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Los objetivos fijados para la elaboración de este proyecto son los siguientes:
El cuarto capítulo trata sobre la situación actual en el diálogo entre economía social y
poderes públicos, y más en concreto cuestiones relativas al reconocimiento del sector
por los poderes, y el modo en que se articula frente a otros sectores y frente a la
propia administración.
Por último, el capítulo octavo recoge las principales conclusiones del presente trabajo,
y propuestas que pueden servir para integrar los contenidos de la LES en la normativa
vigente en la CAV, organizar las estructuras de interrelación entre
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Estudio y propuestas a la luz de la
Ley Estatal de la Economía Social en la
Comunidad Autónoma Vasca
Gotzon Gondra – Eñaut Apaolaza
2.1.Aproximación histórica
Al hacer un recorrido histórico de la economía social, las notas que la caracterizan se
pueden encontrar con mayor o menor intensidad prácticamente en cualquier época,
ya que en todas ha habido actividad humana destinada a obtener un rendimiento en
colaboración con otras personas, de modo que nos encontramos con actividades
económicas o actores con características de lo que hoy en día entendemos como
economía social desde bien pronto a pesar de que revistan un carácter rudimentario.
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Algunos autores hablan del siglo XVIII como punto de partida de los tipos de entidades
que hoy en día pueden entenderse incluidas bajo esta denominación. Pero es a partir
del siglo XIX cuando florecen las entidades cooperativas, de socorro mutuo, y los
propios sindicatos. Pero quizás, más que el surgimiento y evolución de estas entidades
y organizaciones y las causas que lo suscitaron, interesa la propia evolución histórica
del concepto de economía social y de las características que lo determinan.
El concepto como tal apunta ya desde el siglo XIX y con ese mismo nombre -economía
social-, a un modo de realizar la actividad económica que no determina su modo de
actuar en función de la maximización de beneficios prácticamente como único
justificante del conjunto de actuaciones que se realicen y de decisiones que se adopten
sin tener en cuenta casi al ámbito interno y externo de la organización como las otras
realidades socio-empresariales. Muy al contrario, se trata de organizaciones que
actúan buscando un modo diferente de hacer las cosas, en las que el respeto a la
dignidad humana, tanto la de las personas que participan de la sociedad, como del
resto de la sociedad es un elemento crucial que condiciona el comportamiento de de la
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organización.
En cuanto a las entidades que componen la economía social, ya desde finales del siglo
XIX Leon Walras circunscribe a las cooperativas, las mutualidades y las asociaciones el
ámbito de la economía social, y entiende ésta como una vía para la introducción de la
democracia en la producción, y conjugar el conflicto derivado de la división entre el
capital y el trabajo.
La crisis del Estado del Bienestar trae una quiebra de los servicios sociales, y al mismo
tiempo un rebote que repercute en una proliferación y extensión de la economía social
y de sus entidades. Se suscita un renovado interés en este tipo de organizaciones no
adscritas al sector público y alternativas al privado. Aportan además soluciones a la
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Pero habrá que esperar hasta los años 70 del pasado siglo para ver como todo el
movimiento comienza a institucionalizarse desde su seno. Este hecho plantea la
necesidad de realizar un acotamiento conceptual de las entidades que se puedan
considerar pertenecientes a la economía social, y la Charte de l’economie sociale de
1980 (Comité National de Liaison des Activités Mutualistes) define la economía social
del siguiente modo:
Esta definición se va ampliando en los años sucesivos, pero las notas definitorias
principales están presentes ya, y se vuelven a repetir en posteriores definiciones:
2.2.Aproximación conceptual
Ya se han mencionado las diferentes acepciones y el archipiélago conceptual de las
organizaciones y actividades englobables bajo el paraguas común de la economía
social. En Europa, cada Estado ha visto un desarrollo propio que ha dado lugar a la
creación de praxis y conceptos diversos, pero ¿Cómo se han recogido estas nuevas 10
Se parte del hecho de que no existe una ley específica sobre economía social. En
general, y tal y como ha ocurrido en el Estado español, la relevancia jurídica se la ha
llevado cada una de las manifestaciones organizativas de la economía social con su
correspondiente ley o leyes (leyes de cooperativas, fundaciones, asociaciones, mutuas,
etc.). Pero la ley española es la primera en el ámbito europeo que abarca la economía
social como movimiento unitario, y la abarca no como una realidad jurídica sino
principalmente como una realidad económica.
1
“Las empresas de la economía social y la realización del mercado europeo sin frontera” de 18 de
diciembre de 1989.
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2.2.2. Francia
La finalidad del proyecto pasaba por definir los principios de la ESS, establecer la
estructura institucional, recalcar y dar validez jurídica a la utilidad social de estas
entidades, su apoyo financiero mediante la creación de un fondo, etc.
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Comunicación de la Comisión al Consejo “Las empresas de la Economía Social y la realización del
mercado europeo sin frontera”, de 18 de diciembre de 1989. SEC (89) 2187 final; Comunicación de la
Comisión, de 6 de junio de 1997, “El fomento del papel de las asociaciones y fundaciones de Europa”
COM (1997) 241 final.
3
Reglamento CE 1435/2003 del Consejo, de 22 de julio de 2003, por el que se aprueba el Estatuto de la
Sociedad Cooperativa Europea; Directiva 2003/72/CE del Consejo, de 22 de julio por la que se completa
el Estatuto de la SCE en lo que respecta a la implicación de los trabajadores.
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Las organizaciones concretas que se consideran parte de la ESS no deben de tener una
forma jurídica concreta, sino que deben de adherirse a los valores contenidos en ese
artículo. En esto se diferencia un tanto de la norma española que considera que ciertas
entidades están adscritas a la economía social desde el momento en que opten por
una personalidad jurídica concreta contenida en la propia ley, y el resto requiere de la
acreditación de cumplimento de los principios de la economía social.
2.2.3. Bélgica
Dos contribuciones provienen de Bélgica. Por un lado está el decreto específico sobre
economía social de Valonia, y por otro lado nos encontramos con la regulación de la
calificación de social para las sociedades, que no requiere establecer un nuevo tipo de
sociedades.
Este texto normativo entiende que la economía social está constituida por
organizaciones cuyas:
Este Decreto manifiesta una serie de diferencia con respecto a la norma española. Así
establece una serie de principios cuya similitud o disimilitud en relación a la LES se
abordará en el siguiente párrafo. Pero la Ley española apunta a que estas
organizaciones deben de tener una finalidad de interés con vocación colectiva, sea la
de sus integrantes, sea la de la sociedad en general en el ámbito socio-económico. Esta
referencia, crucial si se observa el desarrollo conceptual de la economía social, no
aparece en el Decreto valón.
No se trata de un tipo específico de sociedad que se define por una finalidad vinculada
a una forma jurídica concreta, como ocurre con las cooperativas reguladas en la Ley de
Cooperativas de Euskadi, sino que nos encontramos más ante un calificativo que ante
una categoría, o en el mejor de los casos a una sub-categoría. Esto es, entran dentro de
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una de las categorías de sociedades recogidas en el Código, pero se les califica de esta
forma por su actividad, y por estar organizados estatutariamente de acuerdo a los
siguientes contenidos. Ello no obsta a que tengan necesariamente que tener un
régimen de capital diferente a las sociedades de capital de las que derivan:
Se observa que el nivel de exigencia para este tipo de sociedades es inferior a las 14
entidades de la economía social. En el caso de las organizaciones a las que se les aplica
la LES, el cumplimiento de estas características no es difícil por tratarse de
características esenciales de las mismas. Pero para el resto de sociedades y entidades
que no entran en la relación formal de las entidades de la economía social contenida
en la LES, se trata de un nivel de exigencia muy alto, por lo que no parece muy
aplicable.
La propia LES permite tal y como se observará más adelante que una serie de
organizaciones que no entran dentro de la relación que realiza la propia ley sean
consideradas incardinadas en la economía social a través de lo que establece en el
artículo 5.2:
El ejemplo belga expuesto da una posible vía para que el artículo 5.2 de la LES pueda
aplicarse a las sociedades creando una especie de sociedades anónimas, de
responsabilidad limitada, etc. de carácter social. Para ello las especificaciones del
Código de Sociedades belga pueden suponer una ayuda.
