1. INTRODUCCIN.

ASOCIACIONES Y SOCIEDADES AGRARIAS EN SENTIDO ESTRICTO Y EN SENTIDO AMPLIO En nuestro derecho, los vocablos asociaciones y sociedades agrarias, y pueden emplearse, tanto con un alcance restringido o estricto, como con un alcance amplio, o lato. En sentido estricto, se alude a dos figuras concretas, previstas en la ley N 17,777. Se trata de tipos asociativos a los que esta norma les otorga una disciplina especfica, que les identifica y distingue de otros ya regulados. As no es lo mismo una Asociacin Agraria que una Asociacin Civil, ni una Sociedad Agraria es igual a una civil con objeto agrario, etc. En sentido amplio, comprende no slo a ellas, sino a todas las .modalidades asociativas 2. DIVERSOS ASPECTOS Y DIFICULTADES DEL DESENVOLVIMIENTO

DEL FENMENO ASOCIATIVO EN LA MATERIA AGRARIA Para la poca de la codificacin napolenica, la agricultura no presentaba todava. Rasgo alguno que le diera identidad entre los fenmenos jurdicos Se identificaba con la tierra y con sus frutos, y como tal con la propiedad adems en la concepcin codificadora propia del derecho romano el trabajo no era objeto de valor jurdico, por lo que la agricultura, ingres cmodamente en la dogmtica jurdica, a travs del derecho de cosas y no de actividad por ende era de naturaleza esencialmente civil. Es un suceso relativamente moderno Aparece en diferentes pases, a raz de los cambios sociales y econmicos _experimentados por la agricultura, y a impulsos de sus polticas que propenden ms actualmente, el llamado "desarrollo rural'' "Entre "otros se buscan ciertos efectos beneficiosos que derivan de las economas de escala que facilitan el acceso a la tecnologa, el valor agregado y la prolongacin de los intereses agrcolas en el mercado consumidor, comprendiendo incluso cuestiones de ndole social y diversificada, relativas al espacio rural (agricultura, plur.ifuncional). Este rpido crecimiento, se produjo de manera espontnea y por fuera d los esquemas preestablecidos Esto a provocado que mas all del cooperativismo y de ciertas figuras tradicionales (como la de los contratos asociativos, por ejemplo) la variedad y vaguedad, hayan sido (y an sigan siendo en muchos ordenamientos), notas casi propias de la asociacin puramente agrcola Por un lado, se aprecia l alcanc genrico con que la legislacin

rural la refiere, y que se encuentra usualmente vaco de contenido tcnico. Por otro, que el fenmeno no presenta una tipologa propia universal, ni sus figuras poseen las definiciones y seguridades de las civiles y mercantiles. Es as que en varios ordenamientos, estas modalidades asociativas, han venido creciendo modernamente, a travs de pluralidad de denominaciones, estructuras, fines y mbitos de actuacin. Precisamente nuestra ley 17.777, trata .de simplificar estas dificultades, a travs de una regulacin especfica y adecuada a los requerimientos actuales del sector rural.

3.

LAS DOS EXPRESIONES DEL FENMENO ASOCIATIVO EN

GENERAL: LA ASOCIACIN Y LA SOCIEDAD. DELIMITACIN CONCEPTUAL Y PROBLEMAS DOGMTICOS Para despejar el confuso panorama en que se ha visto inmersa la agricultura en este tema y para comprender el alcanc y fundamentos de la ley numero 17777, no es posible prescindir de los aspectos de la materia asociativa para deslindarla as, del rumbo que ella ha seguido por la influencia civil y comercial. En buena medida, ello obedece a que el fenmeno asociativo en general, derivado del sistema romano, y del cual la agricultura forma parte originan s ejerce a travs de dos figuras centrales. que acaparan su disciplina: la Asociacin y la sociedad que fueron moldeadas o ajustados cnceptual mente despus de la codificacin napolenica. La explicacin de lo expuesto requiere de ciertas precisiones de base. En general la doctrina es conteste que la voz "asociacin" en su sentido amplio y simple, refiere a todo grupo de personas que se vinculan de manera ms o menos estable, en procura de un fin comn, por lo que como tal comprende todas las variedades y formas en que es pasible de manifestarse La "asociacin", es as, un fenmeno inherente a uno de los derechos de la persona (el derecho d asociarse en: sentido lcito) que recibe tutela constitucional directa (Art. 39) en tanto constituye una de las expresiones de la libertad (Art 7), aunque histricamente, no siempre haya sido reconocido as. Por esta razn, el derecho de asociarse, no es materia privativa de ninguna. Disciplina en particular, salvo de ella misma.

