Repblica Bolivariana de Venezuela En su Nombre: Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes Circunscripcin Judicial del Estado Zulia Sala

de Juicio - Juez Unipersonal No. 04 EXPEDIENTE: 16842 CAUSA: DESCONOCIMIENTO DE PATERNIDAD DEMANDANTE: Osmel Javier Cumare Ventura Apoderada Judicial: Mireya Ramones Vidal. DEMANDADA: Jazmin Siliyu Carrillo Uribe Apoderados Judiciales: Iris Vivas y Rafael Rouvier. NIO: (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad) PARTE NARRATIVA Compareci por ante la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia. Sede Cabimas, el ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA, venezolano, mayor de edad, titular de la cedula de identidad N V14.084.476, domiciliado en el Municipio Autnomo Maracaibo del Estado Zulia, asistido por la abogada Mireya Ramones Vidal, inscrita en el inpreabogado bajo el N 47.081, a demandar por DESCONOCIMIENTO DE PATERNIDAD, a la ciudadana JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE, venezolana, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N V- 18.383.843, en relacin con el nio (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad). Narra la parte actora que Enterado como fui en el mes de diciembre del pasado ao 2009 del nacimiento de un nio varn presentado por mi cnyuge ciudadana JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE ante el rgano administrativo competente para ello como mi hijo que desde el 13/08/08 que mi prenombrada cnyuge abandono el domicilio conyugal no me he reconciliado no he cohabitado con ella, muy por el contrario en fecha 06/11/08 por ante el Tribunal de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y de Transito de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia con sede en Cabimas, presente formal demanda de Divorcio en contra de mi prenombrada cnyuge, con fundamento en las causales 2da y 3era del Cdigo Civil y hasta la fecha ni me he reconciliado temporal o permanentemente, ni he intentado paralizar el proceso de divorcio me permito en este acto y a travs del presente escrito, presentar formal demanda de Desconocimiento de Paternidad en contra del menor (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad) y su progenitora la prenombrada cnyuge JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE Desconocimiento de paternidad ste que present con fundamento en la normativa constitucional en correlacin con el articulo 203 del Cdigo Civil vigente, que contempla el derecho del marido para desconocer al hijo nacido despus de transcurrido trescientos (300) das de presentada como haya sido la demanda de nulidad del matrimonio, la demanda de divorcio o de separacin de cuerpos, o la solicitud de sta y siendo que y tal como se evidencia del computo de la presentacin del libelo de demanda de divorcio como fue el 06/11/08 hasta el da 15/10/09, fecha del nacimiento del prenombrado menor,

transcurrieron aproximadamente trescientos cuarenta y tres (343) das que son ms de los 300 da legales establecidos para el desconocimiento del hijo, aunado a que doy fe que desde que mi cnyuge abandono el hogar el 13/08/08 hasta la presente fecha no hubo reconciliacin alguna ni temporal ni total, entre mi cnyuge y mi persona, lo que evidencia en cuanto a derecho se trata, que la filiacin paterna pretendida por la prenombrada y hoy demandada es totalmente falsa y temeraria Continua narrando la parte actora que el certificado de nacimiento del menor (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad) emitida por la institucin mdica donde naci el nio prenombrado como mo se demuestra la falsedad, temeraria y conducta delictual de la demandada, al pretender irresponsablemente, violarle los derecho a su prenombrado hijo (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad), al imponerle la filiacin paterna de quien no lo es Toda vez que por una parte, expresamente manifiesta a la institucin mdica donde fue atendida durante su estado prenatal y nacimiento del menor que su estado civil es soltera y no casada, y en el reglon de observaciones, se contempla: NO SUMINISTRA DATOS DEL PADRE. Hechos y conducta esta que contradice sus manifestaciones ante el rgano administrativo competente para suministrar el acta de nacimiento que en el expediente clnico (control prenatal) de la parte demandada ciudadana JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE, a travs del cual se evidencia con claridad adicional a la evolucin del bebe durante su formacin en el vientre materno, que la ultima menstruacin de la prenombrada demandada fue el da 27 de enero del ao 2009 y siendo que la misma expresamente manifiesta al Tribunal en fecha 23/11/09 cito que en el mes de enero del presente ao sal en estado de mi hijo (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad) biolgica y cientficamente, en lograr la gestacin en el momento de la ovulacin, la cual se produce aproximadamente entre el duodcimo (12) y dcimo sptimo (17) da posterior a la menstruacin, de all que todo nio debe nacer antes de las 40 semanas posterior a la fecha debe la ultima menstruacin. En consecuencia se evidencia claramente la falsedad, temeridad y conducta delictual de la demanda, toda vez que no obstante manifestar que qued embarazada de mi, en el mes de enero del ao 2009, se confirma en el informe prenatal que la ultima menstruacin la tuvo el 27/01/09 hecho este que por dems demuestra la imposibilidad de haber quedado embarazada en el mes expresamente manifestado; y, es motivo por la cual demanda el Desconocimiento de Paternidad del nio antes mencionado. El referido Tribunal, mediante sentencia N 18 de fecha 11 de enero del presente ao, se declara incompetente por el territorio para seguir conocimiento del presente caso, por cuanto la parte demandante indico en que la demandada, ciudadana JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE, esta residenciada junto con su menor hijo, en jurisdiccin del Municipio Maracaibo del Estado Zulia y el Tribunal competente para conocer es el del domicilio del nio de autos. En auto de fecha 10 de febrero de 2010, este Tribunal procede admitir la causa, ordenando la citacin de la demandada, la notificacin de la Fiscal Especializada del Ministerio Pblico, asimismo se oficio a la Unidad de Gentica Molecular de la Universidad del Zulia y se ordeno la publicacin de un nico edito a las personas que puedan tener inters en el litigio.

Notificada la Fiscal Especializada del Ministerio Pblico y citada la parte demandada; la misma dio contestacin a la demanda manifestando que Niego, rechazo y contradigo que mi legitimo cnyuge OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA, se hay enterado en el mes de diciembre del pasado ao 2009, del nacimiento de nuestro hijo, que desde el 13 de agosto de 2008, fecha y oportunidad en que me separe de mi cnyuge, no por un abandono voluntario, como lo alega, sino obligada por el y por las circunstancias, pues nunca m proporciono un hogar, sino que me llevo a vivir a casa de sus padres donde recib malos tratos en todo momento; para la citada fecha cuando me obligaron a salir de la casa, se me comunic que vena una ta, que era duea de la casa y que haba planteado que no quera verme; y por supuesto me disgusto mucho cuando mi esposo, me dijo que ERA MEJOR QUE ME FUESE, QUE EL NO PODIA HACER NADA ante tal situacin me vi, obligada a irme a casa de mi madre, pero a la semana, ya estbamos contentos y reconciliaos; y l me prometi que iba a buscar una casa para llevarme; por lo que NIEGO, RECHAZO Y CONTRADIGO lo alegado por mi cnyuge, en el sentido de que no nos reconciliamos temporal o permanentemente, como ha alegado en su demanda; si bien es cierto que intento una demanda de divorcio en mi contra, la cual incu por ante el Tribunal de Primera Instancia, lo hizo a escondidas, pues para la fecha estbamos juntos y reconciliados; y en el momento de la citacin, me dijo que iba a paralizar el divorcio, que me despreocupara que eso ya no iba, mientras que a mis espaladas continuo la demanda, con tan mala suerte para l que quede embarazada en el mes de enero de 2009 y al enterarse me abandon completamente durante el periodo de gestacin de nuestro bebe, hasta el punto de que el da que nuestro hijo naci, un familiar nuestro lo llam para informarle del nacimiento y aun as, no se present a saber del nioNiego rechazo y contradigo que hay testado falsamente ante un funcionario publico que haya violado el derecho que tiene mi hijo de conocer su identidad y relacionarse con su padre biolgico que haya adoptado una conducta delictual , trmino utilizado repetidamente, en los numerosos escrito consignados en el juicio de divorcio ya antes, por el Tribunal de Primera Instancia de Cabimas, que conoci inicialmente el juicio En auto de fecha 24 de mayo de 2010, este Tribunal admite las pruebas promovidas por la parte demandada en su contestacin de demanda. En fecha 21 de julio de 2010, fue consignado el informe de anlisis de paternidad biolgica, emanado de la Unidad de Gentica Mdica. Facultad de Medicina de la Universidad del Zulia. Mediante diligencia de fecha 21 de julio de 2010, la apoderada judicial de la parte demandante, solicito la fijacin del da y hora para llevar a efecto el acto oral de evacuacin de pruebas. Seguidamente, previa notificacin de la parte demandada ste Tribunal por auto de fecha 08 de abril de 2010, fijo para el da 13 de octubre de 2010, la oportunidad para llevar a efecto el acto oral de pruebas. En fecha 13 de octubre de 2010, siendo el da y hora fijado por esta Sala de Juicio para la celebracin del acto oral de evacuacin de pruebas, de conformidad con lo establecido en los artculos 468 y 470 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios y Adolescentes, se procedi a verificar la presencia de las partes involucradas en el presente juicio, dejando expresa constancia que compareci la parte demandante junto a su apoderada judicial abogada Mireya Ramones; asimismo se deja constancia que no estuvo presente la parte demandada ni por si sola, ni por