De todas formas, lo cierto es que este tipo de sociedades tampoco ha tenido una
aceptación excesiva en Bélgica, sobre todo por no poder entrar estas sociedades de
carácter mercantil a optar a ciertas subvenciones, subsidios o ventajas (entre otras
razones).
Así, se parte ya desde la mención que hace el artículo 1.1 de la Constitución cuando
proclama que “España se constituye en un Estado social y democrático de Derecho,
que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurídico la libertad, la
justicia, la igualdad y el pluralismo político”.
4
LO 1/2006 de 10 abril por el que se reforma el Estatuto de Autonomía de la Comunidad Valenciana,
artículo 80.4; LO 6/2006 de 19 de julio, de reforma del Estatuto de Autonomía de Cataluña, artículo 124;
LO 2/2007 de 19 de marzo, de reforma del Estatuto de Autonomía de Andalucía, artículo 172.2; LO
5/2007 de 20 de abril de reforma del Estatuto de Autonomía de Aragón, artículo 71.31º; LO 14/2007 de
30 de noviembre, de reforma del Estatuto de Autonomía de Castilla y León, artículo 70.1.28º
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El artículo 129.2 también es clave de cara a determinar la postura que deben adoptar
los poderes públicos con la economía social. Este precepto establece que:
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Artículo 9. 2 de la Constitución Española: ‘Corresponde a los poderes públicos promover las
condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales
y efectivas, remover los obstáculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participación de
todos los ciudadanos en la vida política, económica, cultural y social’
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Las anteriores disposiciones se conjugan con los Principios Rectores de la Política Social
y Económica del Capítulo III del Título I de la Constitución de modo que son varios los
artículos que pueden servir de base a la consideración diferenciada y desarrollo
facilitado por los poderes públicos de la economía social.
No cabe duda así que la economía social contribuye con su existencia a la consecución
de los principios rectores de la política social y económica (contenido en los artículos
39 a 52 de la Constitución Española), y su ordenación, fomento y promoción a través
en primer lugar de una norma básica, como es la LES, y su posterior aplicación por
todos los poderes públicos una necesidad de primer orden de tales poderes al ser un
mandato constitucional.
18
2.3.2. La visión de conjunto de la economía social en el ordenamiento
jurídico
La LES no regula lo mismo de lo que regulan las leyes específicas de las entidades de la
economía social, que se encargan de determinar la constitución y disolución, el
gobierno de las entidades, las relaciones de la entidad con sus socios y con los poderes
públicos o su régimen económico. La orientación de la LES es diferente y esta ley se
limita a determinar las características del sector, cuáles son los agentes que la
integran, crear instrumentos de contabilización, fijar su carácter de interlocutor ante
los poderes públicos y obligar a éstos al fomento de la economía social.
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En base a cuanto antecede, con motivo de la promoción y empuje que desde el sector
se ha venido ejerciendo, la Ley de Economía Social ha conseguido en el marco del
Estado español no sólo extrapolar la referida concepción y principios orientadores a
una regulación normativa, sino incluso fijar una relación de fórmulas jurídicas
asociativas a las que por sus particulares características socio-jurídicas se les
presupone el cumplimiento de las máximas enunciadas.
Las Cooperativas,
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Las Mutualidades,
Las Fundaciones,
Las asociaciones que lleven a cabo actividad económica,
Las Sociedades Laborales,
Las empresas de inserción,
Los centros especiales de empleo,
Las cofradías de pescadores,
Las Sociedades Agrarias de Transformación (S.A.T.s), y
Las entidades singulares creadas por normas específicas que se rijan por los
principios señalados.
En todo caso, cabe recordar una vez más aún a riesgo de ser reiterativos que, tal y
como se desprende de la propia redacción de la norma, no se trata de un numerus
clausus, dado que, como ya indicábamos, la pertenencia o no a dicho colectivo –
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En este mismo sentido, no podemos obviar tampoco el hecho de que dichas formas
jurídicas tenían ya con anterioridad a la publicación de la presente Ley de Economía
Social un marco jurídico definido, por lo que se debe atender al ámbito de aplicación
de la citada norma que expresamente estipula como tal “todas las entidades de la
economía social que actúen dentro del Estado”, sin perjuicio de las competencias que
pudieran corresponder a la Comunidades Autónomas al respecto.
Si bien es cierto que el análisis y estudio pormenorizado de cada uno de los tipos
jurídicos expresamente incluidos por la LES como integrantes de la misma daría lugar a
la elaboración de un informe individualizado en sí mismo, se estima conveniente llevar
a cabo en la presente cuando menos un acercamiento a las especificidades de cada
uno de ellos. De esta manera, diremos:
a) Cooperativas:
Se trata de sociedades que desarrollan una empresa que tiene por objeto
prioritario la promoción de las actividades económicas y sociales de sus miembros
y la satisfacción de sus necesidades con la participación activa de los mismos,
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b) Mutualidades:
adhesión voluntaria
organización democrática
c) Fundaciones
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Tipo de persona jurídica que se caracteriza por ser una organización sin ánimo o
fines de lucro.
Dotada con un patrimonio propio otorgado por sus fundadores, la fundación debe
perseguir los fines que se contemplaron en su objeto social, si bien debe también
cuidar de su patrimonio como medio para la consecución de los fines.
Por ello, si bien la finalidad de la fundación debe ser sin ánimo de lucro, ello no
impide que la persona jurídica se dedique al comercio y a actividades lucrativas que
enriquezcan su patrimonio para un mejor cumplimiento del fin último.
Señalar también en este sentido que, si bien las Cajas de Ahorro quedan en
principio excluidas del grupo de tipos jurídicos que integran la LES en virtud de la
regulación contenida por ésta, podrían incluso tener cabida en tipos como el
presente, cuyos elementos distintivos pueden resultar concordantes con las
propias de las Cajas de Ahorro.
e) Sociedades Laborales
f) Empresas de Inserción
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A pesar de que las empresas de inserción no tienen una normativa que las regule a
nivel nacional, algunas Comunidades Autónomas como la vasca sí han desarrollado
una normativa.7 Entre los requisitos más comunes a todas ellas, se contemplan los
siguientes:
Estar participadas al menos del 51% del capital social por una organización
social o entidad sin ánimo de lucro. 25
7
Decreto 182/2008, de 11 de noviembre, por el que se regula la calificación de empresas de inserción, se establece
el procedimiento de acceso a las mismas y su registro.
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Características
h) Cofradías de pescadores
Las cofradías de pescadores están constituídas por los armadores y por el personal
laboral dependiente de los mismos que ejercen la actividad pesquera como
actividad profesional y que se encuentren embarcados en los buques de pesca con
puerto base en el ámbito territorial de la cofradía. Asímismo, podrán formar parte
de las cofradías como socios colaboradores con voz pero sin voto las personas que
hayan pertenecido a las mismas durante los últimos cinco años de su actividad
profesional y se encuentren en situación de invalidez absoluta o jubilación.
Todas las cofradías de pescadores de la Comunidad Autónoma del País Vasco, así
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como sus Federaciones se encuentran inscritas en un Registro adscrito a la
Dirección de Pesca y Acuicultura. En este Registro, se inscriben los estatutos de las
cofradías y federaciones, los acuerdos que afecten a la composición y titularidad de
los órganos rectores, la modificación, fusión, disolución y supresión de las mismas y
los acuerdos o convenios que se pueden formalizar entre sí y con otras
organizaciones para la defensa de los intereses generales. La inscripción registral es
un requisito necesario para su existencia y validez jurídica.
Las principales diferencias con las cooperativas son que en las sociedades agrarias
de transformación no tienen tanta importancia como en las primeras los principios
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j) Las entidades singulares creadas por normas específicas que se rijan por los
principios señalados (p.e. la ONCE)
En todo caso, se reitera de nuevo que no se puede obviar dentro del presente punto, y
por ello lo volvemos a recordar, que la relación de tipos jurídicos que, en virtud de la
regulación contendía en la LES, integran la Economía Social no supone un numerus
clausus, pudiendo quedar configuradas como tal cualquier otra entidad, con
independencia de su tipo jurídico, que realice actividad económica y empresarial cuyas
reglas de funcionamiento respondan a los principios que recogíamos y describíamos
con anterioridad. Es decir, llegado el caso podría convertirse en un “cajón de sastre”
debido a la pretensión de otras entidades de formar parte de la mencionada familia;
entidades que, atendiendo a su tipo jurídico, en principio no tuvieran el cumplimiento
de los requisitos referidos incrustados en sus ADNs.
