SEMANA DE ATUALIZAO JURDICA Direito Administrativo Matheus Carvalho

Improbidade administrativa: parlamentar e competncia - 1 Ante a particularidade do caso, o Plenrio resolveu questo de ordem suscitada em ao de improbidade administrativa, autuada como petio ajuizada em face de diversos rus, dentre eles pessoa que, poca dos fatos (1994), ocupava o cargo de deputado federal , para declinar da competncia do STF e determinar a remessa dos autos justia de 1 grau. Frisou-se que a Corte declarara, no julgamento da ADI 2797/DF (DJU de 19.12.2006), a inconstitucionalidade dos 1 e 2 do art. 84 do CPP, inseridos pelo art. 1 da Lei 10.628/2002 ( 1 A competncia especial por prerrogativa de funo, relativa a atos administrativos do agente, prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da funo pblica. 2 A ao de improbidade, de que trata a Lei n 8.429, de 2 de junho de 1992, ser proposta perante o tribunal competente para processar e julgar criminalmente o funcionrio ou autoridade na hiptese de prerogativa de foro em razo do exerccio de funo pblica, observado o disposto no 1). Alm disso, modulara os efeitos dessa deciso, que teria eficcia a partir de 15.9.2005 (acrdo pendente de publicao, v. Informativo 666). O Min. Marco Aurlio, relator, ao reportar-se ao voto vencido proferido quando da aludida modulao no sentido de que os preceitos seriam rritos desde seu surgimento , asseverou que, independentemente do cargo exercido pelo ru, no caberia Corte julgar ao cvel de improbidade, relativa a atos praticados a qualquer tempo. Destacou a dissociao quanto natureza jurdica entre infrao caracterizadora de improbidade administrativa e infrao criminal e afirmou competir ao Supremo julgar detentores de prerrogativa de foro no campo da ao penal, apenas. Sublinhou que, a teor do art. 37, 4, da CF, a condenao por atos de improbidade no afastaria a responsabilidade criminal. Pet 3030 QO/RO, rel. Min. Marco Aurlio, 23.5.2012. (Pet-3030)

Improbidade administrativa: parlamentar e competncia - 2 O Min. Gilmar Mendes consignou que, em relao a Presidente da Repblica e a Ministros de Estado, a Constituio referir-se-ia a crime de responsabilidade (art. 85) nomen iuris adotado para as infraes magnas polticoadministrativas, submetidas a rito prprio. Assim, em tese, esses agentes polticos poderiam vir a ser indevidamente julgados no 1 grau de jurisdio, se a presente questo de ordem fosse resolvida de forma genrica. No ponto, o Min. Dias Toffoli rememorou que a condenao por ato de improbidade implicaria perda da funo pblica (CF, art. 37, 4) e que, se o caso tratasse de Ministro de Estado e no de parlamentar, a competncia seria do Supremo, tendo em vista o art. 102, I, c, da CF. O Min. Luiz Fux ressaltou o que decidido pela Corte no julgamento da Pet 3211QO/DF (Dje de 27.6.2008), em que assentada a competncia do STF para julgar, originariamente, ao civil de improbidade contra autoridade que gozasse de prerrogativa de foro no seu mbito. A respeito, o Min. Ayres Britto, Presidente, reputou que este precedente no incidiria na espcie e lembrou que a modulao referida na ao direta objetivaria aproveitar atos processuais j praticados, o que no teria ocorrido na situao em comento. O Min. Joaquim Barbosa registrou a distino entre a probidade da Administrao decorrente do art. 37, 4, da CF aplicvel aos servidores em geral e a outros agentes polticos e a probidade da Administrao passvel de impeachment. Assim, parlamentares no poderiam ser objeto de impeachment, instituto aplicvel em desfavor dos agentes do Poder Executivo, somente, em observncia ao sistema de checks and balances. Pet 3030 QO/RO, rel. Min. Marco Aurlio, 23.5.2012. (Pet-3030) Concurso pblico: psicotcnico - 1 CNMP e exame

A 2 Turma denegou mandado de segurana impetrado, pelo Estado de Rondnia e pelo respectivo Ministrio Pblico, contra decises do Conselho Nacional do Ministrio Pblico - CNMP,

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proferidas em procedimentos de controle administrativo, que afastaram reprovao de candidatos em exame psicotcnico aplicado em concurso de ingresso para o cargo de promotor pblico substituto daquela unidade federativa, a fim de garantir-lhes nomeao e posse. Nas situaes, primeiramente, em sede cautelar, o CNMP assegurara a eles participao na fase subsequente do certame (prova oral), na qual, posteriormente, aprovados. Depois disso, o Conselho emanara os ora atos impugnados. Inicialmente, salientou-se a competncia desta Turma para o julgamento do feito, consoante Emenda Regimental 45/2011 do RISTF. Na sequncia, afastaram-se as preliminares suscitadas. No tocante aduzida decadncia, registrou-se que os atos combatidos seriam os de 18.5.2011, logo, tempestivo o presente mandamus impetrado em 8.8.2011, no havendo falar que os prazos iniciar-se-iam das liminares prolatadas nos procedimentos, pois substitudas pelas decises de mrito. No que concerne assertiva de ausncia de condio de procedibilidade (Lei 12.016/2009, art. 5, I), afirmou-se que o preceito em questo configuraria to somente causa impeditiva de que se utilizassem simultaneamente dos embargos de declarao de natureza administrativa e da ao mandamental. A respeito da suposta nulidade dos julgados do CNMP por falta de interesse geral, asseverou-se que a necessidade de observncia de critrios objetivos na aplicao do exame psicotcnico em concursos pblicos revestir-se-ia de relevncia jurdica e ultrapassaria de fato os interesses subjetivos da causa. No ponto, reportou-se a deciso do STF que reconhecera a repercusso geral do tema no julgamento do AI 758533/MG (DJe de 13.8.2010). MS 30822/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 5.6.2012. (MS-30822) Concurso pblico: psicotcnico - 2 CNMP e exame

