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PARTIE 2 : LE DROIT SUBJECTIF

Les droits subjectifs sont des prrogatives des pouvoirs que les particuliers possdent lgard de certains biens ou de certaines personnes. La notion de droits subjectifs est une notion encore controverse. Ces prrogatives sont reconnues par le droit objectif qui en dtermine la nature et ltendue. On appelle ces droits des droits subjectifs car ils sont attachs un sujet, ils appartiennent un personne dtermine. Pour mieux comprendre la notion de droit subjectif, il faut dabord prciser qui peut tre titulaire de droit objectif.

CHAPITRE 1 : Le titulaire de droits subjectifs : le sujet de droit


On appelle sujet de droit tout tre susceptible dtre titulaire de droits subjectifs et dobligations. En effet, dans le monde juridique, il nexiste que 2 catgories : les sujets de droit (ou personnes juridiques) les choses qui ne sont que des objets de droit.

Lorsquon envisage les personnes juridiques, cd les sujets de droits, on pense tout de suite aux tres. Les tres humains ne sont pas les seuls tre des sujets de droit, avoir la personnalit juridique. En effet, la personnalit juridique est galement reconnue des groupements dindividus comme les socits commerciales ou les associations. On les appelle des personnes morales et on les distingue des personnes physiques.

SECTION 1 : Personnes physiques et personnes morales


Il existe 2 catgories de sujets de droit :

les personnes physiques (humains)

les personnes morales, jouissant de la personnalit juridique cd aptitude gnrale tre titulaire de droits et dobligations.

Reconnaitre la qualit de sujet de droit aux personnes physiques ne soulve pas de controverse. En admettant lexistence de droits subjectifs, le droit objectif a bien sr, avant tout, entendu consacrer et sauvegarder les intrts des individus. Toutefois, le principe selon lequel tous les tres humains sont des sujets de droit est relativement rcent. Jusquau XIXme sicle, il existait encore des tres humains qui le droit objectif refusait la qualit de sujet de droit. Ctait le cas desclaves, du condamn frapp de mort civile ou encore de ceux que lon appelait les monstres (ex : elephant man). Aujourdhui on verra que des discussions existent encore notamment propos de lenfant conu, qui est un tre humain vivant et qui pourtant nest pas un sujet de droit tant quil nest pas n. A ct des personnes physiques, on admet depuis longtemps quun groupement puisse tre dot de la personnalit juridique. Ce groupement est alors un sujet de droit distinct des sujets qui le composent avec son propre patrimoine et ses propres droits.

Il existe des personnes morales de droit public comme lEtat, les collectivits locales ou les tablissements publics. Il existe galement des personnes morales de droit priv comme les socits commerciales, les socits civiles, les associations de syndicats professionnels.

La reconnaissance de la personnalit juridique un groupement a, une poque, suscit une controverse. On voit 2 conceptions sopposer :

les partisans de la thorie de la fiction soutenaient que la personnalit morale accorde des groupements tait une fiction juridique, les personnes morales ne devant leur personnalit juridique qu la volont du lgislateur. Dautres sopposaient cette thorie en proposant la thorie de la ralit des personnes morales en soutenant que la personnalit juridique appartient naturellement au groupement constitu pour la dfense dintrts collectifs et dots de structures permettant lexpression dune volont collective reprsentant cet intrt. Lenjeu est que, si on retient la seconde thorie, la personnalit juridique ne ncessite pas ncessairement la reconnaissance du lgislateur. La Cour de cassation a consacr la thorie de la ralit dans un arrt du

28 janvier 1954, mais le lgislateur conserve toutefois la matrise du maintien ou du retrait de la personnalit juridique. A quelles conditions un groupement acquiert-il la personnalit juridique ? Les conditions dapparition et de disparition de la personnalit juridique des personnes morales sont poses par la loi et sont trs variables selon le type de personne morale. Par exemple une socit commerciale devient personne morale, sujet, par son immatriculation au registre du commerce et des socits. Une association devient sujet au jour de la dclaration faite la prfecture et les groupements restent des personnes morales jusquau jour de leur dissolution. Toutes les personnes morales nont pas une pleine capacit juridique, bien qutant des sujets de droit, elles nont pas tous les droits des sujets de droit classiques. Ex : une association na pas le droit de recevoir des dons si elle nest pas dclare dutilit publique. Enfin, il existe des groupements qui nont pas la personnalit juridique.

Comment les personnes personnalit juridique ?

physiques

acquirent

et

perdent

leur

SECTION 2 : L acquisition de la personnalit juridique par les personnes physiques


La personnalit juridique est attribue tout tre humain compter de sa naissance et jusqu sa mort.

1 : Le principe : la personnalit juridique est acquise la naissance


Un tre humain devient sujet de droit, cd une personne juridique, linstant o il nait. Pendant longtemps cette solution na pas t conteste dans la mesure o la naissance marquait le commencement de la vie et que ds lors, la personnalit juridique commenait en mme temps que la vie, la naissance. En effet, longtemps, les connaissances scientifiques nont pas permis dtre certain de la vie avant la naissance, do le choix de ce point de dpart de la personnalit juridique. Les Romains considraient quavant la naissance, lenfant ne pouvait tre distingu de sa mre, il ntait que pars viceris matris . Aujourdhui encore, si on sait que la vie commence avant la naissance, cette vie nest vritablement autonome que lorsque lenfant est spar de sa mre, ce qui

peut justifier, mme aujourdhui le choix de la naissance comme point de dpart de la personnalit juridique. Limportance de linstant de la naissance explique que la dclaration de naissance doit tre effectue auprs des services de ltat civil de la mairie du lieu o elle est intervenue dans les 3 jours qui suivent laccouchement. Il ne suffit pas de natre pour acqurir la personnalit juridique, pour devenir un sujet de droit ; il faut tre n vivant et viable.

En effet, lenfant mort-n na jamais t une personne juridique. De mme, concernant lenfant non viable, cd lenfant qui ne dispose pas des aptitudes suffisantes pour survivre sa naissance, en raison dune malformation grave ou parce quil est n trop tt, cet enfant non viable ne sera jamais un sujet de droit. Le droit a prfr ne pas tenir compte dune vie aussi brve qui ntait pas faite pour durer.

Prendre la naissance comme point de dpart de la personnalit juridique a une consquence importante, cela signifie quavant la naissance, lenfant conu na pas la personnalit juridique, nest pas un sujet de droit. Lembryon, le ftus ne sont pas des sujets de droit puisquils ne sont pas encore ns, ils ne peuvent donc tre titulaires daucun droit ni daucune obligation. Cest parce quils ne sont pas des sujets de droit que la Cour de cassation a refus en cas de mort dun embryon ou dun ftus la suite dune erreur ou de la violence dun tiers de retenir la qualification dhomicide involontaire. Pour quil y ait homicide, il faut quil y ait mort dun sujet de droit, mort juridique. La position classique qui consiste faire dmarrer la personnalit juridique au jour de la naissance est pour cette raison de plus en plus critique ; les progrs de la mdecine ont permis dtablir que la vie commenait avant la naissance, ds la conception et que lenfant conu tait un tre humain vivant avant de natre. Lui refuser la personnalit juridique pour certains, cela revient remettre en cause le principe selon lequel tous les tres humains sont des sujets de droit. Le statut de lenfant natre divise la doctrine. -Une partie de la doctrine considre quil faut lui reconnaitre la personnalit juridique. -Une autre partie considre quil nest pas ncessaire de lui reconnatre la qualit de sujet pour lui assurer le respect qui lui est d en temps qutre humain. En effet, les lois dites biothiques, les premires du 29/07/1994 puis celle du 6/08/2004 sont intervenues pour poser des rgles trs protectrices. Ainsi larticle 16 du Code civil dispose que la loi assure le respect de ltre humain ds le commencement de sa vie.

