de liquidacin resulta mucho ms importante que como mercaderas en proceso. En suma, pueden ser planteadas mltiples circunstancias que justificarn que una organizacin productiva no sea paralizada de inmediato, en beneficio de los acreedores, el deudor y el inters de la sociedad, en general. 12.5.5.5.2. Especies de continuacin de giro Conforme a lo explicado en el punto precedente, la continuidad de giro puede ser provisoria o definitiva. La provisoria est contemplada en el nmero 8 del artculo 27 y corresponde a una facultad otorgada al sndico para decidir respecto a su instauracin, reconociendo como nica restriccin la de dar a conocer ese hecho al fallido. Su propsito, en general, consiste en efectuar todos los trmites, gestiones y procesos destinados a facilitar la enajenacin de la masa de la quiebra. La efectiva o definitiva puede, a su vez, ser clasificada en la judicial o autorizada por el tribunal y la convencional o acordada por los acreedores. Tanto una como otra importan la decisin de solucionar los crditos, total o parcialmente, con el resultado de la continuidad de giro, por lo cual, involucra una resolucin muy importante, de modo que an en el caso de la continuidad de giro autorizada por el tribunal, los acreedores son llamados a emitir pronunciamiento y, en caso que stos se opongan, la continuidad cesa. Lo expuesto determina, que Juan Esteban Puga Vial 4vea en esta institucin una homologacin de la prenda pretoria contemplada en los artculos 500 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto permite al ejecutante, despus que han sido puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del nuevo avalo, sin que hayan postores, solicitar la entrega de esos bienes en la calidad indicada. Esa forma pignoraticia permite al acreedor solucionar su acreencia con los frutos de las cosas embargadas, menos los gastos y, al deudor, recuperar las cosas pagando la totalidad del crdito directamente o esperando que eso ocurra con el producido de dichos bienes. La relevancia de optar por esa alternativa de pago tambin pasa por lo prevenido en el artculo 100: Las obligaciones contradas por el sndico en la continuacin del giro a que se refiere el artculo anterior slo podrn hacerse efectivas sobre los bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores privilegiados e hipotecarios y de lo dispuesto en el artculo 114. El artculo 114 dispone: Los crditos provenientes de la continuacin efectiva total o parcial del giro del fallido podrn perseguirse solamente en los bienes comprendidos en ella y gozarn de preferencia para el pago respecto de los dems acreedores del fallido, pero no alcanzarn a los bienes hipotecados, pignorados o retenidos a favor de los acreedores que no hubieren consentido en la continuacin del giro. Los crditos de la continuacin efectiva del giro preferirn a los de los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios que hubieren dado su aprobacin a dicha continuacin, slo en el caso que los bienes no gravados comprendidos en la continuacin efectiva
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Puga Vial, Juan. Ob. cit., pg. 406.

del giro, fueren insuficientes para satisfacerlos. La diferencia, si la hubiere, ser soportada por los sealados acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios, a prorrata del monto de sus respectivos crditos en la quiebra y hasta la concurrencia del valor de liquidacin de los bienes dados en garanta de sus respectivos crditos. El acreedor hipotecario, prendario o retencionario, que pague ms del porcentaje que le correspondiere de conformidad al inciso anterior, se subrogar por el exceso en los derechos de los acreedores del giro, en conformidad a las normas del prrafo 8 del Ttulo XIV del Libro IV del Cdigo Civil. En el caso de que en la continuacin efectiva del giro se obtengan excedentes, estos correspondern a los acreedores del fallido slo hasta la concurrencia del monto de sus crditos, reajustes e intereses, que corresponda pagar en la quiebra, deducidos los gastos. El remanente, si lo hubiere, pertenecer al fallido. Sintetizando lo expuesto, las deudas contradas en la continuacin del giro efectivo, gravan la masa de la quiebra y prefieren a cualquier otro crdito, salvo los hipotecarios, prendarios o retencionarios, a menos que stos hayan consentido en esa continuidad o los bienes no gravados sean insuficientes para solucionarlos. En este ltimo evento, slo respondern de esos crditos en la medida que los dems bienes no sean suficientes para cubrirlos y lo harn en forma proporcional al monto de sus acreencias y limitado al valor de liquidacin de los bienes gravados. 12.5.5.5.3. Paralelo entre continuacin provisoria y efectiva Existen tres diferencias. La primera encuentra su fundamento desde el punto de vista de quin es el llamado a autorizar o acordar una u otra. La provisoria es una facultad del sndico y la definitiva el tribunal o, en su caso, los acreedores. La segunda la encontramos a partir de su extensin en el tiempo, dado que la continuacin provisoria slo dura hasta la junta de acreedores destinada a resolver sobre la forma de liquidar la masa de la quiebra, en cambio la continuacin efectiva rige por un ao, prorrogable por igual perodo o incluso ms si fue acordada la venta como unidad econmica. La tercera tiene en vista el propsito de una y otra, desde que la provisoria pretende facilitar la realizacin de los bienes y preparar una liquidacin progresiva; en cambio, la efectiva est destinada a evitar la liquidacin de la masa de la quiebra, para que los acreedores consientan en solucionar sus crditos con los frutos naturales o civiles de ella o, en su caso, los excedentes, lo que valida su comparacin con la prenda pretoria, pero sin incurrir en el error de considerar que esa forma de operar con la masa de la quiebra, en realidad da lugar a una prenda de esa especie, porque no ocurre de ese modo. 12.5.5.5.4. Continuacin provisional del giro Adicionalmente a lo explicado en torno al origen de esta forma de continuacin del giro del fallido y su propsito, conviene mencionar lo prevenido en el artculo 99, en la medida que constituye el fundamento legal inmediato de lo precedentemente expuesto, en cuanto prescribe que: El sndico podr, hasta la primera junta de acreedores y segn lo estime conveniente a los intereses de la masa, cerrar bajo sello y paralizar la actividad del todo o parte de los locales, oficinas y establecimientos del fallido, o bien, continuar su giro provisionalmente, en forma total o parcial. En la continuacin provisional del giro del fallido, el sndico slo podr ejecutar

aquellos actos que tiendan a facilitar la realizacin de los bienes y preparar una liquidacin progresiva. No obstante y si hubiere causas graves que lo justifiquen, podr el Sndico, con autorizacin del tribunal, iniciar de inmediato la continuacin efectiva del giro. De conformidad a lo prevenido en el artculo 111, no encontramos en la primera junta de acreedores el punto de trmino de la vigencia de la continuacin provisoria del giro, sino la primera junta ordinaria de acreedores, que son instancias diferentes, desde que en esa ocasin estos son llamados a emitir un pronunciamiento en torno al informe del sndico y su programa de realizacin del giro. Finalmente, en el artculo 100, podemos encontrar las normas que regulan el destino de las obligaciones surgidas a consecuencia de la continuacin provisional del giro, en los siguientes trminos: Las obligaciones contradas por el sndico en la continuacin del giro a que se refiere el artculo anterior slo podrn hacerse efectivas sobre los bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores privilegiados e hipotecarios y de lo dispuesto en el artculo 114. 12.5.5.5.5. Continuacin efectiva del giro Tal como analizamos, a partir del artculo 99, slo bajo las circunstancias que hubiere causas graves que lo justifiquen, el sndico queda facultado para solicitar al tribunal la autorizacin para continuar el giro efectivo del fallido. Salvo esa situacin, que podemos calificar de excepcional, la continuacin efectiva constituye una materia que debe ser resuelta por la junta de acreedores a propuesta del sndico o de dos o ms acreedores, conforme lo previene el artculo 112. La continuacin efectiva del giro del fallido, total o parcial, podr proponerse en cualquier oportunidad por el sndico o por dos o ms acreedores. Para su aprobacin se requerir el acuerdo de los acreedores que representen, a lo menos los dos tercios del pasivo de la quiebra con derecho a voto de conformidad a lo dispuesto en el artculo 102. Si la continuacin del giro comprendiere bienes constituidos en prenda o hipoteca o afectos al derecho legal de retencin, no se suspender el derecho de los respectivos acreedores para ejercer sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus crditos, a menos que consientan expresamente en dicha continuacin. Para obtener la mayora a que se refiere el inciso primero de este artculo, los acreedores que estuvieren por la continuacin podrn excluir a los disidentes, pagndoles la cuota que les corresponda atendidos el carcter y preferencia del crdito y el importe del activo de la quiebra, o asegurndoles su pago. El legislador no contempla la intervencin del deudor en este trmite, atendiendo a que oper el desasimiento y la administracin de los bienes del concurso han pasado al sndico y acreedores. As, los requisitos para acordar la continuacin efectiva del giro son: 1. La propuesta del sndico o de dos o ms acreedores. 2. Que esa solicitud sea efectuada a la Junta de acreedores. 3. Que el acuerdo rena, al menos, los dos tercios del pasivo con derecho a voto. 4. Que ese acuerdo sea fundado y contenga tanto la determinacin del objeto como tambin la de los bienes a que quedar extendida la autorizacin, la designacin de su administracin y las facultades especiales conferidas. La administracin puede ser entregada a una persona diferente del sndico, evento en el cual ste ltimo quedar dotado de las facultades de interventor, con arreglo a lo dispuesto

en el artculo 200. Los administradores responden de su gestin como mandatarios frente a la junta de acreedores y quedan afectos al control de la Superintendencia de Quiebras. En sus actuaciones debe indicar que lo hace como administrador en el ejercicio de la continuidad de giro y si no lo hace, responder solidariamente de las obligaciones contradas, quien celebr el contrato o ejecut el acto correspondiente. Las diferencias que puedan surgir entre el sndico y la administracin sern resueltas por el tribunal de la quiebra, en nica instancia, previa audiencia de la Superintendencia. 12.2.6. Inhabilidades. La quiebra afecta la persona y bienes del fallido. El artculo 73, establece que: La declaracin de quiebra no priva al fallido del ejercicio de sus derechos civiles, ni le impone inhabilidades sino en los casos expresamente determinados por las leyes. Las inhabilidades constituyen un efecto inmediato de la declaratoria de quiebra y son independientes de toda condena de carcter criminal. Las leyes contemplan las siguientes: Art. 497 N4 del Cdigo Civil: Es incapaz de toda tutela o curadura en tanto no pague a sus acreedores. Art. 509 del Cdigo Civil: Si ha sido designado como tutor o curador, la quiebra pone fin a ese nombramiento. Art. 1272 en relacin con el 497 del Cdigo Civil: No puede ser albacea. Art. 256 N 7 del Cdigo Orgnico de Tribunales: Estn impedidos de ser jueces. Art. 332 N 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales: Si ha sido designado juez, termina sus funciones toda vez que sea declarado en quiebra. Arts. 461 a 464 del C. O. de T.: No pueden ser fiscales de la C. Suprema ni de la Corte de Apelaciones; tampoco estn habilitados para asumir como defensores pblicos, relatores de esas Cortes, fiscales judiciales, defensores ni relatores. Art. 35 N 3, de la Ley 18.046: No pueden ser directores de sociedades annimas. Adems de lo prevenido en cada una de esas normas que acreditan que las inhabilidades particulares son transitorias, el art. 235, lo establece expresamente, en los siguientes trminos: La rehabilitacin hace cesar todas las inhabilidades que las leyes imponen al fallido. 12.2.7. Efectos retroactivos de la quiebra. 12.2.7.1. Aspectos generales. Conforme al artculo 64, pronunciada la sentencia que declara la quiebra surge el efecto inmediato denominado desasimiento, que entrega la administracin de los bienes afectos a concurso al sndico de la quiebra y, por ende, impide al fallido celebrar actos o contratos a partir de esa fecha bajo sancin de ser declarados inoponibles a la masa. La legislacin siempre ha considerado esa proteccin como insuficiente, pues el fallido se encontraba en situacin patrimonial crtica en un perodo previo a su declaratoria de quiebra y ha estimado necesario revisar los actos y contratos celebrados por el deudor en el perodo anterior a la declaratoria a fin de determinar si han sido celebrados en fraude a los acreedores. Resulta frecuente que para evitar una declaratoria de quiebra un deudor celebre actos ruinosos que perjudican su patrimonio, o bien, que siendo esta declaracin inminente decida favorecer a alguno de sus acreedores en perjuicio de los dems. Para corregir estas anomalas fueron creados los efectos retroactivos de la

quiebra que quedan traducidos en las llamadas acciones de inoponibilidad concursal que persiguen como propsito obtener, como su nombre lo indica, la inoponibilidad de los actos y contratos celebrados por el deudor en el perodo que corre desde la fecha de la cesacin de pagos hasta aquella de declaracin de la quiebra. 12.2.7.2. Determinacin de la fecha de cesacin de pagos. Esta materia la encontramos regulada en el Ttulo V del Libro IV del C. de Comercio y, concretamente, en los arts. 61 a 63, cuyo tenor obliga a distinguir entre el: 1 Deudor comprendido en el artculo 41. Conforme a lo prevenido en el artculo 61, la fecha la determina el juez a proposicin del sndico, para cuyo propsito ha sido entendido que este ltimo no queda restringido a la fecha del vencimiento ms antiguo que aparezca como no pagado, sino ms bien a la fecha en que surgi el problema que determin el mal estado de los negocios del fallido, con las limitaciones legales. Con todo, conviene traer a cuento lo que seala lvaro Puelma Accorsi 5, a propsito de los presupuestos de la quiebra, precisando que respecto de las personas incluidas en el artculo 41 de la ley de quiebras, en la legislacin chilena es aplicado el criterio de exigir una mera cesacin de pago calificada, la de un ttulo ejecutivo, que represente una obligacin mercantil. El sndico est obligado a efectuar esa proposicin dentro del plazo de 60 das corridos desde que haya asumido el cargo, pues ste ha practicado la diligencia de incautacin y ha tomado conocimiento de los libros y correspondencia del deudor, entonces, es quien mejor conoce su situacin patrimonial. El tribunal ordenar notificar por avisos la propuesta efectuada por el Sndico. La fecha propuesta slo puede ser impugnada por el fallido, los acreedores y terceros interesados dentro de 10 das contados desde la publicacin referida. Al fallido interesar impugnar la proposicin para que sea lo ms cercana posible a la declaratoria de quiebra a fin de evitar la presuncin de quiebra fraudulenta prevista en el artculo 220 N 6, toda vez que haya quedado establecido que entre el lapso fijado como fecha de cesacin de pago y aquella de la declaratoria de quiebra efectu pago a algn acreedor, en perjuicio de los dems, anticipndole el vencimiento de una deuda. Tambin desear evitar la presuncin de quiebra culpable contemplada en el nmero 4 del artculo 219, al no haber solicitado la quiebra dentro del plazo all contemplado. A la objecin u oposicin, conforme al art. 5, corresponde aplicar la tramitacin incidental. Sea que haya sido ejercido el derecho a impugnar la proposicin o transcurra el plazo sin objecin, en definitiva, radicar en el juez, en ltimo trmino, la responsabilidad de fijar la fecha de cesacin de pagos definitiva y esa resolucin deber ser notificar por el estado diario. Contra ese pronunciamiento judicial solo cabr el recurso de apelacin conforme a lo prevenido en el inciso final del artculo 61. La existencia de este procedimiento complejo nos demuestra que, para estos efectos y, pese a lo sostenido por lvaro Puelma Accorsi, el legislador entiende por cesacin de pagos una nocin amplia de imposibilidad objetiva de pagar y no un simple o aislado incumplimiento, an cuando conste en un ttulo ejecutivo. 2 Deudor no comprendido en el artculo 41. La fecha de cesacin de pagos es determinada conforme a lo prevenido en el artculo 62, que dispone: En caso de quiebra de un deudor no comprendido en el artculo 41, la fecha de
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Puelma Accorsi, lvaro. Ob. cit., pg. 42.