medio de apoderado judicial. De acuerdo a lo establecido en el artculo 471 y 476 ejusdem, se orden incorporar a las actas las pruebas documentales que constan en el expediente y la parte demandante realiz sus alegatos y conclusiones. Con esos antecedentes, ste rgano Jurisdiccional de conformidad con lo establecido en el artculo 482 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente pasa a decidir con las siguientes consideraciones: PRUEBAS DE LA ACTORA - PRIMERO: prueba documental: A) Corre en los folios 07, 12 y 13 de este expediente, copia certificada del acta de nacimiento No. 1149, correspondiente al nio (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad), copia simple de certificado de nacimiento emanado de la Clnica Materno Infantil San Juan y Acta de entrega emanada del mismo centro asistencial, las cuales poseen valor probatorio por ser instrumentos pblicos, de conformidad con lo establecido en el artculo 457 del Cdigo Civil, en concordancia con los artculos 1.359 y 1.360 ejusdem. De dicho instrumento se evidencia la filiacin existente entre los progenitores ciudadanos OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA y JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE con el nio antes nombrado; as como los diversos requisitos indispensables para la formacin de la partida de nacimiento. B) Corre al folio 19 de este expediente, copia fotosttica de constancia de residencia procedida de la Intendencia de Seguridad del Municipio Cabimas del Estado Zulia, la cual sta actuacin administrativa tiene valor probatorio en el presente juicio, por cuanto hacen fe de todo cuanto se refiere, la prueba que se deriva de tales instrumentos no es absoluta o plena, porque el interesado puede impugnarla y ser desvirtuada en el proceso, siendo as, estos documentos gozan de una presuncin de certeza mientras no hayan sido impugnada por el adversario, en tal sentido, el mismo es valorado de conformidad con lo estipulado en el artculo 429 del Cdigo de Procedimiento Civil. De dicho instrumento administrativo se evidencia que el intendente de seguridad del Municipio Cabimas Abog. Maritza Lugo, hace constar que el ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA, venezolano, mayor de edad, ingeniero, titular de la cedula de identidad N 14.048.476, esta residenciado en la carretera H con calle Max Garca Sector Guabina, desde hace 30 aos y dan fe de ellos los ciudadanos Edwin Benito Lunar Nava y Jos Tomas Pachano. C) Corre a los folios del 20 al 23 ambos inclusive y 52 de este expediente, diversos privados, los cuales este Tribunal no les conceden valor probatorio, por cuanto los mismo no fueron ratificados en juicio por sus firmantes, de conformidad con lo previsto en el articulo 431 del Cdigo de Procedimiento Civil. - SEGUNDO: prueba de informes: A) Corre a los folios 68, 72 y 73 de este expediente, comunicaciones emanadas del Servicio Administrativo de Identificacin Migracin y Extranjera. Oficinas Maracaibo I y Cabimas, las cuales este Tribunal les conceden valor probatorio, de conformidad con el artculo 433 del Cdigo de Procedimiento Civil; por ser respuesta de los oficios signados bajos los Nos. 10-1740 y 10-1741 ambos de fecha 24 de mayo de 2010, de la primara se observa que la informacin solicitada debe ser requerida al Aeropuerto Internacional La Chinita o en la Oficina de Migracin, ya que es competencia de la misma facilitar este tipo de informacin. De la segunda se constata el registro de huspedes del Motel Rancho Alegre,

ubicado en la avenida Intercomunal diagonal a Makro, Municipio Cabimas Estado Zulia, donde se encuentra registrado el ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA, el da 02 de enero de 2009. B) Corre a los folios del 80 al 82 ambos inclusive de este expediente, comunicacin emanada de la Unidad de Gentica Mdica. Facultad de Medicina. Universidad del Zulia, a la cual ste Juzgado le otorga valor probatorio de conformidad con el artculo 433 del Cdigo de Procedimiento Civil; por ser respuesta del oficio de fecha 10 de febrero de 2010, signado bajo el N 10-499, de la referida comunicacin se evidencia que debe ser excluido al ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA como padre biolgico del nio (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad), por cuanto se observaron once discordancias allicas. Hecho el anlisis de las pruebas presentadas, ste Juzgador pasa a decidir con base a las siguientes consideraciones: PARTE MOTIVA ste Sentenciador despus del estudio minucioso de las actas que conforman el presente expediente considera necesario destacar: Que en las acciones relativas a la filiacin como lo prev el Cdigo Civil, se intentaran ante el Juez de Primera Instancia en lo Civil que conozca de los asuntos relativos a los derechos de familia en el domicilio del hijo cualquiera que sea la edad de ste, con intervencin del Ministerio Publico y se sustanciara conforme a lo establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil para el juicio ordinario, salvo las reglas especiales que establezcan otras leyes.Sin embargo, con la entrada en vigencia en materia sustantiva de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, dicha competencia fue modificada, debido a que el artculo 177, pargrafo primero literal a, de la citada Ley, atribuye el conocimiento de los asuntos referentes a filiacin, al Juez del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes. En ese mismo orden de ideas, hay que sealar que dicha competencia y conocimiento ejercida por el Juez de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, tiene como firme propsito el hacer valer los preceptos constitucionales que amparan los derechos de todo nio, nia y adolescente, los cuales para el Estado deben ser prioritarios, garantizados y alcanzados a travs de la bsqueda de la verdad y de las mismas herramientas que la carta magna y legislaciones especiales que se apliquen al caso concreto. Uno de estos principios, es el consagrado en el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela que es del tenor siguiente: Artculo 56: Toda persona tiene derecho a un nombre propio, al apellido del padre y al de la madre, y a conocer la identidad de los mismos. El estado garantizar el derecho a investigar la maternidad y la paternidad. (Subrayado nuestro). La norma antes transcrita, es de suma importancia ya que luego del derecho a la vida, se puede afirmar que el derecho a tener, conocer y ser criado en familia, es el que secunda la lista de los que son de mayor importancia para los seres humanos; esto se debe a que la familia es el seno en el cual el ser humano se desarrolla como persona, es el eje fundamental de la sociedad. De all que el estado, deba preservar y asegurar que todo nio, nia o adolescente conozca a sus padres,

salvo que el inters del nio, nia y adolescente imponga lo contrario; por cuanto el padre y la madre respecto a la doctrina de la proteccin integral, tiene el rol fundamental para educar y garantizar el pleno desarrollo de sus hijos e hijas. En tal sentido, tratando el asunto sometido al conocimiento de ste Juzgador, indica la doctrina que la paternidad es un vnculo jurdico que une al hijo con su padre, el cual no es susceptible de prueba directa, pues resulta de la concepcin, y ste, es un hecho biolgico envuelto siempre de misterio. Dicho vnculo jurdico, como lo define la doctrina, es determinado por el reconocimiento que se hace del hijo ante las autoridades competentes, tal y como establece el artculo 221 del Cdigo Civil que es del tenor siguiente: El reconocimiento es declarativo de filiacin y no puede revocarse, pero podr impugnarse por el hijo y por quien quiera que tenga inters legitimo en ello. Dicho reconocimiento o filiacin, segn indica la misma norma, puede ser impugnada; constituyendo esta impugnacin, una de las acciones que el legislador contempl en el Cdigo Civil Venezolano, cuyo objeto es dilucidar y resolver todos los asuntos en que la filiacin sea discutida, y desvirtuar la presuncin de maternidad o paternidad en caso de ser procedente, haciendo valer con ello los posibles derechos del accionante. Por consiguiente, en el caso planteado al conocimiento de ste sentenciador, el demandante ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA, busca desvirtuar a travs de la accin de desconocimiento de paternidad, la filiacin paterna que tiene el nombrado ciudadano, sobre el nio (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad), vinculo establecido por el reconocimiento efectuado en el acta de nacimiento No. 1149, previamente valorada. Abdujo el actor que fue enterado en el mes de diciembre del pasado ao 2009 del nacimiento de un nio varn presentado por su cnyuge ciudadana JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE, ante el rgano administrativo competente para ello como su hijo; igualmente alega que desde el 13 de agosto de 2008 u prenombrada cnyuge abandono el domicilio conyugal y no se ha reconciliado, no cohabitando con ella, muy por el contrario en fecha 06 de noviembre de 2008 por ante el Tribunal de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y de Transito de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia con sede en Cabimas, presento formal demanda de divorcio en contra de su cnyuge, con fundamento en las causales 2da y 3era del Cdigo Civil y hasta la fecha no se ha reconciliado temporal o permanentemente, ni ha intentado paralizar el proceso de divorcio. Asimismo, el presente desconocimiento de paternidad lo fundamenta en la normativa constitucional en correlacin con el articulo 203 del Cdigo Civil vigente, por cuanto el computo de la presentacin del libelo de demanda de divorcio como fue el 06 de noviembre de 2008 hasta el da 15 de octubre de 2009, fecha del nacimiento del prenombrado menor, transcurrieron aproximadamente trescientos cuarenta y tres (343) das que son ms de los 300 da legales establecidos para el desconocimiento del hijo. Ahora bien, hay que resaltar que el legislador ha establecido ciertas presunciones, tambin al igual que en cualquier otra causa, se admiten los diversos gneros de prueba que aporten indicios y demuestren los hechos alegados, con el propsito de formar la conviccin del Juez. Pero como fue sealado al inici de la motiva, la filiacin proveniente de la concepcin es un asunto que esta

lleno de misterios, ya que provienen de un hecho biolgico, misterios que en los ltimos aos gracias a los avances cientficos se han podido dilucidar, particularmente los avances en la gentica, que permiten conocer los enlaces filiales entre distintos sujetos con la prueba de ADN. La elaboracin de dicha prueba como elemento dentro de los procedimientos, tiene su fundamento jurdico en el Cdigo Civil Venezolano, en base al cual la filiacin puede ser establecida judicialmente con todo gener de pruebas, incluidos los exmenes o las experticias hematolgicas y heredobiolgicas que hayan sido consentidos por el demandado, las cuales consisten, en esencia, en elaborar un estudio de un nmero de sistemas herederitarios, de acuerdo a las condiciones en que se presenten. En el caso particular no se trata exactamente de establecer la filiacin, sino dilucidar la misma, ya que hay una paternidad establecida producto del reconocimiento. En cuanto a las pruebas o experticias, la Dra. Isabel Grisanti Aveledo de Luigi, en su manual sobre Lecciones de Derecho de Familia comenta: Las pruebas o experticias hematolgicas y heredo-biolgicas se orientan a la exclusin o afirmacin de la paternidad. Por un lado se busca excluir a un individuo de la paternidad que falsamente se le quiere atribuir, lo que es perfectamente posible lograr con absoluta certeza, por otro lado, se trata de presentar una prueba que tenga base biolgica y que sirva para tener una muestra que ayude a certificar cualquier sospecha de paternidad. En este ltimo aspecto no puede lograrse certeza total, aunque s una significativa probabilidad relativa. Dicho todo lo anterior, pasa este Sentenciador a considerar las pruebas aportadas durante el transcurso del proceso y a estimarlas de conformidad con lo establecido en los artculos 504, 509 y 510 del Cdigo de Procedimiento Civil. El artculo 210 del Cdigo Civil Venezolano establece: A falta de reconocimiento voluntario, la filiacin del hijo concebido y nacido fuera del matrimonio puede ser establecida judicialmente con todo gnero de pruebas, incluido los exmenes o las experticias hematolgicas y heredobiologicas que hayan sido consentidos por el demandado. La negativa de este a someterse a dichas pruebas se considerar como una presuncin en su contra. Queda establecida la paternidad cuando se prueba la posesin de estado de hijo o se demuestre la cohabitacin del padre y de la madre durante el periodo de la concepcin y de la identidad del hijo con el concebido en dicho periodo, salvo que la madre haya tenido relaciones sexuales con otros hombres, durante el periodo de la concepcin de su hijo o haya practicado la prostitucin durante el mismo periodo; pero esto no impide al hijo la prueba, por otros medios, de la paternidad que demanda Asimismo el artculo 214 del Cdigo Civil nos describe la Posesin de Estado, el cual textualmente seala: La posesin de estado de hijo se establece por la existencia suficiente de hechos que indiquen normalmente las relaciones de filiacin y parentesco de un individuo con las personas que se sealan como sus progenitores y la familia a la que dice pertenecer. Los principales entre estos hechos son: - Que la persona haya usado el apellido de quien pretende tener ser padre o madre.