En temps qutre humain, lenfant conu droit au respect et le droit objectif organise sa protection. Par exemple, il a pos le principe dinterdiction de la recherche sur les embryons, il a galement interdit le clonage. Il a donc mis en place des rgles permettant de ne pas traiter lembryon ni le ftus comme une vulgaire chose mais pour linstant cest tout de mme en tant que chose que lembryon et le ftus sont protgs,

Pourquoi tant de rticences ? Le dbat sur la personnalit juridique refus par principe l'enfant conu est envenim par la question de lavortement. Peut-on autoriser l'avortement si on reconnaissait la personnalit juridique l'enfant conu?
Thoriquement oui mais thiquement non car cela revient faire

de l'avortement une sorte d'homicide autoris par la loi. Pour contourner cette difficult certains ont propos de retenir comme date du dbut de la vie et date du dbut de la personnalit juridique la date au-del de laquelle lavortement est interdit. Les articles L2212-1 et L2213-1 du Code de la Sant Publique n'autorise me l'IVG qu'avant la fin de la 12 semaine de grossesse sauf motifs thrapeutiques. Le Comit National dEthique dans un avis du 23 mai 1984 a propos une solution intermdiaire en affirmant que lembryon devait tre reconnu comme une personne potentielle dont le respect simpose tous. Mais il ne peut en la matire avoir de demi-mesure, on est ou on nest pas un sujet de droit. L'article L2151-5 du Code de la Sant publique introduit en 2004 prvoit que pour une priode de 5 ans, les recherches peuvent tre faites sur les embryons conus in-vitro. La prochaine rforme prvoit d'autoriser la recherche sans dlai. Pour linstant notre droit objectif persiste retenir la naissance comme point de dpart de la personnalit juridique. Paralllement si la personnalit juridique nest pas reconnue lenfant natre il dispose toutefois dune protection spcifique de la loi. Cest essentiellement le dveloppement de la procration assiste et la question des embryons surnumraires qui sont lorigine du dbat sur le statut de lenfant natre.

Le lgislateur a considr quil tait urgent de prendre pour les embryons et les ftus des mesures de protection. Cest ainsi quune premire loi du 29 juillet 1994 (loi biothique) suivie par une loi du 6 aot 2004 sont intervenues pour poser des rgles trs protectrices de lembryon. Notamment larticle 16 du Code civil qui a t ajout avec la loi de 1994. Ces lois posent le principe de linterdiction de la recherche sur lembryon et condamne le clonage, interdisent galement lutilisation des embryons des fin commerciales ou industrielles mais a restera une question importante. Toutefois depuis la loi de 2004, on admet titre exceptionnel des expriences dembryons in vitro pos par un dcret du 4 mai 2005. La Cour europenne de droits de lhomme reconnait galement que le ftus est titulaire dun droit la vie mais que ce droit peut tre cart au bnfice de celui de sa mre dont lintrt peut commander lIVG. Cest une question trs trouble. Ce principe connait cependant une exception.

2 : Le temprament au principe : L'adage Infans conceptus


Certains textes du Code civil reconnaissent lenfant conu certains droits condition de naitre par la suite vivant et viable. La jurisprudence, partir de ces exemples, a pos un principe gnral traduit par ladage : infans conceptus pro nato habetur quoties de commodis ejus agitur =L enfant conu mais non encore n doit tre tenu pour n chaque fois quil y va de son intrt CAD que lenfant peut donc tre considr comme un sujet et acqurir des droits avant mme sa naissance mais cette reconnaissance de la personnalit juridique est la fois partielle et conditionnelle.

Elle est partielle parce quelle ne joue que dans lintrt de lenfant. La jurisprudence a appliqu cet adage pour faire bnficier les enfants non encore ns de la rente alloue aux enfants du dfunt en cas de mort par accident du travail. De mme par exemple un enfant dont le pre meurt avant sa naissance ne peut pas en principe hriter de son pre car au jour du dcs il nest pas un sujet ; il ne peut donc pas avoir le droit de prtendre une succession mais parce que cest dans son intrt, on peut par lapplication de cet adage considrer quil a la personnalit depuis la conception ; il tait donc un sujet de droit depuis sa conception et peut donc hriter. Cette personnalit reconnue lenfant est conditionnelle. Ce nest que si lenfant nait vivant et viable quil pourra, si cest dans son intrt, revendiquer lacquisition de la personnalit juridique depuis sa conception. Reprenons lexemple du pre qui meurt avant la naissance de lenfant :

Si lenfant nest pas vivant et viable, selon le principe, il na

jamais t un sujet de droit et il ne peut pas revendiquer ladage infans conceptus car il na jamais t vivant. Sil nait vivant et viable, en principe, il nest sujet quau jour de sa naissance. Il ne ltait donc pas au moment de la mort de son pre et ne peut donc pas hriter. Mais comme cest dans son intrt, et comme il est n vivant et viable, il pourra en invoquant ladage infans conceptus bnficier de la personnalit juridique depuis la conception ce qui lui permettra dhriter de son pre. La dernire question qui se pose est celle de la date de la conception. Quelle date retenir ? Pour faciliter la dtermination de la date de la conception, larticle 311-2 du Code Civil prvoit que la conception est prsume avoir eu lieu un me moment quelconque de la priode qui stend du 300 jour inclus avant la date de la naissance. au 180 me

SECTION 3 : La perte de la personnalit juridique par la personne physique


Cest la mort qui met fin la qualit de sujet de droit des personnes physiques. Le moment de la mort est donc fondamental car il marque le passage du sujet au cadavre, le cadavre entrant dans la catgorie des choses. Il faut distinguer deux hypothses.

1 : L hypothse dun mort certaine


La mort est certaine lorsque larrt complet des fonctions vitales a t constat. Il faut quun acte de dcs soit dress par un officier de lEtat civil, acte prcisant la date et lheure du dcs. Faut-il encore que la mort ait pu tre constate et que lon sentende bien-sr en quoi consiste la mort. Larrt du cur ? La mort crbrale ? La dfinition de la mort a pos pendant un certain temps des difficults parce quil ny avait pas de relles dfinition. Cest une circulaire du 3/04/1978 du ministre de la sant qui dfinit la mort comme mort crbrale. Finalement ce nest que la rglementation des prlvements dorganes pour les dons post-mortem quun dcret du 2/11/2005 pose une dfinition de la mort dans la mesure o le prlvement ne peut avoir lieu que si la mort a t

constate. Cest larticle R 1232-1 du Code de la sant publique qui dispose que : si la personne prsente un arrt cardiaque et respiratoire persistant, le constat de la mort ne peut tre tabli que si les 3 critres cliniques suivants sont simultanment prsents :

absence totale de conscience et dactivit motrice spontane abolition de tous les rflexes du tronc crbral absence totale de ventilation spontane

Au jour du dcs, la personne physique cesse dtre un sujet de droit, elle devient un cadavre qui est une chose; mais le sujet de droit a pu de son vivant exprimer sa volont sur le sort de son corps aprs sa mort. L article 16-11 alina 2 du Code civil prvoit que sauf accord expresse ralis par la personne manifest de son vivant, aucune identification par empreinte gntique ne peut tre ralise aprs sa mort. De mme que daprs larticle L1232-6 du Code de la sant publique, le vivant peut refuser tout prlvement sur son corps aprs sa mort. Si le cadavre nest plus un sujet de droit, il reste humain et pour respecter la dignit de la personne humaine, il faut protger le cadavre.

Cest pourquoi larticle 16-1-1 (2008) dispose : le respect du au corps humain ne cesse pas avec la mort ; les restes de la personne dcde, y compris les cendres de celle dont le corps a donn lieu crmation, doivent tre traites avec respect, dignit et dcence. De mme le Code pnal, article 225-17 sanctionne toute atteinte lintgrit du cadavre. L article 16-2 du Code civil autorise le juge prendre toutes les mesures ncessaires pour faire cesser une atteinte illicite au corps humain y compris aprs la mort.

2 : Les hypothses de doute sur la mort


Pour que la mort puisse produire ses effets, pour quun sujet cesse dtre un sujet, que son mariage soit dissous, que ses biens soit transmis ses hritiers, il faut encore pouvoir tablir avec certitude la mort du sujet. Or dans certains cas, on ne sait pas si une personne est morte ou vivante. La famille est sans nouvelle, personne na vu le sujet depuis plusieurs annes de sorte quil existe une incertitude sur la vie ou la mort du sujet.

Le Code civil organise 2 procdures pour les cas dincertitude sur lexistence de la personne : la procdure de labsence et la procdure de la disparition.

A) L absence Au sens juridique du terme, labsence est ltat dune personne dont on ne sait pas si elle est morte ou vive. Cette situation est envisage aux articles 112 et suivants du Code civil. Deux priodes se succdent : Dans un premier temps on prsume que labsent est en vie. Puis dans un second temps, on va prsumer quil est mort.

Selon larticle 112 du Code civil, lorsquune personne a cess de paraitre au lieu de son domicile ou de sa rsidence sans que lon ait eu de ses nouvelles, toute personne qui y a intrt peut saisir le juge des tutelles (juge du tribunal dinstance) pour que soit dclare la prsomption dabsence. Dans le jugement prononant la prsomption dabsence, le juge dsigne un membre de la famille ou un tiers quil charge de veiller sur les intrts du prsum absent. Si lintress revient, la procdure sarrte. Si on apprend quil est mort de manire certaine, la procdure sarrte.