En sentido amplio la asociacin comprende a todas las modalidades asociativas, en una verdadera situacin jurdica de gnero especie. Pero tambin en sentido estricto, la asociacin se ha distinguido histricamente de la "sociedad", que constituye otra modalidad de asociarse, diferenciada desde siempre por el derecho. La "sociedad" que conoce nuestro sistema civil, tiene inspiracin y_ origen histrico en la societas" romana. Se trata de una modalidad que todava. Permanece confusa en diversos aspectos, no solo por la ambivalencia primitiva en los vocablos y el alcanc amplsimo que se le asignaba sino_basicamente el grado de su evolucin y transformacin segn las pocas. Las societas era una figura contractual, esencialmente personal ("intuito personae"), nacida sin especialidad de fines. Tuvo origen en la complejidad de varios institutos que le precedieron: el primero de ellos llamado "consortium ercto non cito", que refiere al estado de Indivisin de los bienes agrarios, que los herederos del "pater", perduraban en provecho de la continuidad explotacin y que posea ciertos aspectos dinmicos que la distinguan sobriamente de la simple comunidad de bienes. Teniendo en cuenta estos antecedentes, _se explica tal vez, que la "societas" en su verdadero origen, no fuera una categora restringida, sino como cita Pez "la asociacin formada entre dos o mas personas limitativamente determinadas, en vista d no importa qu fin" , vale decir, "un esquema genrico -indica Talamancaidneo de absorber una serie de funciones; y del todo probable que la. Figura clsica considerada en su conjunto tuviera origen policentrico" Con el tiempo, se conocieron diversas modalidades de "societas". Entre ellas, las sociedades en particular, que son ya de origen menos antiguo y el modelo que sin_duda, sirve de antecedente al sistema civil de la codificacin. Pero en todo, caso, dice Huvelin, "no hay que decir como lo hace nuestro cdigo civil con miras a repartir el beneficio que podr resultar pues en las societas el espritu de lucro no es esencial

. La asociacin" propiamente dicha, tiene en cambio, referencias histricas

en otro fenmeno distinto, como lo es, la "universitas personarum." y la idea de las corporaciones, que en el uso clsico no significaba sino la Colectividad de los "civies" o "municipes" Se trata de una nocin diferente, y en todo caso, vinculada ms bien a lo que hoy es incumbencia del derecho pblico. Responde, a la manera cmo el derecho deba considerar jurdicamente a las colectividades de sujetos en un mbito de ndole territorial, de especial importancia para la consideracin de los pueblos conquistados. Por ello la idea de asociacin se relaciona con el concepto de personas jurdica. Y d ah que nuestro sistema de derecho civil d "inspiracin romana, asumiera el estudio de las asociaciones, dentro de su Parte General y como asunto de las personas jurdicas), o sea de los sujetos de derecho. Pero ubicando en cambio a la sociedad, en la Parte Especial y bajo la regulacin de los contratos. El "collegium", era la asociacin abierta, que a diferencia de la societas, admite todas las personas que llevaran tal o cual condicin de profesin, domicilio, etc.

