20106000038381 Al contestar por favor cite estos datos: Radicado No.: 20106000038381 Fecha: 17/06/2010 09:31:27 a.m.

Derechos salariales y prestacionales de empleados pblicos de las empresas sociales del Estado del orden territorial

Bogot, D.C. EE3838 2010-17-06 Doctor EMILIANO GARCA USCTEGUI Gerente ESE hospital San Sebastin de Urab Calle 50 No. 36-31 Necocl, Antioquia

Ref.: REMUNERACIN. Prima de Servicios. Es viable su reconocimiento en entidades del Orden Territorial del sector salud? Rad. ER. 5266- 5376-6453/10. Respetado doctor. Con respecto a la consulta formulada en su Comunicacin de la referencia, me permito manifestarle en relacin con los derechos salariales y prestacionales de los empleados pblicos de las Empresas Sociales del Estado del orden territorial: 1. El Decreto 1919 de 20021 extendi el rgimen de prestaciones sociales de los empleados pblicos de la Rama Ejecutiva del nivel nacional a los mismos empleados del nivel territorial. Ello, con el fin de unificar la legislacin nacional y territorial sobre esta materia, cubriendo algunas prestaciones sociales de las que carecan los empleados pblicos del nivel territorial. As pues, el mismo no se ocupa ni afecta elementos de salario, como es el caso de la prima de servicios. Por otra parte cabe resaltar que de acuerdo con el artculo 2 de este Decreto, a las personas vinculadas a las Empresas Sociales del Estado del nivel territorial se les continuar aplicando el rgimen de prestaciones sociales de la Rama Ejecutiva del Orden Nacional.

Por el cual se fija el rgimen de prestaciones sociales para los empleados pblicos y se regula el rgimen mnimo prestacional de los trabajadores oficiales del nivel territorial.

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2. La Prima de Servicios, es un elemento de salario consagrado para los empleados pblicos de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico del orden nacional en el Decreto 1042 de 1978, cuyo campo de aplicacin no se ha extendido a los empleados pblicos del nivel territorial. As lo consider el Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil2 ante la Consulta presentada por este Departamento Administrativo: En el caso de las autoridades pblicas el deber de obediencia al ordenamiento jurdico constituye adems el fundamento para el ejercicio de las competencias, de acuerdo con lo previsto en el artculo 121 de la Carta, segn el cual Ninguna autoridad del Estado podr ejercer funciones distintas de las que le atribuyen la Constitucin y la ley, lo que hace que la competencia sea un presupuesto de validez de los actos que se profieren, de manera que si una autoridad pblica expide un acto sin ser titular de ella, ste sera nulo. En tal sentido, encontrndose vigente el decreto ley 1042 de 1978 que contempla los elementos salariales para los empleados pblicos del orden nacional, no podran los entes territoriales asumir una competencia de la que carecen y hacer extensivo a sus servidores tales elementos. Con base en las anteriores consideraciones la Sala, RESPONDE: 1. Deben los entes territoriales reconocer y pagar los elementos de salario contemplados en el Decreto 1042 de 1978 a sus empleados pblicos? El decreto ley 1042 de 1978 se encuentra vigente, pero en cuanto slo contempla los elementos salariales para los empleados pblicos del orden nacional, su regulacin sobre este respecto no puede hacerse extensiva a los servidores pblicos del orden territorial. (Subrayado fuera del texto). De acuerdo con lo anterior podemos concluir que la Prima de Servicios, es un elemento de salario consagrado para los empleados pblicos de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico del orden nacional en el Decreto 1042 de 1978, cuyo campo de aplicacin no se ha extendido a los empleados pblicos del nivel territorial. 3. Con respecto a la situacin laboral de los empleados vinculados con anterioridad a la Ley 10 de 1990, cabe resaltar que con anterioridad a la vigencia de la Ley mencionada y en virtud a que la salud como servicio pblico estaba a cargo de la Nacin, El Sistema Nacional de Salud se estructur y organiz con un rgimen jurdico propio, aplicndoseles a los empleados pblicos del subsector oficial el rgimen salarial y prestacional establecido para la Rama Ejecutiva del Orden Nacional, derivndose de ello una connotacin especial para dichos empleados, consistente en que aquellos vinculados a los Servicios Seccionales de Salud, a

Radicacin 1.956 del diez (10) de septiembre de 2009, Nmero nico 11001-03-06-000-2009-00038-00, Referencia: Funcin Pblica. Aplicacin del decreto 1042 de 1978 a los empleados pblicos del nivel territorial. Excepcin de inconstitucionalidad.

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pesar de pertenecer al orden territorial, las normas aplicables en materia salarial y prestacional son las del orden nacional. En consecuencia, los empleados pblicos del sector salud vinculados con anterioridad a la vigencia de la Ley 10 de 1990, pueden estar percibiendo los elementos salariales aplicados al orden nacional, si continuaron con el rgimen que tenan en materia salarial y prestacional, por lo cual se rigen por las normas aplicables a los empleados pblicos de la Rama Ejecutiva Nacional, es decir, los Decretos 1042 de 1978, 3135 de 1968, 1848 de 1968 y 1045 de 1978, entre otros. De acuerdo con lo sealado concluimos: 1. El Gobierno Nacional, nico competente para hacerlo, no ha creado en el nivel territorial el elemento salarial denominado prima de servicios; no obstante debemos tener en cuenta la presuncin de legalidad de que gozan los actos administrativos, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, los cuales mientras permanezcan vigentes, se aplicarn en los trminos y condiciones en ellos establecidos y su interpretacin corresponde a las autoridades del ente territorial. 2. Los empleados del sector salud vinculados con anterioridad a la expedicin de la Ley 10 de 1990, pueden estar percibiendo elementos salariales contemplados para los empleados pblicos del nivel nacional, como por ejemplo la prima de servicios, la cual en el orden nacional, se encuentra regulada por el artculo 58 del Decreto 1042 de 1978 y en el Decreto 1374 de 2010. En este orden de ideas, si los empleados de la Empresa Social del Estado se encuentran vinculados con anterioridad a la expedicin de la Ley 10 de 1990 y continuaron con el rgimen en materia salarial del nivel nacional, tendr derecho a percibir el reconocimiento de la prima de servicios, equivalente a quince das de remuneracin por cada ao de servicios. El anterior concepto se emite de conformidad con el artculo 25 del C.C.A. Cordialmente,

CLAUDIA PATRICIA HERNNDEZ LEN Directora Jurdica Maia Valeria Borja /CPHL./GCJ-601/ER. 5266-10.

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