Si aucun de ces deux vnements ne se produit, on peut passer la deuxime phase de la procdure. Elle consiste dposer une requte en dclaration dabsence auprs du Tribunal de grande instance du lieu de la dernire rsidence de lintress afin que celui-ci soit dclar absent. Cette requte ne peut tre dpose que 9 ans aprs le jugement de prsomption dabsence. Cette requte doit tre publie afin que lintress puisse tre prvenu. Le jugement dclaratif dabsence ne peut intervenir qu1 an aprs le dpt de cette requte, soit 10 ans aprs le jugement de prsomption dabsence. Ce jugement dclaratif dabsence doit tre publi, il a la mme valeur quun acte de dcs et tient lieu dacte de dcs. A partir de ce jugement on considre que le sujet est mort, son mariage est dissous. Si labsent revient, le jugement dclaratif dabsence peut tre annul, labsent reprend alors possession de ses biens mais son mariage reste dissous.

B) La disparition Cest ltat dune personne dont on a la quasi-certitude quelle est morte, cependant son cadavre na pas pu tre retrouv et donc un acte de dcs na

pas pu tre dress. L article 88 du Code civil prvoit que la procdure de la disparition sapplique aux personnes disparues dans des circonstances de nature mettre leur vie en danger lorsque leur corps na pas pu tre retrouv. Dans ces cas- l, il faut adresser une requte au tribunal de grande instance du lieu de la disparition pour faire constater sa disparition. Aprs enqute, le tribunal rend un jugement dclaratif de dcs qui tient lieu dacte de dcs. En cas de rapparition de lindividu, on applique les mmes dispositions que pour labsent. Quelles sont les diffrentes catgories de droits subjectifs ?

CHAPITRE 2 : Les diffrentes catgories de droits subjectifs


Ils peuvent tre divise en 2 catgories : dun ct les droits patrimoniaux, et de lautre les droits extrapatrimoniaux.

SECTION 1 : La distinction des droits patrimoniaux et des droits extrapatrimoniaux


Pour comprendre cette distinction, il faut dfinir la notion de patrimoine. Cest lensemble des biens et des obligations dune personne. Il comporte donc :
Un actif, tous les droits qui ont une valeur conomique. Et aussi un passif, constitu de toutes les dettes de cette personne.

On dit que le patrimoine est une universalit juridique, cd une runion dlments qui constituent une unit juridique. Le patrimoine est li de manire trs troite au sujet de droit : - Ainsi, seuls les sujets de droit ont un patrimoine - Tous les sujets de droit ont un patrimoine - Le patrimoine reste li au sujet aussi longtemps que dure la personnalit juridique Le patrimoine est intransmissible de son vivant, on ne peut pas transmettre la fois tous ses droits et toutes ses dettes. Ce nest quau dcs dune personne physique ou la dissolution dune personne morale que le patrimoine peut tre transmis. En France, on considre quun sujet de droit ne peut avoir quun seul patrimoine. Mme si une personne affecte certains biens une activit

particulire. Ses biens demeurent dans son patrimoine, et dans le patrimoine, lensemble de lactif rpond de lensemble du passif. Ex : En pratique, cela implique que les tenanciers dun marchand individuel peuvent exiger la vente de tous les biens du commerant et pas seulement des biens affects au commerce. Do lintrt lorsque lon veut exercer le commerce de crer un autre sujet de droit avec son propre patrimoine : une socit commerciale. Lassoci est une personne distincte de la socit. Certains droits trangers, comme le droit allemand, ont une autre conception du patrimoine, ils admettent quune mme personne puisse avoir plusieurs patrimoines. Cest la thorie du patrimoine daffectation. Si les droits subjectifs peuvent tre classs en fonction du patrimoine, cest que certains entrent dans le patrimoine et dautres pas.
Les droits patrimoniaux sont les droits qui sont valuables en argent,

ils correspondent une valeur marchande et peuvent tre transmis titre onreux.
En revanche, dautres droits, les droits extrapatrimoniaux prsentent

pour le sujet un intrt qui nest pas dordre patrimonial mais dordre moral. Ces droits sont extrmement lis au sujet et ne peuvent tre transmis et ne peuvent pas faire lobjet dune valuation en argent. Exemple : le droit lhonneur, le droit de lauteur sur son uvre, le droit des grands-parents dentretenir des relations avec ses petits- enfants.

SECTION 2 : Les droits patrimoniaux


Ils sont diviss en 3 catgories : -les droits rels -les droits de crance -les droits intellectuels

1 : Les droits rels


Droits rels : Droits qui portent directement sur une chose et qui procure son titulaire tout ou partie de lutilit conomique de cette chose. Ils ont pour particularit dtre opposables tous. Ce qui implique, pour son titulaire, deux prrogatives particulires : le droit de suite et le droit de prfrence.

le droit de suite : il permet au titulaire du droit rel dexercer son droit

sur la chose en quelque main quelle se trouve. Exemple : le propritaire dune chose vole ou perdue peut revendiquer son droit.
le droit de prfrence : il permet son titulaire de passer en premier

devant un titulaire de simple droit de crance. Le titulaire de simple droit de crance ne sera pay quaprs le titulaire de droit de prfrence (ex : hypothque).

A) Les droits rels principaux


Le droit rel de proprit : L'article 544 du Code civil dispose le droit

de proprit est le droit de jouir et de disposer des choses de la manire la plus absolue pourvu que lon en fasse pas un usage prohib par la loi et les rglements . Il confre son titulaire 3 attributs :
oL usus : droit de se servir de la chose oLe fructus : pouvoir de percevoir les fruits de la chose oL abusus : droit de disposer de la chose en lalinant

Les droits rels dmembrs de la proprit : (ou dmembrement de la

proprit). Ces droits confrent leurs titulaires une partie seulement des prrogatives attaches au droit de proprit. Lusufruit est un droit viager qui confre son titulaire deux attributs seulement de la proprit : olusus ole fructus Celui qui conserve labusus est appel le nu du propritaire. Les servitudes sont les droits permettant au propritaire dun immeuble (le fonds dominant) de retirer perptuit certains services dun immeuble voisin que lon appelle le fonds servant. Exemple : le droit de passage ou le droit de puiser de leau.

B) Les droits rels accessoires Ces droits rels sont laccessoire dune crance dont ils garantissent le paiement. Il sagit daffecter un bien dtermin. Le crancier obtient sur un bien un droit rel pour garantir le paiement de sa crance.

Les principaux droits rels accessoires sont :


L'hypothque : il consiste affecter un immeuble en garantie dun droit

de crance. Le crancier, en plus de son droit de crance, a, grce lhypothque, un droit rel sur un immeuble ou un dbiteur. Ce droit rel ne lui permet pas dhabiter limmeuble mais lui permet, si sa crance nest pas paye, de faire saisir limmeuble et de se faire payer sur le prix de la vente.
Le mcanisme de gage est proche de celui de lhypothque puisquon

garantit une crance.

2 : Les droits de crance ou droits personnels


Le droit de crance est le droit qua une personne appele le crancier dexiger une certaine prestation. Alors que le droit rel est un rapport de droit entre une personne de droit et un bien, le droit personnel est un rapport entre 2 personnes. => Il comporte 3 lments :
Le sujet actif du droit, le crancier Le sujet passif, le dbiteur La prestation, lobjet du droit

Exemple : Un contrat pass avec un garagiste donne naissance pour le client un droit de crance. La prestation promise est la rparation de la voiture ; le crancier, cest le client ; le garagiste est le dbiteur. Mais ce contrat fait natre un autre droit de crance au profit du garagiste dont lobjet est le paiement de la rparation, dont le crancier est le garagiste et le dbiteur, le client.

=> Le droit de crance peut avoir 3 objets :


Donner Faire quelque chose Ne pas faire quelque chose

Soit le dbiteur est oblig de donner une chose au crancier, soit faire ou ne pas faire quelque chose au bnfice du crancier. Lobligation donne est lobligation de transfrer la proprit dun bien. Exemple : un contrat de vente fait naitre un droit de crance dont lobjet est une obligation de donner. Le droit

de crance du vendeur dont lobjet est une somme dargent et le droit de crance de lacheteur porte sur la chose. Lobligation de faire consiste excuter une obligation dtermine. Lobligation de ne pas faire consiste sengager une abstention. A la diffrence dun droit rel, le titulaire de droit personnel na ni droit de suite ni de droit de prfrence.

3 : Les droits intellectuels


Ils peuvent tre dfinis comme des prrogatives confrant leur titulaire un monopole dexploitation sur une chose incorporelle qui rsulte de lactivit intellectuelle.