Se adelanta desde ya, que la ley 17777 se adscribe genricamente a_ esta concepcin, de base histrica y originaria del fenmeno asociativo, diferente del camino que mucho tiempo despus, siguiera la. Materia civil y comercial en base al sistema de la codificacin. Particularmente en cuanto esta ley, radica la diferencia entre ambas figuras en base a sus diferentes estructuras y no en cuestiones relativas a fines y objetos. Pero este esquema conceptual. que dibuja la diferencia entre una y otra especie por razones de estructura ms que de funcin (o al menos que el fin no_es_un_ factor determinante de la estructura, y por tanto no por ello debe distinguirse la sociedad de la asociacin, no ha sido sin embargo, un criterio asumido de manera esttica ni pacfica por la historia ni por la doctrina La cuestin es que en el correr de los tiempos, a estos esquemas asociativos y originales, se le fueron adicionando en sentido tcnico', otros elementos y caracteres de identidad y diferenciacin, que introdujeron luces y sombras en el terreno dogmtico

4. IMPORTANCIA DE LA DELIMITACION CONCEPTUAL DE LA SOCIDEDAD COMO MERCANTIL Y SU INFLUENCIA EN LA EVOLUCION DEL FENOMENO ASOCIATIVO. Precisamente, de la delimitacin de una sociedad como comercial, no exista en el derecho romano. Se formo lentamente y a travs del tiempo. Particularmente comenz a forjarse durante l edad media, poca en la que se conocieron la sociedad de nombre colectivo de estructura y funcin que se marco como distinta a las societas romana y luego la comandita, con historia propia. Pero a pesar de ello, tampoco puede decirse que tal Delimitacin, existi en la mente de la codificacin napolenica, para la cual el concepto de sociedad es nico y heredado de las societas romanas o mejor dicho de una de sus modalidades. El code la defini como contrato y de naturaleza intuito personae aunque debe subrayarse que cobijo solo una de las societas y que segn indica Urruty es concordante con la que dio el jurisconsulto romano Felicius y que fuera seguido por Domat y por Pothier aquella que asume un fin concreto, el reparto de los beneficios, que en todo caso es concepto mas amplio que el de lucro o utilidades en dinero (que asume habitualmente como la misma cosa pero que es concepto mas amplio. Sobre esta base conceptual, tomo importancia sin embargo la libertad de su objeto. La aparicin deja sociedad comercial en el derecho de la codificacin. resumida por Gibn, con mxima claridad conceptual: la concepto nico, puede utilizarse por tanto, para operaciones mercantiles.
SOCIEDADES

fue

sociedad es un
LAS

sean para operaciones de comercio o no _se rigen por el derecho civil

Pero si son operaciones mercantiles, entonces el derecho civil sufre las modificaciones que le han impuesto el derecho mercantil . No hay un concepto de sociedad civil y un concepto de sociedad mercantil contrapuestos, y unos sub-conceptos de una y otra. La idea se forma dentro de un sistema de unidad dogmtica" La doctrina civil francesa no ceso sus quejas ante la comercialialidad que la

doctrina y la jurisprudencia asumiera ante la figura de la sociedad y el estrecho criterio que comenz a conceptuarse la amplitud de su fin. Comprensiva de los beneficios de cualquier ndole Lo que suceda, poca, el concepto corporativo estaba relegado a segundo plano y la idea de sociedad solo tenia importancia y desarrollo en el comercio 5. INFLUENCIA DEL DERECHO FRANCS POST NAPOLENICO EN LA DELIMITACIN DEL SISTEMA ASOCIATIVO. LA DEFINICIN DE LA ASOCIACIN CIVIL Y SU PASAJE DE ESTRUCTURA HISTRICA A UN TIPO ASOCIATIVO En efecto, la Revolucin francesa, aboli todas las orporativas e incluso el cdigo penal de 1810 viejas formas y modalidades c es que en la Francia la

tipificaba como un delito las asociaciones de ms de 20 miembros, lo que se agudiz luego por la ley de 1834, salvo que fueran autorizadas" administrativamente por el prefecto de polica. asociaciones operaban adoptando la forma de De este modo, muchas una sociedad civil por doctrina civil era en no asociativa de su "licitud" y

lo.que el fin de distribuir utilidad apreciable en dinero y no otros "beneficios" que pudieran resultar segn reclamo de la buena medida definitorio, de la naturaleza societaria y una corporacin. En otros trminos, era, una clara seal de no de su "ilicitud". De all que distinguir precisamente entre asociacin y la sociedad