la cesacin de pagos ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de algunos de los ttulos ejecutivos que existan en su contra. Norma comn para ambos deudores: Artculo 63: La cesacin de pagos no podr ser fijada en un da anterior en ms de dos aos a la fecha de la resolucin que declare la quiebra. Algunos sostienen que esa norma coincidira con lo contemplado en el artculo 80, que dispone: Las acciones a que se refieren los prrafos 2 y 3 del Ttulo VI prescribirn en el plazo de dos aos, contados desde la fecha del acto o contrato, plazo que se suspender a favor de los acreedores por el lapso de otros dos aos desde la fecha de la resolucin que declare la quiebra. No lo estimamos as, pues obedecen a referentes totalmente diferentes. El contrato puede haber sido celebrado en el perodo sospechoso, pero con posterioridad a la fecha fijada como de cesacin de pago, evento en el cual la prescripcin ocurrir ms all de la declaracin de quiebra. Incluso ms, esos actos o contratos pueden haber sido celebrados antes de la fecha de cesacin de pagos. 12.2.7.3. Acciones de integracin o recuperacin de la masa 12.2.7.3.1. Explicaciones introductorias Para entender este captulo, debe realizar las distinciones efectuadas por lvaro Puelma Accorsi6 en el sentido que, a la fecha de incautacin, el sndico puede encontrar una situacin de hecho respecto de los bienes del fallido, que no corresponde con la que deba ser conforme a derecho. En ese escenario, entonces, el sndico queda obligado a discernir entre los bienes que legalmente corresponde que integren la masa de aquellos que han de ser excluidos de la misma, sea porque no pertenecen al fallido o porque inscriben entre aquellos que la ley estima inembargables y, por ende, nunca formaron parte de la masa que los acreedores pudieron tener en vista para contratar con l. Junto a ese primer acercamiento a la masa de hecho que har necesario adoptar algunas medidas para ajustarla a la masa de derecho, en otras palabras, la que corresponde que sea considerada en la quiebra para su realizacin, existe otro acercamiento a la masa de derecho determinada por la constatacin de que hay bienes que el sndico debi incorporar a la masa pero no los encuentra al momento de la incautacin. Tal dificultad puede derivar, desde un problema meramente administrativo de ubicacin, hasta otro ms grave, como ocurre con el ocultamiento o sustraccin de bienes. Este ocultamiento lo encontraremos traducido, tanto en una conducta meramente de hecho, como igualmente, en un mbito ms sofisticado y, por ende, peligroso, traducido en que la cuestin simplemente fctica ha sido cubierta, adems, por un manto jurdico destinado a impedir u obstaculizar la accin de los acreedores o del sndico. La substraccin resulta mucho ms frecuente en los procedimientos concursales de lo que aparecera a simple vista. Rara vez la declaracin de quiebra surge como un hecho fortuito y sorprendente para la administracin del fallido y las personas que estn ligados a l. Normalmente la organizacin productiva del fallido evidencia sus dificultades financieras y comerciales con muchas seales que sus integrantes pueden detectar intuitiva
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Puelma Accorsi, lvaro.

Ob. cit., pgs. 111 y sgtes.

o explcitamente. Para entender de mejor manera lo expuesto, acudiremos a algunos ejemplos: Una fbrica evidencia dificultades cuando los proveedores acuden con frecuencia a sus oficinas, por no pago de sus facturas y, por ende, empiezan a surgir inconvenientes en el aprovisionamiento de materia prima. En lo interno, quedan de manifiesto los inconvenientes de la organizacin cuando existen retraso en los pagos de las remuneraciones, cotizaciones previsionales u otros beneficios laborales. Igualmente hay seales de problemas susceptibles de ser captados por los partcipes de la empresa, si la organizacin empieza a acumular stock, en su caso o, en el sentido inverso, a paralizar sus mquinas y reducir personal, disminuyendo su produccin, por falta de rdenes de trabajo (reduccin de demanda). El sndrome de la falencia exhibe su cara en el desnimo o alteracin del comportamiento de los conductores de la organizacin, lo que usualmente va seguido de instrucciones errticas o temperamentales que, gradualmente, conducen al desgobierno interno. Rpidamente es perdido el liderazgo gerencial lo que cunde con velocidad en la cadena de mando, hacia abajo. En esa situacin de colapso inminente, el comportamiento humano tiende a rescatar lo que sea posible, al igual que en el hundimiento de un barco. Transitando por ese camino es generado un escenario de ante quiebra en que todos los integrantes asumen el perjuicio manifiesto que debern soportar como consecuencia del colapso que se acerca y optan, desde llevarse una corchetera o herramienta de cualquier especie, hasta adoptar actitudes ms avezadas, alimentada por la anarqua creciente y desconsuelo emocional absolutamente explicable. Estas sustracciones, que podramos decir menores pero, no por ello menos ilcitas, normalmente no son perseguidas, pues el costo de la recuperacin es ms alto que lo involucrado en la felona, aspecto que los autores tambin intuyen. El tema netamente penal antes descrito, que involucra un delito comn de hurto, pasa al terreno concursal cuando, por ejemplo, son retirados del establecimiento partidas importantes de materias primas, productos en proceso o terminados, para ocultarlos a fin de enajenarlos y hacer caja para el fallido y partcipes. Esa es una conducta ms frecuente en este mbito. Igual cosa ocurre cuando el fallido, colaboradores o cualquier otra persona ventajosamente informada, retiran partes y piezas fundamentales de las mquinas que estaban en produccin, en miras de concurrir a su subasta para adjudicrselas en un precio vil, desde que esa o esas piezas son difcilmente ubicables en el mercado nacional o de alto costo, pese a que puedan ser de tamao reducido. Esos eventos, que son los ms triviales, desde que la imaginacin humana en esta materia da para llenar una biblioteca, van adquiriendo mayor complejidad cuando son utilizados mecanismos jurdicos para lograr el ocultamiento o la defraudacin implcita de los acreedores. Tal es el caso de donaciones, constitucin de gravmenes, pagos anticipados, compensaciones, etctera. No obstante, la inteligencia humana tras el beneficio ilcito siempre es aguda. As por ejemplo, podra ocurrir que un Banco fuera tan insolvente y sus administradores tan irresponsables, que el organismo fiscalizador atenace a estos ltimos imponindoles una intervencin y, apercibindolos para que vendan la compaa a una persona que exhiba condiciones patrimoniales adecuadas para asumir el inconveniente financiero o, en su defecto, sera liquidada, que corresponde al equivalente concursal en este

tipo de entidades. Frecuentemente, tales decisiones de los organismos fiscalizadores ocurren cuando los propietarios de la compaa bancaria, utilizan a sta como una caja chica de un holding de sociedades que, no siempre corresponden a entidades productivas. De esta manera, esos propietarios utilizan los recursos de los ahorristas y cuenta correntista, para beneficio propio, en forma indirecta. En ese escenario y, a las puertas de entregar la susodicha caja chica, los administradores celebran decenas de contratos en virtud de los cuales el Banco hace prstamos con tasas ms bajas que las de mercado, a plazos increblemente largos, sin garantas serias en relacin al monto de los crditos otorgados y en condiciones que al Banco o a su sucesor, le impiden acelerar los cobros en caso de incumplimiento. Eso da lugar a una forma bastante sofisticada de sustraer bienes de la masa que, adems, no existiendo quiebra, carecen de sancin penal especfica si no es en el contexto del derecho comn que contempla escasos e ineficientes mecanismos para combatir esa especie de dolo contractualmente implementado, en perjuicio de terceros. Dicha figura, tambin es posible que sea llevada a cabo por compaas que, no siendo bancarias ni financieras, disponen de grandes recursos, lo que no impide su quiebra por cuestiones coyunturales o estructurales. As lo podemos apreciar en sociedades annimas que, enfrentadas a la inminencia de la quiebra, celebran contratos de trabajo u honorarios con administradores o ejecutivos, incrementando beneficios o pactando indemnizaciones a todo evento que no concuerdan con las de mercado. Como esos son documentos privados, nada impide que esas personas los antedaten de manera que quedan fuera de todo perodo sospecho, lapso que ellos, mejor que nadie, estn en condiciones de anticipar o predecir. Su gran restriccin para esta modalidad de comportamiento radica en los asientos de la contabilidad. Discurriendo por esta senda, crean condiciones jurdicas que les permite retirar bienes de la masa o afectos a la quiebra, con una apariencia de legalidad que resulta prcticamente imposible impugnar por el sndico y dems interesados. Una mayor complejidad en el ocultamiento o substraccin jurdica de bienes de la masa est dada por el abuso de la persona jurdica y sus mecanismos de fusin, transformacin o divisin. A travs de esta variante, no es poco frecuente que, ante la inminencia de una quiebra, surjan divisiones de sociedades para dejar aquella afecta al concurso, prcticamente sin bienes y con todas las deudas. Adicionalmente, con distinta extensin de tiempo, son gestados holding de sociedades en miras de dificultar el accionar del sndico y acreedores para ubicar los bienes que deberan integrar la masa de la quiebra. El uso y abuso de esos instrumentos, no ha sido tratado satisfactoriamente por el legislador y, la ineficiencia de los tribunales tampoco permite disponer de una visin esperanzadora respecto de un emprendimiento destinado a develar el fraude u ocultamiento que, no siempre aceptan asimilarlo a un fraude. En consecuencia, al momento de incautar y para discernir entre la masa de hecho y de derecho o, expresado en otros trminos, la masa encontrada y la que debera existir, adems de los bienes que corresponde retirar de ella por no ser del fallido, sta habr de quedar incrementada con los que pertenecen al fallido, pero cuya tenencia o posesin, segn el caso, la exhibe un tercero (arrendamientos, depsitos, comodatos, etctera); los que jurdicamente son detentados por terceros, pero deberan corresponder al fallido, como acontece con todos los casos precedentemente explicados y, en un mbito ms normal, con

los actos jurdicos viciados de nulidad, afectos a lesin enorme, por derivar de contratos resolubles o rescindibles, por causa de actos simulados, actos perjudiciales a la masa, etctera. Juan Esteban Puga Vial7 estima que el fundamento y por ende, la base comn a todas las doctrinas que pretenden explicar las acciones revocatorias concursales, pasa por el respeto al principio de la par condictio creditorum. Sin analizar cada una de esas doctrinas, ejercicio que, por cierto, estimamos bastante poco prctico, el trasfondo de todo emprendimiento legislativo tendiente a hacer coincidir la masa de derecho con la de hecho, es la buena fe en el comportamiento humano no la par condictio. La mala fe la apreciamos traducida en distintos ingenios que responden a un nico propsito, evadir el cumplimiento de obligaciones en los trminos y forma convenidos o impuestos por la ley. Al efecto, el mismo autor trae a colacin lo expresado por Manuel Vargas Vargas en el sentido que la regla de la buena fe en el cumplimiento de los contratos, incorporada a todos los cdigos, obliga al deudor a no abusar de sus derechos de disponer libremente de los bienes de su patrimonio. El deudor abusa de este derecho cuando lo ejerce fraudulentamente, contrariando su fin econmico y social, con la intencin de perjudicar a los terceros. Concluye que la regla moral que ordena no hacer dao a nadie el alter non laedere de que nos habla Ulpiano- elevada a la categora de norma jurdica y traducida en el deber de todo deudor de cumplir lealmente sus compromisos, sin debilitar la garanta general de sus acreedores, he ah, a nuestro juicio el verdadero fundamento de la accin pauliana. El autor en referencia estima que al fundamentar en la trasgresin a la buena fe que ha de preceder a toda actuacin jurdica de los seres humanos, existe un componente psicolgico antes que moral, lo que obligara a acreditar la mala fe y el vicio sera la nulidad. En su concepto esto no ocurrira si es considerado que el fundamento de estas acciones ha de ser encontrado en la violacin de la par condictio, desde que estaramos ante una conducta que, objetivamente, conduce a la sancin legal que no consiste en la nulidad sino en la inoponibilidad. Tampoco compartimos ese predicamento a la vista de que no siempre la mala fe o violacin de la buena fe ha de ser probada. Tambin estimamos factible, en razn del bien jurdico protegido, que el legislador la presuma e, incluso de derecho, como ocurre con la alegacin de ignorancia de la ley contemplada en el inciso segundo del art. 706 del Cdigo Civil. All encontramos que tal pretensin queda sancionada con la presuncin de derecho de mala fe, de modo que no resulta ajeno al predicado del legislador prever una sancin objetiva no obstante que importe un trasfondo subjetivo, como sera la violacin a la buena fe. Por otro lado, habremos de reconocer que no entendemos, con claridad, como el distinto fundamento de las acciones, podra conducir a la justificacin de una u otra sancin, dicho de otro modo, considerar que si ha sido violada la buena fe, la sancin ha de consistir en la nulidad y, por el contrario, si la violacin radica en el principio de la par condictio, la sancin habra de ser la inoponibilidad. Pensamos que la sancin que procede aplicar a un acto viciado o, en su caso, a una apariencia de acto, slo inscribe en la competencia reguladora del legislador que, optar por las distintas modalidades basado en criterios tcnicos y prcticos.
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Puga Vial, Juan Esteban. Ob. cit., pg. 288.

Como una derivacin natural de lo expuesto cabe colegir que, resulta consistente con los vicios que afectan elementos de validez de los actos y contratos, que la sancin sea la nulidad y, dependiendo de la envergadura de la violacin, podamos deslizar esa nulidad desde la relativa hacia la absoluta. Igualmente acontece con la inexistencia, en tanto postulamos que el acto o contrato carece de presencia jurdica, no existe, lo razonable pasa por entregar un instrumento al afectado que permita eximirlo de cualquier consecuencia de hecho o de derecho que pudiere dimanar de ese acto o contrato, lo que queda revelado en la inoponibilidad. Todo ello siempre ha sido entendido como excepcin, sin embargo, pese a que un acto o contrato sea sancionado de inexistencia por el legislador, muchas veces genera consecuencias de hecho y de derecho, haciendo posible la accin declarativa de inexistencia, an cuando aparezca como un contrasentido en sus trminos. Lo que resulta claro e interesa al propsito de esta exposicin, entonces, no pasa por asumir o evitar un emprendimiento procesal como la accin de nulidad o la accin de inexistencia, sino en la necesidad social de disponer del mecanismo que de satisfaccin al justo requerimiento que los afectados no sean obligados a probar situaciones subjetivas, configurando presunciones que cedan en su beneficio, an cuando slo queden limitadas a una inversin del onus probandi o, en otros trminos, slo correspondan a presunciones legales. Concordamos con que resulta imprescindible generar elementos objetivos de los actos y contratos realizados por el fallido o en beneficio de ste que impongan a los terceros y al fallido la necesidad de acreditar su buena fe y falta de perjuicio para la masa, lo que en la legislacin vigente est muy lejos de ocurrir y, por el contrario, atendida la brevedad de los plazos destinados a ejercer las acciones respectivas, ms bien miran a la impunidad del fallido y sus partcipes antes que a la proteccin de la masa de la quiebra y acreedores concursales. En definitiva, entonces, no podemos concordar con Puga Vial. No slo los acreedores estn involucrados en los actos que afectan la integridad de los bienes de la masa de la quiebra, evento en el cual s podramos entender la apreciacin indicada y que enfrentaremos un ataque al principio de la par condictio omnium creditorum, sino terceros que se prestan para facilitar los medios al fallido en aras de lograr el ocultamiento de hecho o jurdico implcito o explcito en todos los actos y contratos que caen en la esfera de estas acciones o que, incluso, no caen en ellas pero deberan estarlo. Por la misma motivacin explicada, concordamos en todo aquello que facilite la proteccin de la masa de la quiebra e intereses de los acreedores. No debemos olvidar que el fallido ha dispuesto de todo el tiempo y medios necesarios para escoger el escenario y mecanismos a utilizar para eludir el cumplimiento de las obligaciones, a diferencia de los acreedores que, frente a ese comportamiento estn absolutamente inermes teniendo el derecho a ser protegidos por el sistema social. A la vista de disposiciones legales claras sobre la materia que impongan el peso de la prueba al fallido, ste podr preconstituirse de los medios necesarios para facilitar esa prueba, lo que no trae aparejado ningn perjuicio, quizs algn retardo en su operacin, a diferencia de los acreedores que, como expusimos, no cuentan con ese beneficio. En suma, un mecanismo legal idneo que proteja a los acreedores, slo restablece la igualdad entre las partes en un escenario jurdico que, las ms de las veces, conforma una consecuencia de la conducta de una de ellas, el fallido. Al tratar cada mecanismo legal generado en miras del propsito indicado podremos observar la objetividad que ha pretendido dar, exitosamente, en muchos casos, el legislador, como tambin la brevedad de los plazos otorgados para ejercer algunas acciones, lo que

conspira contra esa finalidad. 12.2.7.3.2. Clasificacin general de estas acciones. Aquellas que son conocidas como de integracin de patrimonio o, mejor dicho, de recuperacin de la masa y que, por ende, atienden a la finalidad de hacer coincidir la masa de hecho con la de derecho, mediante el regreso de los bienes ilegalmente apartados de la misma, tradicionalmente han sido agrupadas en dos clases: a) Acciones indirectas, oblicuas o subrogatorias b) Acciones revocatorias o paulianas. En general las acciones puede ser descritas conforme a los siguientes cuadros:

Acciones indirectas, oblicuas o subrogatorias Acciones de integracin o recuperacin de la masa Acciones revocatorias o paulianas Art. 74 a 81 Por el estatuto jurdico en el que encuentran origen y regulacin Concursales Art. 75 Ordinarias o civiles

Por la calidad jurdica del deudor Art. 76 y sgtes. Por la naturaleza artculo 41contrato A los del del acto o materia de la revocacin Arts. 74 ylos dems deudores A 76 Por la forma de estructurar las acciones Art. 77

Impugnan actos a ttulo oneroso Atacan actos a ttulo gratuito

Inoponibilidades de derecho Inoponibilidades facultativas

Accin revocatoria ordinaria o pauliana civil Art. 2468 CC.: N 1. Titular: Acreedor. Ataca actos onerosos en su perjuicio celebrados con dolo de los contratantes. Los no comprendidos all son rescindibles probndose mala fe de deudor y perjuicio. Plazo: 1 ao desde fecha del acto o contrato. Se suspende por 2 aos si es declarada la quiebra Accin revocatoria concursal para actos de todo deudor Actos a ttulo gratuito celebrados o ejecutados en perodo del Art. 74: inoponibles Desde 10 das antes de cesacin de pago hasta declaratoria: perodo sospechoso especial Desde 120 das si acto o contrato favorece a descendiente, ascendiente o colateral dentro del 4 grado, aun los por interpsita persona: perodo sospechoso extraordinario. Actos a ttulo oneroso o gratuito celebrados en cualquier tiempo Art 75. Presuncin de mala fe. A partir de 10 das antes de cesacin de pago. Plazo. 1 ao suspendido por 2 desde declaracin de quiebra. Accin revocatoria concursal para deudores del Art. 41 Actos descritos en Art. 76 son inoponibles si son celebrados en perodo sospechoso especial Acciones Art. 77. Anulables actos que describe, celebrados en perodo sospechoso con mala fe de 3os. Acciones del Art. 78. Reembolso de pago de letras de cambio o pagars en perodo sospechoso, si hay dolo del acreedor. Acciones Art. 79. Inscripciones de hipotecas en perodo sospechoso especial son anulables, si hay ms de 15 das entre escritura e inscripcin, aumentado en 1 da por cada 100 kilmetros entre el lugar de constitucin de hipoteca y el del Conservador competente.

Otras acciones que pueden ser interpuestas en la Quiebra

Accin Reivindicatoria Accin del Art. 82 Reivindicacin de ttulos de crdito Accin del Art. 83 Reivindicacin de mercaderas Accin Resolutoria En las lneas siguientes trataremos con un mayor detalle las acciones esquematizadas precedentemente. 12.2.7.3.3. Acciones indirectas, oblicuas o subrogatorias. Lo indirecto u oblicuo de la accin alude a que genera un mecanismo que permite al acreedor usar y, adems, tomar jurdicamente el lugar del deudor, de all que sean subrogatorias, para ejercer derechos que slo conciernen a este ltimo como titular pero que de continuar su inactividad generara un dao en su patrimonio que, finalmente, tambin perjudica a los acreedores, desde que en ese patrimonio encuentran el respaldo a sus crditos. Slo quedan excluidos de este mbito aquellas acciones o derechos de carcter personalsimo. Ese mecanismo que resulta trivial en prcticamente todas las legislaciones, teniendo el carcter de regla general, en nuestro sistema jurdico, sin ninguna justificacin, pasa a ser excepcional, dado que slo es concedida para casos especficos. La quiebra solucionara ese inconveniente en la medida que el sndico, como representante legal del fallido para el ejercicio de todos los derechos que ataen a los bienes

afectos a concurso, haya quedado facultado para impetrar todas las acciones que corresponden al fallido, sostiene lvaro Puelma Accorsi 8. Debemos tener presente, en todo caso, que lo afirmado por ese autor es que esta situacin de representacin del fallido reemplaza el mecanismo de la accin indirecta, revocatoria u oblicua, pero no es lo mismo. El sndico acta, en el caso planteado, en nombre y representacin del fallido y, obviamente, no es acreedor de ste. La accin indirecta, oblicua o subrogatoria supone que el tercero, en primer lugar, es acreedor y, luego, obra a nombre propio, precisamente en su calidad de acreedor, ejerciendo las acciones o derechos abandonados por el deudor. La subrogacin y representacin son jurdicamente distintos que, adems, responden a realidades diferentes y de los cuales derivan consecuencias que no resultan homologables. 12.2.7.3.4. Acciones revocatorias o paulianas. 12.2.7.3.4.1. Clasificacin Estas aparecen tratadas, principalmente, en los artculos 74 a 81 pudiendo ser agrupadas de la siguiente forma: a) En consideracin al estatuto jurdico en el cual encuentran origen y regulacin, es posible distinguir entre las revocatorias concursales y las ordinarias o accin pauliana civil, no obstante que las primeras quedaron integradas a estas ltimas por reenvo normativo potenciado en el artculo 75. b) Por la calidad jurdica del deudor, habremos de discernir entre aquellas aplicables a los deudores del artculo 41, y las que lo son para el resto de los deudores. Las primeras, que ocupan el prrafo 3 del Ttulo VI, revelaran ser ms expeditas que las segundas, al estar determinadas en su procedencia por elementos ms objetivos, lo que deriva en que el tribunal queda obligado a declararlas al constatar la concurrencia de los requisitos, sin necesidad de atisbar en aspectos de responsabilidad personal como son la existencia de culpa o dolo. En virtud de lo expuesto la doctrina las identifica como de derecho estricto u objetivo. c) Por la naturaleza del acto o contrato materia de la revocacin, podemos distinguir entre las destinadas a impugnar actos a ttulo gratuito o asimilados a estos, de las que atacan los actos a ttulo oneroso e, igualmente, asimilados a ellos. En los primeros el legislador permite prescindir de toda consideracin subjetiva, inscribiendo entre aquellos que hemos calificado como objetivos o de derecho estricto y, en los segundos, es necesario acreditar la mala fe del tercero contratante. De la misma manera acusan diferencia respecto al perodo en que deben surgir los actos impugnados en uno u otro caso. Para los primeros, el plazo empieza a regir con anterioridad a la fecha de cesacin de pagos y, respecto de los segundos, desde sta hasta la de apertura del concurso. Son actos obsequiosos todos los gratuitos y, para estos efectos, tambin cabe asimilarlos a ellos, la dacin en pago, el pago anticipado, la constitucin de garantas reales sobre bienes propios para asegurar el pago de obligaciones preexistentes (arts. 74 y 76). Los actos o contratos onerosos quedan constituidos por todos los dems. d) Por la forma de estructurar las acciones, estimamos posible distinguir entre aquellas denominadas inoponibilidades de derecho, antes singularizadas tambin como nulidades de derecho e inoponibilidades facultativas. Las primeras que, igualmente cabe identificarlas como de derecho estricto, el juez
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Puelma Accorsi, Alvaro.

Ob. cit., pg. 114.

debe declararlas tan pronto como establezca que concurren los requisitos objetivos para su procedencia: naturaleza del acto y fecha de celebracin. En las otras, al emplear el legislador la expresin podr, entrega al tribunal la facultad discrecional de declararla o no, como deriva del artculo 77. De este modo, pese a que aparezca acreditado en la causa la concurrencia de las exigencias legales, el tribunal queda facultado para desestimar la demanda y, por ende, no acoger la accin revocatoria. 12.2.7.3.4.2. Estudio particular de las acciones 12.2.7.3.4.2.1. Accin revocatoria ordinaria o pauliana civil Adicionalmente a lo explicado en los prrafos anteriores, cabe destacar la brevedad del lapso concedido por el legislador para por ejercerlas, ya que slo es posible interponerla dentro del trmino de dos aos contados desde la celebracin del acto o contrato, ms la suspensin ya mencionada al citar el art. 80. Esa accin no reconoce como nico motivo la existencia de la declaratoria de quiebra y est regulada, principalmente, en el Cdigo Civil. As procede concluirlo a partir de lo dispuesto en el artculo 75, al prescribir: Con respecto a los dems actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo Civil. Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos. No obstante, por la modificacin introducida al art. 80, que extiende su aplicacin a los prrafos 2 y 3 del Ttulo V, en el cual inscribe la disposicin en estudio, estimamos que es aplicable a este plazo la suspensin de 2 aos de ese trmino a contar de la fecha en que haya sido declarada la quiebra. Por su lado, el artculo 2468 del Cdigo Civil establece: En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes: A partir de este inicio del precepto en examen, podemos discurrir que la primera exigencia legal consiste en la oportunidad y que el acto haya sido ejecutado. Ejecutado, no es sinnimo de celebrado sino que ms bien agotado, pero usualmente no es aplicado este precepto en esa forma estricta sino que basta con que haya sido celebrado. La oportunidad es antes de la cesin de bienes o apertura del concurso. Sobre esta materia es planteada una cuestin que no resulta ni con mucho relevante e, incluso, la estimamos errnea. En efecto, tratndose de un acto jurdico sostienen que ha de ser vlido, pues en caso de existir un vicio que lo afecte de nulidad, estiman que el acto corresponde atacarlo a travs de esta va y no por la revocatoria. Tal predicamento resulta errneo a la vista de que los actos son vlidos en tanto no sea declarada su nulidad. Si ella fue decidida por sentencia ejecutoriada, el acto no existe pues el efecto propio de la nulidad consiste en retrotraer a los contratantes al estado anterior a su celebracin. As, no habiendo sido declarada la nulidad, no vemos impedimento para ejercer las dos acciones. La cuestin es la forma en que han de ser interpuesta y, dado el efecto anotado de la nulidad, estimamos que sta es principal y, la revocatoria, subsidiaria. De esta manera tenemos una primera exigencia compuesta de los dos elementos

indicados, la segunda es contemplada como primera disposicin en ese precepto y an deviene ms compleja que la anterior, en tanto la encontramos integrada por tres elementos que deben confluir copulativamente, todo lo cual aparece expresado de la siguiente forma: 1. Los acreedores tendr derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. En este mbito Juan Esteban Puga Vial 9, reconoce un hecho que habamos observado antes an cuando, como es usual en l, con bastante impropiedad de lenguaje, al decir: Por las consideraciones anteriores debemos concluir que un acreedor sujeto a condicin suspensiva no es legtimo actor en el juicio de revocacin; como asimismo debe reconocrsele tal calidad al acreedor a plazo o al sujeto a una condicin suspensiva, pues ambos jurdicamente son acreedores y la ley no requiere la actual exigibilidad del crdito. Asumimos que en el ltimo caso quiso decir condicin resolutoria. Esa impropiedad radica en la inconsecuencia de afirmar que hay un acreedor no obstante que, por otro sostiene que su derecho u obligacin pende en su existencia de una condicin suspensiva. Esa persona no ser acreedora, hasta que haya ocurrido la condicin suspensiva, antes slo detenta una mera expectativa. Adems, las condiciones afectan las obligaciones, no las personas, de modo que no es adecuado hablar de un acreedor sujeto a una condicin suspensiva. Ese aspecto lo destac lvaro Puelma Accorsi 10, antes que nadie y Juan Esteban Puga Vial slo lo copia, pero mal. Siguiendo lo expuesto, el primer elemento que confluye en esta exigencia es ser acreedor pero, adicionalmente, el acto impugnado ha de ser perjudicial para los acreedores, que es el segundo elemento establecido por el legislador e identificado en doctrina como eventus damni o hecho daoso. Para estos efectos, toda reduccin material o ideolgica del patrimonio material del deudor, derivado de un acto voluntario de ste, importa un deterioro o perjuicio para los intereses de los acreedores y los legitima en la accin. Es un deterioro material la disminucin efectiva de sus bienes y uno ideolgico, la reduccin de sus atributos, como acontece con todo gravamen impuesto sobre ellos. Este elemento ha de ser probado por el acreedor que interponga la accin. Tambin debe probar el fraude pauliano, que es el punto de inflexin entre la accin pauliana o revocatoria civil y las revocatorias concursales. El concilium fraudis lo representa el legislador, en la mala fe del otorgante y adquirente, hacindolo consistir, nicamente, en el conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero, en otras palabras, a sabiendas de la insolvencia del deudor u otorgante. Tanto el concilium fraudis como la participatio fraudis deben concurrir al celebrar o, si se quiere, ejecutar el acto y, como es un elemento subjetivo el conocimiento de los partcipes, el onus probandi recae sobre el actor, esto es, el acreedor y resulta de muy difcil logro en estrados, precisamente por la subjetividad implcita involucrada en esa exigencia. 2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
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Puga Vial, Juan Esteban. Ob. cit., pg. 295 Puelma Accorsi, Alvaro. Ob. cit., pg. 116.

3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato. 12.2.7.3.4.2.2. Accin revocatoria concursal para actos de todo deudor. Estas acciones encuadran entre los efectos retroactivos de la declaratoria de quiebra y variarn dependiendo de la calidad jurdica del fallido, como apuntbamos al clasificar esos emprendimientos procesales entre las que son: a) Comunes a todo deudor y, b) Especiales o privativas del deudor comprendido en el artculo 41. En esta ocasin enfocaremos el estudio particular de las primeras, dentro de esa clasificacin. Bsicamente su existencia y regulacin aparece prevista en los artculos 74 y 75. Las acciones en cuestin constituyen el instrumento procesal adecuado para impugnar dos grupos de actos: a) Actos a ttulo gratuito celebrados o ejecutados dentro del perodo sospechoso a que se refiere el artculo 74. b) Actos a ttulo oneroso o gratuito celebrados en cualquier tiempo, contemplada en el artculo 75. Pasaremos a estudiar cada uno, en los prrafos que siguen: a) Acciones destinadas a dejar sin efecto actos y contratos a ttulo gratuito, del art. 74, esto es, dentro del perodo sospechoso especial. La ley impuso los siguientes requisitos de procedencia: a.1. Debe tratarse de un acto o contrato a ttulo gratuito (donacin, comodato, remisin, condonacin, etc.) Conviene tener presente que, de acuerdo con la normativa civil, las donaciones no son presumidas y, cuando las hay, exigen el cumplimiento de formalidades legales como la insinuacin que, prcticamente es aplicable a todas las donaciones por la escasa cuanta de aquellas que estn exentas de esa exigencia. Por consiguiente, el actor habr de probar que, efectivamente estamos frente a una donacin y dispondr de dos cursos para impugnar el acto: 1) En razn a defectos de forma, para el caso de no haber sido insinuada o, 2) Que es la situacin que nos ocupa en este ramo, la accin prevista en el artculo 74. La primera va no exige la existencia de la declaracin de quiebra para su ejercicio, bastando acreditar un inters patrimonial actual comprometido para estar legitimado en causa activa. a.2. Debe haber sido ejecutado o celebrado dentro del plazo que la ley seala: Desde los 10 das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaratoria de quiebra. Perodo sospechoso especial. Resulta importante tener en consideracin que ese plazo puede llegar a prolongarse hasta los 120 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos toda vez que el acto hubiere sido celebrado en favor de alguno de los parientes a que remite el inciso segundo. Ese lapso adicional es conocido en doctrina como: Perodo sospechoso extraordinario. Los parientes a que alude esa norma son los ascendientes y descendientes, adems de los colaterales hasta el cuarto grado. Caractersticas de esta accin: 1.Representa una inoponibilidad de derecho, en el sentido que si concurren sus requisitos objetivos, el juez debe declararla.