SECTION 3 : Les droits extra-patrimoniaux


Ce sont les droits qui ne sont pas susceptibles dtre valus en argent car ils reprsentent une prrogative dordre moral. Parfois on peut contester la nature purement morale. Quand un droit extra-patrimonial na pas t respect, comme par exemple une atteinte la vie prive dun individu, la victime va demander au juge de sanctionner celui qui a port atteinte son droit subjectif. Le juge le sanctionne en le condamnant payer la victime des dommages et intrts donc une somme dargent. Les droits extra-patrimoniaux sont dorigines trs diverses :

Les droits politiques : droit de participer la vie publique (droit de vote ou ligibilit) Les droits de famille : droits destins organiser les relations non patrimoniales au sein dune famille (droit des grands parents dentretenir des relations personnelles avec leurs petits- enfants, droit dautorit parentale) Les droits de la personnalit : ensemble des prrogatives destines prserver lindividualit dune personne (droit au respect de la vie prive, droit limage) Le droit moral de lauteur sur son uvre

=> Tous ces droits extra-patrimoniaux ont pour point commun dtre fortement attachs la personne de leur titulaire. Cela justifie quils sont imprescriptibles i.e il ny a pas de prescription et indisponibles i.e quils ne peuvent tre ni saisis ni transmis ni cds.

CHAPITRE 2 : Les sources des droits subjectifs


Dans un certain sens, les droits subjectifs trouvent dabord leur source dans le droit objectif qui les dfinit et les sanctionne. Mais quand on parle des sources des droits subjectifs, on fait plus prcisment allusion aux circonstances que prend en considration le droit objectif pour donner naissance aux droits subjectifs. On constate que le droit objectif fait naitre un droit subjectif :

Soit dun acte juridique : manifestation de volont accomplie en vue de produire des effets de droit. Exemple : le contrat de vente : le vendeur comme lacheteur consentent au contrat pour bnficier des effets juridiques attachs par le droit objectif pour ce type de contrat. Le vendeur a un droit de crance contre lacheteur, il peut lui rclamer un prix de vente, lacheteur a un droit de crance contre le vendeur, il peut lui demander la chose vendue, il est devenu le propritaire de la chose vendue. Soit dun fait juridique : il engage galement des effets de droits mais ces effets de droit nont pas t recherchs par les personnes concernes. Exemple: Une personne blesse une autre personne ; cest un fait juridique parce que cet vnement va produire des effets de droit. Le droit objectif prvoit en effet qu certaines conditions la victime a un droit de crance contre le responsable. La naissance est galement un fait juridique car le droit objectif lui attache des effets de droit.

SECTION 1 : Les actes juridiques


Ce sont des actes volontaires accomplis volontairement par des sujets, des personnes, pour produire, dans le cadre et les conditions poss par le droit objectif, les effets de droit prvus par le droit objectif. Ces effets peuvent tre la cration dun droit subjectif, comme par exemple le contrat de vente, ou l'extinction d'un droit subjectif. Exemple : Si je renonce volontairement un droit de crance, cest un acte juridique par lequel jexprime ma volont de ne plus pouvoir exiger de mon dbiteur la prestation quil me doit.

Un acte juridique peut avoir aussi pour effet juridique de transmettre un droit subjectif, comme par exemple le testament qui est un acte juridique car celui qui le rdige exprime sa volont de transmettre la proprit de ses biens telle ou telle personne.

1 : La convention
Cest un accord de volont entre 2 personnes au moins dans le but de produire des effets de droit. Pour quelle soit valable et quelle puisse produire ses effets, il faut quelle respecte les conditions de validit poses par le droit objectif.

Certaines conventions sont cratrices de droits subjectifs. Par exemple: 2 parties peuvent sentendre pour crer un droit rel, comme lorsqu'un propritaire conclut avec un tiers une convention dusufruit. Chaque partie donne son accord. Le propritaire accepte de confrer lautre partie 2 attributs de son droit de proprit qui sont lusus et le fructus. Il lui transfre donc un droit rel sur la chose. Lautre partie accepte de sengager payer une contrepartie, ou si cest un contrat titre gratuit, il se contente daccepter ce transfert de droit rel. Certaines conventions peuvent tre cratrices dobligations CAD cratrices de droits de crance et des dettes correspondantes. Dans ce cas, on les appelle plus particulirement les contrats. Par exemple: le contrat de vente fait naitre au moins 2 droits de crance : celui du vendeur et celui de lacheteur. On dit que cest un contrat synallagmatique CAD qui cre des obligations rciproques. Chaque partie au contrat est la fois le crancier et le dbiteur de lautre. Le contrat est dit unilatral lorsquil ne fait natre un droit de crance que pour lune des parties au contrat. La donation est un contrat car il faut laccord des deux parties mais il est unilatral car un seul droit de crance nait au bnfice du donataire.

Certaines conventions portent sur un droit subjectif dj existant soit pour transmettre, comme par exemple pour la cession de crance qui est une convention par laquelle une partie cde lautre la crance quelle a contre un tiers, soit pour lteindre, comme par exemple une remise de dette qui est une convention CAD un accord de volont pass entre un crancier et un dbiteur par lequel le crancier renonce ses crances et le dbiteur laccepte.

2 : Les actes juridiques unilatraux


Puisque il sagit dactes juridiques, il y a toujours une manifestation de volont dans le but de produire des effets de droits. Mais la diffrence des conventions, il ny a pas rencontre de plusieurs volonts mais expression dune seule volont. Exemple : Le testament est une manifestation unilatrale dans le but de transmettre un bien.

Lacte juridique unilatral peut galement avoir pour effet la cration du droit subjectif. Par exemple la reconnaissance juridique de lenfant est lacte juridique unilatral par lequel le pre reconnait tre le pre de lenfant => droits de filiation. Un acte juridique unilatral peut galement avoir pour effet dteindre un droit subjectif dont on est titulaire (ex : renoncer une succession).

SECTION 2 : Les faits juridiques


Les faits juridiques sont des vnements ou des actions qui engendrent des effets de droit indpendamment de la volont des intresss, mais du seul fait du droit objectif, du seul fait de la loi. Par leur existence mme, ils entrainent la cration, la transmission ou l'extinction d'un droit subjectif. Ces faits juridiques sont trs nombreux et trs varis.

Il peut s'agir de faits naturels. Comme la naissance par ex : un bb nait, cela a des consquences => il devient sujet de droit. Autre ex : l'coulement du temps va pouvoir entrainer l'extinction d'un droit subjectif => la prescription. Le fait juridique peut galement tre un fait de l'homme, une action de l'individu. Ex : C'est le cas des dlits et des quasi-dlits.
Le dlit est un fait volontaire et illicite qui consiste causer

intentionnellement un dommage autrui. Quand on dit fait volontaire , c'est que son auteur a voulu ce rsultat, ces consquences dommageables. Ex : Je roule pour craser quelqu'un sur la route. Ce ne sont pas les effets de droit qui sont recherchs, mais les consquences de faits : le dommage. Le droit objectif attache des effets de droit au dlit, le dlit fait naitre, la charge de l'auteur du dommage cd le responsable, une obligation de rparer les prjudices causs dont la victime est crancire et le responsable dbiteur.

Le quasi-dlit est un fait involontaire et illicite. C'est le fait de causer

par imprudence ou ngligence, donc de manire non-intentionnelle, un dommage autrui. Le droit objectif attache au quasi-dlit les mmes consquences qu'au dlit : le responsable est dbiteur d'une obligation en rparation dont la victime est crancire. Quasi-dlits et dlits relvent du droit de la responsabilit civile.
Le fait juridique peut tre un quasi-contrat : la gestion d'affaire, le

paiement de l'indu, l'enrichissement sans cause et, depuis peu, les loteries publicitaires .

CHAPITRE 3 : La preuve des droits subjectifs


Articles 1315 1369 du Code civil

Pour pouvoir invoquer un droit subjectif, il faut pouvoir dmontrer son existence et tablir qu'on en est bien titulaire. Car tre titulaire d'un droit sans pouvoir le prouver revient la mme situation que de ne pas avoir ce droit.
Si nul ne conteste l'existence d'un droit, la preuve de ce droit est

inutile.
Mais si une personne conteste l'existence d'un droit dont une autre se

dclare titulaire, elle exigera que le prtendu titulaire en rapporte la preuve en justice. La question de la preuve des droits subjectifs est donc une question essentielle. Il faut noter que cette matire a fait l'objet d'une rforme par une loi du 13 mars 2000, dont l'objet a t d'adapter le droit de la preuve aux nouvelles technologies, en admettant notamment la validit de la signature lectronique.

Pour tudier le droit de la preuve, il faut d'abord dterminer quel est l'objet de la preuve, et sur qui pse la charge de la preuve. Puis tudier les diffrents moyens de preuve qui existent. Et enfin s'interroger sur leur admissibilit.

SECTION 1 : Objet et charge de la preuve


Cela revient se poser 2 questions : Que doit-on prouver? Qui doit le prouver?