- Que stos le hayan dispensado el trato de hijo, y l, a su vez, los haya tratado como padre y madre. - Que haya sido reconocido como hijo de tales personas por la familia o la sociedad En el sentido antes sealado, es preciso acotar que en el caso sub judice y el universo de los medios probatorios no quedo demostrado que el demandante y la demandada de autos hayan cohabitado en el periodo de la concepcin del nio, ni mucho menos que le haya dado el demandante al nio el trato de hijo, ni que lo haya reconocido ante familiares o la sociedad como su hijo para que quede constatado la posesin de estado. En base a ste fundamento, en el presente caso se infiere de actas que con la finalidad de determinar la filiacin existente entre el presunto padre ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA y el nio (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad), la Unidad de Gentica Molecular de la Facultad de Medicina de la Universidad del Zulia es el ente facultado para practicar la prueba hematolgica y heredo-biolgica; en tal sentido, se elabor una experticia que consiste en este caso, en tomar la muestra sangunea del ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA (demandante), la ciudadana JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE, (demandada madre biolgica) y el nio VCTOR ALEJANDRO CUMARE CARRILLO (hijo probable), ello con el objeto de determinar la cadena de ADN de los sujetos antes nombrados, y realizar una comparacin de los fenotipos que componen cada una de estas; para as determinar y establecer si existen vnculos filiales entre el nio con la madre (lo cual no es discutido) y el padre. Finalmente, se determino a travs de la aludida prueba elaborada por la Unidad de Gentica Molecular de la Facultad de Medicina de la Universidad del Zulia, valorado en el presente fallo; que al comparar los perfiles de identidad gentica del ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA y el nio (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad), se observaron once discordancias alelicas entre ellos; y segn la normativa internacional acordada en el campo de la gentica forense, a partir de tres discordancias alelicas, el caso debe considerarse como una exclusin de la paternidad; en consecuencia, basado en los resultados obtenidos, el prenombrado ciudadano debe ser excluido como padre biolgico del nio de autos. Por todo lo anteriormente sealado y las pruebas aportadas, ste Juzgador considera que dichos elementos llevan al convencimiento de ste rgano Jurisdiccional de que el ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA, no es el progenitor del nio (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad), siendo que de la prueba de ADN, se determino la exclusin de dicha paternidad, razn por la cual la presente accin ha prosperado en derecho. ASI SE DECLARA. Por otro lado, en cuanto a lo solicitado por la parte demandante en el acto oral de evacuacin de pruebas referente a la emisin de una comunicacin dirigida al Ministerio Publico, a fin de que se inicie una investigacin penal en contra de la demandada de autos, en virtud de los supuestos hechos punibles, muy especialmente la violacin flagrante y desmedida que sobre los derechos de su menor hijo; este Juzgador considera necesario que dicha peticin debe efectuarse por va

principal. ASI SE DECLARA. PARTE DISPOSITIVA DECISIN Por los fundamentos expuestos, ste Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, Sala de Juicio-Juez Unipersonal No. 04, administrando Justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, declara: a) CON LUGAR la solicitud de DESCONOCIMIENTO DE PATERNIDAD, intentada por el ciudadano OSMEL JAVIER CUMARE VENTURA, en contra de la ciudadana JAZMIN SILIYU CARRILLO URIBE; en consecuencia, se EXCLUYE al citado ciudadano, como padre biolgico del nio (se omiten los nombres de los nios, nias y adolescentes por razones de confidencialidad). b) Se acuerda OFICIAR al Registro Principal del Estado Zulia, y al Registro Civil de la Parroquia Cecilio Acosta del Municipio Maracaibo del Estado Zulia, a fin de que se sirvan estampar en el acta de nacimiento No. 1149, de fecha 19 de noviembre de 2009, de ambos ejemplares llevados por dichos organismos, la nota marginal correspondiente. c) SE ORDENA PBLICAR UN EDICTO en el diario la verdad, el cual contendr un extracto del presente fallo, a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en el ltimo aparte del artculo 507 del Cdigo Civil Venezolano. Se condena en costas a la parte perdidosa por haber sido vencida en el presente juicio, de conformidad con el artculo 274 Cdigo de Procedimiento Civil.Publquese, Regstrese. Djese copia certificada por secretaria de conformidad con el artculo 248 ejusdem. Dada, firmada y sellada en la Sala 4 del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, en Maracaibo, a los (20) das del mes de octubre de 2010. Aos: 200 de la Independencia y 151 de la Federacin. El Juez Unipersonal No. 04, DR. MARLON BARRETO RIOS La Secretaria, Abog. LORENA RINCON PINDA En la misma fecha, previo anuncio de ley a las puertas del despacho, se dict y public la anterior sentencia definitiva, quedando anotado bajo el No. 67, en la carpeta de Sentencias Definitivas llevada por este Tribunal durante el presente mes del ao 2010.La Secretaria. MBR/lz* EXP. 01320-09 REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA EN SU NOMBRE TRIBUNAL DE PROTECCION DE NIOS NIAS Y ADOLESCENTES CIRCUNSCRIPCION JUDICIAL DEL ESTADO ZULIA

CORTE SUPERIOR SALA DE APELACION JUEZ PONENTE: OLGA M. RUIZ AGUIRRE Suben las presentes actuaciones y se le da entrada en fecha 30 de abril de 2009, con motivo del recurso de apelacin ejercido por el apoderado judicial de la parte demandante, contra sentencia N 105-09 de fecha 18 de marzo de 2009 dictada por la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del estado Zulia, a cargo de la Juez Unipersonal N 2 con sede en Cabimas, mediante la cual declar sin lugar demanda de desconocimiento de paternidad del nio NOMBRE OMITIDO, incoada por el ciudadano ALVIN YOGER PUCHE PORTILLO, venezolano, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N 11.893.495, domiciliado en el municipio Valmore Rodrguez del estado Zulia, representado judicialmente por el abogado Fernando Rubio inscrito en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el N 46.509, contra la ciudadana MARIBEL COROMOTO CARRASCO, venezolana, mayor de edad, comerciante, titular de la cdula de identidad N 14.090.936, de igual domicilio, a su vez en representacin del nombrado nio como co-demandado, asistida en actos por la abogada Wendy Carolina Medina Velsquez, inscrita en el I.P.S.A. bajo el N 105.243. En fecha 4 de mayo de 2009 se design ponente a quien con tal carcter suscribe, y cumplido el acto de formalizacin del recurso ejercido, siendo su oportunidad legal se procede a dictar sentencia en los siguientes trminos: I Demanda el ciudadano ALVIN YOGER PUCHE PORTILLO a la ciudadana MARIBEL COROMOTO CARRASCO y al nio NOMBRE OMITIDO, representado por su progenitora, y en su libelo narra que: en marzo de 1998 conoci y se enamor de la mencionada ciudadana, que para esa fecha tena un nio de cuatro meses de nacido, que sin llegar a vivir juntos por vivir cada uno en la residencia de sus padres, mantuvieron un noviazgo por espacio de diez meses con deseos de casarse y formar una familia lo que no ocurri as; que por trabajar siempre en contratistas petroleras y el nio presentar quebrantos de salud y crisis asmtica desde pequeo, su novia le pidi que le reconociera a su hijo NOMBRE OMITIDO, para gozar de los beneficios de asistencia mdica, laboratorio y hospitalizacin; que de mutuo acuerdo se dirigieron a la jefatura civil de la parroquia La Victoria del municipio Valmore Rodrguez del estado Zulia, el da 16 de julio de 1998 con la finalidad de levantar el acta de nacimiento N 303 a nombre del nio. Que debido a su inexperiencia en relacin con la vida amorosa, y la satisfaccin de deseos reprimidos que no le permitieron sopesar con la debida inteligencia y madurez la toma de una decisin tan importante y trascendente como es el matrimonio, nunca llegaron a vivir juntos ya que su noviazgo termin en el ao 1998, que actualmente ambos tienen familias separadas y vidas independientes. Que el nio al que se le atribuye su paternidad naci el 21 de noviembre de 1997 y su acta de nacimiento N 303 se levant el 16 de julio de 1998, de lo que se desprende que el nio exista fsicamente para el momento del noviazgo entre l y la progenitora, lo que encuadra y tipifica en el artculo 202 del Cdigo Civil, que igualmente, no se verifica la posesin de estado entre el nio y l, ya que por no saber de su nacimiento nunca le dispens trato de hijo ni lo reconoce, que l sepa no ha usado su apellido, que los hechos de trato y fama no se han verificado, que busca determinar el vnculo biolgico-filial entre el nio y l, por tener derecho a comprobar su supuesta paternidad y, para que a su vez se determine la filiacin paterna del nio, por tener el nio derecho a conocer la identidad de su verdadero padre y a ser cuidado por el, por lo que les demanda por desconocimiento de la paternidad que se le atribuye. Solicita sea