2.No se requiere acreditar la mala fe o concilium fraudis o participatio fraudis de quienes concurrieron al acto o contrato. Carece de ese requisito subjetivo. 3.Es irrelevante la existencia de perjuicio y, por ende, probar el eventus damnis respecto de los acreedores. Desde el instante en que ha sido celebrado en el lapso previsto por el legislador, queda presumido que ha causado perjuicio a los acreedores. 4.Abarca toda clase de actos y contratos a ttulo gratuito, no slo los aquellos que implican una transferencia de dominio, pero debe involucrar un deterioro o disminucin de los bienes afectos al concurso. Tampoco consideramos un hecho relevante distinguir entre actos jurdicos unilaterales o bilaterales, siendo aplicable a todos ellos porque el legislador no diferencia entre ellos. b) Accin revocatoria concursal del artculo 75. Este precepto remite a las regulaciones civiles y, en definitiva, involucra aplicar la accin pauliana civil dentro del sistema concursal, pero con importantes modificaciones. La remisin a la normativa civil, involucra que habrn de ser cumplidos los requisitos exigidos para la accin pauliana del art. 2468 del Cdigo Civil, contando con la presuncin del inciso segundo del 75, que conforma el traspaso desde una mecanismo impugnatorio subjetivo a otro objetivo o de estricto derecho, que constituye la calidad que es atribuida por la presuncin del conocimiento del mal estado de los negocios si el acto fue celebrado en el perodo sospechoso especial. El artculo 75, a diferencia de lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo Civil, elimina la prueba de la mala fe del deudor y su contraparte contractual, lo que es denominado concilium fraudis y participatio fraudis. Reiteramos, ese precepto contempla una presuncin de derecho en el inciso final, que da por establecida la existencia de ese elemento subjetivo toda vez que el acto o contrato sea celebrado a partir de los 10 das que anteceden a la fecha de cesacin de pagos. Sobre esa base, doctrinariamente se habla de acciones revocatorias concursales como un medio para diferenciarlas de las acciones ordinarias o meramente civiles, no obstante, como explicbamos, del reenvo normativo potenciado por el artculo citado, a las regulaciones del Cdigo Civil, en todo cuanto no est previsto en esta ley especial, de modo que, por tal salvedad surge la especialidad de la accin o mecanismo de impugnacin, traducida en el aspecto analizado. La expresin cualquier tiempo de ese artculo no involucra que esa accin sea imprescriptible, pues remite explcitamente al art. 2468 del C. Civil, que precisamente contempla esa sancin de certeza acotada a un ao desde la celebracin del acto o contrato, como explicbamos al inicio. La idea del legislador, aparentemente, consista en reforzar el sentido de la disposicin en cuanto a que la posibilidad de ejercer esa accin no depende de si exista o no declaracin de quiebra y, por ende, resulta irrelevante la fecha en que sta haya sido declarada, cuando eso acontezca. La declaracin de quiebra slo es til para el actor en tanto sea fijada una fecha de cesacin de pago, pues ella abre un perodo en que la mala fe de los contratantes y, en particular, del tercero til a la gestin maliciosa del fallido, es presumida. As las cosas, podemos distinguir: 1) Los actos y contratos celebrados con posterioridad a los 10 das que preceden a la declaracin de quiebra, evento en el cual la mala fe del deudor es presumida, en razn a lo dispuesto en el inciso final del artculo 75 y, 2) Los actos y contratos celebrados antes de ese lapso, evento en el cual el demandante deber acreditar las circunstancias exigidas por el artculo 2468 del C. Civil.

12.2.7.3.4.2.3. Accin revocatoria concursal para deudores del artculo 41 La encontramos contemplada adems de regulada en los artculos 76, 77, 78 y 79 . 1.Acciones del artculo 76. Son nulidades de derecho estricto, que carecen de elemento subjetivo, en otras palabras, el tribunal queda obligado declarar la inoponibilidad si aparecen cumplidos todos sus requisitos objetivos, que corresponden a los siguientes: a) Debe tratarse de uno de los actos taxativamente enumerados en el artculo 76. b) Deben haber sido celebrados o ejecutado: desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos y hasta el da de la declaratoria de quiebra, en otros trminos, en el perodo sospechoso especial. A continuacin abordaremos cada una de las situaciones que describen el mbito en el que es procedente la accin. a) Actos enumerados en el artculo 76: Ese precepto es iniciado de la siguiente forma: Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra: Los casos contemplados en esa disposicin son: a.1. Art. 76 N 1. Todo pago anticipado sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la manera en que se verifique. Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando descuenta efectos de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado a su favor. Esto implica la generacin de una prohibicin que comprende tanto la renuncia expresa como tcita de los plazos. El legislador asimila el descuento de efectos de comercio a los pagos anticipados. Como estudiamos al tratar los ttulos de crdito, el descuento constituye un contrato oneroso que, de alguna forma tiene mucho de prstamo con garanta documentaria. Tan es as que los artculos 1 y 6 de la ley 18.010, limitan la tasa de descuento en trminos que no pueda exceder de la tasa de inters mximo convencional. Al igual que todos los prstamos, con o sin garantas, ambas partes reciben beneficios del contrato que son mirados como equivalentes, de manera que ste, adems de oneroso es bilateral. La ley entiende que un deudor que durante este perodo sospechoso especial anticipa un pago o descuenta un efecto de comercio est perjudicando a los dems acreedores. No concordamos con ese predicamento, toda vez que, en definitiva, est prohibiendo, bajo sancin de inoponibilidad, que el fallido pueda solicitar y obtener prstamos, en tanto si es vlido tal propuesta para los descuentos de ttulos de crdito, igualmente debera ser sostenida la misma sancin para toda suerte de mutuos, en la medida que reconocen idntico fundamento, lograr liquidez y mejor el flujo de caja, lo que carece de sentido. Adems de dar lugar a la accin de inoponibilidad la ley establece una presuncin de quiebra fraudulenta en el artculo 220 N 6, para el deudor que anticipa el pago. El art. 221 N 6 establece una presuncin de complicidad de quiebra fraudulenta respecto de los que obtuvieren el pago anticipado del todo o parte de su crdito. a.2. Art. 76 N 2. Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la convencin. La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero, Al hablar que una deuda vencida es pagada por el fallido de una manera diferente a la

estipulada, en definitiva est remitiendo a la dacin en pago. Por consiguiente y, expresndolo de un modo ms claro, el legislador prohbe la dacin en pago. El legislador estima que da lugar a una situacin sospechosa y, por ende, opta por presumirla atentatoria a la igualdad de los acreedores o par condictio. La norma aclara que la dacin en pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero y se relaciona con los artculos 12 de la Ley Sobre Letras de Cambio y Pagar y 37 de la Ley de Cheques. a.3. Art. 76 N 3. Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes del fallido para asegurar obligaciones anteriormente contradas. La ley permite pedir la declaracin de inoponibilidad de estos actos, pues enfrentamos la generacin de un escenario que altera la igualdad de los acreedores lo que implica violar la par condictio omnium creditorum. Un acreedor que slo dispona como garanta de su crdito la prenda general, pasa a beneficiarse de una caucin especfica que le otorga preferencia en el pago respecto de los dems acreedores, transgrediendo el principio invocado. Los requisitos exigidos en esta disposicin son: 1.Debe tratarse de hipoteca, prenda o anticresis; 2.Deben constituirse para asegurar obligaciones anteriormente contradas que no tenan caucin; y 3.Que esa garanta se constituya sobre bienes propios del deudor. Estos actos del artculo 76 son tratados, a veces, como actos a ttulo gratuito, aunque tcnicamente no respondan a esa naturaleza jurdica, basado en que conforman actos que el deudor no estaba obligado a celebrar, siendo meras liberalidades que el deudor estim pertinente hacer en el perodo sospechoso en manifiesto beneficio de acreedores escogidos. 2.Acciones de inoponibilidad concursal del artculo 77 inciso primero o destinadas a revocar actos a ttulo oneroso. Podrn ser anulados los pagos no comprendidos en el nmero 2 del artculo anterior y los actos o contratos a ttulo oneroso, ejecutados o celebrados por el deudor a contar de la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra, siempre que los acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido hubieren tenido conocimiento de la cesacin de pagos. Ellas ya no son inoponibilidades o nulidades de derecho estricto sino que responden a la denominacin de nulidades facultativas, en el sentido que el tribunal puede optar, libremente pero de acuerdo al mrito del proceso, por declararlas toda vez que considere acreditado o no los requisitos objetivos y subjetivos que aparecen insertos en ese precepto. Estas acciones empiezan a operar desde la fecha de cesacin de pago, a diferencia de las anteriores que lo hacan a partir de los diez das anteriores a ella. La doctrina seala que el art. 77 inciso 1 constituye la regla general en materia de inoponibilidad concursal, siendo afirmado que es la verdadera accin de inoponibilidad. Son actos y contratos que podemos calificar de normales, pagos ordinarios con la nica caracterstica especial que fueron ejecutados o celebrados en el perodo sospechoso ordinario, lo que permite que sean revisados. No estimamos posible sealarlos taxativamente por representar actos y contratos normales, en otras palabras que no presentan anomalas ostensibles que pongan en evidencia o dejen de manifiesto su intencionalidad defraudatorias o concilium fraudis a los intereses de los dems acreedores. Los requisitos exigidos en esta disposicin son los siguientes:

1 Debe tratarse de los actos o contratos a que se refiere el artculo 77. Esto involucra, como explicamos, que remite a pagos normales y actos o contratos a ttulo oneroso. 2 Deben haberse ejecutado o celebrado dentro del plazo que se seala: en otras palabras, el perodo sospechoso ordinario o estricto. 3 Requisito subjetivo: Que el tercer contratante haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos. De este modo, a diferencia de las nulidades de derecho u objetivas, el demandante ser obligado a acreditar un elemento subjetivo, consistente en la mala fe del tercer contratante, traducido en el conocimiento de la cesacin de pagos. En el escenario descrito precedentemente, a diferencia del anterior, la mala fe que corresponde que sea acreditada o la participatio fraudis, que remite al tercero que contrat con el fallido, conforma el elemento probatorio que fundamenta el carcter facultativo asignado a esta nulidad, desde que el tribunal puede considerar acreditada o no tal presupuesto legal. No es preciso probar el eventus damni o que existi un perjuicio para los dems acreedores. Habremos de colegir que el legislador sobreentiende que si ese tercero recibi el pago o celebr el contrato con conocimiento del estado de casacin de pagos de su deudor, va a resultar beneficiado en relacin con el resto, desde el instante en que a travs de ese expediente logra evitar las consecuencias jurdicas y de hecho del concurso. Si concurren los requisitos antes especificados y el tribunal, a la vista del mrito del proceso, lo estima procedente declarar la inoponibilidad del acto o contrato. 3. Art. 77 inc. 2. Compensaciones que operen antes de la declaratoria. Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pago hasta el da de la declaracin de quiebra, podrn ser anuladas si se hubieren efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso. Estas compensaciones, por consecuencia, son vlidas, por cuanto los elementos que la conforman o determinan su procedencia resultan ajenos a la voluntad de las partes. No debemos olvidar que reunidos los requisitos legales, la compensacin opera de pleno derecho, an sin el conocimiento o consentimiento de las partes. Sin embargo el inciso segundo del art. 77 otorga accin de inoponibilidad en contra de ciertas compensaciones ocurridas con anterioridad a la declaratoria de quiebra, dentro del perodo sospechoso estricto u ordinario. En estos casos, cuando la compensacin ha surgido como una consecuencia de haber adquirido crditos contra el fallido por va de cesin o endoso, de alguna manera ha intervenido la voluntad de las partes, que las presenta como un perjuicio a los dems acreedores. En consecuencia, los requisitos de la accin del inciso 2 del art. 77 son los siguientes: 1) Que el fallido haya tenido la calidad de deudor. 2) Que el tercero haya adquirido el crdito contra el fallido. 3) Que el ttulo en virtud del cual adquiri el crdito haya sido cesin o endoso. 4) Que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso. 5) Que la compensacin haya operado dentro del perodo sospechoso ordinario.

4.Acciones de inoponibilidad del artculo 78. Si el fallido hubiere pagado letras de cambio o pagars despus de la fecha asignada a la cesacin de pagos y antes de la declaracin de quiebra, no podr exigirse la devolucin de la cantidad pagada sino de la persona por cuya cuenta se hubiere verificado el pago. En los dos casos propuestos, ser menester probar que la persona a quien se exija la devolucin tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o transferido el pagar. La situacin prevista por el legislador queda reducida a lo siguiente: Si una persona es declarada en quiebra, pero antes de serlo pag una letra de cambio o pagar dentro del perodo sospechoso ordinario, el beneficiario no quedar obligado a restitucin a menos que el fallido no haya sido el librador. La ley contina privilegiando, en funcin de los principios que inspiran los ttulos de crdito, la circulacin de estos documentos, de manera que trata de amparar el pago hasta donde sea posible sin perjudicar ostensiblemente el inters de los dems acreedores. En este caso no es procedente pretender la devolucin de lo pagado al portador o beneficiario de la letra de cambio o pagar, sino que la accin destinada a lograr la devolucin de la cantidad pagada ha de ser dirigida contra la persona por cuya cuenta hubiere sido verificado el pago, lo que en otras palabras implica el librador de la letra o suscriptor del pagar. Siguiendo los lineamientos bsicos de lvaro Puelma Accorsi, a partir de la interpretacin del precepto, es posible derivar las siguientes consecuencias: 1. Si el pago efectuado por el fallido lo recibe el girador que, a su vez es portador de la letra o beneficiario del pagar, procede la impugnacin del pago en forma de una nulidad facultativa. 2. El art. 78 slo sera aplicable si el fallido paga a otro ttulo que no sea el de librador de una letra de cambio o girador de un pagar a la orden; avalista o endosante de los mismos. 3. A los pagos anticipados de letras de cambio y pagars a la orden y a los efectuados de una manera diferente a la estipulada, es aplicable el artculo 76 y no el 78. 4. El artculo 78 tambin es aplicable a los cheques, lo que deriva no slo de ese precepto sino que adems, de lo prevenido en el inciso tercero del artculo 11 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en tanto hace regir para el cheque las reglas generales de la letra de cambio, excluyendo slo al cheque girado a la orden del mismo librador, por cuanto este ltimo queda afecto a las normas del mandato. 5. Slo rige para los pagos efectuados por el fallido dentro del perodo sospechoso ordinario. 6. Es preciso acreditar el fraude pauliano, traducido en que la persona compelida de devolucin haya tenido conocimiento de la cesacin de pago a la fecha de giro de la letra (cheque) o transferencia (endoso) del pagar. De este modo y, a diferencia de los dems casos de fraude pauliano, la mala fe no es exigida al momento de celebracin o ejecucin del acto o contrato revocable que, en este escenario es el pago. 7. Que el giro de la letra de cambio o pagar y, en su caso, el endoso del pagar, en general, haya sido efectuado en el perodo sospechoso ordinario. Esto ltimo resulta posible derivarlo de lo expuesto en el inciso segundo del artculo 78 en cuanto establece la exigencia de probar que la persona a quien se exija la devolucin tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o transferido