1 : L'objet de la preuve
L'objet de la preuve se limite aux questions de faits. En effet, les parties n'ont pas prouver, n'ont pas tablir l'existence ou l'inexistence de la rgle de droit car le juge est cens connatre la loi. Une seule exception : Si une partie se prvaut d'une loi trangre, il lui appartient de prouver son contenu. Les faits qui font l'objet de la preuve sont tous les vnements qui ont une porte juridique, cd ceux qui sont susceptibles de constituer un fait juridique ou un acte juridique. La partie qui a la charge de la preuve ne doit prouver que les faits dont dpend la solution du litige : les faits pertinents, cd ceux qui ont une incidence sur le litige.

2 : La charge de la preuve
La question de la charge de la preuve est dterminante, parce que, lorsquen fin de compte, la vrit n'aura pas pu tre tablie, c'est la partie qui devait rapporter la preuve de ses prtentions, et qui a donc chou, qui supportera les consquences de cet chec. Le juge cartera ses prtentions. On dit que c'est sur elle que pse le risque de la preuve, ou l'inverse, que le doute profite son adversaire. Le principe est pos l'article 1315 du Code civil => Qui doit prouver? Il dispose que la preuve incombe au demandeur. C'est le principe Actori incumbit probatio . On entend par l toute personne qui formule une prtention nouvelle. Ex : Je prtends devant le juge que Mme Dupont me doit 5.000 ; je suis le demandeur initial => Je dois prouver mon droit de crance. Si Mme Dupont prtend m'avoir dj rembourse ; c'est une prtention nouvelle => Elle doit donc la prouver.

Il existe toutefois des exceptions au principe pos l'article 1315 :

Parfois c'est la loi qui attribue la charge de la preuve. Ex : L'article 2268 dispose que la bonne foi est toujours prsume. En d'autres termes, celui qui invoque sa bonne foi n'a pas la prouver, c'est son adversaire de prouver le contraire. De mme, les parties un contrat peuvent s'entendre dans leur contrat pour modifier les rgles d'attribution de la charge de la preuve. Enfin, la jurisprudence a parfois consacr un renversement de la charge de la preuve. Ex en matire mdicale : Le mdecin est tenu, l'gard de son patient, une obligation d'information relative aux risques dcoulant de l'acte pratiqu. Imaginons qu'un incident se produise : un de ces risques se ralise => Le patient peut obtenir rparation du prjudice rsultant du dfaut d'information. Normalement, le demandeur, c'est le patient, car c'est lui qui prtend que l'obligation d'information n'a pas t remplie. Mais la Cour de cassation a opr un renversement de la charge de la preuve en obligeant le mdecin prouver qu'il avait bien rempli son obligation d'information => La charge de la preuve pse sur le dfendeur.

SECTION 2 : Les moyens de preuve


Les moyens de preuve sont galement appels modes de preuve. Le Code civil prvoit 5 moyens de preuve.

1 : La preuve littrale
Avant la loi du 13 mars 2000, ce type de preuve n'tait pas dfini par le Code civil. On considrait qu'il s'agissait de toutes les sortes de preuve qui avaient en commun d'tre fixs par crit sur un support papier. Pour permettre l'admission des crits lectroniques, la loi du 13 mars 2000 a retenu une dfinition plus large de la preuve littrale. Dsormais, l'article 1316 du Code civil dispose que La preuve littrale, ou preuve par crit, rsulte d'une suite de lettres, de caractres, de chiffres ou de tous autres signes ou symboles dots d'une signification intelligible, quel que soit leur support et leur modalit de transmission . L'article 1316-1 prcise que L'crit sous forme lectronique est admis en preuve au mme titre que l'crit sur support papier, sous rserve que puisse

tre dment identifie la personne dont il mane et qu'il soit tabli et conserv dans des conditions de nature en garantir l'intgrit . Dans la catgorie des preuves littrales, on trouve des crits trs varis, qui n'auront pas tous la mme force probante (= force en tant que preuve). Ex : un acte notari, une lettre de grand-mre sa petite-fille, un mail, un registre commercial... Seul point commun : l'crit. Parmi tous ces crits, on distingue 2 catgories : les crits prconstitus et les autres crits.

A) Les crits prconstitus


Il s'agit d'crits spcialement rdigs dans le but de constater un acte juridique ou un fait juridique et d'en rapporter la preuve. On dit que la preuve est prconstitue car elle est tablie avant tout litige, avant tout contentieux. Ex : un acte de naissance. Ces crits prconstitus sont qualifis d'actes. Mais le mot acte doit tre pris dans un autre sens que celui d'acte juridique ; il a ici le sens d'acte instrumentaire (instrumentum) : il dsigne l'crit. Il existe 2 types d'crits prconstitus : l'acte authentique et l'acte sous seing priv.

1)L'acte authentique a) Dfinition : L'acte authentique peut tre dfini comme l'acte dress par un officier public auquel la loi attribue comptence pour le faire. Il est en principe rdig en minute (= acte original) et conserv par l'officier public qui en dlivre des copies aux parties. L'acte authentique est assorti de la formule excutoire, cd d'un ordre du pouvoir excutif enjoignant tous les reprsentants de la force publique d'assurer l'excution force de l'acte si le dbiteur ne s'excute pas spontanment. Ex : Le jugement est un acte authentique. Il existe diffrentes catgories d'officiers publics pouvant prendre des actes authentiques et c'est la loi qui dfinit la mission de chacun d'eux. Ainsi, c'est l'officier de l'tat civil qui a seule comptence pour dresser un acte d'tat civil (acte de naissance, acte de mariage, acte de dcs). L'huissier est galement un officier public qui la loi donne le pouvoir de prendre des actes authentiques dans le cadre de sa mission. Les notaires sont des officiers publics particulirement importants car la loi leur accorde le monopole pour confrer l'authenticit des actes faits pas des particuliers, et notamment aux

contrats. Ainsi, pour certains contrats, la forme notarie est obligatoire. Ex : les donations. Mais mme si la loi n'impose pas le recours au notaire, les particuliers peuvent toujours choisir de passer leur contrat devant un notaire pour lui donner la forme d'un acte authentique. Les actes authentiques sont toujours soumis, pour leur validit, de nombreuses formalits qui, si elles ne sont pas respectes, entrainent la nullit de l'acte en tant qu'acte authentique. Ex : Pour l'acte notari, la loi impose, s'il n'est pas entirement rdig la main, que chaque page soit paraphe et que l'acte soit sign par le notaire et les parties. Si une de ces formalits n'est pas remplie, l'acte est nul en tant qu'acte authentique. Mais il peut valoir comme acte sous seing priv. Il faut prciser que, depuis la loi du 13 mars 2000, l'article 1317 du Code civil prvoit qu'un acte authentique peut tre fait sur support lectronique dans des conditions prvues par dcret. Or, le dcret n'est jamais pass. b) La force probante de l'acte authentique : La force probante de l'acte authentique est fixe par la loi. Elle est particulirement grande, puisqu'on dit que les actes authentiques font foi jusqu' inscription en faux. Cela signifie que celui qui conteste l'exactitude d'un acte authentique ne peut le faire qu'en prouvant que cet acte authentique est un faux, cd en engageant la procdure d'inscription en faux (art 303 et suivants du Code de procdure civile) : c'est une procdure complexe qui, en cas d'chec, expose le demandeur une amende civile et au paiement de dommages et intrts. Il faut toutefois tre prcis. Cette force probante accorde l'acte authentique ne s'applique qu'aux mentions que l'officier public a pu directement constater. En revanche, si l'acte mentionne des circonstances ou reprend des dclarations que le notaire n'a pas pu constater, alors cette partie de l'acte ne fait preuve, ne fait foi que jusqu' preuve contraire (par une preuve par crit).