Economía Social, estableciendo dicha incorporación sólo como una mera posibilidad;
“Asimismo, podrán formar parte de la Economía Social…”. Todo lo cual nos lleva a
cuestionarnos a quién corresponde la competencia sobre la determinación de si una
de esas entidades forma o no parte de la Economía Social.
Se trata de cuestiones a los que, fruto del análisis y debate que se lleva a cabo a lo
largo del presente proyecto, pretendemos dar respuesta o al menos esbozar en
relación a las mismas una posible resolución práctica más adelante.
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4. ANÁLISIS DE LA ECONOMÍA
plazo máximo de seis meses desde su entrada en vigor (29 de abril de 2011, una vez
transcurrido el plazo de un mes desde su publicación prevista en la Disposición Final
Cuarta) un programa de impulso de las entidades de economía social, diremos que,
una vez vencido el citado plazo, aún no se ha procedido al cumplimiento del
mencionado mandato, y ello en gran medida por dos motivos:
En este mismo sentido, el director del Observatorio Vasco de Economía Social (Gezki),
Baleren Bakaikoa, valora que "por fin se disipan las dudas de qué entidades pueden
formar parte de este sector, porque antes de la ley se pensaba solo en las cooperativas
y las sociedades laborales pero ahora se ha seguido la línea de las corrientes europeas,
mirando más a los principios que persiguen". Así, al hilo de lo expuesto en el punto
anterior, Bakaikoa pone el ejemplo del grupo Gureak, formado por sociedades
anónimas, pero que persiguen fines totalmente sociales.
31
El 3% del PIB que referenciábamos al hablar del peso específico que la Economía Social
ostentaba en el estado no sólo es extrapolable a la Comunidad Autónoma del País
Vasco, sino que incluso dicho porcentaje se ve sensiblemente incrementado en el
citado Territorio debido a la gran trascendencia en la economía, fundamentalmente
del cooperativismo (el 3,1% del PIB corresponde sólo al Grupo Mondragon, siendo un
7,4% del PIB Industrial), del mutualismo y de las sociedades laborales.
Y ello dejando al margen todas aquellas entidades que, aún no encontrándose entre
las que de manera automática conforman la Economía Social según la LES, en función
de sus tipos jurídicos, los principios por los que se rigen y los fines que persiguen,
pudieran también en un momento dado ser incorporadas como tales; como por
ejemplo las asociaciones deportivas, que si bien su integración en el marco de la
Economía Social en un primer acercamiento pudiera resultar un tanto forzado
atendiendo a la discusión de si llevan o no a cabo actividad económica alguna, por sí
mismas ya suponen alrededor de un 2% del PIB de la Comunidad Autónoma.
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Cierto es que al menos hasta la fecha, la visibilidad del sector de la economía social,
también denomianda tercer sector, tanto a nivel estatal como de la Comunidad
Autónoma ha sido muy limitada. Y ello se ha debido principalmente a dos motivos:
4.2.Representación y asociacionismo
En la actualidad, parece incuestionable la trascedencia que el asociacionismo ha
adquirido en la sociedad, especialmente en cuanto a la representatividad de los
sectores hace referencia.
Claro ejemplo de ello es la regulación que expresamente recoge la propia LES cuando
en su artículo 7 establece el derecho del sector de la Economía Social a ostentar
representación para la defensa de sus intereses a través de la constitución de
asociaciones a tales fines.
El asociacionismo empresarial en España data de finales del siglo XVIII, para que se
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consolide, ya en el siglo XIX, durante el tránsito del sistema gremial al de producción
capitalista. Coincidiendo con la libertad de la industria, los empresarios se organizaron
en defensa de sus intereses como productores en torno a la pugna entre
librecambismo y proteccionismo:
Y decimos “y/o” porque si bien es cierto que nada impide la búsqueda de uno sólo de
los fines expuesto, no lo es menos que lo habitual es la conjunción o acumulación de
ambas preocupaciones.
entidades creadas a los efectos, o mediante la participación directa del sector en los
órganos de decisión e instituciones públicas competentes sobre materias de
trascendencia para el mismo.
a) A nivel Estatal:
En el ámbito cooperativo, la disgregación es aún mayor si cabe, dado que el
asociacionismo se desmembra no sólo atendiendo al tipo jurídico en sí mismo,
sino incluso atendiendo al sector de actividad de cada uno:
o Confederación Española de Cooperativas de Trabajo Asociado –COCETA.
o Unión Española de Cooperativas de Enseñanza –UECOE.
o Confederación Española de Cooperativas y Consumidores y Usuarios –
HISPACOOP.
o Cooperativas Agro-Alimentarias de España.
o Confederación de Cooperativas de Vivienda de España –CONCOVI.
o Unión de Cooperativas de Transporte de España –UCOTRANS.
o Unión Nacional de Cooperativas de Mar de España –UNACOMAR.
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En todo caso, estimamos oportuno aclarar que se trata solamente de una relación de
las principales entidades asociativas que agrupan a entidades de la Economía Social, si
bien no podemos obviar tampoco la existencia de otras entidades asociativas que por
sus propias particularidades compositivas podrían incluso considerarse como un
primer paso hacia un asociacionismo global, como son:
Una posible alternativa para llevar a cabo la citada reorganización del Sector podría ser
aprovechar no sólo el ya conocido modelo CEPES para su implantación en el ámbito de 39
la Comunidad Autónoma del País Vasco, sino incluso su posible combinación con una
eventual adaptación del ya existente Consejo Superior de Cooperativas de Euskadi,
cuya denominación correcta atendiendo a las funciones que desempeña por mandato
legal entendemos sería más bien Consejo Superior de la Economía Social.
Todo ello al objeto de que la entidad asociativa de la Economía Social resultante asuma
en su seno, además de la evidente representatividad del Sector ante las
Administraciones e Instituciones Públicas, entre otras, las siguientes funciones:
información.
4.3.Reconocimiento institucional
Como ya señalábamos anteriormente, no hay más que acudir a la propia dicción de la
LES (artículo 7) que reconoce expresamente como tarea de interés general, la
promoción, estímulo y desarrollo de las entidades de la economía social y de sus
organizaciones representativas, para captar la trascendencia de la representatividad.
Ahora bien, cuál es a la fecha el reconocimiento institucional del que gozan las
entidades de la Economía Social en el marco institucional autonómico?
Lan-Hitz
Por su parte, el CSCE tiene dependencia directa del Parlamento Vasco a través de su
financiación mediante partida dotacional de los Presupuestos Generales.
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En cuanto al reconocimiento institucional logrado por las sociedades laborales,
debemos manifestar también que resulta destacado, formalizándose en la práctica
mediante su representación en las distintas organización y entidades públicas de
trascendencia para sus entidades representadas, a través de la Agrupación de
Sociedades Laborales de Euskadi (ASLE). Al igual que en el supuesto de KONFEKOOP, se
trata de una entidad asociativa privada, pero con reconocimiento expreso de la propia
Administración como representante de entidades de Economía Social en el marco de la
ya referenciada Dirección de Economía Social y Responsabilidad Social Empresarial del
Gobierno Vasco.
Y si bien dicha pluri-representación no tiene por qué ser perjuidicial en sí misma, sí que
parece evidente que es contraria al principio de economía de medios.
Es por ello por lo que entendemos que todas las organizaciones asociativas de las
distintas entidades de la Economía Social deben acercarse a la regulación e
interpretación de la LES dejando al margen sus miedos irracionales, tratando de
reflexionar tanto individual como conjuntamente sobre las ventajas y posibilidades
que se derivan de la misma, superando las dificultades que se derivan de cualquier
trabajo en equipo. Es decir, asumir como propio el lema de que “la unión hace la 43
fuerza”, perfectamente aplicable también a la búsqueda de un mayor reconocimiento
institucional y representatividad del Sector.
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- Primacía de las personas y del fin social sobre el capital, que se concreta en
gestión autónoma y transparente, democrática y participativa, que lleva a
priorizar la toma de decisiones más en función de las personas y sus
aportaciones de trabajo y servicios prestados a la entidad o en función de las
personas y sus aportaciones de trabajo y servicios prestados a la entidad o en
función del fin social, que en relación a sus aportaciones al capital social.