nombrada la progenitora curadora especial y seala medios de prueba que har valer, que se fundamenta en los artculos 201, 202 y 1422 del Cdigo Civil, 56 de la constitucin y 25, 4, 8, 177 y 454 de la Lopna y acompaa recaudos. Admitida la demanda por el a quo mediante auto de fecha 18 de septiembre de 2006, estableci el emplazamiento y citacin de la demandada para la contestacin, design curadora especial a la abogada Maritza Velsquez Quero, orden librar edicto y la notificacin del Fiscal del Ministerio Pblico. Cumplidas las actuaciones ordenadas, la parte demandada dio contestacin a la demanda, y promovi pruebas; luego, mediante resolucin de fecha 26 de enero de 2007, el a quo anul dichas actuaciones y repuso la causa al estado de citar a la curadora especial nombrada para que de contestacin a la demanda u oponga las defensas necesarias que creyere conveniente. En fecha 10 de marzo de 2009, siendo la oportunidad fijada nuevamente para celebrar la audiencia oral de evacuacin de pruebas, comparecieron las partes, se evacu la prueba testifical y luego fueron incorporadas las documentales promovidas. En fecha 18 de marzo de 2009 el a quo dict sentencia, declarando en la motiva del fallo la caducidad de la accin de desconocimiento de paternidad y en el dispositivo sin lugar la demanda propuesta. II A los fines de determinar la competencia para conocer en el caso de autos se observa que, el recurso ejercido es contra sentencia dictada por la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de esta misma Circunscripcin Judicial, en virtud de lo cual esta Sala de Apelacin del Tribunal de Proteccin del Nio y del Adolescente, con fundamento en los artculos 175 y 177, Pargrafo Primero, literal a) de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, declara su competencia para conocer el recurso de apelacin por constituir la alzada de la Sala que dict el fallo apelado. As se declara. III Cumplido el trmite procesal en esta alzada, se pasa a delimitar los trminos del asunto sometido a consideracin de esta superioridad. El da y hora fijado para celebrar el acto de formalizacin de la apelacin, el apoderado judicial de la parte actora, expuso: Que si bien es cierto que la paternidad se establece y se prueba: 1) por la posesin de estado, 2) la cohabitacin entre marido y mujer durante el perodo de la concepcin y 3) la identidad del hijo; para el tribunal de causa fue suficiente el reconocimiento voluntario de Alvin Puche Portillo y Maribel Carrasco efectuaron a favor del nio NOMBRE OMITIDO; que en libelo se motiv que lo hicieron porque el nio padeca una crisis asmtica para ese entonces; que ellos solo mantuvieron un noviazgo de diez meses y como su mandante prestaba servicios para las contratistas y le exigan que los beneficiarios fueran hijos adoptivos o reconocidos para poder prestar servicios mdicos asistenciales, es cierto que naci un vnculo civil; que entre el demandante y el nio nunca ha existido roce afectivo ni le ha dado asistencia, manutencin y otros deberes; que el noviazgo termin en 1998, que la sentencia menciona que entre el inters individual prevalece el inters superior de la familia, institucin que nunca form ni hubo entre

las partes; que el grupo familiar existe y ha sido permanente, notorio y pblico hasta la presente fecha como lo demostr la demandada, que el ciudadano Jhonny Romero su concubino actual y padre biolgico de la nia NOMBRE OMITIDO funge como padrastro de NOMBRE OMITIDO, siendo la persona que ha asumido los deberes y obligaciones y con quien se puede hablar de grupo familiar. Seala que el informe de la prueba de ADN resalta una discordancia de nueve alelos entre el presunto padre y el probable hijo, y recomienda que en este caso debe quedar excluida la paternidad biolgica del ciudadano Alvin Puche con el adolescente NOMBRE OMITIDO, por lo que solicita sea revocada la sentencia apelada, al atentar contra principios constitucionales como es el derecho a investigar todo lo referente a la maternidad y paternidad de los nios, nias y adolescentes. De los trminos en los cuales el apelante formaliz el presente recurso, se infiere que el punto a resolver est contenido en que el a quo al proferir su fallo, viol normas constitucionales que tienen relacin con el derecho a investigar lo referente a la paternidad del nio Jess David. IV PUNTO PREVIO Resumidos los trminos de la controversia y denunciada la violacin de normas constitucionales relacionadas con derechos inherentes a la persona del nio NOMBRE OMITIDO, y, visto que el fallo apelado declara en su motiva la caducidad de la accin, asunto sobre el cual el formalizante no hace mencin alguna, habiendo realizado un exhaustivo estudio de la doctrina y la jurisprudencia sobre el trmino caducidad, se traduce en que ste es el lapso que produce la extincin de un derecho, o la prdida de la validez de una facultad por haber transcurrido el plazo para ejecutarla, visto igualmente que ha sido reiterado el criterio de afirmar que, la caducidad obra aunque nadie la alegue, esto es, produce efectos contra todo el mundo, aunque las partes no la aleguen o convengan en renunciarla; que su fundamento jurdico es, que constituye una razn de derecho, de orden pblico, que al ser declarada acarrea la prdida irreparable del derecho que se tena para ejercitar la accin, y su vencimiento envuelve la desaparicin del derecho que se pretende hacer valer, son razones suficientes para considerar que antes de entrar al fondo del asunto debatido, debe esta alzada previamente revisar la accin propuesta, para as poder determinar si en el sub iudice ha operado la caducidad declarada en la recurrida, y pasa a decidir en base a las siguientes razones: La presente causa se inicia por demanda de desconocimiento de paternidad incoada por el ciudadano Alvin Yoger Puche Portillo, mediante la cual pretende impugnar el reconocimiento voluntario que hiciera del nio NOMBRE OMITIDO, para lo cual se fundamenta en los artculos 201, 233 y 1422 del Cdigo Civil, 56 de la Constitucin, 25, 4, 8, 177 454 y siguientes de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente; acompaa acta de nacimiento inserta bajo el N 303, ante la jefatura civil de la parroquia La Victoria del municipio Valmore Rodrguez del estado Zulia, en la que consta y as se aprecia, que el nio NOMBRE OMITIDO fue presentado voluntariamente por el ciudadano Alvin Yoger Puche Portillo, en fecha 16 de julio de 1998, manifestando al funcionario pblico que presenci el acto que naci el da 21 de noviembre de 1997 a quien formalmente reconoce como su hijo y de la ciudadana Maribel Coromoto Carrasco. Ahora bien, vista la confusin generada por las partes e igualmente por el rgano jurisdiccional al calificar la accin, a los fines de establecer cul es la accin propuesta en el escrito de demanda,

se observa que an cuando la parte actora califica la presente accin de desconocimiento de paternidad, error en el que igualmente incurre la Juez de Causa, en el caso de autos lo que realmente se persigue es la declaracin de falsedad de reconocimiento voluntario realizado por el ciudadano Alvin Yoger Puche, lo que surge de los hechos narrados por el accionante en el libelo de demanda al indicar que, cuando conoci a la ciudadana Maribel Coromoto Carrasco en el ao 1998 ya tena un nio de cuatro meses de nacido, que con ella mantuvo un noviazgo durante diez meses, que nunca llegaron a vivir juntos, que vivan en casa de sus padres, que ella le pidi que reconociera a su hijo para que gozara de los beneficios de asistencia mdica, que l estuvo de acuerdo y lo present como su hijo, que por no saber de su nacimiento no le ha dispensado trato de hijo, que con la demanda busca que se determine el vnculo biolgico entre ellos dos y a su vez, que el nio pueda conocer su identidad y su verdadero padre, que demanda por desconocimiento de paternidad con fundament en los artculos 201, 233 y 1422 del Cdigo Civil, 56 de la Constitucin, 25, 4, 8, 177 454 y siguientes de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, siendo el primer artculo invocado la norma que regula la determinacin de la paternidad en relacin con el matrimonio, donde el nico punto que puede ser objeto de prueba inobjetable es el matrimonio, mediante la presentacin del acta correspondiente, y de la que se presume que el marido de la madre, es el padre del hijo nacido dentro del matrimonio o dentro de los 300 das siguientes a su disolucin o anulacin, es evidente que la norma invocada por la parte actora, establecida en el mencionado artculo 201 del Cdigo Civil, no aplica en el caso de autos. As se establece. Determinado que el fundamento jurdico formulado por la parte actora resulta errado; asimismo, visto que la defensa realizada al nio de autos fue dirigida sobre la calificacin dada por el accionante, y el sentenciador del Tribunal de la Primera Instancia yerra igualmente al calificar la accin, estimando que la calificacin y fundamento legal hecha por el accionante estn revestidos de un formalismo provisional establecido en el artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Civil, y como tal no se encuentran subordinado a los requisitos de la demanda previstos en el artculo 455 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, se procede a calificar la accin propuesta apreciando que en aplicacin del principio iura novit curia, es facultad de los jueces calificar la accin, partiendo de la Causa Petendi, o lo que es lo mismo, la razn de pedir. En el caso que nos ocupa, partiendo de los hechos narrados se infiere que el presente juicio versa sobre una accin de impugnacin de paternidad establecida por reconocimiento voluntario, al considerar la parte demandante que el reconocimiento efectuado por l de manera voluntaria, no se corresponde con la realidad biolgica, pretendiendo con ello rechazar la existencia legal del vnculo consanguneo entre el nio como su hijo y l como padre. Al respecto, ha dicho la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia, que sobre los medios procesales que dispone el ordenamiento jurdico dirigidos a desvirtuar la filiacin, se ofrece diversas acciones que confieren a su titular la facultad de impugnar la filiacin, las cuales varan segn se trate de hijos nacidos dentro o fuera del matrimonio, a saber: La accin de desconocimiento de paternidad, dirigida a desvirtuar o enervar el funcionamiento de la presuncin pater is est, consagrada en el artculo 201 del Cdigo Civil, que atribuye la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio de la madre al marido de ella, por