asumiera destacada importancia jurdica, en base al fin. la vasta

Esto ltimo, ocurri para el 1 de julio de 1901 que se dicto en Francia, ley que libero el rgimen de las asociaciones . Tuvo trascendencia_en_el tema, pues defini la asociacin,

por oposicin a la

sociedad. En efecto, bajo un giro de naturaleza residual se dispuso que la asocia cin era "la. Concepcin por la cual dos o mas personas ponen en comn de una, manera permanente sus conocimientos o su actividad con un fin distinto que el reparto de beneficios". De este modo, la doctrina francesa resalt que las definiciones de socie dad y asociacin se "corresponden y complementan , diramos de mane ra simtrica y opuesta. Pero con ello, el derecho francs vino a incorporar tambin en sede propiamente civil, la conexin de la forma con

el objeto y fin. dando lugar a un tipo asociativo definido; que carece de todo sentido empresarial vinculado al capital

la Asociacin Civil,

Por ello, en la distincin entre sociedad y asociacin, adquiere especial relevancia el sentido en que se emplean los vocablos. Vale decir,.corno tipos, en los cuales el fin y el objeto tienen efectos predeterminados sobre las for mas (criterios asumidos de manera radical por la legislacin civil y comerc ial de origen francs, y as asumido tambin por dichas materias en nues tro derecho como se comprueba a travs del Art 21 del C. Civil y la ley N 15.089, y el cdigo de Comercio y luego ley N 16.060), o como simples estructuras jurdicas de la comunidad de fin (abiertas o cerradas), cuya individuali dad se encuentra ms bien en el origen tcnico de ests dos modalidades. Para ello, basta recordar que existen tambin oros sistemas asociativos como el germnico y el anglosajn, que no operan sobre las mismas bases. 6. INFLUENCIA SOBRE EL FENMENO ASOCIATIVO AGRARIO EN NUESTRO PAS DE LA AGRICULTURA BASADA EN LA PROPIEDAD A OTRA FUNDADA EN EL TRABAJO Estos sucesos, colocaron con facilidad a la sociedad civil en u n rol casi protagnico y exclusivo del fenmeno asociativo del agro en nuestro pas no slo porque "la agricultura no es comercio, sino porque era precisamente civil por naturaleza. Abundantes son todava los ejemplos de sociedades civiles existentes_en el agro

uruguayo, Pero no puede ignorarse por ello, el escaso .desarrollo legislativo del tema en el mbito rural, Incluso contratos como la aparcera -de naturaleza asociativa si bien fueron reconocidos por el C. Civil_como "especie de sociedad . Su consagracin como tal fue resistida, y les someti. -con .alguna excepcin (Art 1819 del cdigo civil) al mismo rgimen de los arrendamientos. Esto demuestra la influencia negativa de las codificaciones en la difusin del fenmeno asociativo en materia agraria. Los hechos posteriores a la codificacin, referidos en las pginas precedentes, no tuvieron repercusiones inmediatas en sede rural pero si mas tarde y de manera muy trascendente, cuando la agricultura fundada en el valor del trabajo. Se trato de un fenmeno extendido universalmente, debieron cortar definitivamente con ella y adoptando una propia para la agricultura, como es el caso de Mxico y ahora en nuestro

pas. Esta cuestin de la agricultura posee una dimensin mas lata que el comercio, pues comprende no solo asuntos empresariales y lucrativos, sino que estos se mezclan con asuntos sociales de diversa ndole (como el acceso a la tierra) y valoracin (el productor rural como un trabajador y no un empresario) donde adems juegan con importante peso las polticas agrarias. Es la poca de la ley de colonizacin, de las leyes de urgencia a favor de los arrendatarios y mas tarde en rgimen estatutario por ejemplo ley numero 12100. Se desarrollan modalidades en las que la comunidad de fin en las figuras asociativas responden bsicamente a la organizacin colectiva del trabajo agrcola, la explotacin en comn a de la tierra y el agua y a la vida en el medio rural, donde la solidaridad y vecindad son cuestiones espontneas y vinculadas a diversos requerimientos humanos. Se trata de fenmenos que no obedecen a la idea exclusiva del reparto de un beneficio o ganancia en comn, como en la sociedad civil o la comercial sino a la multiplicidad de ventajas de toda ndole que resultan del obrar colectivo. la conjuncin plural de estos aspectos, hicieron que sucesos como el cooperativismo y en general las figuras basadas en la ayuda mutua comenzaran a desempear un rol destacado en la economa agrcola de muchos pases. As es que en nuestro pas, las cooperativas agropecuarias, se conocieron an antes que en otros sectores (Ley N 10.008 de 1941) y en general, los movimientos asociativos basados en la solidaridad, que dieron lugar a figuras como las sociedades de fenmeno rural (1913), etc.