- Aplicación de los resultados obtenidos de la actividad económica
principalmente en función del trabajo aportado y servicio o actividad realizada
por las socias y socios o por sus miembros y, en su caso, al fin social objeto de 44
la entidad.
- Promoción de la solidaridad interna y con la sociedad que favorezca el
compromiso con el desarrollo local, la igualdad de oportunidades entre
hombres y mujeres, la cohesión social, la inserción de personas en riesgo de
exclusión social, la generación de empleo estable y de calidad, la conciliación de
la vida personal, familiar y laboral y la sostenibilidad.
- Independencia respecto a los poderes públicos.
Una vez fijadas las características esenciales de las entidades de la economía social, la
ley viene a determinar a qué tipo de entidades jurídicas se refiere en concreto:
- Las cooperativas
- Las mutualidades
- Las fundaciones y asociaciones que lleven a cabo actividad económica
- Las sociedades laborales
- Las empresas de inserción
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Y por último deja abierta la puerta a más entidades estableciendo que también son
parte de la ES las entidades singulares creadas por normas específicas que se rijan por
los principios establecidos en el artículo anterior.
La dicción del artículo 6 parece clara cuando establece que en dicho catálogo deben
aparecer los tipos de entidades. Es decir que no se trataría de que se inscriban en él
cada una de las entidades particulares pertenecientes a la economía social, sino que de
las formas de las entidades.
Pero esta interpretación obvia se tambalea un tanto y hace surgir las dudas si lo
leemos conjuntamente al artículo 5 ya mencionado:
La interpretación de este precepto da entender una cosa distinta a lo dicho más arriba.
Esta disposición habla de que además de las entidades mencionadas en el punto
anterior del mismo artículo, lo puedan ser las entidades con actividad económica y
empresarial pero que tengan reglas de funcionamiento acordes a los principios del
artículo 4. Visto que tales características puedan concurrir independientemente del
tipo de organización o de su forma, y que este punto 2 hace referencia a las entidades,
se puede entender que se refiere a entidades particulares, y en consecuencia según el
literal de esta disposición, el catálogo se refiera a estas entidades. En definitiva, que el
catálogo puede entenderse que sea una especie de registro de entidades de la
economía social.
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Pero esta afirmación debe ser rechazada. Si bien es cierto que la redacción del artículo
5 puede contribuir a esta confusión, lo cierto es que en el mismo no se hace mención a
las entidades particulares como los sujetos que se deban inscribir, sino a las clases de
entidades, a su forma y denominación. Esta afirmación parte de que la mención a
entidades es ambigua, y puede servir tanto para organizaciones individualizadas como
clases de organizaciones. A continuación se aclarará porqué se debe optar por esta
última interpretación.
5.3.Actividad económica
Dos cuestiones se suscitan en torno a la actividad económica de las entidades del la
economía social:
- El artículo 5.1 menciona que las asociaciones deben de llevar a cabo una
50
actividad económica para tener consideración de asociaciones de la economía
social
- La mención que se hacen en el artículo 5.2 a las entidades que lleven realicen
actividad económica y empresarial, y que no son las mencionadas por su forma
jurídica en el artículo 5.1.
8
El Ministerio de Trabajo e Inmigración adoptará, en colaboración y coordinación con los departamentos
ministeriales y las Administraciones que pudieran tener competencia en materia registral de las entidades
de la economía social, y previo informe del Consejo para el Fomento de la Economía Social, las medidas
necesarias para garantizar una información estadística de dichas entidades así como de sus organizaciones
de representación, periódicamente actualizada y ajustada en su clasificación al catálogo previsto en el
artículo 6 de esta Ley.
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De hecho, en Europa hay sociedades mercantiles que están incluidas entre las de
economía social puesto que han sido creadas o adquiridas por trabajadores y con una
configuración decisoria democrática. A saber, el capital social debe estar
mayoritariamente en manos de los trabajadores, y el reparto de del voto debe de
realizarse entre éstos de forma igualitaria. Un ejemplo reseñable de estas sociedades
la encontramos en las sociedades laborales españolas, que son sociedades con
propiedad mayoritaria de los trabajadores y una distribución equitativa del voto entre
éstos.
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Gotzon Gondra – Eñaut Apaolaza
A pesar de que esta inclusión supone una consideración de la economía social más
amplia y por lo tanto más adecuada a la realidad actual, no deja de presentar dudas y
zonas oscuras: ¿Qué ocurre cuando dos organizaciones con una forma jurídica idéntica
puedan estar dentro y fuera de la ES?¿Quién lo decide?¿En base a qué? Habrá que
determinar cuáles son los rasgos –eminentemente de comportamiento corporativo-
que llevan a una organización a estar incluida en la ES, y por tanto optar a las ventajas
de fomento.
El problema viene dado por el hecho de que no se pueden incluir en el catálogo las
organizaciones mercantiles per se. Es decir, éstas tienen que presentar una serie de
características que, tal y como está hoy en día la ley, dificultan esta toma en
consideración en el catálogo. Esta dificultad se presenta del hecho ya estudiado más
arriba de que el catálogo está organizado para categorías o tipos de entidades, y no
para supuestos concretos sin categorización o clasificación específica dentro de una
categoría. Es decir que, de momento una figura jurídica que no implique
necesariamente y esencialmente su inclusión entre las organizaciones que cumplen
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con los principios de economía social (a pesar de que estatutariamente sí que los
pueda cumplir) difícilmente puede entrar en el catalogo, precisamente porque esta no
cumple siempre estas características.
Existe por lo tanto para estas entidades contenidas en el artículo 5.2 la necesidad de
una mayor concreción de cara a su inclusión nominal e identificación para el catálogo.
¿Cuál sería el mecanismo para ello? La aplicación de los principios contenidos en la LES
tienen su encaje más claro a través de lo que se ha venido en llamar Responsabilidad
Social Corporativa –Empresarial- o RSC -RSE. Ésta en tanto que compatibiliza la
búsqueda de la rentabilidad económica con una consideración social mayor, y por lo
tanto puede coincidir con la economía social en sus modos de actuación y de
organización, puede ser un ámbito que pueda, a través de sus prácticas, aportar
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novedades que apunten a poder objetivar una serie de actuaciones para su inclusión
en el catálogo de entidades de la economía social.
Esto puede llevarse a cabo a través del establecimiento de una categoría específica
para las entidades que practiquen la presponsabilidad social corporativa de un modo
acorde a los principios y que deberán de ser definidos por el Ministerio de Trabajo e
Inmigración conjuntamente con el Consejo para el Fomento de la Economía Social.
Esta propuesta de tasación de la RSC no es una necesidad desde el punto de vista que
se viene tratando en este trabajo de investigación. Adolece la RSC de carencias
parecidas que hacen que la demanda de su regulación se base también sobre bases
análogas a la regulación de la economía social: la visibilización y la determinación
conceptual de la propia economía social y de las entidades que la componen. Así, se
menciona que una hipotética regulación de la RSC debería hacer frente al
desconocimiento de la misma, y debería contribuir a determinar las reglas del juego,
las medidas de fomento (Férnandez Daza, 2005).
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En definitiva, de momento tampoco parece claro que la RSC pueda ser la vía de
concreción de las otras entidades adscribibles al catálogo de las entidades de la
economía social, dado que la propia RSC carece de dicha concreción. De cualquier
forma, la mayoría de las actuaciones que se incluyen dentro de esta responsabilidad
empresarial no llegan a un nivel tal que puedan hacer considerar que se estén
cumpliendo los requisitos establecidos en el artículo 4 de la LSE.
De cualquier manera, hoy en día la LSE apunta a que tan solo se pueden incluir en su
ámbito a las organizaciones que cumplan con una serie de rasgos esenciales e
insoslayables, y no de aquellas otras que por vía de RSE y a través de la adopción de
unas decisiones discrecionales se incluyan en este ámbito.
5.4.Conceptos cercanos
A continuación se van a abordar conceptos lindantes con el de economía social, pero
que no son exactamente lo mismo. Nos referimos en concreto al Tercer Sector por un
lado, y a la Economía Solidaria por otra. La RSE también puede tener aspectos
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Se viene hablando de Tercer Sector para designar a realidades muy similares a las de la
economía social, e incluso, en muchas ocasiones se utilizan ambos conceptos como
sinónimos. Hasta hace poco, y al margen de la opción de que hacían las entidades de
considerarse parte bien de la economía social, bien del tercer sector, no existía una
clarificación normativa de éste último.