tanto, esta es una accin relativa a la filiacin matrimonial. (). Entre las acciones relativas a la filiacin extramatrimonial se encuentran: La accin de nulidad del reconocimiento, (). La accin de impugnacin del reconocimiento, dirigida a desvirtuar el reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial por haberse efectuado ste en contradiccin con la verdad y la realidad de los hechos, es decir, si el sujeto pasivo del acto no es en realidad hijo extramatrimonial del sujeto activo del mismo o reconociente. Impugnar el reconocimiento del hijo extramatrimonial es demandar la declaracin de su falsedad. (TSJ. Sala Social, sentencia N 2207 de fecha 1 de noviembre de 2007). Ahora bien, el demandante ha venido sosteniendo a lo largo del proceso y en el acto de formalizacin del recurso de apelacin, que demanda por desconocimiento de paternidad, con lo que yerra al invocar el artculo 201 del Cdigo Civil como fundamento de su accin, pues con la circunstancia ya anotada de que el nio fue procreado antes de que el demandante conociera a la madre, que lo reconoci porque ella as se lo pidi para que el nio gozara de beneficios mdicos contractuales que l percibe por ser trabajador en contratistas, pedimento al que l accedi voluntariamente; asimismo, visto que el reconocimiento en forma voluntaria consta en acta de nacimiento que en el cuerpo de esta sentencia ha sido analizada, se infiere que el nio naci de una relacin extramatrimonial, lo que implica de la lectura del libelo de demanda, que la accin propuesta es por impugnacin del reconocimiento voluntario realizado por el demandante, a favor del nio nacido de una relacin extramatrimonial, siendo pertinente en este caso resear sentencia de fecha 29 de enero de 2008, dictada por la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia, al referir que el objeto de la accin de impugnacin de reconocimiento, no es otro que el de enervar el reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial, por considerarse que ste no se corresponde con la realidad de los hechos, sealando que toda pretensin que persiga la impugnacin del reconocimiento del hijo extramatrimonial, est sometida a lo dispuesto en el artculo 221 del Cdigo Civil, el cual dispone: el reconocimiento es declarativo de filiacin, y no puede revocarse pero podr impugnarse por el hijo y por quien quiera que tenga inters legtimo en ello, y aade, norma sta que no limita el ejercicio de la accin a un lapso de caducidad. As las cosas, determina esta Corte Superior, que en el presente juicio ante la filiacin legalmente establecida por el reconocimiento voluntario que realiz el ciudadano Alvin Yoger Puche Portillo, del nio NOMBRE OMITIDO, nacido fuera de matrimonio, lo que pretende la parte actora es impugnar la paternidad acreditada en acto jurdico vlido, por considerar que ste no se corresponde con la realidad biolgica, por lo que la demanda versa sobre una accin de impugnacin de paternidad acreditada por reconocimiento voluntario de quien aparece como padre del nio, es decir, se demanda la declaracin de falsedad, y con ella se acciona para impugnar el reconocimiento efectuado, lo cual se subsume en la norma prevista en el artculo 221 del Cdigo Civil. Igualmente, esta afirmacin tiene su fundamento en sentencia N 002 de fecha 29 de enero de 2008, dictada por la Sala de Casacin Social, mediante la cual al analizar la accin propuesta seala que el objeto de las acciones tendientes a desvirtuar el elemento paternidad, est dirigidos a dos acciones diferentes:

a) Accin de desconocimiento: Persigue desvirtuar la presuncin segn la cual, se tendr como padre del hijo de una mujer casada al marido de sta, y rige slo para los casos en los que se impugna una filiacin derivada de una unin matrimonial. b) Accin de impugnacin de reconocimiento: Pretende enervar el reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial, por considerarse que dicha manifestacin no se corresponde con la realidad de los hechos. As pues, al tratarse de una demanda que persigue desvirtuar el reconocimiento voluntario de un hijo nacido fuera del matrimonio (impugnacin de reconocimiento), la norma sustantiva que regir la causa ser el artculo 221 del Cdigo Civil, el cual dispone: el reconocimiento es declarativo de filiacin y no puede revocarse pero podr impugnarse por el hijo y por quien quiera que tenga inters legtimo en ello., norma sta que no limita el ejercicio de la accin a un lapso de caducidad. (Subrayado del TSJ). En consecuencia, con fundamento en lo previsto en el artculo 221 del Cdigo Civil, y el precitado fallo, se califica la accin propuesta como accin de impugnacin de reconocimiento voluntario, y la norma sustantiva que regir la causa es el artculo 221 del Cdigo Civil, afirmacin que se desprende de los hechos narrados por el accionante y del contenido del acta de nacimiento N 303 de la cual se evidencia que el mencionado ciudadano, voluntariamente reconoci como su hijo al nio NOMBRE OMITIDO, sin mantener una unin matrimonial con su madre, la ciudadana Maribel Coromoto Carrasco. As se declara. Ahora bien, a los fines de verificar si ha operado la caducidad en la accin propuesta, se observa que la recurrida en su parte motiva expone lo siguiente: () que el acto de reconocimiento fue un acto voluntario, sin apremio ni dolo del ciudadano ALVIN YOGER PUCHE PORTILLO, respecto al nio NOMBRE OMITIDO, y que en todo caso desde que se realiz el reconocimiento del nio por ante la Jefatura Civil de la parroquia la Victoria del Municipio Valmore Rodrguez del Estado Zulia, en fecha Diecisis (16) de Julio de l.998, hasta el da catorce (14) de Agosto de 2.006, fecha en la cual se demand por Desconocimiento de Paternidad, transcurrieron ms de Ocho (08) aos, observndose que durante ese tiempo no se ejecut ninguna accin, lo cual por aplicacin analgica del Artculo 1.346 del Cdigo Civil, el tiempo de caducidad de cinco (05) aos que se le da a los Documentos Pblicos, transcurri si que se ejerciera ninguna accin de desconocimiento o impugnacin de dicho acto, por lo que es procedente declarar SIN LUGAR la presente solicitud de DESCONOCIMIENTO DE PATERNIDAD. (sic). De lo antes transcrito se advierte el error en el cual incurri la Juez de la Primera Instancia, al considerar que la presente causa versa sobre una accin de desconocimiento de paternidad, y procediendo a aplicar analgicamente el artculo 1346 del Cdigo Civil, esgrime argumentos inconducentes al fundamentarse en una norma aislada al procedimiento, para ser aplicada por analoga en una situacin de paternidad. De ese modo el a quo fija y constituye por analoga -lo cual no es permitido- una caducidad que no existe, bajo el amparo de una norma sustantiva que establece que la accin para pedir la nulidad de una convencin dura cinco aos, esto es, refirindose a las acciones de nulidad en caso de violencia, error o dolo, de los entredichos o

inhabilitados y de los actos de los menores, aunado al hecho de que la norma en cuestin, al establecer que el lapso para pedir la nulidad dura cinco aos, es de prescripcin y debe ser alegada por la parte contraria como excepcin de fondo, no pudiendo ser suplida de oficio, situacin sta que le llev a establecer la caducidad en el presente juicio. En consecuencia, como quiera que la caducidad de la accin conlleva a la extincin de la accin y a su vez, de la pretensin que mediante ella se haca valer, al haberse declarado indebidamente en el caso de marras, esta alzada entra en desacuerdo con la sentencia dictada por el a quo, ya que por estar involucrada materia de orden pblico como es la institucin familiar, debi entrar a examinar los hechos narrados en el libelo para proceder a calificar la accin propuesta, y luego analizar los motivos legales para establecer la caducidad si as lo consideraba pertinente, y no simplemente considerar que en el caso que examinaba por aplicacin analgica de una norma haba operado la caducidad, actuacin que cercen a la parte demandante el derecho que tiene de acudir al rgano jurisdiccional, a fin de hacer valer sus derechos e intereses y obtener la sentencia correspondiente, como lo consagra el artculo 26 de la Constitucin, y se concluye que al aplicar el a quo indebidamente el artculo 1346 del Cdigo Civil, para declarar una caducidad a todas luces improcedente, por cuanto el lapso establecido en dicha norma es de prescripcin y como excepcin no debe ser suplida de oficio, asunto que si bien no fue alegado en forma especfica por el formalizante del recurso, debe esta alzada pronunciarse por ser la caducidad un asunto que atae al orden pblico. As se decide. En tal sentido, observa esta alzada que, en atencin a lo previsto en el artculo 201 del Cdigo Civil, la sancin de caducidad a que se refiere el artculo 206 del mismo Cdigo, opera solo en los casos de accin de desconocimiento, es decir, para cuando se ha establecido la filiacin legal como consecuencia del matrimonio, siendo circunstancias diferentes a lo ocurrido en autos, donde al nio NOMBRE OMITIDO le fue establecida su filiacin paternal como consecuencia de una relacin extramatrimonial por el ciudadano Alvin Yoger Puche Portillo, por consiguiente en el caso de autos no opera la caducidad de la accin incoada. As se declara. En consecuencia, visto que lo decidido por el a quo se traduce en violacin de normas de orden pblico que ocasiona a las partes un gravamen irreparable, tal transgresin debe ser reparada por esta alzada mediante la nulidad del fallo apelado, y as se dispondr en la dispositiva con la consecuente reposicin de la causa. As se decide. V Ahora bien, el derecho a intentar accin de impugnacin de reconocimiento voluntario de paternidad, es un derecho reconocido en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, al prever en su artculo 56 la garanta al derecho a investigar y conocer la identidad de los padres biolgicos, para lo cual de conformidad con lo previsto en los artculos 26 y 51 del mismo texto se consagra el derecho de acceso a la justicia y el derecho de peticin a los interesados, bien sea el hijo y por quienquiera que tenga inters legtimo en ello, en consecuencia, por cuanto en la presente causa la accin propuesta se encuentra revestida de orden pblico, con fundamento en el artculo 56 de la Constitucin, segn el cual toda persona tiene derecho a conocer la identidad de sus padres, a los fines de preservar el inters superior del nio de autos, principio ste que es de obligatorio cumplimiento en la toma de cualquier decisin que le concierna; a fin de preservar el derecho que el nio NOMBRE OMITIDO tiene de conocer la