el pagar, ya que nadie puede conocer algo que no existe. La cesacin de pago determina la existencia o inicio, del perodo sospechoso, con la nica excepcin de que esa cesacin haya sido anterior a los dos aos que preceden a la declaratoria de quiebra. 5.Acciones de inoponibilidad del art. 79. Los contratos hipotecarios vlidamente celebrados podrn ser inscritos hasta el da de la declaracin de quiebra. Con todo, las inscripciones hechas despus de los diez das anteriores a la cesacin de pagos son inoponibles a la masa si hubieren transcurrido ms de quince das entre la fecha del instrumento constitutivo de la hipoteca y la fecha de la inscripcin. Este plazo se aumentar a razn de un da por cada cien kilmetros de distancia entre el lugar en que se hubiere constituido la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la inscripcin. Regla general: los contratos hipotecarios pueden ser inscritos hasta el da en que sea declarada la quiebra. Sin embargo, el inciso segundo establece que procede anular las inscripciones que cumplan los siguientes requisitos: 1 Que la inscripcin se practique en el perodo sospechoso especial que seala; y 2 Que hayan transcurrido ms de 15 das entre la fecha del instrumento constitutivo de la hipoteca y de la inscripcin. Conforme el inciso tercero este plazo puede ser aumentado. Resulta innecesario acreditar el conocimiento de la cesacin de pagos como tampoco que haya existido un perjuicio para los acreedores, por no exigirlo el precepto en cuestin. Con esta figura el legislador aspira a sancionar una posible colusin fraudulenta entre el deudor y acreedor hipotecario, consistente en una postergacin voluntaria en el trmite de inscripcin de una hipoteca con el propsito de que el deudor aparezca con una mejor imagen crediticia respecto de terceros. 12.2.7.4. Ejercicio de acciones de inoponibilidad concursal. Estas acciones pueden ser ejercidas sin perjuicio de las acciones comunes de nulidad aplicables al acto o contrato impugnado y su existencia depende de la declaratoria de quiebra. Su propsito como explicbamos al inicio, pasa por hacer coincidir la masa de derecho con la de hecho, a travs de la reintegracin de bienes al patrimonio del fallido a travs de la declaracin de inoponibilidad de los actos y contratos. Sujeto activo: El derecho a interponerlas corresponde a la totalidad de acreedores en conjunto. Esas acciones no han sido establecidas en favor de algn acreedor determinado, sino que para beneficio de toda la masa de acreedores. Lo anterior no obsta a que un acreedor pueda ejercerlas pero, precisamente, obrando en beneficio de la masa. El sndico representa a la masa, luego el sujeto activo normal de estas acciones es el sndico, conforme a lo prevenido en los arts. 81 y 27 N 1. Como no corresponde a ningn acreedor, en particular, asumir la carta indicada, si alguno de ellos la asume y, en definitiva, logra un resultado beneficioso ganando el juicio, tiene derecho a que le sean pagadas las costas. En otras palabras, ser reembolsado en los gastos incurridos Si pierden carecen de todo derecho y han de soportar los resultados del proceso en

forma singular, al tenor de lo dispuesto en el artculo 81 inc. 3. Sujeto pasivo: En Derecho Civil, el sujeto pasivo de la accin pauliana, normalmente es el deudor y excepcionalmente tambin lo es un tercero. En las acciones de inoponibilidad concursal el sujeto pasivo, preferentemente, es el tercero que contrat con el deudor, salvo el caso excepcional de la aplicacin de la accin pauliana civil de conformidad con el artculo 75. Esto puede ser explicado en razn a que los requisitos legales para la aplicacin de dichas acciones fueron establecidos en funcin de la conducta de los terceros contratantes. Sin embargo, pensamos que hay intereses comprometidos del fallido y dems acreedores, de modo que procede notificar al sndico para emplazarlos. Tribunal competente: La opinin mayoritaria es que esas acciones debe conocerlas el tribunal de la quiebra, porque son acciones que emanan del concurso y en razn de ste. Conforme a ello es accesorio al procedimiento de quiebra, de modo que corresponde, por esa va y, particularmente, en atencin a las normas sobre radicacin concluir que, precisamente es el tribunal de la quiebra el competente. lvaro Puelma Accorsi11 opina diferente, aduciendo que no existira una norma expresa y, por ende, han de ser aplicadas las regulaciones generales previstas en los artculos 134 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales. Procedimiento: Como la cosa pedida en la accin es declarar inoponible o dejar sin efecto, segn el caso, un acto o contrato, ello era materia de un juicio ordinario pero, considerando la necesaria celeridad que es preciso introducir en estos trmites, el legislador modific la norma pasando a ser el procedimiento sumario. El actual art. 81 dispone: Las acciones a que se refieren los dos prrafos precedentes se tramitarn con arreglo al procedimiento sumario, y podrn ser ejercitadas por el sndico, previo acuerdo de la junta de acreedores, o individualmente por cualquiera de los acreedores, en ambos casos, en inters de la masa. En la adopcin del acuerdo de ejercitar algunas de las acciones referidas, no tendr derecho a voto el acreedor en la quiebra en contra de quien se ejercitarn las acciones, sea por s o por cualquier otra persona natural o jurdica que est vinculada en forma directa o indirecta. Tampoco se considerarn sus crditos para los efectos de determinar el qurum a que se refiere el artculo 102. Los acreedores que individualmente entablen dichas acciones en beneficio de la masa, tendrn derecho, si obtuvieren en el juicio, para que se les indemnice con los ingresos de la quiebra de todo gasto y para que se les abone el honorario correspondiente a sus servicios, todos los cuales gozarn de la preferencia del N 1 del artculo 2472 del Cdigo Civil. En caso de prdida, soportarn ellos solos los gastos y no tendrn derecho a remuneracin. Prescripcin: La prescripcin aplicable a estas acciones, como lo hemos anticipado en diversas oportunidades, es de dos aos contado desde la fecha del acto o contrato impugnado, tal como lo establece el artculo 80 de la LQ, plazo que se suspende por otros dos aos a partir de la declaracin de quiebra a favor de los acreedores. 12.2.7.5. Efecto de las acciones de inoponibilidad concursal. El problema no termina en dilucidar el aspecto ms sencillo respecto de las consecuencias de una accin de esta naturaleza, que pasa por declarar que el acto o
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Puelma Accorsi, Alvaro.

Ob. cit., pg. 144

contrato impugnado no es oponible a la masa y, por ende, que el tercero debe reintegrar a ella todos los bienes que hayan salido de la misma como consecuencia de ese acto o contrato. La cuestin es que tambin pueden haber derivado perjuicios para la masa que deben ser reclamados y materia de la accin, como por ejemplo, los gastos; deterioros de los bienes y los frutos, tanto naturales como civiles. En nuestro concepto, todo ello est cubierto por la reintegracin que ms bien alude a la reparacin patrimonial y, por ende, ha de comprender todas las compensaciones necesarias para dejar la masa de bienes de la quiebra en las mismas condiciones que aquellas en que hubiere estado de no haber sido celebrado ese acto o contrato. Esa precisin asimila a las acciones de inoponibilidad a los efectos de las nulidades, consecuencias que son insoslayables para alcanzar el propsito reparativo indicado. Por otro lado, ha de ser solucionada, igualmente, la eventual situacin de injusticia que puede surgir para el tercero en razn al xito de la accin indicada, toda vez que ste puede haber entregado algo al fallido en razn del acto o contrato declarado inoponible para la masa. Tambin es posible que sean afectados por esta accin personas que no hayan sido los contratantes con el fallido, sino que lo hayan hecho con el tercero, dando lugar a otros actos o contratos a partir del impugnado, pero para ello esos sub adquirentes, como los denomina lvaro Puelma Accorsi, en razn a lo dispuesto en el artculo 3 del Cdigo Civil, han de ser emplazados en el juicio, ya que en caso contrario estn en condiciones de alegar que la sentencia no les empece, con arreglo a lo prevenido en el art. 234 del CPC. Derecho de los terceros contra la masa. En sntesis, el problema a resolver es si el tercero que result vencido por una accin de inoponibilidad tiene derecho a obtener la restitucin de lo dado o pagado al fallido en razn del acto o contrato en cuestin o, en otros trminos, si la masa est obligada a efectuar esa devolucin. Existen dos posiciones: 1 Raymundo Fernndez sostiene que la inoponibilidad encuentra su origen y sentido slo en el acto de enajenacin del deudor y no del sustentatorio o ttulo traslaticio respectivo, por la cual el tercero que dio o pag en virtud del contrato revocado tendra derecho al reintegro previo e ntegro de su prestacin, lo que importara una preferencia especial respecto de los dems acreedores pero, igualmente, la consecuencia necesaria de la inoponibilidad. 2 La opinin mayoritaria es que slo procede reconocer al tercero la posibilidad de hacer valer su crdito a travs de la verificacin de ste en la quiebra y ser pagado en la medida de lo posible. Terceros subadquirentes Igualmente nos encontramos con opiniones divergentes: 1 Arturo Alessandri Rodrguez estima que debe aplicar la misma solucin que en la nulidad, que distingue si el tercero subadquirente lo fue a ttulo gratuito u oneroso. Si contrat a ttulo gratuito debe revocarse el segundo acto; si contrat a ttulo oneroso slo puede ser revocado si actu de mala fe. 2 Sostienen que esa tesis carece de base legal y que la solucin es propia de la inoponibilidad, siguiendo Luis Claro Solar 12 y Manuel Vargas Vargas. En ese sentido explican que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene y
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Claro Solar, LuisExplicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, Tomo XI, nmeros 1145 y sgtes., pgs. 626 y sgtes., Editorial Jurdica de Chile, 1979.

si el acto o contrato entre el fallido y el tercero fue revocado el tercero sera un poseedor sin ttulo para los efectos concursales. Por tanto, podra el sndico ejercer acciones de dominio contra ese tercero subadquirente. La accin reivindicatoria slo la puede ejercer el sndico por la masa, pues los acreedores slo estn habilitados para ejercer las revocatorias concursales. 12.2.7.6. Otras acciones que pueden ser interpuestas en la quiebra. Las trataremos en forma separada de las anteriores, dado que son acciones comunes pero que en materia concursal tienen un trato especial, como deriva de los artculos 82 y siguientes, que las trata especialmente. 12.2.7.6.1. Accin reivindicatoria. Regla general: Puede ser intentada de acuerdo a las normas comunes del derecho conforme lo dispone el art. 85: Fuera de los casos mencionados en los artculos precedentes, podrn tambin entablarse las acciones reivindicatorias que procedan, en conformidad a las reglas generales del derecho. Pero la ley trata, en los arts. 82, 83 y 84, ciertos casos especiales de reivindicacin. Para estos efectos hay que tener presente el principio que el sndico no puede entregar ningn bien que aparente pertenecer a la masa sin orden judicial. 12.2.7.6.1.1. Accin del art. 82. Reivindicacin de ttulos de crdito. Podrn ser reivindicados los efectos de comercio y cualquier otro documento de crdito no pagado y existente al tiempo de la declaracin de quiebra en poder del fallido o de un tercero que los conserve en nombre de aqul, siempre que el propietario los haya entregado o remitido al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio. Corresponde enfatizar que la accin es dirigida contra el fallido, desde que son ttulos de crdito o efectos de comercio que detenta por un ttulo no traslaticio, sea personalmente o a travs de otro. Los requisitos para interponer la accin reivindicatoria respecto de los ttulos de crdito en el escenario descrito quedan reducidos a los siguientes: 1 Que recaiga sobre un ttulo de crdito o efecto de comercio. El principio de la incorporacin aplicable a los ttulos de crdito, como tuvimos ocasin de estudiar, determina que estos queden regidos por las regulaciones jurdicas atingentes a los bienes muebles, lo que determinar, igualmente, que puedan ser objeto de una accin reivindicatoria. 2 No deben haber sido pagadas las obligaciones de que dan cuenta. Lo que atae a que el ttulo todava est en circulacin. Un ttulo pagado est cancelado, lo que en estos trminos implica, jurdicamente extinguido o agotado en sus efectos. Como derivacin de lo explicado, el legislador privilegia la obligacin del fallido que recibi el pago, en orden a devolver el documento a quien lo pag. Si lo obligaba a restituir el ttulo al acreedor propietario, posibilitara un doble cobro. Adicionalmente, esto concuerda con la norma general, pues es reivindicable una cosa singular o especie, calidad que aparece incompatible con el dinero, por definicin. Si el ttulo es pagado con posterioridad a la declaracin de quiebra, el acreedor propietario debe verificar su crdito. Algunos estiman que conformara una excepcin al art. 898 del C. Civil, en cuanto

habilitara para reivindicar el valor de lo que el demandado haya recibido por la cosa reivindicada. 3 Que existan en poder del fallido o un tercero que los conserve a nombre de l. Desde que la accin es dirigida contra el fallido directa o indirectamente (cuando alguien lo tiene en su nombre), el supuesto de hecho elemental es que la cosa a reivindicar exista en poder del sujeto pasivo del requerimiento. A eso apunta esta exigencia. 4 Que hayan sido entregados o remitidos por el propietario al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio. Este cuarto requisito parece hacer excepcin a la norma de la accin reivindicatoria en el sentido que el fallido no sera poseedor sino mero tenedor de los documentos, pero resulta acertado pues el sndico con la sola tenencia de los documentos puede actuar como poseedor de ellos o entender que el fallido era propietario de los mismos, aun cuando en derecho no detentara esa calidad. Esa eventualidad, propia de los ttulos de crdito en donde la tenencia del documento genera una presuncin de dominio muy fuerte amparada en los trminos del instrumento, pone en entredicho, de hecho, la posesin del legtimo dueo, por lo cual, resultaba imprescindible que el legislador concediera este mecanismo al posible afectado. Si el fallido recibi los ttulos de crditos por virtud de un acto jurdico que debamos calificar de mandato, queda obligado a la restitucin al mandante, toda vez que ese contrato termina, precisamente, por virtud del advenimiento de una declaracin de quiebra, al tenor de lo dispuesto en el art. 2163 del C. Civil. Lo explicado corresponde entenderlo en el contexto de lo prevenido en el art. 84 que respeta el derecho de retencin del fallido y, en el caso del mandato, ste cuenta con ese beneficio para la seguridad de sus crditos contra el mandante. Eso determina, asimismo, que si el fallido recibi el ttulo de crdito por un endoso en comisin de cobranza, perder la facultad de llevar adelante a plenitud el cobro, pero eso habr de ser armonizado con su obligacin legal de adoptar las medidas necesarias para evitar el deterioro del ttulo, especialmente, en lo que atae a la prescripcin de las acciones. Bajo estas circunstancias, el fundamento para respaldar la conducta del fallido, al iniciar un procedimiento con un mandato concluido, en lo general, lo habremos de encontramos en las normas particulares de la ley 18.092. As lo podemos observar en la frase final del inc. 1 del art. 30 de la ley 18.092, aludiendo al endosatario en comisin de cobranza Mientras el endosatario mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ella. Esa obligacin no la podra cumplir si diramos una sancin de muerte sbita al mandato al extremo de perjudicar los intereses del mandante que es, precisamente, lo que el legislador ha pretendido proteger al establecer que la declaracin de quiebra del mandatario conlleva la terminacin del mandato. De all que estimamos, por expresarlo de alguna forma, que existe una conclusin o extincin general del mandato pero, por virtud de una norma especial que, para estos efectos tiene la ley 18.092, procede interpretar que subsisten todas las facultades necesarias para que el mandatario pueda cumplir su obligacin de conservar las cosas afectas o recibidas en razn del encargo, lo que consideramos aplicable no slo a los ttulos de crdito en funcin de la disposicin citada, sino que a toda suerte de mandato, dado que la obligacin de conservacin y custodia referida es de general aplicacin a ese contrato. 12.2.7.6.1.2. Accin de art. 83. Reivindicacin mercaderas.