2)L'acte sous seing priv a) Dfinition : L'acte sous seing priv est rdig par les parties ellesmmes ou leurs reprsentants et n'est soumis aucun formalisme => Les parties bnficient d'une libert totale. La seule exigence de validit est la signature des parties. Cette signature permet d'identifier l'auteur de l'acte et de dduire son adhsion totale cet acte. Avant la loi du 13 mars 2000, le Code civil ne donnait pas de dfinition de la signature. On considrait qu'il s'agissait d'un graphisme personnel par lequel une personne manifeste son consentement. Une telle comprhension de la notion de signature empchait d'admettre qu'un acte sous seing priv puisse tre form sous forme lectronique. C'est pourquoi la loi du 13 mars 2000 a

pour la premire fois introduit dans le Code civil une dfinition de la signature, et une dfinition suffisamment large pour permettre de passer des actes sous seing priv sous forme lectronique. Cette dfinition est donne l'article 1316-4 du Code civil : La signature, ncessaire la perception d'un acte juridique identifie celui qui la pose . Elle manifeste le consentement des parties aux obligations qui dcoulent de cet acte. Quand elle est appose par un officier public, elle confre l'authenticit l'acte. Lorsqu'elle est lectronique, elle consiste en l'usage d'un procd fiable d'identification garantissant son lien avec l'acte auquel elle s'attache. La fiabilit de ce procd est prsume jusqu' preuve contraire. Lorsque la signature est cre, l'identit du signataire assur, et l'intgrit de l'acte garanti dans des conditions fixes par dcret en Conseil d'Etat. Un dcret du 30 mars 2001 est intervenu le pour noncer quelles conditions la signature lectronique peut tre considre comme scurise. Aujourdhui donc, un acte sous seing priv peut tre tabli sur support papier ou sur support lectronique ds lors qu'il est sign. Dans tous les cas, l'acte sous seing priv doit maner de la personne qui on l'oppose. Ce n'est pas une exigence propre l'acte sous seing priv, mais c'est une exigence commune tous les modes de preuve, et qui reprend un principe essentiel selon lequel : Nul ne peut se constituer de preuve lui-mme . Un mode de preuve n'a de valeur que s'il mane de celui qui on l'oppose, cd ds lors qu'il est sign par la personne qui on l'oppose. Dans 2 hypothses particulires, la signature ne suffit pas, et une formalit supplmentaire doit tre accomplie.

Les contrats synallagmatiques (= font natre des obligations rciproques entre les parties) : L'article 1325 du Code civil exige, en plus de la signature de leurs auteurs, qu'il soit rdig en autant d'originaux qu'il y a d'intrts distincts, et que chaque exemplaire porte la mention du nombre total d'originaux tablis => la rgle du double original . En effet, dans ce type de contrats, chaque partie tant la fois crancire et dbitrice de l'autre, chacune doit pouvoir apporter la preuve de ses droits en cas de difficult, et donc avoir sa disposition un original de l'acte sous seing priv. Si cette formalit n'est pas respecte, l'crit n'est pas considr comme un acte sous seing priv, alors mme qu'il est sign. Cependant, il pourra valoir comme commencement de preuve par crit. La jurisprudence assouplit l'exigence de l'article 1325 en acceptant que l'acte ne soit rdig qu'en un seul exemplaire s'il est dpos entre les mains d'un tiers qui peut le produire la demande de l'une ou l'autre des partie. Les promesses unilatrales de somme d'argent ou promesses unilatrales de livraison de biens fongibles : C'est un acte juridique

unilatral par lequel une personne s'engage verser une autre une somme d'argent (ex : une reconnaissance de dette) ou des biens qui se consomment. Pour ces actes-l, l'article 1326 du Code civil exige que celui qui souscrit l'engagement (= celui qui promet) porte sur l'acte, en plus de la signature, la mention de la somme ou de la quantit en toutes lettres et en chiffres. En principe, si l'acte ne porte pas cette mention particulire, il ne peut tre considr comme un acte sous seing priv ; il peut en revanche valoir commencement de preuve par crit. b) La force probante de l'acte sous seing priv : La force probante de l'acte sous seing priv est prvue par la loi. Elle est moins forte que celle de l'acte authentique. En effet, l'acte sous seing priv ne fait pas foi de son origine. Ainsi, la personne qui on l'oppose peut affirmer ne pas en tre l'auteur. Si elle dsavoue l'criture ou la signature de cet acte, c'est son adversaire de saisir le juge pour procder une vrification d'criture. Si le juge confirme que c'est la signature ou l'criture de l'auteur de l'acte, l'acte ainsi vrifi acquiert la mme foi qu'un acte authentique. De mme, l'acte sous seing priv ne fait foi de son contenu que jusqu' preuve contraire. On peut toujours contester l'exactitude des faits que relate un acte sous seing priv condition d'en rapporter la preuve contraire. Mais attention, cette preuve contraire ne peut tre rapporte qu'au moyen d'un autre crit prconstitu, d'un aveu ou d'un serment (car preuve parfaite). Enfin, la date de l'acte de l'acte sous seing priv fait foi entre les parties jusqu' preuve du contraire. En revanche, elle ne fait pas foi l'gard des tiers, car les parties peuvent toujours s'tre entendues pour antidater l'acte et frauder les droits des tiers. Il existe toutefois des moyens, numrs l'article 1328 Du Code civil, pour donner un acte sous seing priv une date certaine et donc une date indiscutable. Il y en a 3 : l'enregistrement, constatation par un acte dress par un officier public, en cas de mort de l'une des parties. Attention, l'article 1316-3 prcise qu'il n'y a pas de diffrence entre un acte sous seing priv sur support papier et un acte sous seing priv sur support lectronique.

B) Les autres crits


Les autres crits n'ont en commun avec l'acte authentique et l'acte sous seing priv que d'tre issus du mme procd : l'criture (au sens trs large du terme). Ces crits-l n'ont pas t tablis en vue d'apporter la preuve future d'un fait ou d'un acte juridique. Ils peuvent toutefois tre utiliss cette fin.

Ces crits sont aussi varis que peut l'tre l'utilisation de l'criture. Le Code civil fait par exemple rfrence aux registres et papiers domestiques. Ce peut tre une lettre missive, un courriel, un SMS... => Il suffit, pour qu'il puisse avoir une valeur en tant que preuve, qu'il mane de la personne qui on l'oppose. Selon leurs caractristiques (ex : signs ou non), ces crits pourront se voir reconnatre une force probante plus ou moins forte. Ex : Une lettre missive par laquelle son auteur reconnaissait un droit contest a pu tre qualifie d'aveu extra-judiciaire. On a galement pu considrer qu'une lettre puisse valoir commencement de preuve par crit, ou tre encore une simple prsomption.

2 : La preuve testimoniale
A) Dfinition
Le tmoignage est une dclaration faite par une personne sur des faits dont elle a eu personnellement connaissance. Il peut s'agir de fait qu'elle a elle-mme vcus ou des faits qu'une personne dtermine a relats en sa prsence. Le tmoignage peut s'effectuer de manire orale, en cours d'audience, ou par attestation. Pendant longtemps, ce mode de preuve a t privilgi, mais peu peu, il a t cart dans certains domaines en raison des risques d'imprcision. Il reste toutefois important dans les litiges familiaux, notamment en matire de divorces.

B) Force probante
Lorsque ce mode de preuve est admissible, ce n'est pas la loi qui fixe sa force probante, c'est le juge qui apprcie, au cas par cas et en fonction de sa conviction, la foi qu'il convient de donner un tmoignage.

3 : La preuve par prsomption


A) Dfinition
Les prsomptions sont prvues l'article 1349 du Code civil, qui les dfinit comme les consquences que la loi ou le magistrat tirent d'un fait connu un fait inconnu .

On en dduit qu'il existe 2 types de prsomptions : les prsomptions lgales (faites par la loi), et les prsomptions du fait de l'homme (ou prsomptions judiciaires). Il s'agit dans les 2 cas, une fois un fait prouv (fait connu), d'en dduire l'existence d'un autre fait (fait inconnu) => Il y a dplacement de l'objet de la preuve. Ex : Pour prouver la vitesse excessive d'un automobiliste, on mesure les traces de freinage (fait connu), ce qui permet d'en dduire la vitesse (fait inconnu). Les prsomptions lgales peuvent tre simples ou irrfragables.

Elles sont simples (ou rfragables) quand il est possible d'apporter la preuve contraire. Ex : L'article 312 al. 1 du Code civil nonce que l'enfant d'une femme marie est prsum avoir t conu par le mari de celle-ci. D'un fait connu, facile prouver, le mariage, on dduit un fait inconnu, celui qu'il faut prouver, la paternit. Mais c'est une prsomption simple : le mari qui conteste sa paternit peut prouver le contraire, que, certes il est le mari mais il n'est pas le pre. Les prsomptions judiciaires sont toujours des prsomptions simples ; il est donc toujours possible d'apporter la preuve contraire. Le juge se fonde sur un indice, un fait connu, pour en dduire un fait inconnu. Ces indices sont extrmement varis. Il suffit que les parties aient t en mesure des les discuter et qu'ils ne soient pas contests.

La prsomption lgale est irrfragable quand la preuve contraire n'est pas admise. Ainsi, l'article 1350 du Code civil numre diffrentes prsomptions irrfragables pour lesquelles il n'est pas possible de prouver le contraire.

B) Force probante
Comme pour les tmoignages, cette force probante n'est pas prvue par la loi, sauf pour les prsomptions lgales irrfragables qui lient le juge qui ne pourra pas porter une apprciation diffrente de celle pose par la loi. Les prsomptions lgales simples doivent tre appliques si la preuve contraire n'a pas t rapporte. Pour les prsomptions judiciaires, c'est le juge qui apprcie, en toute libert et en fonction de sa conviction, la force probante qu'il convient de leur attribuer. Un seul indice peut lui sembler suffisant pour former sa conviction, ou il peut se dcider sur la base de plusieurs indices corrobors ou non par des tmoignages.