verdadera identidad de su padre, derecho fundamental reconocido y consagrado como inherente a su persona conforme a lo previsto en el artculo 12 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, se concluye que la causa debe ser repuesta al estado de que el Juez a quien corresponda conocer, se pronuncie nuevamente sobre la admisin de la demanda, prescribindole al actor en forma previa, la correccin del error indicado. As se decide. Asimismo, se advierte a la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del estado Zulia, que en todo caso, los jueces deben atenerse al procedimiento establecido en la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, a los requisitos que debe contener toda demanda, aplicando el despacho saneador para el caso de alguna omisin; igualmente, a los fines de evitar reposiciones por omisin de formalidades esenciales, se les recuerda a los jueces de instancia que en los casos en que acten peritos o expertos, estn en el deber de tomar juramento al experto o expertos designados, para el caso de que el nombrado no sea un funcionario pblico; en el mismo sentido, se advierte que en casos como el de autos, esta alzada acoge el criterio dictado por la Sala Social, reiterado por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, y, se ordena la designacin de un representante judicial, especficamente de la Defensora Pblica del Sistema de Proteccin de Nios y Adolescentes, para que intervenga en el proceso ante la eventual contraposicin de intereses que pudiera suscitarse entre la madre y el nio. (TSJ. Sala Social, sentencia N 1365 de fecha 11/10/2005, citada por Sala Constitucional en sentencia dictada en expediente N 06-0264 de fecha 12/12/2006). As se resuelve. VI Por los fundamentos expuestos, esta Sala de Apelacin de la CORTE SUPERIOR DEL TRIBUNAL DE PROTECCION DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES DE LA CIRCUNSCRIPCION JUDICIAL DEL ESTADO ZULIA, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, DECLARA: 1) PARCIALMENTE CON LUGAR la apelacin formulada por la parte actora. 2) NULA la sentencia N 105-09 de fecha 18 de marzo de 2009 dictada por la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del estado Zulia, a cargo de la Juez Unipersonal N 2 con sede en Cabimas. 3) REPONE la causa al estado de que el Juez a quien corresponda conocer, se pronuncie nuevamente sobre la admisin de la demanda, prescribindole al actor en forma previa, la correccin del error indicado para calificar la accin propuesta. 4) ORDENA la designacin de un representante judicial, especficamente de la Defensora Pblica del Sistema de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, para que intervenga en el proceso ante la eventual contraposicin de intereses que pudiera suscitarse entre la madre y el nio. No hay condenatoria en costas. PUBLIQUESE Y REGISTRESE Djese copia certificada por Secretaria para el archivo de esta Corte. Dada, sellada y firmada en la Sala de Despacho de la Corte Superior del Tribunal de Proteccin del Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, ubicado en la avenida 4 (Bella Vista), en la planta baja del Edificio Arauca, sede del Poder Judicial, en Maracaibo, a los veintiocho (28) das del mes mayo de dos mil nueve (2009). AOS: 199 de la Independencia y 150 de la Federacin. Juez Presidente, CONSUELO TROCONIS MARTINEZ Jueces Profesionales,

OLGA RUIZ AGUIRRE BEATRIZ BASTIDAS RAGGIO Ponente Secretaria, KARELIS MOLERO GARCIA En la misma fecha qued registrado el fallo anterior y qued anotado bajo el N.56, en el Libro de Sentencias Interlocutorias llevado por esta Sala durante el ao dos mil nueve (2009). La Secretaria, Exp. N.1320-09/P.26-09. ORA/ora.La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en su sentencia de fecha 01 de julio de 2011, con Ponencia de la Magistrada Gladys Mara Gutirrez Alvarado seal: ...Como se explic en el captulo anterior, corresponde a la Sala la revisin de la desaplicacin por control difuso que, del artculo 228 del Cdigo Civil hicieron la Sala de Casacin Social y los tribunales Superior Civil, Mercantil, Trnsito, Bancario y Proteccin del Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Apure y de Proteccin del Nio y del Adolescente de la misma Circunscripcin Judicial, a travs del Juez Unipersonal N. 2 para la decisin de la demanda de inquisicin de paternidad que inici la ciudadana Emilia Isabel Infante Rivas en representacin de su hija para entonces menor de edad-, Patricia Isabel Infante Rivas. Para la decisin, la Sala observa: El artculo 228 del Cdigo Civil, precepta lo siguiente: Las acciones de inquisicin de la paternidad y la maternidad son imprescriptibles frente al padre y a la madre, pero la accin contra los herederos del padre o de la madre, no podr intentarse sino dentro de los cinco (5) aos siguientes a su muerte. Esta norma establece la imprescriptibilidad de las acciones de inquisicin de paternidad o maternidad cuando se intenten contra el padre o a la madre y establece un lapso de prescripcin cuando la accin se ejerza contra los herederos de aqullos. En el caso concreto, la desaplicacin de la norma en cuestin se refiere a la parte in fine del artculo que se transcribi -que expresa que, una vez que el supuesto progenitor haya fallecido, quien pretenda ser reconocido como su hijo tiene, a partir de ese momento, hasta cinco aos para intentar la accin de inquisicin de paternidad contra los herederos de aqul-, porque contravendra los artculos 56 y 78 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, ya que estas normas no establecen lmite temporal alguno ni para la investigacin de la maternidad y paternidad ni para la adquisicin del apellido del padre o de la madre, segn sea el caso. Aunado a ello, los juzgadores estimaron que deba prevalecer el inters superior de la entonces adolescente Patricia Isabel Infante Rivas, en conocer su identidad biolgica y como consecuencia de ello, en que se determine judicialmente su filiacin. Ahora bien, el derecho a la identidad se encuentra establecido en diversas Convenciones Internacionales, de la manera siguiente: Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos): Artculo 18. Derecho al Nombre. Toda persona tiene derecho a un nombre propio y a los apellidos de sus padres o al de uno de ellos. La ley reglamentar la forma de asegurar este derecho para todos mediante nombres supuestos, si fuere necesario. Convencin sobre los Derechos del Nio: Artculo 7. 1. El nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos. ()

Artculo 8. 1. Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares, de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas. 2. Cuando un nio sea privado ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estado partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer rpidamente su identidad. En aplicacin de esta Convencin y con anterioridad a la vigencia de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela e, incluso, a la promulgacin de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, la Sala Poltico-Administrativa de la antigua Corte Suprema de Justicia, mediante decisin del 12 de agosto de 1998 (caso: Maria del Rosario Gomez Portilla y otro, expediente n. 11.135), seal lo siguiente respecto al derecho a la identidad: El Congreso de la Repblica de Venezuela promulg en fecha 20 de julio de 1990, la Ley Aprobatoria de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que fuera suscrita en la sede de la Organizacin de las Naciones Unidas, el 26 de enero del mismo ao. Dicho texto es parte del Ordenamiento Jurdico Venezolano. / () Ahora bien, entre los derechos enumerados en dicha Convencin, que en definitiva complementan los que de modo enunciativo prev nuestra Constitucin, se encuentra el derecho a la identidad, consagrado en los artculos 7 y 8 de ese Tratado, () / () De all que se consagra entonces, como derecho inherente a la persona humana desde el momento en que nace, el derecho a la identidad, como cualidad o condicin intrnseca de la persona, y que se manifiesta, principalmente, en su estado civil, lo cual incluye, en los trminos -enunciativos- del transcrito artculo 8, todo lo relativo a la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares. As, se trata en definitiva del derecho al respeto y reconocimiento del estado civil del menor como persona que es, entendiendo al estado civil como: "el conjunto de condiciones o cualidades de una persona que producen consecuencias jurdicas y que se refieren a su posicin dentro de una comunidad poltica, a su condicin frente a una familia y a la persona en s misma, o sea, independientemente de sus relaciones con los dems" (AGUILAR GORRONDONA, Jos Luis, "Derecho Civil. Personas", Universidad Catlica Andrs Bello, 1991). De all que se incluya a la nacionalidad -como atributo del status poltico-; a las relaciones familiares y parentesco -status familiar- y todos los atributos de la personalidad, incluyendo nombre, domicilio, etc., -status personal o individual. Por su parte, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela reconoce el derecho a la identidad en los siguientes trminos: Artculo 56. Toda persona tiene derecho a un nombre propio, al apellido del padre y al de la madre y a conocer la identidad de los mismos. El Estado garantizar el derecho a investigar la maternidad y la paternidad. Toda persona tiene derecho a ser inscrita gratuitamente en el registro civil despus de su nacimiento y a obtener documentos pblicos que comprueben su identidad biolgica, de conformidad con la ley. Estos no contendrn mencin alguna que califiquen la filiacin. Por lo que respecta, en particular, a los nios, nias y adolescentes, el artculo 78 constitucional reza: Los nios, nias y adolescentes son sujetos plenos de derecho y estarn protegidos por la legislacin, rganos y tribunales especializados, los cuales respetarn, garantizarn y desarrollarn los contenidos de esta Constitucin, la Convencin sobre los Derechos del Nio y dems tratados internacionales que en esta materia haya suscrito y ratificado la Repblica. El Estado, las familias y la sociedad asegurarn, con prioridad absoluta, proteccin integral, para lo cual se tomar en cuenta su inters superior en las decisiones y acciones que les conciernan. El Estado promover su incorporacin progresiva a la ciudadana activa, y crear un sistema rector nacional para la proteccin integral de los nios, nias y adolescentes.

La Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, -aplicable ratione temporis-, (en normas que no fueron modificadas por la vigente Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes del 2007), desarrolla el derecho a la identidad as: Artculo 16. Derecho a un nombre y a una nacionalidad. Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho a un nombre y a una nacionalidad. Artculo 17. Derecho a la identificacin. Todos los nios y nias tienen el derecho a ser identificados o identificadas, inmediatamente despus de su nacimiento. A tal efecto, el Estado debe garantizar que los recin nacidos y las recin nacidas sean identificados o identificadas obligatoria y oportunamente, estableciendo el vnculo filial con la madre. /() Artculo 22. Derecho a documentos pblicos de identidad. Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho a obtener los documentos pblicos que comprueben su identidad, de conformidad con la ley. El Estado debe asegurar programas o medidas dirigidos a garantizar la determinacin de identidad de todos los nios, nias y adolescentes, incluidos el nombre, la nacionalidad y las relaciones familiares. Con fundamento en las normas constitucionales aplicables, as como en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos) y en la Convencin sobre los Derechos del Nio, para esta Sala resulta conforme a derecho la decisin del Juez del Juzgado de Primera Instancia de Proteccin del Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Apure de desaplicar el artculo 228 del Cdigo Civil para la aplicacin preferente de los artculos 56 y 78 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, que fue confirmada en Alzada y Casacin -en el fallo que es objeto de estas actuaciones-, como fue reseado, por la antinomia entre la limitacin temporal que impone el primero y la amplitud de los segundos, que no establecen ningn impedimento por el transcurso del tiempo o por el fallecimiento de los progenitores para el ejercicio de los derechos que reconocen: a un nombre propio, al apellido del padre y al de la madre, a conocer su identidad y a investigar la maternidad y la paternidad; con mayor intensidad, si cabe, en el caso de que el titular de esos derechos sea una nia, un nio o un adolescente, como en este caso. Antinomia que surge porque la accin de inquisicin de paternidad es, precisamente, uno de los medios legales concretos para la materializacin de aquellos derechos constitucionales y, por tanto, en la medida que se limite la admisibilidad de aqulla se limitar, tambin, el alcance material de stos. As, en el caso concreto, es evidente que era imperativa la desaplicacin de la norma de rango legal para la remocin del inconstitucional obstculo que, para la admisin de una demanda cuya finalidad es la determinacin judicial de la filiacin, supona el lmite temporal aplicable porque se ejerci la accin contra la heredera del supuesto padre, puesto que dicha causal de inadmisibilidad de la accin habra hecho nugatorios los derechos de la entonces adolescente Patricia Isabel Infante Rivas a conocer su identidad, a investigar su paternidad y, de ser sta establecida judicialmente, tambin eventualmente se le cercenaran sus derechos, tambin fundamentales, a ser criada en su familia de origen, a obtener documentos pblicos de identidad y al uso del apellido de su padre, entre otros. Igualmente, aprecia esta Sala que, en el asunto de autos, el juzgador de instancia hizo efectivo el mandato constitucional de resguardo del inters superior y la prioridad absoluta de la adolescente (para la poca de la decisin), en procura de su proteccin integral. Corolario de los razonamientos que anteceden, esta Sala declara ajustada a derecho la desaplicacin de la parte in fine del artculo 228 del Cdigo Civil, en cuanto al lapso de cinco aos para intentar la accin para la determinacin judicial de la filiacin cuando se incoe contra los herederos y la aplicacin preferente, en su lugar, de los artculos 56 y 78 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, para la admisin de la demanda de inquisicin de paternidad que inici Emilia Isabel Infante Rivas, en

representacin de su hija, Patricia Isabel Infante Rivas (para entonces menor de edad), contra Yolimar Alejandra Hernndez Daz, heredera universal de su padre, Luis Alberto Hernndez Guerrero. Esta Sala manifiesta que la desaplicacin de la parte in fine del artculo 228 del Cdigo Civil se encuentra conforme a derecho, sin embargo debe precisar esta Sala que esta desaplicacin atiende nicamente a los derechos que comprende el reconocimiento y no aquellos derechos patrimoniales que pudieran derivarse de aqul, los cuales se regirn por las normas aplicables a cada caso. En el presente caso, el lapso respecto a los derechos patrimoniales que se derivaron del proceso de inquisicin de paternidad que inici Emilia Isabel Infante Rivas en representacin de su hija, PATRICIA ISABEL INFANTE RIVAS, debe computarse a partir de la firmeza del fallo n. 0148 del 4 de marzo de 2010, emanado Sala de Casacin Social de este Tribunal Supremo de Justicia y se hayan realizado las modificaciones pertinentes en el Registro Civil.... Como puede observarse se desprende de la sentencia supra transcrita la desaplicacin de la parte in fine del artculo 228 del Cdigo Civil, toda vez que el mismo colide con la disposicin Constitucional (artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela), ya que el artculo 228 eiusdem -limita a un lapso de 5 aos la accin propuesta de Inquisicin de Paternidad-, mientras que contrariamente el artculo 56 de nuestra carta magna- no limita el tiempo al derecho que tiene la demandante en esta causa para indagar e investigar su verdadera paternidad as como el derecho a un nombre propio, al apellido del padre y al de la madre, a conocer su identidad y a investigar la maternidad. Asimismo se evidencia que la Sala desaplica el mencionado artculo 228 en su parte in fine ...nicamente a los derechos que comprende el reconocimiento y no aquellos derechos patrimoniales que pudieran derivarse de aqul, los cuales se regirn por las normas aplicables a cada caso... Asimismo, es importante sealar que el control difuso de la Constitucionalidad se ejerce cuando en una causa de cualquier clase que est conociendo el Juez, ste reconoce que una norma jurdica de cualquier categora (legal, sublegal), que es incompatible con la Constitucin. Caso en que el Juez del proceso actuando a instancia de parte o de oficio, la desaplica (la suspende) para el caso concreto que est conociendo, dejando sin efecto la norma en dicha causa (y slo en relacin a ella), haciendo prevalecer la norma constitucional que la contrara. Por lo tanto, el juez que ejerce el control difuso, no anula la norma inconstitucional, haciendo una declaratoria de carcter general o particular en ese sentido, sino que se limita a desaplicarla en el caso concreto en el que consider que los artculos de la ley invocada, o hasta la propia ley, coliden con la Constitucin. Como consecuencia de lo anterior este Tribunal considera que lo ajustado a derecho es la desaplicacin de la parte in fine del artculo 228 del Cdigo Civil, solo en cuanto al lapso de cinco (5) aos para intentar la accin de inquisicin sin incluir aquellos derechos patrimoniales que pudieran eventualmente derivarse de aqul, tal y como lo ha asentado la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en la Sentencia supra sealada. As se decide. Y, siendo que el presente caso fue incoada una accin de Inquisicin de Paternidad por una

persona mayor de edad, aunado al hecho de que: 1) Los demandados en la oportunidad para la contestacin de la demanda, admitieron y ratificaron los hechos narrados en el libelo por la accionante ZORAIDA SERRANO, quienes manifestaron su certeza de que la prenombrada es su hermana, hija de su finado padre JOSE NAVARRO ULCERA, quien en vida les manifest que era su padre, y que posteriormente le dara su apellido, lo cual no se lleg a materializar por su lamentable fallecimiento. 2) Que el Informe de Filiacin Biolgica, cursante a los folios 13 al 14, arroj una probabilidad de hermandad por va paterna de 99.9998%. 3) Que cursa al folio 30, que en fecha 30 de noviembre de 2011, diligencia suscrita por la abogada Morelia Salazar Zurita, Fiscal Dcima Tercera Especial para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, Civil, e Instituciones Familiares de la Circunscripcin Judicial del Estado Aragua, donde observ que se cumplieron los extremos de Ley, que se agot la citacin de los demandados, conforme a las disposiciones contenidas en los artculos 26 y 49 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela, y con vista al Informe de Filiacin Biolgica, manifest no tener objecin alguna al procedimiento. Considera este Juzgador, lleno los extremos para declarar con lugar la presente demanda. Y as se declara. -VDISPOSITIVA. Por los razonamientos de hecho y de derecho que se dejan expuestos, este Juzgado este Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Transito, y Bancario de La Circunscripcin Judicial del Estado Aragua, con sede en Cagua, administrando Justicia, en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, declara: PRIMERO: Desaplica por control difuso de la constitucionalidad el artculo 228 del Cdigo Civil, para darle aplicacin preeminente al artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, de acuerdo con lo previsto en los artculos 20 del Cdigo de Procedimiento Civil y 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela; en los trminos expresados en el presente fallo. SEGUNDO: CON LUGAR LA ACCIN DE INQUISICION DE PATERNIDAD incoada por la ciudadana ZORAIDA SERRANO DE DIAZ, venezolana, mayor de edad, titular de la cedula de identidad N V-6.133.912, contra los ciudadanos JOSE RICARDO NAVARRO CARTAYA, JESUS NAVARRO CARTAYA, MARCOS ANTONIO NAVARRO CARTAYA, FRANCISCO NAVARRO CARTAYA, AMADA NAVARRO DE ROBLES, LAURA CONSUELO NAVARRO CARTAYA, ANGEL NAVARRO, GREGORIO NAVARRO CARTAYA, LUNA NAVARRO, DELIA CARTAYA, SUSANA CARTAYA y RAQUEL CARTAYA, venezolanos, mayores de edad, titulares de las cdulas de identidad Nos. V-6.051.386, V-6.067.940, V6.051.387, V-6.334.665, V-5.888.654, V-10.889.956, V-5.888.488, V-10.863.456, V-6.051.384, V-10.079.548, V-10.079.549 y V-7.947.859, respectivamente. TERCERO: Una vez firme el presente fallo, remtase a consulta obligatoria a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia. CUARTO: No hay condenatoria en costas en razn de la naturaleza del presente fallo. Djese copia certificada de la presente decisin en el Copiador de Sentencia llevado por este Tribunal. PUBLQUESE, REGSTRESE Y DJESE COPIA Dado, Firmado y Sellado en la Sala de Despacho del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la Circunscripcin Judicial del Estado Aragua, con sede en Cagua, a los siete (07) das del mes de Diciembre del ao dos mil once (2011). Aos 201 de la Independencia y 152 de la Federacin. Regstrese, Publquese.EL JUEZ,

EL SECRETARIO, ABG. EULOGIO PAREDES TARAZONA ABG. CAMILO CHACN En esta misma fecha se public la anterior Sentencia, siendo las 11.25 a.m .EL SECRETARIO, ABG. CAMILO CHACN EXP.11-16315 EPT/CCH/GG Magistrado Ponente: JUAN JOS MENDOZA JOVER Exp. 12-0509 El 30 de abril de 2012, se recibi en esta Sala el oficio n.: 18.297, de fecha 18 de abril de 2012, anexo al cual el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, remiti copia certificada de la decisin que dicho Juzgado dict el 10 de abril de 2012, con ocasin de la accin de impugnacin de paternidad interpuesta por el ciudadano Daniel Neptali Dvila Perna, y en la que, entre otros pronunciamientos, desaplic por control difuso de la constitucionalidad el contenido del artculo 201 del Cdigo Civil. Tal remisin se efectu en razn de la revisin a la cual se encuentra sometida la referida decisin, de conformidad con lo previsto en los artculos 336, numeral 10, de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y 25, numeral 12, de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia. El 07 de mayo de 2012, se dio cuenta en Sala y se design ponente al Magistrado Juan Jos Mendoza Jover, quien, con tal carcter, suscribe el presente fallo. Realizado el estudio del caso, pasa esta Sala a dictar sentencia, previo anlisis de las consideraciones siguientes: I DE LA DESAPLICACIN DE NORMAS JURDICAS El 10 de abril de 2012, el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, dict decisin respecto de la accin de impugnacin de paternidad ejercida por el ciudadano Daniel Neptali Dvila Perna contra los ciudadanos Johana Jackeline Mrquez y Alfredo Antonio Borges, en relacin con el menor cuya identidad se omite de conformidad con lo sealado en el artculo 65 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, decisin en la cual el mencionado Juzgado de Proteccin, entre otros pronunciamientos, desaplic por control difuso de la constitucionalidad, el artculo 201 del Cdigo Civil, contenido en las disposiciones normativas que regulan la determinacin y prueba de la filiacin paterna. En la referida decisin, dicho Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, por cuanto la parte actora haba demandado por impugnacin de paternidad, a pesar de que dicha parte era un tercero que pretenda desvirtuar la presuncin de paternidad de un hijo nacido dentro