7. INCIDENCIA DEL PASAJE DE UNA AGRICULTURA FUNDADA EN EL TRABAJO A OTRA FUNDADA EN LA PRODUCCIN. LAS SOCIEDADES COMERCIALES DE CAPITAL ACCIONARIO EN LA EXPLOTACIN RURAL El pasaje de una agricultura fundada en el trabajo a otra fundada en la produccin, provoc rpidamente, el auge y desarrollo de las figuras mercantiles en el sector agropecuario y con ello un cambio de importantes repercusiones en el terna. En nuestro pas, ya para principio de los aos sesenta, las sociedades de capital (sociedades annimas y comandita por acciones) haban comen-

zado a incrementar su presencia en las explotaciones rurales-de manera muy importante finir. Pero las razones fundamentales para ello, provenan de las ventajas que se obtenan en el orden tributario vigente por aquellos aos y que afectaban importantes componentes de la poltica agraria de la poca Las sociedades comerciales de capital accionario, operando en el agro, representaban pues, una ventaja empresarial, pero un obstculo y una va de eludir el modelo de poltica agraria adoptado. Ello condujo en nuestro pas, a la sancin de una legislacin especial, que se extendi por casi 35 aos, y que comenz por prohibir el funcionamiento de sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas y en comandita por acciones (Art 214 de la ley N 13.318 de 28.12.64), rgimen que luego comenz a flexibilizarse a partir de la ley N 13.608 y sus modificativas y complementarias. La ley N 17.124 (25.6.99) derog este rgimen y las dej en libertad operativa sin restricciones ni prohibiciones. Pero la cuestin an perdura, pues la reciente ley N 18.092 de enero de 2007, restaur la antigua poltica de restringir el funcionamiento de sociedades mercantiles con capital accionario al portador, reimplantando la obligacin de la nominatividad del mismo. Eso marca la fuerte incidencia y las claras disidencias de las polticas agrarias respecto a la asociacin en la agricultura y en la propiedad de la tierra, lo que es objeto de consideraciones y valoraciones, que no se plantean en otros sectores de la sociedad. No es sencillo responder de manera objetiva, por qu razn una empresa de fbrica con cientos de dependientes puede adoptar la estructura de sociedad annima con acciones al portador, pero no lo puede hacer respecto de una pequea parcela dedicada a la cra de animales. Ms ello, no debe asumirse como un asunto de Derecho. Ms all de estas cuestiones, lo cierto es que en la mayora de las ocasiones, se adopta en nuestro agro la figura de una sociedad annima para una explotacin individual de base familiar, simplemente por las ventajas que otorga un patrimonio autnomo representado en ttulos. Se facilitan y es

tambin menos onerosa la enajenacin de los inmuebles, las sucesiones, la participacin en el patrimonio familiar etc. Por lo que desde este punto de vista, las sociedades mercantiles en el agro uruguayo, no son ejemplos autnticos de asociacin agrcola, sino un instrumento que facilita el funcionamiento de una empresa agraria. En otros casos, son slo instrumentos para canalizar una inversin desde fuera del sector, lo que no necesariamente implica una cuestin de asociacin, sino la forma que es menester escoger para organizar y ejercer la actividad^ Pero en este Denudo, lo ms destacado e importante, y que no debe dejarse de lado, es que las figuras comerciales, slo cubren un aspecto entre los mltiples que implica el fenmeno asociativo rural: el reparto de una ganancia entre los socios, originado en la actividad agraria. Por lo que tampoco son figuras que acten sobre los diversos problemas, agrarios para los que se requiere la asociacin modernamente; y por tanto, poco o nada aportan para solucionarlos. De all las dificultades de lograr la asociacin en el agro, a menos que se adopten figuras propias, de carcter sencillo y con multiplicidad de fines. 8. ALGUNOS EJEMPLOS DEL PROBLEMA EN NUESTRO