Dispone que: Podrn tambin ser reivindicadas, en todo o parte, mientras puedan ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o a cualquier otro que no transfiera el dominio. Vendidas las mercaderas, el propietario de ellas podr reivindicar el precio o la parte del precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra, no hubiere sido pagado o compensado entre el fallido y el comprador. No se entiende pagado el precio por la simple dacin de documentos de crdito, firmados o transferidos por el comprador a favor del fallido; y si existieren tales documentos en poder de ste, el propietario podr reivindicarlos, siempre que acredite su origen e identidad. De conformidad con lo prevenido en este precepto, los requisitos de procedencia de la accin quedan reducidos a los siguientes: 1 El objeto de la reivindicacin ha de consistir en mercaderas. 2 Que el fallido haya recibido esas mercaderas por un ttulo que no sea traslaticio de dominio. Esta regulacin surge como una excepcin a la norma de la accin reivindicatoria, toda vez que el fallido detentara la calidad jurdica de mero tenedor, no de poseedor. Bien conviene recordar que por la actio reivindicatio es perseguido el restablecimiento de la posesin y no de la simple tenencia de una cosa determinada. No obstante, esta situacin, que es una singularidad en el sistema jurdico, ha sido fundada aduciendo que el sndico incorpor la cosa a los bienes de la quiebra, al llevar a cabo la incautacin, asumiendo que el fallido detentaba la calidad de poseedor, en funcin de la apariencia. En este contexto de formalidad externa equvoca las aprehendi material y jurdicamente, en la razonable creencia que el fallido era su propietario. 3 Que las mercaderas puedan ser identificadas. La regulacin del inc. 2 del art. 83 es la aplicacin prctica del art. 898 del C. Civil, tomando en consideracin que por la naturaleza de la accin reivindicatoria, ella reclama la restitucin material y jurdica de una especie. El inciso tercero del art. 83, por su lado, armoniza con lo prevenido en el art. 12 de la ley 18.092, sobre Letras de Cambio y Pagars, en cuanto establece que el giro o libramiento de una letra de cambio no produce la novacin de las obligaciones emanadas del negocio causal. 12.2.7.6.1.3. Norma comn a los artculos 82 y 83. Derecho de retencin El artculo 84: Lo dispuesto en los dos artculos precedentes no obsta al derecho legal de retencin o al de prenda que corresponda al fallido. A primera vista entenderamos que una regulacin de esta naturaleza resultaba innecesaria, en tanto la accin reivindicatoria prosperar slo en la medida que aqul contra el cual es dirigida y que, por ende, tenga inters en la mantencin del status quo, no exhiba un mejor derecho que el actor. No obstante, caba la posibilidad real de estimar que las normas analizadas, al quedar incluidas en un procedimiento especial, como el concursal, pasaban a preferir a la normativa comn y, por ende, al ser decretada la apertura de la quiebra, quedaban abrogados esos preceptos. La retencin representa un beneficio constituido en favor del crdito del fallido y, por consiguiente, determina el inters del legislador orientado a proteger el patrimonio de ste,

tanto en su beneficio como tambin en el de los acreedores concursales. Como consecuencia podemos concluir que el art. 84 slo pretende impedir una interpretacin errnea como la indicada, que beneficiara a terceros, sin fundamento, dando lugar a su enriquecimiento sin causa, al ver desgravados esos bienes, por el slo hecho del advenimiento del procedimiento concursal. 12.2.7.6.1.4. Tramitacin de la accin reivindicatoria Han surgido opiniones dispares respecto a la tramitacin que rige el conocimiento y resolucin de este tipo de acciones. Algunos sostienen que es el juicio ordinario regulado en los arts. 253 y siguientes del CPC por el reenvo normativo potenciado en el inciso 1 del artculo 85, al disponer que: Fuera de los casos mencionados en los artculos precedentes, podrn tambin entablarse las acciones reivindicatorias que procedan, en conformidad a las reglas generales de derecho. No obstante, como el art. 130 otorga un plazo mximo de 9 meses para realizar la masa de la quiebra, la accin de dominio ha de quedar sujeta a una tramitacin ms abreviada que la del juicio ordinario, lo que slo es posible si son aplicadas las normas del juicio sumario. Una de las situaciones previstas en los arts. 680 y siguientes del CPC para hacer operar ese procedimiento es que sea requerida una tramitacin rpida para que sea eficaz. 12.2.7.6.2. Terceras de dominio en la quiebra. Las terceras las podemos encontrar reguladas en el inciso segundo del artculo 85, bajo los siguientes trminos: Las terceras de dominio que estuvieren iniciadas al tiempo de la declaracin de quiebra continuarn tramitndose en conformidad al procedimiento que corresponda. Por ese precepto hay que distinguir dos situaciones: 1 Terceras de dominio iniciadas al momento en que sea declarada la quiebra. Ellas continuaran siendo tramitadas en conformidad al procedimiento que corresponda. Recordemos que no todas las terceras corresponde tramitarlas de la misma manera. Algunas quedan sujetas a un procedimiento tan extenso como el juicio ordinario, como acontece con aquellas que pretenden un reconocimiento del dominio; otras, han de ser conocidas y resueltas de igual forma que un incidente; esta ltima modalidad la podemos observar en las terceras denominadas de posesin. 2 Terceras de dominio iniciadas con posterioridad a la declaratoria de quiebra. La doctrina y jurisprudencia mayoritaria estiman que son procedentes. Cabe considerar que las terceras son admisibles en todos los emprendimientos procesales establecidos por la ley, salvo que prescriba lo contrario, como en el juicio ejecutivo. Precisamente, en el procedimiento concursal el legislador no lo ha establecido, no existiendo ninguna norma que permita inferirlo y, adems, no es una ejecucin. Igualmente hay discrepancia sobre la tramitacin aplicable a estas terceras. Por cierto que el objeto de la accin que da inicio a este procedimiento puede diferir al de reivindicacin, toda vez que no siempre en la tercera de dominio conforma el centro de la controversia, la existencia del derecho. Usualmente lo que provoca su interposicin pasa por el ataque a los atributos del

dominio, sea con una medida cautelar que conlleve la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre ella; restringiendo su derecho de disposicin o, incluso, cuando el propietario queda privado de la tenencia material de la cosa, evento en el cual lo afectado son los atributos de uso y goce. Normalmente en la quiebra ocurrir esto ltimo como un derivado previsible de la incautacin. En esa caso, por el art. 130 y su accesoriedad al concurso e incluso, a una parte de l, atingente a la formacin del activo, nos conduce a aplicar la regla general del art. 5, en el sentido que han de ser tramitadas conforme al procedimiento incidental, sin que por ello perdamos de vista el hecho de que estamos frente a un juicio distinto, pero intrnsecamente conexo y determinado por el procedimiento concursal. 12.2.7.6.3. Terceras de posesin en la quiebra. Si no olvidamos que las terceras dan lugar a verdaderos juicios, con partes, causa de pedir y cosa pedida diferente a aquel litigio que determina su iniciacin o al cual acceden, podemos encontrar en el art. 70 el fundamento necesario para estimar que esta forma de tercera procede en las quiebras. Su particularidad consiste en que no quedan afectas a la radicacin concursal, por expresa excepcin contemplada en ese artculo, si estaban iniciados al tiempo de la declaratoria. De contrario, por la accesoriedad del emprendimiento concursal, el tribunal competente es el de la quiebra. 12.2.7.6.4. Accin resolutoria. 12.2.7.6.4.1. Consideraciones generales La resolucin de un contrato slo se produce por virtud de una sentencia judicial. La declaracin de quiebra no resuelve de pleno derecho los contratos pendientes del fallido. Conforme a lo prevenido en el art. 93, el sndico es facultado para enervar la accin resolutoria mediante el cumplimiento de lo debido o caucionando el pago. Esto lo har toda vez que considere conveniente para la masa que esos bienes permanezcan en ella, lo que ocurrir, normalmente, cuando el saldo de precio sea nfimo en relacin con el valor del bien o este ltimo sea indispensable para culminar negocios del fallido cuyo resultado sea de inters para toda la masa. 12.2.7.6.4.2. Aspectos particulares La regla general est en el artculo 86, que dispone: El contrato de compraventa podr resolverse por falta de cumplimiento de las obligaciones del comprador fallido, salvo cuando se trate de cosas muebles que hayan llegado a poder de ste. La dificultad de esta norma deriva de la especificacin del contrato, en tanto alude nicamente a la compraventa, de modo que sera posible colegir, a contrario sensu, que no procede la resolucin de los dems contratos bilaterales, lo que conforma un sinsentido. En virtud de lo ilgico de este camino hermenutico es que interpretamos que la norma remite al contrato de compraventa, porque slo en relacin con ese contrato son exigidos los requisitos indicados, ms no en cuanto a los contratos bilaterales, lo que s consideramos como un camino mucho ms tranquilo. En otras palabras, la accin resolutoria derivada del contrato de compraventa slo procede cuando existe una declaracin de quiebra, en tanto concurran los requisitos sealados por ese precepto.

La accin resolutoria derivada de otros contratos bilaterales, al no reconocer ninguna excepcin ni requisito particular, queda sujeta a las reglas generales. El precepto citado resulta consistente con lo prevenido en el artculo 147 del C. de Comercio: Si en el tiempo medio entre la fecha del contrato y el momento de la entrega hubieren decado las facultades del comprador, el vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida, aun cuando haya dado plazo para el pago del precio, si no se rindiere fianza que le d una seguridad satisfactoria. En definitiva, el Cdigo de Comercio faculta al vendedor para lograr de su comprador en mala situacin financiera, una mejora en las garantas para dar cumplimiento cabal a la obligacin de entregar la cosa vendida. Este artculo, por otro lado, tambin armoniza con lo prevenido en el artculo 1496 del Cdigo Civil: El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es: 1. Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia; 2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones. Conforme a lo expuesto, entonces, no proceder la accin resolutoria derivada de los contratos de compraventa, toda vez que ocurra lo siguiente: 1 Que se trate de cosas muebles. 2 Que hayan llegado a poder del deudor. Este requisito debe ser entendido en relacin con el artculo 148 del Cdigo de Comercio que seala: El envo de las mercaderas hecho por el vendedor al domicilio del comprador o a cualquiera otro lugar convenido, importa la tradicin efectiva de ellas. No obstante, consideramos importante mantener presente la excepcin contemplada en el inciso segundo de ese artculo: El envo no implicar entrega cuando fuera efectuado sin nimo de transferir la propiedad, como si el vendedor hubiese remitido las mercaderas a un consignatario con orden de no entregarlas hasta que el comprador pague el precio o d garantas suficientes. Esto hay que entenderlo en concordancia con el art. 87: Mientras estn en camino las cosas muebles vendidas y remitidas al fallido, el vendedor no pagado podr dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin de la compraventa. El vendedor podr retener las cosas vendidas hasta el entero pago de su crdito. Este ltimo inciso no es ms que la prolongacin de lo prevenido en el artculo 151 del Cdigo de Comercio: Estando las mercaderas en poder del vendedor, aunque sea por va de depsito, ste podr retenerlas hasta el entero pago del precio y los intereses correspondientes. El precepto trascrito da lugar a la generacin de un caso ms de retencin legal. As las cosas, el efecto de la disposicin legal transcrita no queda limitado a la suspensin del derecho del comprador para exigir el cumplimiento de la obligacin del vendedor en orden a entregar la cosa vendida, sino que habilita a este ltimo para solicitar la resolucin del contrato, en el tiempo intermedio o, en su caso, realizar las cosas retenidas para solucionar el precio.

Para estos propsitos el legislador ha determinado cundo cabe entender que las mercaderas estn en camino, como es dable deducir de los trminos del artculo 89: Para los efectos de lo dispuesto en los dos artculos precedentes, se entiende que las cosas muebles estn en camino desde el momento en que las reciben los agentes encargados de su conduccin, hasta que queden en poder del comprador fallido o de la persona que lo represente. Situacin excepcional. Cosas vendidas en el trayecto a terceros de buena fe. Este escenario lo contempla y regula el artculo 88: En caso de que las cosas a que se refiere el artculo anterior hayan sido vendidas durante su trnsito a un tercero de buena fe, a quien se hubiere transferido la factura, conocimiento o carta de porte, el vendedor no podr usar de las acciones que le confiere dicho artculo. Pero si el nuevo comprador no hubiere pagado el precio antes de la declaracin de la quiebra, el vendedor primitivo podr demandar su entrega hasta la concurrencia de la cantidad que se le deba. 12.2.7.6.5. Situacin especial de derecho legal de retencin. Este aspecto lo trata el artculo 92: Aparte de los casos expresamente sealados por las leyes, la retencin tendr lugar siempre que la persona que ha pagado o se ha obligado a pagar por el fallido, tenga en su poder mercaderas o valores de crdito que pertenezcan a aqul, con tal que la tenencia nazca de un hecho voluntario del fallido, anterior al pago o a la obligacin, y que esos objetos no hayan sido remitidos con un destino determinado. De acuerdo a ese precepto, los requisitos para que proceda el derecho de retencin son: 1 Debe ser una persona que haya pagado o se haya obligado a pagar una obligacin por el fallido. 2 Que tenga en su poder mercaderas o valores de crdito pertenecientes al fallido. 3 Que la tenencia de estas especies o valores de crdito haya nacido de un hecho voluntario del fallido anterior al pago o a la obligacin. 4 Que estos bienes no hayan sido remitidos con un destino determinado. Ya vimos el alcance del derecho legal de retencin en la quiebra en el sentido que posibilitaba al acreedor para llevar adelante la realizacin separada de esos bienes. Esta normativa involucra la implementacin del derecho del mandatario para retener, en seguridad de los crditos que detente contra el mandante, los efectos que tuviere o hubiere recibido en razn del mandato. Esa situacin la encontramos expresamente prevista en el artculo 2162 del Cdigo Civil: Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte. Slo cabe recordar que el art. 126 seala que si los acreedores acuerdan la enajenacin del activo como unidad econmica se suspende el derecho de los hipotecarios, prendarios y retencionarios para realizar separadamente los bienes afectos a la seguridad de sus crditos. A esa situacin tambin es aplicable el art. 93, en cuanto permite enervar la accin y hacer cesar el privilegio, pagando el crdito.