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De todas formas, una corriente de la economía social entiende que las cooperativas y las mutuas son
organizaciones de la economía social
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Tal y como se verá después, tanto el Tercer Sector como la economía solidaria pueden
entenderse incluidas en el concepto de economía social puesto que son entidades que
cumplen los principios establecidos en el artículo 4 que se estudiará a continuación.
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6. CUESTIONES COMPETENCIALES:
6.1.Cuestiones legislativas
Ya se ha mencionado más arriba que la LES enumera una serie de medidas de fomento
en su artículo 8. Este artículo está directamente destinado a cumplir el objetivo que se
marca esta ley. Estas disposiciones tienen reflejo también en normas específicas
reguladoras de entidades de la economía social, pero también en otras normas que
mencionaremos a continuación.
Se reitera el artículo 8 al objeto de remarcar los aspectos de interés para este capítulo,
que aparecerán en negrita. El artículo 8 de la LES establece lo siguiente:
Las demandas sobre exenciones fiscales y de cotizaciones son constantes por parte de
las organizaciones de la economía social, pero no han tenido, ni parece que de
momento vayan a tener el éxito que pretenden.
Por otro lado, algunas de las medidas propuestas se matizan en la ley como la recogida
en el punta 1.a) dedicado a la remoción de obstáculos que para la ley son
administrativos sobre todo, y en el caso de la propuesta aludida son mucho más
generales. Ocurre lo mismo con la propuesta de integrar dentro del sistema educativo
el fomento y la promoción de la economía social, que se convierte ‘introducir
referencias en los planes de estudio’. Una redacción más modesta y de menor 58
envergadura para el objeto de la visibilización recogido en la ley.
Es ésta una cuestión que se abordará más adelante, pero la tendencia de favorecer a
este tipo de organizaciones a través de la inclusión sobre todo de cláusulas sociales y
de contratos reservados ya cuenta con reflejo normativo a partir de la Ley 30/2007, de
30 de octubre, de Contratos del Sector Público (en adelante LCSP).
Por lo tanto se reitera la pregunta: ¿Cuáles son las entidades del tercer sector? No
cabe duda de que con este reconocimiento nos hallamos en una situación nueva, pero
al mismo tiempo no dejan de plantearse algunos problemas. Uno de estos asuntos más
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problemáticos es el de determinar cuáles son las entidades del tercer sector. La
definición que hace la ley sirve como marco conceptual, pero si se entiende que la ley
lleva a entender que existe una cierta discriminación positiva para estas
organizaciones, es necesario atinar más y establecer qué tipo entidades son las que
configuran dicho sector, y establecer también qué forma jurídica resulta admisible
para esa discriminación positiva.
Partiremos de la definición que hace la ley. Entiende que entran dentro de esta
categoría las ‘organizaciones de carácter privado surgidas de la iniciativa ciudadana o
social, bajo diferentes modalidades que responden a criterios de solidaridad, con fines
de interés general y ausencia de ánimo de lucro, que impulsan el reconocimiento y el
ejercicio de los derechos sociales’.
del artículo 2 de la LAPD. Las particularidades son las que aparecen en negrita en el
párrafo anterior. Algunos de los rasgos definitorios son excesivamente vagos o no
pueden entenderse concurrentes con una manifestación en ese sentido por parte de la
entidad (el funcionar bajo criterios de solidaridad y tener fines de interés general). Los
otros se pueden deducir de los estatutos y de las normas que determinan el
funcionamiento de la entidad.
Se añaden a esta definición los principios que inspiran y configuran estas entidades:
- Primacía de las personas y del fin social sobre el capital. Esto se concreta
mediante una gestión autónoma, transparente, participativa y democrática
- Aplicación de resultados en función del trabajo aportado o el servicio realizado
- Solidaridad interna y externa
- Independencia respecto del poder público
Por lo tanto, y en definitiva, la construcción jurídica del tercer sector requiere de una
mayor concreción que lleve a poder identificar de forma medianamente clara las
organizaciones que se pueden considerar incluidas en la misma. Un modo de llevar a
cabo esta tarea será utilizar el desarrollo reglamentario para tal labor. Pero de
cualquier manera es un asunto que requiere intervención normativa ya que de esta
clarificación pende también la toma en consideración especial en los conciertos para
los centros en que se preste servicios a las personas dependientes.
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6.2.Cuestiones administrativas:
6.2.1. Estructuras administrativas (departamentos, etc.)
En este sentido, quisiéramos señalar también que si bien parece igual de lógico deducir
que pertenciendo todas esas entidades a un mismo sector, como es el de la Economía
Social, desde un punto de vista de operatividad y eficacia representativa no cabe más
alternativa que la agrupación de todas ellas, y además que dicha tendencia agrupadora
no es competencia de la Administración Públcia, sino que debe partir de la propia
base; es decir, desde la voluntad, el impulso y la promoción de las entidades
asociativas que representan a aquellas. Sólo así la Administración Pública se verá
forzada a dar continuidad al citado asociacionismo tratando de atender a los
requerimientos y necesidades comunes del sector de la Economía Social mediante un
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reconocimiento apropiado y una organización y estructuración efectiva y eficiente.
6.2.2. Registros
Tal y como detallábamos a lo largo del punto anterior, los distintos tipos jurídicos que
componen la Economía Social se encuentran distribuidas competencialmente en
distintas Consejerías y/o Departamentos dentro del Gobierno Vasco.
Como decíamos al inicio del presente proyecto, la Economía Social viene a cubrir en
nuestra opinión una laguna histórica, como era la del reconocimiento legislativo de
una realidad, la de las Sociedades de actividad, con expresa diferenciación con
respecto a las entidades de personas (Código Civil) y de capital (Ley de Sociedades de
Capital). Pero estimamos que dicha diferenciación debe apoyarse también en una
direferenciación registral que venga a dotar de mayor fuerza jurídica al sector de la
Economía Social.
Y todo ello recordando una vez más la competencia exclusiva que sobre la regulación
de las entidades de Economía Social ostenta, en virtud de la regulación de la LES, la
Comunidad Autónoma del País Vasco, incluido el hecho registral.
Señalar también en este sentido la trascendencia que desde un punto de vista jurídico-
administrativo tiene el hecho de una reorganización autonómica del hecho registral en
el marco de la regulación establecida por la LES.
Pero debemos saber diferenciar entre publicidad jurídica y oridinaria. Dar publicidad a
un hecho, es decir, ponerlo en conocimiento de una comunidad no significa que todos
los miembros de esa comunidad deban necesariamente llegar al conocimiento de ese
hecho por haberle dado publicidad. Entonces dar publicidad a un hecho no es tanto
ponerlo en conocimiento de una comunidad, como proporcionar a ésta los medios
para conocerlo con mayor o menor facilidad. La publicidad admite diversas
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La dinámica de los derechos reales y la seguridad del tráfico jurídico requieren que los
adquirentes sean protegidos por el hecho de efectuar una adquisición aparentemente
eficaz. La publicidad consiste en el conjunto de sistemas que permiten a la comunidad
conocer quiénes son los titulares de los bienes y cuál es su situación jurídica.
Es por todo ello por lo que se estima no sólo conveniente sino incluso jurídicamente
necesario por seguridad precisamente jurídica de los terceros interesados la creación
de un Registro único y común de la Economía Social incardinado en una Viceconsejería
que, como ya adelantábamos también, debería venir a sustituir a la actual Dirección de 68
Economía Social y Responsabilidad Social Empresarial del Departamento de Empleo y
Asuntos Sociales del Gobierno Vasco, que se justificaría sobradamente en base a la
representación y repercusión del Sector sobre el PIB de la Comunidad Autónoma.