DERECHO POSITIVO Nuestro derecho positivo, no ha estado muy lejano a estas confusiones y desrdenes por ejemplo, la sociedad de fomento rural es una figura tpica cuya disciplina es muy pobre e insuficiente, aunque de gran divulgacin en la prctica. Pero la pregunta concreta es: qu es una "sociedad" de fomento rural, bajo la ptica tradicional de la legislacin civil y mercantil? La respuesta espontnea desde la ptica tradicional sera que no son en verdad sociedad, sino asociacin. Las leyes qu regulan estas "sociedades", establecen que no pueden tener fines de lucro (Art. 2 de D. Ley N 14.330.) e, incluso, tienen verdaderos cometidos respecto el inters pblico. Pero en cambio, nada disponen acerca de su estructura. Lo que en los hechos, ha provocado la necesidad de operar refugiadas en otras figuras, cuyo formato adoptan. Esto. ha ido al extremo recogido en el D, Ley N 14.603, que reconoci la existencia de sociedades de

fomento rural, en estructuras de sociedades annimas, {en cierta medida al igual de lo sucedido en el derecho francs). Nuestro derecho positivo, recoge asimismo otras figuras asociativas de ndole agraria, tambin complejas, pues muchas de ellas, slo lo son de nombre; ya que tienen una referencia an ms genrica en cuanto al alcance de sus fines y objetos. Pero son carentes de indicios estructurales internos o externos y, menos an, de una delimitacin legal precisa. Dos primeros ejemplos de lo que venimos sealando se encuentran en la ley N 11029 y son el de la colonizacin Colectiva prevista en el Art. 7, N" 3] lit. C) y, el de las llamadas Comunidades Agrarias previstas en el Art. 25 de la citada ley. Algo similar, se puede ver tambin, en el Art. 73 del Cdigo Rural, donde se dispone acerca de "las Sociedades Rurales o simple agrupaciones accidentales de vecinos, para practicar obras de conservacin y mejoramiento de caminos.:, " Estas sociedades rurales no tienen una estructura definida en la ley, e incluso la norma acepta formas asociativas de hecho
:

En general ests "sociedades rurales" o "simples agrupaciones accidentales"-

como las denomina la ley en algn caso-, no tienen por fin un reparto de beneficios, o de una ganancia proveniente de actividad, lo que descarta las figuras tpicas de la sociedad civil o comercial. Pero tampoco por ello, alberga cmodamente la figura de la asociacin civil; especialmente pues no cabe descartar los aportes de capital para que sean operativas. Aunque fuera de estos casos y algunos otros que son recogidos expresamente por la legislacin (el. Art. 32 de la ley forestal N 15.939), existen agrupamientos de diversa ndole, que en los hechos encuentran dificultades y obstculos por falta de figuras asociativas que se ajusten debidamente al fin especfico del agrupamiento. En algunos casos, se ha encontrado remedio legislativo expreso, como sucedi en materia de aguas, mbito donde la ley de riego: N 16.888, cre la figura de la sociedad agraria de riego otros casos menos afortunados, se debieron contentar con formas, que en realidad resultan forzadas (como ha sido el caso de ciertas organizaciones constituidas bsicamente por mujeres rurales, con propsitos de generar trabajo, etc.).

Este breve repaso es suficiente -a nuestro juicio- para dejar en evidencia

pues, que la materia agraria, cualquiera fuere el ordenamiento, constituye un mbito en el que la asociacin, posee mltiples expresiones de fines y, estructuras, para las cuales la concepcin de la sociedad y asociacin de l" legislacin civil y comercial, no ha resultado adecuada. Es que tanto el comercio como la agricultura, tienen su propia historia e intereses, desarrollados tambin en el mbito jurdico. A estas consideraciones y requerimientos, responde sin duda, la sancin de la ley N" 17.777.