13. Liquidacin del pasivo. 13.1. De la verificacin. Doctrinariamente los acreedores son diferenciados entre concursales y concurrentes, siendo los primeros aquellos facultados para participar en el concurso y los segundos quienes efectivamente lo hacen. Por ende, estos ltimos tienen derecho a obtener la solucin de sus crditos a travs de los dividendos o repartos producto de la realizacin de la masa de la quiebra. La palabra verificar responde a la idea de confirmar, comprobar o cotejar algo. El acreedor, en el perodo y de la manera contemplada por la ley, para conservar la igualdad entre los concursales, solicita ser considerado como acreedor para tener derecho a participar en los dividendos y obtener el pago de su crdito. Para eso debe acompaar los antecedentes para acreditar su derecho y la tramitacin contempla un perodo de tiempo para constatar, confrontar o verificar su pretensin, con los antecedentes que obran en poder del sndico. Como todo escrito judicial13 debe ser puesto en conocimiento de los dems interesados y eso es efectuado slo con su agregacin a los autos y notificacin por el Estado Diario que tiene por efectuada la verificacin. Si de resultas de la verificacin o confrontacin de antecedentes, algn interesado en la quiebra pone en duda la existencia del crdito, sus particularidades o preferencia, dar lugar a un litigio mediante la demanda de impugnacin, lo cual es tramitado como incidente y en cuerda separada. El legislador solo atribuye la calidad de demanda a la impugnacin, no a la verificacin, que es un trmite, como lo describe el art. 137: El sndico, los acreedores y el fallido podrn interponer demandas de impugnacin contra los crditos, desde el momento en que se haya agregado a los autos la respectiva solicitud. En definitiva y, a modo de sntesis, podemos intentar una definicin, para acotar la idea, de la siguiente forma: La verificacin es el ejercicio del derecho de quien pretende ser acreedor para concurrir al concurso en el perodo legal, agregando en un escrito los antecedentes que justifican la existencia del crdito y preferencias, para que el sndico, el fallido y dems acreedores, constaten, cotejen o comprueben la veracidad de su propuesta e incorporen el crdito en la nmina de crditos reconocidos o deduzcan demanda de impugnacin. 13.2. Personas afectas a la carga de la verificacin. No consideramos que la verificacin sea una obligacin. Ms bien es una carga impuesta a quien desea figurar como acreedor en el concurso y, por ende, tener derecho a participar en los repartos de fondo producto de la realizacin de la masa de bienes afecta a la quiebra. Nadie est obligado a hacer presente sus crditos en el concurso, pero si no lo hace, en el sistema general, de no haber quiebra, es sancionado con la prescripcin y, en los concursos, con la prdida del derecho a participar en los repartos. Para lvaro Puelma Accorsi, la exigencia de verificar alcanza slo a quienes eran acreedores a la fecha en que fue declarada, para lo cual remite a los arts. 52 N 6, 131 y 132.
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Concepto que entrega Osvaldo Contreras Strauch

Eso no es aceptable, en tanto involucra cambiar la naturaleza jurdica de la quiebra, pasando a ser un modo de extinguir las obligaciones. Esa interpretacin excluye a los que slo tienen una mera expectativa, a la fecha de la declaratoria pero que despus adquieren el derecho, como las obligaciones afectas a una condicin suspensiva. As sucede tambin con todos los juicios contra el fallido, que persiguen una declaracin constitutiva de un derecho. La distincin radica en el origen del crdito o pretensin crediticia, determinando su naturaleza y tratamiento asignado por el legislador. Si descubre su raz en el mismo procedimiento de quiebra, como las costas que corresponden al peticionario de la quiebra y derecho a obtener la devolucin de la consignacin de las 100 unidades de fomento, resulta improcedente exigir verificacin de crdito, como lo dice la ley. Ese acreedor debe ser pagado administrativamente, con cargo a la masa, sin ms trmite que determinar su crdito. Igual escenario es enfrentado si el origen de los crditos es el cumplimiento de obligaciones del sndico para administrar, conservar y realizar la masa de la quiebra, como las que derivan de su representacin del fallido y acreedores, atingentes al concursoen lo cual tambin lo establece el legislador. Juan Esteban Puga Vial14 afirma que Hoy, conforme al art. 131 de la ley, no existe acreedor alguno eximido de dicha obligacin, sean prendarios, hipotecarios, retencionarios o que hayan pedido la quiebra. Esa afirmacin la desvirta el mismo diciendo: Sin embargo, existen ciertas aparentes excepciones, en un doble sentido: por un lado, se admite la verificacin del acreedor condicional (que jurdicamente no es acreedor), conforme lo seala el artculo 152 de la ley, sobre la que volveremos ms adelante; y, por otro lado, semejan a excepciones a dicha regla las contempladas en el art. 148 de la ley, que se refieren en general a los acreedores privilegiados de primera clase. En efecto, no requieren verificacin los acreedores por costas que se causen en el inters general de los acreedores (art. 2472 N 1 del C. C.), ni los crditos que vengan de los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados (art. 2472 n 4 del C. C.). Agreguemos que el art. 132 de la ley seala que los crditos correspondientes a servicios de utilidad pblica que se suministren con posterioridad a la declaratoria de quiebra, se considerarn incluidos en el N 4 del art. 2472 del Cdigo Civil. Tampoco requieren de verificacin previa los crditos provenientes de las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares (art. 2472 N 5 del C.C.), siempre que existan antecedentes documentarios que los justifiquen; stos se pagan administrativamente Finalmente, tampoco requieren demanda de verificacin previa al pago los crditos derivados de indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a los trabajadores (art. 2472 N 8 del C.C.). Estos crditos se pagan administrativamente contra el slo mrito de la sentencia judicial que as lo ordene. Insistimos, a la luz de los mismos dichos del autor en referencia y que hemos reproducido in extenso, que la exigencia legal corresponde que sea interpretada en funcin al origen del crdito, salvas las excepciones legales.
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Puga Vial, Juan Esteban. Ob. cit., pg. 230

Son excepciones las remuneraciones y asignaciones. No obstante que son crditos anteriores a la declaracin de la quiebra, tienen ese beneficio por su naturaleza alimenticia. 13.3. Perodo de verificacin. 13.3.1. Aspectos generales y clasificacin Hay dos perodos de verificacin. Primero, denominado de verificacin ordinaria y, segundo, extraordinaria. El perodo de verificacin ordinaria empieza desde la notificacin de la declaracinde quiebra y se prolonga por 30 das, para los acreedores residentes en el pas y, para los dems, ese lapso ms el trmino de emplazamiento conforme al art. 52 nmero 7 y que ha de ser precisado en cada carta que el sndico debe enviar a cada uno de esos acreedores. Por lo prescrito en esa norma, es posible subclasificar el perodo de verificacin ordinaria en dos grupos: El primero, aplicable a los acreedores residentes en el territorio nacional al momento de ser declarada la quiebra y, El segundo, que atribuye a todos los dems acreedores. La diferencia adicional que surge de esta forma de agrupacin consiste en que los acreedores residentes en el pas disponen de un plazo comn para verificar, ms no acontece as con los otros. El perodo para verificar ordinariamente los crditos de los acreedores residentes en Chile, lo contempla el artculo 131: Todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica, sin excepcin alguna, tendrn el plazo de treinta das, a contar de la notificacin de la declaratoria de quiebra, para verificar sus crditos y alegar sus preferencias ante el tribunal que conozca de ella. Reiteramos que el criterio adoptado por la ley para hacer operar el trmino de emplazamiento remite a la residencia del acreedor concursal, no a su domicilio. Siguiendo ese derrotero, si un acreedor cuenta con domicilio en Chile pero resida en el extranjero al ser declarada la quiebra, dispone de un doble derecho: En primer lugar, que el sndico le enve la carta a que alude el nmero 7 del art. 52, sin la cual no est emplazado para concurrir al concurso y, En segundo trmino, que el plazo sea incrementado en el trminos de emplazamiento, lo que el sndico debe informar en esa nota, indicando el trmino para efectuar la verificacin. En todo caso, el plazo para la verificacin ordinaria de acreedores residentes en Chile no es fatal, por el artculo 136: Una vez vencido el plazo establecido en el artculo 131, el tribunal, de oficio o a peticin del sndico, del fallido o de cualquier acreedor, declarar cerrado el procedimiento de verificacin para los acreedores residentes en el territorio de la Repblica. A falta de peticin del sndico, del fallido o de algn acreedor, el juez lo declarar cerrado de oficio, dentro de los quince das corridos siguientes a la expiracin del plazo a que se refiere dicho artculo. La declaracin se notificar por aviso dentro de quinto da. Tampoco es fatal el plazo de verificacin ordinaria, de los dems acreedores, por el artculo 139: Vencidos los trminos de emplazamiento que corresponda a los acreedores residentes en el extranjero, el juzgado, de oficio o a peticin del sndico, del fallido o

de alguno de los acreedores, declarar cerrado, respecto de aqullos, el procedimiento de verificacin y se proceder en lo dems de acuerdo con lo dispuesto en los artculos precedentes. El tribunal slo puede declarar cerrado ese perodo a partir del vencimiento del ltimo plazo de emplazamiento, unificando el procedimiento para adelante, pero los plazos de verificacin para ellos son singulares. La notificacin de la declaracin de cierre del perodo ordinario de verificacin, genera dos consecuencias inmediatas: Primero, abre el perodo de verificacin extraordinaria. Segundo, inicia el trmino complementario descrito en el artculo 137 para que el sndico y acreedores concurrentes puedan ejercer el derecho a impugnar que les corresponda. El Libro IV del Cdigo de Comercio no prev un lmite de tiempo para la verificacin extraordinaria, de modo que se extender, en tanto haya fondos a distribuir. As, la extincin de los fondos de la quiebra para repartir, marcar el trmino del perodo extraordinario de verificacin, como lo previene el inciso primero del artculo 140: Los acreedores que no hayan verificado oportunamente sus crditos o preferencias, podrn hacerlo mientras haya fondos por repartir, en cualquier tiempo, para ser considerados en los repartos futuros. La solicitud de verificacin ser notificada al sndico por cdula y al fallido y acreedores por aviso, a costa del solicitante. Adems de la diferencia de extensin entre uno y otro perodo, podemos destacar las siguientes: 1) Vencido el perodo de verificacin ordinaria, la quiebra sigue su tramitacin con prescindencia de los acreedores que no hayan verificado sus crditos. El fin del perodo de verificacin extraordinaria es determinado por el trmino de la tramitacin del concurso con el sobreseimiento. 2) En el perodo de verificacin extraordinaria es el acreedor quien soporta los gastos de notificacin al sndico y por aviso al fallido y acreedores, como en general, las costas que deriven de esa gestin. 3) El acreedor tardo en su verificacin tiene derecho a los repartos efectuados una vez perfeccionada su verificacin, lo que implica que sta ha debido ser notificada al sndico, fallido y acreedores, pero no puede exigir a los dems acreedores la devolucin de lo recibido en exceso de haber sido considerado su crdito. La ley compensa al acreedor moroso, creando una superpreferencia en los pagos futuros para equilibrar la distribucin de fondos a la proporcionalidad que debi ser mantenida de no mediar su retardo en la verificacin. As lo establece el artculo 154: La demanda de los acreedores morosos no suspender la realizacin de los repartos; pero si, pendiente el reconocimiento de estos nuevos crditos, se ordenare otro reparto, sern dichos acreedores comprendidos en l, por la suma que corresponda, en conformidad al siguiente inciso, con calidad de que sea mantenida en depsito hasta que sus crditos queden reconocidos. Reconocidos sus crditos, los reclamantes tendrn derecho a exigir que los dividendos que les hubieren correspondido en las distribuciones precedentes, sean de preferencia cubiertos con los fondos no repartidos; pero no podrn demandar a los acreedores pagados en los anteriores repartos la devolucin de cantidad alguna, aun cuando los bienes de la quiebra no alcancen a cubrir ntegramente sus dividendos insolutos.

13.3.2. Formalidades de la verificacin. Esta materia la regula el artculo 133: En la solicitud que se presente, los acreedores indicarn, para los efectos del artculo 131, lo que se les deba por concepto de capital e intereses y acompaarn los ttulos justificativos de sus crditos, debiendo entregar en secretara dos copias simples de la solicitud y de sus anexos. Se aplicar, respecto de las copias de la solicitud y de sus anexos, lo preceptuado en los incisos terceros, cuarto y quinto del artculo 31 del Cdigo de Procedimiento Civil. Las formalidades particulares aplicables al escrito que, como toda presentacin judicial, debe cumplir con las exigencias legales comunes como por ejemplo, sealar la profesin y domicilio del compareciente, adems del patrocinio de abogado, entre otras. Las formalidades especficas, a grosso modo, son: 1. Detallar el monto de su crdito, en capital e intereses y explicar los fundamentos de su pretensin. An cuando no lo exige la ley es indispensable para enterar a los interesados, como el sndico y acreedores, a fin que revisen los documentos adjuntos, para establecer si los satisface en cuanto a acreditar el crdito o, en su defecto, impugnen. La verificacin slo cabe respecto a crditos en dinero, de modo que las otras obligaciones exigen del acreedor una gestin judicial previa que importe un pago por equivalencia monetaria, que ser la que corresponde hacer efectiva en el concurso. No obstante, consideramos que el acreedor debe verificar derechamente en la quiebra, estimando prudencialmente el pago por equivalencia. Eso determinar que su crdito sea impugnado, obligando al tribunal, en ese litigio, a decidir sobre el monto definitivo del crdito, con lo cual son beneficiadas todos los interesados. No ayudaria a la claridad que deben tener los concursos, dejar a un acreedor sin posibilidad real de pago al exigir una tramitacin previa que conspira con la oportunidad con que debe hacer efectiva su acreencia, al extremo que, incluso, podra ser expuesto a la extincin de su derecho por aplicacin de lo prevenido en el inciso final del artculo 165: El sobreseimiento de que trata este artculo extingue, adems, las obligaciones del fallido por los saldos insolutos de sus deudas anteriores a la declaracin de quiebra, sin perjuicio de distribuirse entre los acreedores el producto de los bienes adquiridos con posterioridad y ya ingresados a la quiebra, con arreglo al inciso segundo del artculo 65. 2. Si el crdito tiene algn privilegio o preferencia, ha de ser invocado en la misma presentacin. Su omisin no obsta al derecho de alegarlo despus, pero afecto a las consecuencias del art. 140: slo rige a futuro. En la prctica, en lo principal del escrito es indicado tanto la verificacin del crdito como la preferencia. Estimamos ms adecuado exhibir la preferencia en el primer otros, separndola de la especificacin del crdito, ya que pueden dar lugar a impugnaciones diferentes. 3. Acompaar los ttulos justificativos, del crdito, como aparece del art. 133 y, preferencia alegada. La ley no exige que el crdito aparezca fundado en un ttulo ejecutivo, de modo que debe acompaar los documentos para acreditar la existencia del crdito y preferencia. 4. Agregar, en duplicado, copia de la presentacin y de los anexos, en otras palabras, sus documentos justificativos.