4 : L'aveu
L'aveu tait autrefois qualifi de reine des preuves. C'est la dclaration par laquelle l'une des parties reconnat l'exactitude d'un fait qui lui est dfavorable et qui est allgu par son adversaire. Le principe c'est que l'homme n'est pas sens mentir contre ses intrts. On distingue 2 types d'aveux, qui n'ont pas la mme force probante : l'aveu judiciaire et l'aveu extra-judiciaire.

A) L'aveu judiciaire
Il est envisag l'article 1356 du Code civil. On dit que l'aveu est judiciaire lorsqu'il est fait en justice devant un juge. Dans ce cas, il est irrvocable et indivisible (= doit tre toujours pris dans son entier). Ex : Si A avoue tre dbiteur de B, mais qu'il ajoute tout-de-suite qu'il a pay sa dette, B ne peut pas diviser l'aveu de A en ne retenant que la premire partie de l'aveu. L'aveu devant le juge a une force probante absolue. La loi prvoit, en matire civile, que le juge est oblig de le tenir pour vrai.

B) 'aveu extra-judiciaire
Il est envisag l'article 1355 du Code civil. L'aveu extra-judiciaire est l'aveu fait hors la prsence du juge. Il peut tre contenu dans tout document crit manant d'une des parties et dont le juge viendrait prendre connaissance. Ex : une lettre missive, des conclusions. L'aveu extra-judiciaire n'a pas la mme force probante : il ne lie pas le juge, qui, comme pour le tmoignage ou les prsomptions judiciaires, est libre de dterminer le crdit qu'il convient d'octroyer cet aveu.

5 : Le serment
Il est envisag l'article 1357 du Code civil. Le serment est l'affirmation solennelle ( je le jure ) par une partie, d'un fait qui lui est favorable. Ex : Une personne jure qu'elle n'a pas de dette.

La mission aujourdhui d'un tel mode de preuve peut surprendre car, si longtemps on pouvait prsumer qu'en jurant, l'auteur du serment disait la vrit, en raison du sentiment religieux (crainte de mentir devant Dieu) ou en se fondant sur son sens de l'honneur (crainte de perdre la face), ce mode de preuve peut sembler naf aujourd'hui. Mais il n'en reste pas moins que l'auteur d'un faux serment s'expose des sanctions pnales. Le serment est le mode de preuve utilis en ultime recours, quand il n'existe plus aucun mode de preuve. Il existe 2 types de serments, avec force probante diffrente : le serment dcisoire et le serment suppltoire.

A) Le serment dcisoire
Il est envisag l'article 1358 du Code civil. Il s'agit du serment dfr par l'un des plaideurs son adversaire. Cd qu'il lui demande de jurer que ce qu'il dit est vrai. 3 attitudes sont alors possibles pour celui qui il est demand de prter serment : Soit il prte serment et gagne le procs. Soit il refuse de prter serment et perd le procs. Soit il refuse de prter serment et demande son adversaire de prter lui-mme serment de la ralit de sa prtention. Si l'autre accepte, ce dernier gagne. Sinon, c'est l'autre qui gagne. La force probante du serment dcisoire est absolue ; le juge est li. Il doit donner raison celui qui a prt serment.

B) Le serment suppltoire
Il est envisag aux articles 1366 et suivants du Code civil. En cas de serment suppltoire, c'est le juge qui demande une partie de prter serment de la ralit de sa prtention. Il le fait en gnral lorsqu'il estime que les lments de preuve rapports par les parties ne sont pas suffisants pour emporter son intime conviction. Le juge ne peut avoir recours ce type de serment qu' type complmentaire => il doit y avoir d'autres lments de preuve.

Ce serment ne lie pas le juge, qui dcidera librement du crdit qu'il convient de lui donner.

SECTION 3 : L admissibilit des diffrents moyens de preuve


Droit civil = Droit commun => donc ces rgles s'appliquent si aucun mode de preuve spcifique n'est prvu. Peut-on, quel que soit le litige, avoir recours l'un quelconque des 5 moyens de preuve envisags par le Code civil? La rponse dpend du systme de preuve retenu. Il existe en effet 2 systmes de preuve retenus : le systme de la preuve morale et le systme de la preuve lgale.

Le systme de la preuve morale est un systme dans lequel la preuve est libre. Dire que la preuve est libre, c'est retrouver cette libert 2 niveaux :
o o

Tous les modes de preuve st admissibles. Le juge est libre d'apprcier la force probante qu'il convient de reconnatre chacun des moyens de preuve.

Consquence : Il n'y a donc pas de hirarchie entre les diffrents modes de preuve dans ce systme puisque c'est le juge qui apprcie, en fonction de son intime conviction, la force probante des preuves dbattues devant lui.

Dans un systme de preuve lgale, c'est la loi qui dtermine tt d'abord les modes de preuve qui peuvent tre produits, qui sont admissibles. Et la loi opre donc un choix. Ce faisant, elle tablit une hirarchie entre les diffrents procds de preuve. C'est galement la loi qui fixe de manire imprative la force probante des moyens de preuves. Le juge n'a pas de pouvoir d'apprciation : il doit reconnatre aux moyens de preuve la force probante que leur accorde la loi.

Le droit franais consacre tel ou tel systme, et parfois les 2, selon les matires soumises au juge.

1 : Les matires soumises au systme de la preuve morale

1)En matire pnale : Le principe est celui de la libert de la preuve. Le juge se prononce en fonction de son intime conviction aprs avoir tudi les diffrents moyens de preuve prsents devant lui. Il n'est li par aucune preuve. En revanche, le choix des procds de preuve n'est pas totalement libre. Ainsi, le serment dcisoire est exclu en matire pnale. De plus, il existe, comme en matire civile mais de faon plus renforce, un principe gnral de loyaut dans l'administration de la preuve, qui interdit le recours certains procds. Ex : srum de vrit.

2)En matire commerciale : On a adapt des rgles la spcificit de la matire. Les besoins de souplesse et de rapidit attachs la matire commerciale ont conduit retenir le systme de la preuve morale. Ainsi, la preuve est libre, et ce principe est pos l'article 109 du Code de commerce.

Entre commerants, actes et faits juridiques peuvent tre prouv par tout moyen : facture, tmoignage, document comptable... C'est le juge qui dcide seul de la force probante des lments de preuve qui lui sont soumis. Et il n'est pas tenu de respecter une hirarchie entre les diffrents modes de preuve. Ex : Il peut admettre qu'il soit prouv contre le contenu d'un crit (au sens strict) par tmoignage ou prsomption. Lorsqu'un acte est pass entre un commerant et un non-commerant, on parle alors d'un acte mixte, la libert de la preuve du droit commercial ne joue qu' l'encontre de la partie l'gard de laquelle l'opration est commerciale, c..d. qu' l'encontre du commerant. Ex : Une vente est conclue entre un commerant (vendeur) et un noncommerant (acheteur). Si c'est l'acheteur qui veut prouver l'existence du contrat, il dirige sa preuve contre le commerant, et c'est donc les rgles du droit commercial qui s'appliquent => la preuve est libre. En revanche, si c'est le commerant qui veut prouver contre le non-commerant, ce sont les rgles de droit civil qui s'appliquent => la preuve n'est pas libre.

3)En matire administrative : Devant les juridictions administratives, tous les modes de preuve sont admis. Le juge apprcie selon son intime conviction la force probante qu'il convient de leur donner.

2 : La preuve en matire civile : un systme mixte


Le systme de preuve retenu en matire civile est doublement mixte.
Tout d'abord au regard de la dtermination de la force probante reconnue au

moyen de preuve.
Certains moyens de preuve voient leur force probante dtermine par

la loi : crits prconstitus, aveu judiciaire, serment dcisoire => les preuves parfaites.
D'autres

modes de preuve, comme les tmoignages, les prsomptions, le serment suppltoire, l'aveu extra-judiciaire, ne voient pas leur force probante dtermine par la loi, mais laisse la libre apprciation du juge en fonction de son intime conviction => les preuves imparfaites.

Ce systme retenu en matire civile est galement mixte en ce qui

concerne l'admissibilit des modes de preuve.


Pour la preuve des faits juridiques, tous les moyens de preuve

peuvent tre invoqus, ils sont tous admissibles.


Alors que pour la preuve des actes juridiques, un seul mode de preuve

est impos : l'crit (au sens d'crit prconstitu).