com o prosseguimentos dos no recomendados no psicotcnico. Acerca do assunto, entendeu-se que, nos termos de competncia constitucional, o Conselho limitara-se a afastar o exame considerado ilegal em relao a trs participantes reprovados naquela etapa, garantindo a manuteno deles, sem interferir na situao jurdica dos outros. Sublinhou-se que os candidatos recomendados no sofreram qualquer tipo de prejuzo. Dessa maneira, assinalou-se que no seria obrigatria a intimao destes para participar do controle de legalidade. Por fim, consignou-se que, embora desnecessrio, o CNMP expedira edital de notificao com o intuito de que eventuais interessados pudessem apresentar, se quisessem, razes nos citados procedimentos. MS 30822/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 5.6.2012. (MS-30822) Concurso pblico: psicotcnico - 3 CNMP e exame

Ato contnuo, analisou-se pleito de nulidade dos procedimentos por inobservncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, tendo em conta que se deixara de intimar os demais concorrentes aprovados no certame, que seriam afetados pela alterao na ordem classificatria

No mrito, enfatizou-se que, como salientado na apreciao do AI 758533/MG, a jurisprudncia desta Corte consolidara-se no sentido de que a exigncia do teste psicotcnico em concurso dependeria de previso legal e no edital, alm de obedecer a critrios objetivos. Observou-se que a previso do exame em comento estaria no art. 65 da Lei Complementar rondoniense 93/93. Passou-se, ento, anlise do segundo aspecto: a necessidade de grau mnimo de objetividade e de publicidade dos critrios de avaliao psicolgica. Assim, ressurtiu-se que nada constaria de mais substantivo na Resoluo 8/2010 do Conselho Superior do Ministrio Pblico de Rondnia, no edital de abertura do concurso e naquele de convocao para o processo seletivo, que pudesse conferir mnimo de objetividade ao teste ou pudesse servir de informao prvia aos concorrentes. Alm disso, rejeitou-se que o pedido alternativo dos impetrantes de realizao de outra avaliao psicolgica. Ponderou-se que a definio ulterior de requisitos a serem utilizados violaria ainda mais o princpio da impessoalidade a que se submeteria a Administrao Pblica, uma vez que seriam estipuladas novas regras para candidatos conhecidos. Dessumiu-se inexistir

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direito lquido e certo dos impetrantes a ser tutelado. Alfim, cassou-se medida liminar deferida e julgou-se prejudicado agravo regimental interposto pela Unio. O Min. Gilmar Mendes registrou que o Tribunal tem admitido mandado de segurana manejado por rgo, geralmente, em situao tpica de conflito entre eles. MS 30822/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 5.6.2012. (MS-30822) Contratao sem concurso pblico e direito ao FGTS - 3 O art. 19-A da Lei 8.036/90, acrescido pelo art. 9 da Medida Provisria 2.164-41/2001, que assegura direito ao FGTS pessoa que tenha sido contratada sem concurso pblico no afronta a Constituio. Esse a orientao do Plenrio que, em concluso de julgamento, desproveu recurso extraordinrio no qual se discutia a constitucionalidade, ou no, do dispositivo v. Informativo 609. Salientou-se tratar-se, na espcie, de efeitos residuais de fato jurdico que existira, no obstante reconhecida sua nulidade com fundamento no prprio 2 do art. 37 da CF. Mencionou-se que o Tribunal tem levado em considerao essa necessidade de se garantir a fatos nulos, mas existentes juridicamente, os seus efeitos. Consignou-se a impossibilidade de se aplicar, no caso, a teoria civilista das nulidades de modo a retroagir todos os efeitos desconstitutivos dessa relao. Ressaltou-se, ainda, que a manuteno desse preceito legal como norma compatvel com a Constituio consistiria, inclusive, em desestmulo aos Estados que quisessem burlar concurso pblico. Aludiu-se ao fato de que, se houvesse irregularidade na contratao de servidor sem concurso pblico, o responsvel, comprovado dolo ou culpa, responderia regressivamente nos termos do art. 37 da CF. Portanto, inexistiria prejuzo para os cofres pblicos. RE 596478/RR, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Dias Toffoli, 13.6.2012. (RE596478) Contratao sem concurso pblico e direito ao FGTS - 4 Vencidos os Ministros Ellen Gracie, relatora,

Crmen Lcia, Joaquim Barbosa, Luiz Fux e Marco Aurlio, que davam provimento ao recurso para assentar a inconstitucionalidade do artigo adversado. Sublinhavam que a nulidade da investidura impediria o surgimento de direitos trabalhistas resguardado, como nico efeito jurdico vlido resultante do pacto celebrado, o direito percepo do salrio referente ao perodo efetivamente trabalhado, para evitar o enriquecimento sem causa do Estado , no tendo o empregado, por conseguinte, jus aos depsitos em conta vinculada a ttulo de FGTS. O Min. Joaquim Barbosa afirmava que a exigncia de prvia aprovao em concurso pblico para provimento de cargo seria incompatvel com o objetivo essencial para a qual o FGTS fora criado. O Min. Marco Aurlio asseverava vcio formal da aludida medida provisria por no vislumbrar os pressupostos de urgncia e relevncia. RE 596478/RR, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Dias Toffoli, 13.6.2012. (RE596478)