Por otro lado, y en cuanto a las entidades públicas directamente dependientes del
PARLAMENTO VASCO a través de las dotaciones de los Presupuestos Generales se
refiere, debemos destacar las siguientes:
Órgano consultivo del Gobierno y el Parlamento Vascos, cuyo fin es hacer efectiva la
participación de los distintos intereses económicos. Integrado por treinta y dos
personas de acuerdo con la siguiente composición:
Cabe destacar también en este sentido que mientras la LCE regula la existencia de un
Consejo Superior de Cooperativas de Euskadi, que si bien se constituye como un
órgano consultivo y asesor, atendiendo a las funciones ejecutivas que le vienen
legalmente encomendadas podríamos decir que es algo más que un simple órgano
consultivo, la Ley 27/1999, de 16 de julio, de Cooperativas (en adelante Ley Estatal de
Cooperativas), adelantándose a las necesidades que ya en la práctica se venían 70
observando, crea a través de su Disposición Adicional Segunda el Consejo para el
Fomento de la Economía Social como órgano asesor y consultivo para las actividades
relacionadas con la economía social, integrado, a través del Ministerio de Trabajo y
Asuntos Sociales, en la Administración General del Estado, aunque sin participar en la
estructura jerárquica de ésta y actuando como un órgano de colaboración y
coordinación del movimiento asociativo y la Administración General del Estado.
Se hace, por tanto, preciso dictar un Real Decreto para la aplicación de lo dispuesto en
la citada disposición adicional, especialmente en lo concerniente al desarrollo de
aquellos aspectos que la indicada Ley Estatal de Cooperatvas se limita a enunciar y que
requiere su concreción para la efectiva constitución y funcionamiento del referido
Consejo.
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social, propias por su figura jurídica y actividad, subrayando el papel a desempeñar por
las confederaciones intersectoriales de ámbito estatal representativas del sector y
restaurando con el encaje jurídico más acertado, el Consejo para el Fomento de la
Economía Social como órgano asesor y consultivo vinculado al Ministerio de Trabajo e
Inmigración, vinculándolo al sector mediante esta Ley, ya que anteriormente estaba
incardinado en la legislación estatal de sociedades cooperativas.
Reseñar también en este sentido, que la propia LES en su Disposición Adicional Primera
establece en relación a la Información estadística sobre las entidades de la economía
social, que “el Ministerio de Trabajo e Inmigración adoptará, en colaboración y
coordinación con los departamentos ministeriales y las Administraciones que pudieran
tener competencia en materia registral de las entidades de la economía social, y previo
informe del Consejo para el Fomento de la Economía Social, las medidas necesarias
para garantizar una información estadística de dichas entidades así como de sus
organizaciones de representación, periódicamente actualizada y ajustada en su
clasificación al catálogo previsto en el artículo 6 de esta Ley.“
Al hilo de todo lo anteriormente expuesto, cabe señalar también que si mediante una
ley estatal de carácter sectorial como es el de las cooperativas se creó el Consejo para
el Fomento de la Economía Social, jurídicamente nada impediría un movimiento de
similares características a nivel autonómico, mediante una modificación de la
legislación vigente en materia cooperativa en Euskadi.
Pero si llevamos a cabo una breve reflexión, veremos que si bien la primera de las
opciones no requeriría en principio delegación de funciones por parte de ninguna de
las entidades asociativas que vendrían a conformar la Economía Social, sí que 76
demandaría un mínimo consenso de todas esas entidades asociativas, por lo que,
puestos a alcanzar acuerdos, no sería muchísimo más interesante la creación de una
entidad pública que, con dotación presupuestaria del Parlamento Vasco asumiera no
sólo la función consultiva en materia de Economía Social, sino incluso otras funciones
ejecutivas como ya viene haciendo el Consejo Superior de Copoerativas de Euskadi?
Léase por ejemplo, el asesoramiento, las herramientas de resolución extrajudicial de
conflictos como el arbitraje… U otras que pudieran resultar de interés general como,
por ejemplo, la creación de una inspección especializada. Y lo que es más importante si
cabe, la representatividad del Sector, que en ningún caso podría ser asumir como tal
por un órgano estrictamente consultivo como el Consejo Vaco apra el Fomento de la
Economía Social.
En todo caso, y para finalizar, quisieramos recalcar una vez más que estimamos que
debe ser el propio sector quien adopte el papel proactivo en la consecución de una
agrupación sectorial para la defensa de sus intereses conjuntos. Todo ello para obtener
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Claro ejemplo de todo lo aquí expuesto es, en opinión opinión de los redactores de
este estudio, la falta de un reconocimiento expreso en el Decreto por el que se regula
LANBIDE en cuanto a la composición de su órgano de administración de las entidades
que conforman la Economía Social. Y ello a pesar de que el Decreto por el que se
regula el inicio de las actividades de dicho Servicio Vasco de Empleo recoge
expresamente que, las instituciones y organizaciones a las que, de acuerdo con lo
previsto en los estatutos de Lanbide-Servicio Vasco de Empleo corresponde designar
77
vocales del Consejo de Administración, serán: cinco al Gobierno, cinco a las
organizaciones y confederaciones sindicales atendiendo a su representatividad actual
(ELA dos vocales, CC OO uno, LAB uno y UGT uno) y otros cinco a Confebask, en su
condición de “única” Confederación Empresarial Vasca. Y ¿por qué esa omisión a las
entidades de Economía Social? Pues porque si bien con la nueva LES parece evidente
que el Sector de la Economía Social constituye en sí misma una agrupación
empresarial, a la fecha no existe entidad asociativa alguna que la represente.
Consecuentemente, en caso de reconocerse dicha representatividad a alguno de los
colectivos sectoriales que conforman la Economía Social con carácter individual, como
podría ser el cooperativismo, el resto de colectivos podrían también reclamar para sí el
citado derecho a la representatividad.
La equidad social está vinculada al desarrollo económico y por ello se requiere mejorar
la colaboración y el diálogo entre Economía Social y los Poderes Públicos.
La Economía Social y los Poderes Públicos deben combinar esfuerzos y actuar bajo los
mismos criterios:
- Generar redes coordinadas que faciliten a las empresas de Economía Social una
mayor eficacia en su acción de inserción social.
- Crear un sistema fiable de datos estadísticos, que potencie su visibilidad ante la 79
sociedad, así como instrumentos de intercambio de experiencias y buenas
prácticas, para reforzar su capacidad de respuesta a los problemas y demandas
sociales.
- Profundizar en la especialización de sus empresas, para lograr mayor eficacia
de sus propuestas de trabajo y de sus acciones.
- Expansión del principio de responsabilidad social de las empresas,
promoviendo experiencias e intercambios prácticos con todo tipo de empresas
- Crear representaciones unitarias e integradoras que superen el individualismo
de sus partes. A este efecto, se valora positivamente la creación del CEPES
(Confederación Empresarial Española de Economía Social) como interlocutor
unitario de la Economía Social.
Todo ello, sin entrar a analizar por ya haberse realizado en diversos puntos del
presente proyecto el Consejo para el Fomento de la Economía Social.
7.2.Ámbito autonómico
En el ámbito autonómico destaca el Pacto entre Economía Social y el Gobierno Andaluz
con la creación de CEPES ANDALUCIA (Confederación de Entidades Para la Economía
Social de Andalucia), al que han seguido por reproducción, como ya adelantábamos,
las Comunidades Autónomas de Extremadura y Navarra.
Además, cada una de estas organizaciones tiene una Federación que lucha a favor de
sus intereses como es el Consejo Superior de Cooperativas de Euskadi (CSCE-EKGK) en
el caso de las cooperativas y ASLE-Agrupación de Sociedades Laborales de Euskadi.
Cada una de las Federaciones actúa como interlocutor con los poderes públicos para
lograr beneficios a las organizaciones que representan, pero el poder ejercido ante los
poderes públicos no es comparable al poder que podría adquirir la organización que
aglutine a todos los agentes de la Economía Social.
Por lo tanto, es interesante la creación de una agrupación que englobe a todos los
agente de la Economía Social para obtener un diálogo social más fuerte ante los
poderes públicos.
El diálogo aludido en el título de este capítulo tiene una cristalización muy interesante
en el ámbito local en diversas actuaciones que merecen una atención detenida.
A continuación se van a estudiar las reflexiones que han dado pie a las diferentes
experiencias y también se va a prestar atención a las experiencias en sí.
El cuerpo jurídico relativo a la contratación del sector público tiene varios niveles
diferentes:
De todas formas, tal y como se comentará más adelante, la exploración en la vía del
uso de estas cláusulas dista mucho de finalizar, y por lo tanto esta forma de fomento
de la economía social es un terreno que todavía requiere de una mayor exploración y
una mayor valentía por parte del legislador europeo o estatal por un lado, y de las
administraciones locales por otro.