A) La preuve des faits juridiques


Les faits juridiques sont soumis un rgime spcifique : la preuve est libre => un fait juridique peut tre prouv par tout moyen. Il faut toutefois que le procd de preuve soit lgalement admissible, qu'il soit loyal. Ex : un procd de preuve n'est pas loyal et le juge devra l'carter s'il porte atteinte au respect de la vie prive ou s'il entraine la violation du secret mdical ou d'un secret professionnel. L'importance de certains faits juridiques est telle que le lgislateur dcide parfois d'carter la libert de la preuve. Ex : La naissance ou le dcs doivent tre obligatoirement prouvs par un acte de l'tat civil, qui est un acte authentique.

Attention ! : La libert de la preuve en matire civile pour les faits


juridiques est moins grande que dans les systmes de preuve morale, comme en matire commerciale par exemple. En effet, elle est moins grande car elle ne joue qu' un niveau : pour le choix du mode de preuve, et pas totalement

pour la dtermination de leur force probante. En matire civile, mme pour les faits juridiques, le juge est li par les preuves parfaites.

B) La preuve des actes juridiques


En droit civil, pour la preuve des actes juridiques, un mode de preuve est en principe impos : il faut un crit prconstitu. Mais ce principe connait des exceptions.

1) Le principe L'article 1341 du Code civil exige que la preuve de l'acte juridique se fasse par crit. Il interdit de prouver outre ou contre un crit par tmoignage. a) L'obligation de prouver un acte juridique par crit : L'article 1341 impose que la preuve de tout acte juridique se fasse par crit lorsque l'acte porte sur une somme excdant un seuil fix par dcret. L'crit exig par l'article 1341 n'est pas n'importe quel crit, n'est pas n'importe quelle preuve littrale => c'est un crit prconstitu cd soit un acte authentique, soit un acte sous seing priv. L'crit n'est pas exig ad validitatem , comme condition de validit de l'acte juridique, mais il est exig ad probationem , pour pouvoir en apporter la preuve. Le seuil d'exigence d'un crit actuellement applicable a t fix par un dcret en date du 24 aout 2004 1.500.

Si l'acte juridique porte sur une somme infrieure 1.500, la preuve est libre. S'il porte sur une somme suprieure, on ne pourra prouver son existence et son contenu qu'au moyen d'un crit prconstitu (acte authentique ou acte sous seing priv).

b) L'interdiction de prouver par tmoins contre et outre le contenu d'un crit :


Prouver contre un crit, c'est prouver que l'une de ses dispositions est

inexacte.
Prouver outre un crit, c'est prouver une disposition qui aurait t

omise Pour prouver outre ou contre un crit, on ne peut avoir recours ni aux tmoignages, ni aux prsomptions judiciaires qui sont assimiles aux tmoignages. La loi tablit donc une hirarchie entre les crits d'une part et

les tmoignages et les prsomptions judiciaires d'autre part. En revanche, elle ne mentionne ni l'aveu ni le serment, ce qui permet de dduire que l'on peut prouver contre ou outre un crit avec un aveu ou un serment. Ainsi, si l'on conteste le contenu d'un crit ou si l'on prtend qu'une disposition a t omise, on peut prouver la vrit de ces prtentions qu'en voquant un autre crit, un aveu ou un serment.

2) Les limites au principe de l'exigence d'un crit

1re limite : Tout d'abord, la rgle de l'article 1341 n'a pas tre applique lorsque l'acte juridique intervient dans un domaine o la preuve est libre. Ex : en matire commerciale, ou si l'acte juridique porte sur une somme infrieure 1.500. 2me limite : La rgle de l'article 1341 est une rgle suppltive, et les parties peuvent toujours s'entendre pour l'carter, soit l'avance, soit par la suite. 3me limite : L'article 1347 du Code civil prvoit que, par exception l'article 1341, la preuve d'un acte juridique peut tre rapporte par tmoignage ou par prsomption s'il existe un commencement de preuve par crit. L'article 1347 le dfinit : c'est un document crit qui mane de la personne contre qui la demande est forme et qui rend vraisemblables les fait allgus . Ce peut tre un crit quelconque, sign ou non, pas ncessairement rdig dans le but de servir d'lment de preuve (ex : une correspondance, un acte sous seing priv auquel il manque une formalit). En fait c'est un crit qui ne peut pas tre qualifi d'acte authentique ou sous seing priv, mais dont le contenu tend dmontrer que les allgations de celui qui l'invoque sont vraisemblables. La jurisprudence interprte largement la notion de commencement de preuve par crit ; elle a ainsi admis qu'un projet d'acte pouvait tre considr comme un commencement de preuve par crit. Une loi du 9 juillet 1975 a galement tendu cette notion en admettant que soit considres comme commencement de preuve par crit les dclarations que fait une personne lors d'une comparution personnelle devant le juge, et mme son refus de rpondre ou son absence de comparution. Si un acte juridique ne peut pas tre prouv par un crit (absence d'acte authentique ou d'acte sous seing priv), mais qu'il existe un commencement de preuve par crit, alors la partie qui produit ce commencement de preuve de preuve par crit est autorise avoir recours aux tmoignages et aux prsomptions pour complter sa preuve. Attention, comme son nom l'indique, le commencement de preuve par crit n'est pas lui seul une preuve suffisante : il doit tre obligatoirement complt par

des tmoignages ou des prsomptions pour complter l'absence de preuve crite.

4me limite : Elle est prvue l'article 1348 alina 1 du Code civil. Il prvoit une autre exception. L'exigence d'un crit est carte lorsqu'on peut tablir l'impossibilit dans laquelle se trouve la partie de se procurer un crit. Cette impossibilit peut tre:
initiale, cd avoir exist ds le dpart, lorsque l'acte authentique

ou l'acte sous seing priv n'a jamais pu tre dress.


ultrieure lorsqu'un acte a t dress et a t perdu suite un

vnement de force majeure, cd un vnement imprvisible, irrsistible et extrieur. L'impossibilit peut tre matrielle ou morale. On peut invoquer par exemple une impossibilit morale : lorsqu'il existe des liens de famille ou d'affection entre les parties qui ont empch le demandeur d'exiger de l'autre partie la rdaction d'un crit. C'est le juge qui apprciera la ralit de cette impossibilit. Pour l'impossibilit matrielle, il faut galement une vraie impossibilit.

5me limite : Il faut envisager le problme particulier des copies d'actes authentiques ou d'actes sous seing priv. L'article 1335 du Code civil pose le principe que certaines copies d'actes authentiques ont la mme foi que l'original sous certaines conditions. Pour les autres copies d'actes authentiques ou copies d'actes sous seing priv, on peut toujours les produire lors d'un procs mais uniquement condition d'tre en mesure de produire l'original la demande de l'adversaire.

La copie n'a pas en principe de force probante autonome : elle n'est pas en elle-mme un acte sous seing priv ou un acte authentique. Elle n'a de valeur que si l'original peut tre vrifi. Mais si, l'poque du Code civil, le seul moyen de faire une copie d'acte tait de le recopier la main, de nombreuses techniques de reproduction de documents existent aujourd'hui, et des techniques beaucoup plus fiables. Ex : la photocopie, le papier carbone, les microfilms, le fax... La question s'est alors pose de savoir s'il ne fallait pas reconnatre ces nouvelles copies, mme si le risque de fraude existe toujours, un certain crdit, une certaine force probante autonome. La jurisprudence a ainsi admis qu'un copie pouvait tre considre comme un comme de preuve par crit lorsque l'original n'avait pas pu tre conserv. Puis, une loi du 12 juillet 1980 a modifi l'article 1348 alina 2 du Code civil pour reconnatre certaines copies une force probante autonome. En effet, il s'agit des copies qui sont la reproduction non seulement fidle, mais

durable . Ainsi, s'il n'existe plus d'original, la copie fidle et durable pourra tre produite. La question qui se pose alors est de savoir quelle est la force probante de ces copies fidles et durables. Certains auteurs soutiennent qu'elle a la mme force probante que l'original ; ce point de vue est cependant contestable, ne serait-ce qu'en raison de la place dans le Code civil de cette disposition. D'autres considrent que si la copie fidle et durable ne peut pas tre assimile un crit prconstitu, elle peut tout-de-mme permettre de prouver un acte juridique, condition d'tre complte par tmoignage ou par prsomption. Mais l encore, cette analyse est discutable, car cela revient faire de la copie fidle et durable l'quivalent d'un commencement de preuve par crit. Il semblerait qu'il faille faire prvaloir une autre analyse et admettre que la copie fidle et durable peut permettre de prouver un acte juridique sans tre complte (donc suprieure au commencement de preuve par crit), mais qu' la diffrence de l'crit original, il est possible d'apporter contre elle la preuve contraire par tout moyen. La question n'est toujours pas tranche par la jurisprudence.