El artculo 133 potencia un reenvo normativo al artculo 31 del CPC, que sanciona con multa y apercibimiento de tener por no presentado el escrito de no subsanar el defecto en tercero da y, por consiguiente, la verificacin deja de existir en el proceso, al declararse incurso en el apercibimiento al acreedor. La notificacin de los crditos verificados ordinariamente es efectuada por avisos, a costa de la masa, individualizando al acreedor, monto del capital, intereses y preferencia. El tribunal debe ordenar esa notificacin, de oficio y en caso de no hacerlo, puede ser solicitada por las partes. Por ser de cargo de la masa, es el sndico el llamado a sufragar los gastos. 13.4. Impugnacin de crditos y preferencias. 13.4.1. Concepto y reglas generales La impugnacin es el mecanismo que otorga la ley al sndico, acreedores y fallido para impedir que se tenga por reconocido un crdito y/o su preferencia, sin previa discusin en torno a su existencia, naturaleza y entidad. El artculo 137 prescribe lo siguiente: El sndico, los acreedores y el fallido podrn interponer demanda de impugnacin contra los crditos, desde el momento en que se haya agregado a los autos la respectiva solicitud y hasta quince das despus de notificada la resolucin que da por cerrado el procedimiento de verificacin. El sndico y los acreedores podrn deducir demanda de impugnacin, tambin dentro del mismo plazo, en contra de las preferencias alegadas. Para los acreedores, la impugnacin es contemplada por la ley como una facultad, ms no as para el sndico, elevndola a la categora de obligacin principal, segn el art. 135: El sndico har un prolijo examen de los crditos que se presenten a la verificacin y de las preferencias alegadas, investigando su origen, cuanta y legitimidad por todos los medios a su alcance. Si no encontrare justificado el crdito o la preferencia reclamada, deber deducir la demanda de impugnacin que corresponda. Reiteremos que no existe un nico plazo de impugnacin, de manera que corresponde distinguir: a) Crditos verificados por acreedores residentes en Chile, dentro del perodo de verificacin ordinario. El trmino para impugnar corre hasta los 15 das posteriores a la notificacin de la resolucin que declara cerrado el procedimiento de verificacin. Ese plazo puede ser prorrogado en beneficio del sndico, conforme a lo prevenido en el inciso segundo del artculo 138, por diez das ms, respecto a los acreedores que especifique, lo que deber solicitar dentro de la vigencia del plazo ordinario de impugnacin, precisamente, por constituir una prrroga. b) Crditos verificados por los dems acreedores, pero dentro del perodo de verificacin ordinaria. Para ellos rige la misma regulacin, pero la resolucin que declara cerrado el procedimiento de verificacin para estos acreedores es diferente a la anterior lo que, consecuencialmente, determina que el plazo no sea igual y ser computado respecto de cada cierre de procedimiento.. Recordemos que, a diferencia de los acreedores residentes en Chile, el plazo de verificacin para los dems, es individual, por lo cual, el trmino del perodo ordinario de verificacin ordinaria, igualmente, ser particular para cada uno de ellos.

c) Crditos verificados en el perodo extraordinario. Esta situacin la encontramos contemplada en el inciso 2 del art. 140 y son quince das contados desde la notificacin a que alude el inciso primero de dicho artculo. Esa notificacin es por cdula al sndico y por aviso, a costa del solicitante, al fallido y dems acreedores. 13.4.2. Tramitacin de las impugnaciones Como todo procedimiento contencioso, la impugnacin debe cumplir con las exigencias aplicables a las demandas especificando, con claridad, los fundamentos de hecho y de derecho que la justifican y concluir en un petitorio consecuente con lo expuesto en el cuerpo, adems de preciso. Esas demandas han de ser impetradas ante el tribunal de la quiebra y, en un otros, debe solicitar formar cuaderno separado con esa presentacin, su resolucin y lo que siga. Cada una de esas demandas forma un cuaderno separado, determinando la iniciacin de tantos juicios incidentales como demandas sean cursadas, siendo aplicable la acumulacin de autos, de concurrir los supuestos que la hacen procedente. Eso lo dispone el artculo 141: Cada impugnacin se tramitar en cuaderno separado, sin perjuicio de las acumulaciones que procedan, segn las reglas generales. La demanda de impugnacin se notificar al demandado personalmente o en la forma prescrita en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, el que dispondr de seis das para responder. En lo dems, se aplicar el procedimiento a que se refiere el inciso primero del artculo 5 de esta ley. La demanda de impugnacin y su provedo, como primera resolucin en el juicio, debe ser notificada personalmente o en la forma subsidiaria del artculo 44 del CPC. El plazo para contestar es de 6 das hbiles fatales (art. 141), debiendo aplicar la tabla de emplazamiento. El resto de la tramitacin es la de los incidentes, por remisin al artculo 5 efectuada por el artculo 141. La sentencia del juicio de impugnacin genera una cosa juzgada formal cuyos efectos quedan limitados al procedimiento concursal, por lo cual, resultara factible pretender la revisin de su contenido material en un juicio ordinario posterior. El artculo 142 prescribe: El sndico podr intervenir como parte coadyuvante en toda impugnacin, cuando no figure en ella como parte principal. Velar, en todo caso porque el procedimiento siga su curso, sin dilaciones, para lo cual acusar las rebeldas en que puedan incurrir las partes y reclamar el fallo oportuno de la causa en primera o segunda instancia. Con las modificaciones del CPC, sus plazos all son fatales, no siendo necesario acusar rebeldas a su vencimiento. 13.5. Reconocimiento de crditos y preferencias 13.5.1. Conceptos generales En el actual sistema concursal, los crditos y preferencias son reconocidos por el slo ministerio de la ley, si los dems acreedores o el sndico, no los impugnaron dentro del trmino legal que, por ser fatal, extingue irrevocablemente ese derecho. As lo prescribe el inciso primero del artculo 138: Los crditos que no hayan sido impugnados dentro del plazo a que se refiere el artculo precedente se tendrn por reconocidos y no podrn ser objeto de

impugnacin o reclamacin posterior alguna Por el contrario, si fueron impugnados, sea los crditos, como sus preferencias o ambos, estos pasan a detentar la calidad jurdica de reconocidos slo una vez ejecutoriada la sentencia definitiva en el juicio de impugnacin. 13.4.2. Nmina de crditos reconocidos Generar un listado con los crditos reconocidos es una necesidad administrativa no procesal, por una cuestin de orden, pero es contemplada en el artculo 143: Expirado el plazo de quince das subsiguiente a la clausura del procedimiento de verificacin para los acreedores residentes en el territorio de la Repblica, o el plazo adicional a que se refiere el artculo 138, en su caso, el sndico formar la nmina de los acreedores cuyos crditos no hubieren sido impugnados, con anotacin de las preferencias que les correspondan y de los que se les deba por capital e intereses. Dicha nmina se agregar a los autos y se notificar a los acreedores por medio de aviso, que la contendr ntegramente. Esta nmina deber ser completada, con las mismas formalidades, con los crditos que se reconozcan posteriormente y con los que se hubieren omitido por error. Slo los acreedores que figuren en las nminas referidas podrn participar en las distribuciones que haga el sndico. lvaro Puelma Accorsi15 estima que la opcin adoptada por algunos sndicos de confeccionar la nmina de crditos reconocidos dividindola en cuatro grupos: valistas, preferentes, valistas impugnados y preferentes impugnados, sera viciosa e inducira a error, toda vez que la ley no exige que en esa nmina figuren los crditos impugnados. Es cierto lo que afirma en el sentido que la ley no lo exige, pero tampoco lo prohbe y el criterio seguido por los sndico, privilegia lo prctico antes que lo meramente terico o formal. Lo curioso de esta actuacin es su notificacin, ya que ella es efectuada respecto de resoluciones judiciales y no de una nmina de reconocidos como ocurre en esta caso. En esta situacin lo notificado es una lista y la forma de notificacin consiste en su insercin en un aviso. De existir algn error en la nmina, el afectado puede acudir al tribunal que ordene su enmienda. La importancia de la nmina radica en que slo los acreedores considerados como reconocidos son facultados para participar en las distribuciones de fondo que realice el sndico. 14. Realizacin del activo o masa de la quiebra 14.1. Realizacin sumaria. En este mbito habremos de distinguir entre la realizacin sumaria y la ordinaria. El artculo 109, contempla la realizacin sumaria: Si de la cuenta presentada por el sndico apareciere que el producto probable de la realizacin del activo de la quiebra no exceder de 1.000 unidades de fomento, se proceder a la realizacin sumaria del activo. En este caso, el sndico provisional pasar a tener el carcter de definitivo y liquidar el activo en la forma ms conveniente para los intereses de la masa, en un plazo no superior a seis meses. La ley estim que el monto de los bienes involucrados no justificaba exigir el
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Puelma Accorsi, Alvaro.

Ob. cit., pg. 169

cumplimiento de todas las formalidades legales aplicables a los procedimientos de enajenacin de los bienes de la quiebra, porque podra derivar en un mayor costo y pocos beneficios, asumiendo la probidad y buen criterio de los sndicos, para establecer las pautas ms convenientes a seguir para llevar a cabo la enajenacin. La nica limitacin impuesta al sndico es el plazo mximo, improrrogable, otorgado por la ley para realizar su cometido. El legislador slo otorga a los acreedores el derecho a impugnar la valorizacin de los bienes, para oponerse a esta modalidad de realizacin. 14.2. Realizacin ordinaria. Esta forma est regulada en los siguientes artculos: Artculo 121: El sndico, provisional o definitivo, podr vender en cualquier momento, al martillo o en venta privada, los bienes expuestos a prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente y los que exijan una conservacin dispendiosa. Artculo 122. Las especies corporales muebles se vendern al martillo y los valores mobiliarios que tengan cotizacin burstil, en remate en bolsa de valores. El sndico podr enajenar por un precio alzado los crditos activos de morosa o difcil realizacin. Todos los dems bienes, corporales o incorporales, se vendern en pblica subasta ante el juez que conoce de la quiebra, en conformidad a los trmites del juicio ejecutivo, o en licitacin pblica cuyas bases debern ser aprobadas por la junta de acreedores. En la situacin del art. 121, encontramos algo parecido a lo previsto en el art. 483 del CPC, que permite al depositario la enajenacin de las cosas que se encuentren en el estado indicado por ese precepto o sujetos a un riesgo equivalente. La diferencia: debe pedir autorizacin previa al tribunal, en el juicio ejecutivo, lo que no ocurre en la quiebra. Los dems bienes quedan regidos en su enajenacin por las regulaciones contempladas en el ltimo precepto citado. La mayor diferencia con el juicio ejecutivo surge en relacin con la subasta de inmuebles. En el ejecutivo debe citar los acreedores hipotecarios, lo que no ocurre en los procedimientos concursales. Tampoco es necesario la autorizacin de otros tribunales que decretaron embargos sobre las cosas a subastar, por cuanto el inciso final del art. 70 precepta que son alzados de pleno derecho por la declaracin de quiebra. De optar por la licitacin, el legislador exige que las bases sean aprobadas por la junta de acreedores. Tanto la licitacin como la subasta pblica, son sistemas de enajenacin por concurso pblico: Diferencias: 1. En las subastas pblicas las estipulaciones del contrato de venta estn prefijadas, quedando slo a determinar el monto del precio, lo que no ocurre con las licitaciones, que slo son especificadas las bases principales para esa enajenacin. Las dems estipulaciones forman parte del contenido de la propuesta que materialicen los interesados. 2. En las subastas pblicas, la venta es a la oferta ms alta. No siempre ocurre eso en las licitaciones, ponderando otras cosas, como forma de pago, garantas y puede ser declarada desierta si las propuestas no satisfacen a los vendedores. 14.3. Realizacin extraordinaria.

14.3.1. Aspectos generales. Esta alternativa la autoriza el artculo 123: No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, la junta de acreedores, con el voto favorable de ms de la mitad del pasivo de la quiebra con derecho a voto y del fallido, podr acordar, en cualquier tiempo, una forma diferente de realizacin de los bienes de la masa y las modalidades de la misma. Si la junta de acreedores acordare efectuar la realizacin de los bienes en subasta pblica y al mejor postor, no ser necesario contar con el voto favorable del fallido, La subasta deber efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra. Sin perjuicio de lo establecido en los incisos anteriores, el sndico podr formular oposicin fundada a dicho acuerdo, dentro de tercero da, debiendo resolver el juez, segn lo dispuesto en el artculo 5 de esta ley. De esta manera, las modalidades de enajenacin que podemos calificar de particulares, en general, encuentran su origen en una propuesta del sndico en ese sentido y precisa de la aprobacin del fallido, salvo el caso de remate. 14.3.2. Enajenacin como unidad econmica A partir del inciso primero del art. 123 y con exitosas experiencias anteriores, como el DL. 1509, de 1976, el art. 124 contempl la posibilidad de mantener el sistema de ventas como un todo organizado y en produccin, al prescribir que: Los acreedores, que renan ms de la mitad del total del pasivo de la quiebra, podrn acordar la enajenacin de todo o parte del activo de la misma como un conjunto o unidad econmica, en subasta pblica y al mejor postor. Esta deber efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, el sndico podr formular oposicin fundada a dicho acuerdo, dentro de tercero da, debiendo resolver el juez, segn lo dispuesto en el artculo 5 de esta ley. Los requisitos que han de ser cumplidos para proceder a la venta como unidad econmica, son: 1) Acuerdo de la junta de acreedores por una mayora que equivalga a ms de la mitad del total del pasivo de la quiebra. 2) La venta ha de ser efectuada en subasta pblica ante el juez de la quiebra, al mejor postor. 3) La oposicin eventual del sndico debe ser formalizada dentro de los 3 das siguientes a la fecha del acuerdo y es resuelta por el tribunal, en la forma de un incidente. Las bases deben ajustarse al artculo 125: En las bases de la enajenacin como unidad econmica se deber sealar, a lo menos, lo siguiente: 1. Los bienes que integran la unidad econmica, cualquiera sea su naturaleza. Si se tratare de la enajenacin de un conjunto de bienes ubicados en un bien raz no perteneciente al fallido, el sndico incluir en las bases los derechos que el fallido tenga en el mismo, cualquiera que sea el tenor de la convencin o la naturaleza de los hechos en que se funda la posesin, uso o mera tenencia del inmueble. Cuando en la unidad econmica hubiere bienes afectos a gravmenes constituidos a favor de terceros, se indicar especficamente en las bases la proporcin que en el precio total corresponda a cada uno de dichos bienes, para el solo efecto que tales terceros puedan hacer valer los derechos que procedan dentro del juicio de quiebra. 2. Precio mnimo, forma de pago, plazos, garantas y dems modalidades y

condiciones de la enajenacin. La ley exige un inventario pormenorizado de las especies o bienes incluidos en la organizacin, precisando los afectos a gravmenes para determinar su incidencia en el precio final, para pagar al acreedor privilegiado de esa parte proporcional con cargo al precio obtenido en la subasta. Este aspecto da lugar a una purga de la hipoteca diferente a la del art. 2428 del C. Civil, consistente en la citacin del acreedor hipotecario en el juicio de realizacin de la finca. El art. 125 concuerda con el art. 126, que suspende el derecho de los hipotecarios, prendarios, retencionarios y otros acreedores para iniciar o proseguir los procedimientos para realizar los bienes gravados, tan pronto sea acordada la venta como unidad econmica. La ley slo acepta intentar vender bajo esa modalidad, en dos oportunidades, como lo dispone el art. 127, aceptando que en la segunda ocasin, de no haber postores, sea ofrecida en los dos tercios del fijado en las bases. De fracasar este ltimo intento, deben ser enajenados en forma ordinaria. Adicionalmente, la enajenacin como unidad econmica debe cumplir las formalidades del artculo 128: La enajenacin como unidad econmica deber constar en escritura pblica en la que se insertarn, en lo pertinente, todas las piezas que den cuenta de las actuaciones referidas en los artculos anteriores, la que servir de suficiente ttulo para requerir el alzamiento de todos los gravmenes, prohibiciones o embargos que afecten a los bienes comprendidos en una o ms de las unidades econmicas que se enajenen. La aprobacin de las bases se entender como suficiente autorizacin para los efectos contemplados en los nmeros 3 y 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil. Estas ltimas concordancias dicen razn con los bienes embargados y aquellos que estn en litigio. Finalmente, el artculo 139 contiene una regla parecida a la de los juicios de particin respecto de los alcances: Los bienes que integran la unidad econmica enajenada se entendern constituidos en hipoteca o prenda sin desplazamiento, segn sea la naturaleza de ellos, por el solo ministerio de la ley, para caucionar los saldos insolutos de precio y cualquier otra obligacin que el adquirente haya asumido como consecuencia de la adquisicin, salvo que la junta de acreedores, al pronunciarse sobre las bases respectivas, hubiese excluido expresamente determinados bienes de tales gravmenes. En definitiva, nos encontramos con una garanta real establecida por la ley, en beneficio de la masa, a menos que la junta de acreedores haya acordado lo contrario.