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¿Por qué mencionamos la necesidad de una mayor valentía por los legisladores? Pues
bien, en el momento actual el ámbito de aplicación de las cláusulas sociales tiene una
doble vertiente:
directa con el objeto del contrato, según resulte de sus respectivos estatutos o
reglas fundacionales y figuren inscritas en el correspondiente registro oficial. En
este supuesto el órgano de contratación podrá requerir de estas entidades la
presentación del detalle relativo a la descomposición del precio ofertado en
función de sus costes.
4. Los órganos de contratación podrán señalar en los pliegos de cláusulas
administrativas particulares la preferencia en la adjudicación de los contratos
que tengan como objeto productos en los que exista alternativa de Comercio
Justo para las proposiciones presentadas por aquellas entidades reconocidas
como Organizaciones de Comercio Justo, siempre que dichas proposiciones
igualen en sus términos a las más ventajosas desde el punto de vista de los
criterios que sirvan de base para adjudicación.
Se han resaltado en negrita las posibilidades que otorga la LCSP de cara al uso de la
contratación pública como política de fomento de la economía social. Esta disposición
adicional apunta a la preferencia en la adjudicación para organizaciones de inserción
88
en los contratos de servicios sobre todo, y de comercio justo en los de suministros.
Pero al mismo tiempo limita mucho el uso de este tipo de cláusulas particulares de
adjudicación ya que establece que el ser este tipo de empresa será una especie de
‘criterio de desempate’ para los casos en que estén igualados en los puntos. Así pues,
el único supuesto que contempla la normativa española en que en los contratos del
sector público se considere el factor subjetivo del licitante –la personalidad jurídica
correspondiente según la LES a la economía social-, éste en la realidad tenga un poder
dirimente práctico poco más que irrelevante. Es decir que no es un criterio que este al
mismo nivel que el resto de criterios (capacidad técnica, mejoras, precio, etc.), y tan
solo opera subsidiariamente, cuando el resto resulta insuficiente. A ello se añade que
además no se trata de una consideración de conjunto de la economía social como tal o
de las organizaciones adscritas a la misma, sino tan solo de parte de la economía
social: las empresas de inserción. Y caso de apurar, ni siquiera eso, ya que para ciertos
casos hace referencia a las entidades de comercio justo que no necesariamente deben
haberse formalizado siguiendo los principios de la economía social.
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Este precepto permite por lo tanto que las situaciones de desequilibrio aludidas se
venzan permitiendo el acceso a cierto tipo de entidades. Esta restricción de los
89
postulantes obedece a razones de tipo netamente social.
Los Estados miembros podrán reservar la participación en los procesos de adjudicación de contratos públicos a
talleres protegidos o reservar su ejecución en el marco de programas de empleo protegido cuando la mayoría de los
trabajadores afectados sean personas discapacitadas que, debido a la índole o a la gravedad de sus deficiencias, no
puedan ejercer una actividad profesional en condiciones normales.
…
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Las normativas de los Estados Miembros tienden a ser más proclives a la inclusión de
elementos valorativos con contenido social. Del mismo modo en que lo determina la
Directiva europea (Considerando 46)12, la normativa española por ejemplo introduce
tales aspectos mediante el artículo 134.1:
europea, a que los criterios de adjudicación deban estar vinculados al objeto del
contrato.
En cualquier caso, existe la opción de elaborar una redacción más facilitadora que
permita una más clara aplicación de contenidos sociales, y un alejamiento en ciertos
casos de criterios económicos ya que, actualmente, existe una limitación proveniente
de:
- Por un lado la vinculación que deben tener los criterios de valoración con el
objeto del contrato
- Por otro, el hecho de que deben de suponer una ventaja económica para la
entidad contratante
a) Ventaja económica
Por otro lado, no suele existir una obligación concreta que determine la incidencia
concreta de esa ventaja en los criterios de adjudicación. Por ello, cabe deducir que
puede ser tanto una ventaja directa (la que se obtiene con el precio más bajo o
mediante la reversión en la sociedad de parte de los beneficios de la empresa
concesionaria) como una ventaja indirecta (ahorro en otros aspectos).
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b) Objeto
Es criticable también el hecho de que estas cláusulas deban tener una vinculación con
el objeto del contrato. De esta forma se obvia que la contratación pública,
independientemente de lo que contrate o del servicio que requiera, es
intrínsecamente un factor muy importante en el modelo de desarrollo, en la
distribución de riqueza, de disminución de desigualdades, de inclusión, etc. Muchos de
los criterios pueden incidir en estas cuestiones sin que tengan un vínculo directo con el
objeto del contrato. Por ejemplo, siendo el objeto la construcción de un edificio para la
administración no tiene nada que ver con el fomento de pequeñas y medianas
empresas de ámbito local que trabajan en régimen de participación de todos los
trabajadores, por lo que difícilmente tendrían criterios que favorezcan su contratación
acomodo en el pliego correspondiente. Y sin embargo, primar este tipo de empresas
incide en los aspectos mencionados en este párrafo.
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Pero también existen posibilidades que permiten incluir criterios acordes con el objeto
social a través de dos vías:
Así, el objeto del contrato no solo será la ejecución de una obra o la prestación de un
servicio concreto, sino también la consecución de los objetivos de tal o cual programa.
En este punto es reseñable que el poder adjudicador puede definir con total libertad el
objeto del contrato que mejor se adapte a sus necesidades, siempre que respete los
principios de no discriminación y libre circulación de bienes y servicios. Esto implica
que pueden incluirse características de carácter social en el objeto mismo del contrato
y además es conveniente hacerlo puesto que valida la posterior inclusión de criterios
sociales en la fase de valoración o en las condiciones de ejecución del contrato.
93
Esta inclusión, como ya hemos mencionado anteriormente, dependerá mucho de la
voluntad social del adjudicador. Entendemos que si el objeto del contrato incluye una
concepción social (como puede ser la prestación de servicio de atención de día o
atención de discapacitados) se valore que el licitador tenga como objeto social el
mismo objetivo. La Comisión Europea, en su “Comunicación Interpretativa sobre la
legislación comunitaria de contratos públicos y las posibilidades de integrar aspectos
sociales en dichos contratos” (COM 2001 566 final) menciona que “si el contrato
requiere aptitudes específicas en materia social, es lícito exigir una experiencia
concreta como criterio de capacidad y conocimientos técnicos para demostrar la
solvencia de los candidatos”, y ¿por qué no también un modelo social de gestión?
Yendo otro paso más adelante podrían valorarse otros criterios más exhaustivos como
pueden ser:
Así pues, es cierto que también se puede prever que el modo de ejecución sí que
admite la introducción de cláusulas sociales. Los supuestos enumerados en el punto
primero de dicho artículo son coincidentes con los principios de la economía social.
Pero la traslación a dichos principios no es fácil, sobre todo porque estos principios
tienden a superar la situación de ajenidad que concurre en las relaciones laborales, y el
artículo 102 quiere dignificar pero sin superar las relaciones laborales en régimen de
ajenidad.
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a. Primacía de las personas y del fin social sobre el capital, que se concreta
en gestión autónoma y transparente, democrática y participativa, que
lleva a priorizar la toma de decisiones más en función de las personas y
sus aportaciones de trabajo y servicios prestados a la entidad o en
función del fin social, que en relación a sus aportaciones al capital social:
se pueden establecer obligaciones de codecisión en temas relativos a la
generalidad –y sin voluntad de ser totalmente exhaustivos en la
descripción- de la empresa en diferentes cuestiones que están
graduados de mayor a menor peso:
i. Decisiones de ámbito político por todos los trabajadores
97
ii. Decisiones circunscritas al ámbito del régimen laboral (horarios,
desarrollo del trabajo, etc.) por todos los trabajadores
iii. Decisiones sobre el modo en que se desarrollará la contrata por
todos los trabajadores
iv. Decisiones circunscritas al ámbito del régimen laboral de la
contrata por los trabajadores que realicen su tarea en la misma
b. Aplicación de los resultados obtenidos de la actividad económica
principalmente en función del trabajo aportado y servicio o actividad
realizada por las socias y socios o por sus miembros y, en su caso, al fin
social objeto de la entidad: Se pueden establecer mecanismos para
destinar los beneficios a mejorar las condiciones de prestación de los
trabajadores por vía de mejora de convenio.
c. Promoción de la solidaridad interna y con la sociedad que favorezca el
compromiso con el desarrollo local, la igualdad de oportunidades entre
hombres y mujeres, la cohesión social, la inserción de personas en riesgo
Estudio y propuestas a la luz de la
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Pero el problema principal con las obligaciones de ejecución no proviene del modo en
que encajan, sino del modo en que se garantiza su cumplimiento. En principio, el
incumplimiento de estos preceptos presenta dos problemas:
Ayuntamiento de Amurrio
OBJETO:
Podrán presentar ofertas las personas naturales o jurídicas … cuya finalidad tenga
relación directa con el objeto del contrato, así como capacidad de obrar y acrediten su
99
solvencia técnica o profesional, y que cumplan los siguientes requisitos:
OBJETO:
Estas partidas presupuestarias serán gestionadas directamente por Lan Ekintza Bilbao,
a través de diferentes programas de empleo o de empleo formación que organiza …
accediendo sus participantes a una experiencia real laboral, y facilitando la
consecución de los objetivos de inserción laboral e inclusión social que en ellos se
persigue.
100
CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
Se valorará hasta con 2,5 puntos al licitador que se comprometa a emplear para
ejecución del contrato un mayor número de personas con discapacidad y/o con
dificultades de acceso al mercado laboral …
Ayuntamiento de Vitoria-Gasteiz
25-02-2011
La empresa contratista debe cumplir, durante la ejecución del contrato, las concretas
condiciones especiales de ejecución que, en materia de inserción sociolaboral, se
establecen a continuación.
b) Las personas que hayan suscrito un convenio de inserción y/o estén incluidas en
planes o programas de empleo. Se acreditará por certificado de los servicios sociales
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municipales.
c) Las personas con discapacidad, con minusvalía reconocida igual o superior al 33%.
Se acreditará con certificado expedida por el organismo oficial competente (en Álava,
la Diputación Foral).
e) Las personas mayores de 50 años inscritas como paradas al menos durante 3 meses
continuados y, en particular, aquellas que no hayan cotizado el periodo exigido para
generar derecho a la pensión de jubilación. Se acreditará con certificado del
correspondiente servicio público de empleo.
f) Las mujeres mayores de 30 años que accedan por primera vez al empleo. Se
acreditará con certificado del correspondiente servicio público de empleo.
103
g) Las personas jóvenes de entre 18 y 30 años de edad inscritas como paradas durante
un mínimo de 6 meses de forma continuada. Se acreditará con certificado del
correspondiente servicio público de empleo.
- Como regla general, su cuantía será del 1% del importe de adjudicación del contrato,
IVA incluido, salvo que, motivadamente, el órgano de contratación estime que el
incumplimiento es grave o muy grave, en cuyo caso podrá alcanzar hasta un 5% o
hasta un máximo legal de un 10%, respectivamente..La reiteracion en el
incumplimiento se tendrá en cuenta para valorar la gravedad.
105
Estudio y propuestas a la luz de la
Ley Estatal de la Economía Social en la
Comunidad Autónoma Vasca
Gotzon Gondra – Eñaut Apaolaza
Fecha: 2010
CRITERIOS DE ADJUDICACION.
106
La adjudicación se resolverá, previo análisis de los términos de las ofertas, teniendo
en cuenta los siguientes aspectos:
Fecha: 2010
CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
Ayuntamiento de Getxo
Fecha: 2010
El contrato que sobre la base del presente pliego se realice tendrá por objeto el
desarrollo y gestión del proyecto de inserción y desarrollo local para el empleo de
personas con dificultades de acceso al mercado de trabajo en hostelería-formación y
zona de niño/as en los locales de Getxo KirolakFadura para la explotación de dichos
servicios, de acuerdo con los condicionantes y el procedimiento indicado en el Pliego
de Características Técnicas, que tendrá carácter contractual.
CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
Ayuntamiento de Hondarribi
Fecha: 2009
El contrato que en base al presente Pliego se realice, tendrá por objeto ejecutar las
obras de reforma, legalización de Bar y mejora de accesos al Hogar del Jubilado
“Kasino Zaharra”, además de la ejecución de un proyecto de inserción sociolaboral de
conformidad con la documentación técnica que figura en el expediente y con arreglo
a los Pliegos de Condiciones y proyecto redactado por la Arquitecta Técnica Doña
Elixabet González Habai.
Ayuntamiento de Irun
Fecha: 2011
Objeto:
1.- Detalle del personal que realizará los trabajos, y documentación acreditativa de
sus características, capacitación y experiencia en estos términos:
CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
Fecha: 2011
El contrato que en base al presente pliego se realice, tendrá por objeto la gestión de
diversos servicios deportivos en las instalaciones deportivas municipales de Urretxu de
conformidad con las bases técnicas que figuran en el expediente para su ejecución en
los términos indicados en el párrafo siguiente.
113
Criterios para la adjudicación.- Los criterios objetivos que servirán de base para la
adjudicación del concurso serán los siguientes:
empresa solicitante.
Fecha: 2011
Criterios para la adjudicación.- Los criterios objetivos que servirán de base para la
adjudicación del concurso serán los siguientes:
13
Artículo 134. Criterios de valoración de las ofertas.
1. Para la valoración de las proposiciones y la determinación de la oferta económicamente más ventajosa
deberá atenderse a criterios directamente vinculados al objeto del contrato, tales como … las
características medioambientales o vinculadas con la satisfacción de exigencias sociales que respondan a
necesidades, definidas en las especificaciones del contrato … u otros semejantes.
Estudio y propuestas a la luz de la
Ley Estatal de la Economía Social en la
Comunidad Autónoma Vasca
Gotzon Gondra – Eñaut Apaolaza
Por otro lado, y en cuanto a los criterios de adjudicación, la Directiva 2004/18 cierra la
puerta para utilizar las características recogidas en los principios del artículo 8 de la
LES. La LCSP no es tan rígida, y el artículo 104 de la L
Pero por otro lado, se observa que el empleo de las cláusulas sociales y de las
ordenanzas que regulan su utilización –sobre todo a nivel local-, no agotan las
posibilidades que otorga la legislación actual, y se paran en su utilización con fines de
promoción de la inserción. De este modo quedan de lado la mayoría de las
organizaciones de la economía social que no se dedican en puridad o directamente a
cuestiones de lucha contra la exclusión, pero que en cambio sí tienen una incidencia
Estudio y propuestas a la luz de la
Ley Estatal de la Economía Social en la
Comunidad Autónoma Vasca
Gotzon Gondra – Eñaut Apaolaza
7.4.Agencias de desarrollo
Las agencias de desarrollo tienen una función crucial en el desarrollo local, y de este
modo convergen con las entidades de la economía social. Es así que vinculando la LES a
todos los poderes públicos, y siendo también estas agencias de índole pública, les
corresponde plenamente la tarea de fomento propugnada por la ley.
8. CONCLUSIONES
11. Necesidad de llevar a cabo una reflexión pormenorizada por parte del sector
privado autonómico, entendiendo como tal el movimiento asociativo que
representa a las distintas familias de la Economía Social, al objeto de estudiar y
analizar la conveniencia de una reorganización y reforma del ámbito asociativo
en el marco de lo estipulado a los efectos por la propia LES.
12. El transcurso del tiempo sin que se lleve a cabo dicha es en perjuicio de las
propias entidades de la Economía Social.
123
Estudio y propuestas a la luz de la
Ley Estatal de la Economía Social en la
Comunidad Autónoma Vasca
Gotzon Gondra – Eñaut Apaolaza
9. PROPUESTAS:
1. 1º.- Iniciativa legislativa por parte de la Administración Pública Autonómica
que fomente el asociacionismo del Sector de la Economía Social, con expreso
reconocimiento a la representatividad del mismo en los órganos de
administración y/o decisión de las entidades e instituciones públicas,
condicionado a que el mismo se lleve a cabo a través de una entidad privada
que asocie y represente a la mayoría de entidades que conforman la economía
social o, al menos, represente a la parte económicamente mayoritaria
asociando al menos a una entidad de cada clase.
2. Constitución de una entidad privada por parte de las entidades asociativas que
representan a todos los tipos jurídicos que conforman la Economía Social, con
reconocimiento para su organización y composición, en su caso, del peso social
y económico que supone la entidad asociativa que representa cada tipo jurídico 124
en la economía
Bibliografía
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