de una filiacin matrimonial, en aras de la proteccin de la Constitucin y de la garanta del orden jurdico, hizo uso de la potestad del control difuso de la constitucionalidad y desaplic la disposicin normativa contenida en el artculo 201 del Cdigo Civil, toda vez que, tal y como expresamente lo seal: () debe drsele preeminencia a la aplicacin del artculo 56 de la Constitucin. En tal sentido, seal lo siguiente: La presente causa se inicia en virtud de la demanda de Impugnacin de Paternidad segn la calificacin de la actora, incoada por el ciudadano Daniel David Dvila Perna, mediante la cual pretende la determinacin de la filiacin paterna que dice tener y enervar la paternidad del ciudadano Alfredo Antonio Borges sobre el nio () alegando que l es el padre biolgico. Ahora bien, de las actas del expediente se evidencia que, an y (sic) cuando la parte actora califica la presente accin como Impugnacin de Paternidad, en aplicacin del principio iura novit curia, es labor de este Sentenciador (sic) revisar la calificacin, tomando en cuenta que segn lo alegado en la demanda-, lo que realmente lo que se persigue es desvirtuar la paternidad del ciudadano Alfredo Antonio Borges sobre el nio (). Con este propsito, se observa el acta de matrimonio N 281 () correspondiente al matrimonio de los ciudadanos Johana Jackeline Mrquez y Alfredo Antonio Borges (). Adems, se evidencia en el acta de nacimiento N. 1934, de fecha 06 de noviembre de 2000 () correspondiente al nio () que al ser registrado qued establecido su vnculo filial con los ciudadanos Johana Jackeline Mrquez y Alfredo Antonio Borges. De esta forma, queda claro que el nio () naci dentro de la unin matrimonial de los ciudadanos Johana Jackeline Mrquez y Alfredo Antonio Borges, por lo tanto opera la presuncin legal pater is est quem nuptiae demonstrant (padre es aquel a quien seala el matrimonio), por lo tanto se tiene al marido como padre del hijo de la ciudadana Johana Jackeline Mrquez (Cursivas y comillas del Juzgado de Proteccin). De seguida, el referido Juzgado de Proteccin indic que: () la doctrina y la jurisprudencia han sido contestes en afirmar () que la calificacin adecuada de las acciones de estado relacionadas con la maternidad y la paternidad depende del elemento matrimonio, es decir, si los hijos nacen dentro de una relacin matrimonial o fuera de esta, pues de ello estriba que pueda estarse en presencia de una filiacin matrimonial o extramatrimonial. A pesar de esta disquisicin, es necesario aclarar que independientemente del hecho cierto de haber nacido dentro de una relacin matrimonial o no matrimonial, no se permite discriminacin alguna de los hijos e hijas como antes se haca y se categorizaban, pues todos los nios, nias y adolescentes gozan de igualdad jurdica como sujetos plenos de derechos (Vid. artculo 78 Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela) y la misma condicin (Vid. artculo 234 del Cdigo Civil), pero de esta diferencia deviene la calificacin de las acciones de estado. () Esta filiacin matrimonial puede ser atacada a travs de diversas acciones judiciales, a saber: a) la ejercida en relacin con el elemento matrimonio: accin de impugnacin del carcter matrimonial de la filiacin o accin de impugnacin a la legitimidad; b) las ejercidas en relacin con la maternidad: accin de reclamacin de estado, accin de impugnacin de estado, accin de impugnacin del reconocimiento materno; y c) la

ejercida en relacin con la paternidad: accin de desconocimiento (Negritas y cursivas del Juzgado de proteccin). De igual modo, expres que: En el caso que nos ocupa, el demandante denomina la accin por el propuesta Impugnacin de Paternidad, porque su pretensin consiste en establecer su paternidad sobre el nio () pero, para lograrlo, debe primero desvirtuar la paternidad del ciudadano (). Entonces, constatado como ha quedado que el nio () naci dentro de una unin matrimonial, se concluye que la parte actora yerra en la calificacin de la accin interpuesta, pues no es la que se adeca a la situacin fctica concreta, por no estar prevista -como tal- la accin- de impugnacin de paternidad. () As pues, es importante resaltar que el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra: Toda persona tiene derecho a un nombre propio, al apellido del padre y al de la madre y a conocer la identidad de los mismo. El Estado garantizar el derecho a investigar la maternidad y la paternidad. Del contenido de esta norma constitucional se debe destacar la mencin El Estado garantizar el derecho a investigar la maternidad y la paternidad, cuyo alcance, a criterio de este Sentenciador (sic), debe ser interpretado desde dos puntos de vista: El primero, el derecho que tiene la persona que alega ser el progenitor biolgico de un nio, nia o adolescente a que se investigue la paternidad que dice tener, con la finalidad de que esta sea reconocida o declarada por el rgano jurisdiccional, y, El segundo, el derecho que tiene todo ciudadano, incluidos los nios, nias y adolescentes, de llevar el apellido de su padre y madre y a conocer la identidad de stos. En consecuencia, no solo estn involucrados los derechos del progenitor y el derecho que tiene el nio, nia o adolescente de llevar el apellido del padre y a conocer la identidad de los mismos () sino tambin el derecho a conocer a su padre y a ser cuidados por ellos (sic)() [Negritas, cursivas y subrayado del Juzgado de Proteccin]. En tal sentido, el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, expresamente seal que: En el presente juicio, se est en presencia de una demanda intentada por un tercero () quien alega ser el padre biolgico (identidad biolgica), por lo que pretende desvirtuar la presuncin de paternidad (identidad legal) del ciudadano (). En este caso, por estar inscrito el nio de autos en el registro civil de nacimientos, no es aplicable el procedimiento administrativo previsto en la Ley para la Proteccin de las Familias, la Maternidad y la Paternidad. De ah que, ante situaciones como las que nos ocupa, se hace necesario instaurar la accin de estado respectiva. Ahora bien, por haber nacido el nio () dentro de la unin matrimonial () se trata de una filiacin matrimonial, en consecuencia, la nica accin para desvirtuar el elemento paternidad es la accin de desconocimiento. Por este motivo, partiendo de que nicamente al marido de la madre corresponde la titularidad de la accin de desconocimiento del hijo de ella () corresponde a este Sentenciador verificar si

el demandante puede ser titular de la accin, ya que por tratarse de un hijo concebido y nacido dentro de una unin matrimonial, el legitimado activo para ejercer la accin de desconocimiento solamente es el marido de la madre, segn est previsto en el artculo 201 del Cdigo Civil que establece: El marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos (300) das siguientes a su disolucin o anulacin Sin embargo, el marido puede desconocer al hijo, probando en juicio que le ha sido fsicamente imposible tener acceso a su mujer durante el perodo de la concepcin de aqul, o que en ese mismo momento viva separado de ella. En esta norma, al igual que en los artculos 202, 203, 204, 205 y 207 () se aprecia claramente que el titular de la accin de desconocimiento es el marido -y excepcionalmente sus herederos() [Negritas, cursivas y subrayado del Juzgado de Proteccin] De esta manera, concluy que: () en atencin a la supremaca de la Constitucin sobre todas las leyes () este Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, actuando de conformidad con lo previsto en los artculos 20 del Cdigo de Procedimiento Civil y 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, considera pertinente desaplicar por control difuso el artculo 201 del Cdigo Civil () por cuanto al circunscribir al marido la titularidad de la accin de desconocimiento, se limita y coarta el ejercicio pleno y efectivo del derecho a un nombre propio, el apellido del padre y al de la madre y a conocer la identidad de los mismos, as como la garanta consagrados (sic) en el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en casos como el de autos en el que es un tercero quien alega ser el padre del hijo nacido durante el matrimonio; derecho que ha sido interpretado por la Sala Constitucional como el deber de consolidar la primaca de la identidad biolgica sobre la legal, siempre que exista una disparidad entre ambas independientemente del estado civil de los ascendientes (Cursivas, subrayado y comillas del Juzgado de Proteccin). II DE LA COMPETENCIA Corresponde a esta Sala determinar su competencia para conocer del presente caso y, a tal fin, observa lo siguiente: De conformidad con lo establecido en el artculo 336, numeral 10, de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia es competente para: revisar las sentencias () de control de constitucionalidad de leyes o normas jurdicas dictadas por los Tribunales de la Repblica, en los trminos establecidos por la ley orgnica respectiva. Por su parte, el artculo 25, numeral 12, de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, ratifica la competencia de esta Sala para conocer de las sentencias definitivamente firmes en las cuales se haya ejercido el control difuso de la constitucionalidad, en los trminos siguientes: Son competencias de la Sala Constitucional () 12. Revisar las sentencias definitivamente firmes en las que se haya ejercido el control difuso de la constitucionalidad de las leyes u otras normas jurdicas que sean dictadas por las dems Salas del Tribunal Supremo de Justicia y dems tribunales de la Repblica.

De esta forma, atendiendo a dicha normativa y visto que, en el presente caso, se trata de una sentencia definitivamente firme por cuanto las partes no ejercieron contra la misma recurso alguno (Cfr: auto del 18 de abril de 2012, cursante al folio 20 del expediente), dictada por el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, en la que, por control difuso de la constitucionalidad, desaplic la disposicin normativa contenida en el artculo 201 del Cdigo Civil, esta Sala Constitucional resulta competente para su revisin, y as se declara. III CONSIDERACIONES PARA DECIDIR Determinada la competencia, pasa esta Sala a pronunciarse sobre el fondo del asunto sometido a su conocimiento y, a tal efecto, observa lo siguiente: El control difuso de la constitucionalidad es un poder-deber de todos los jueces que consiste en la desaplicacin de normas inconstitucionales que, en principio, son aplicables a casos concretos que le corresponde conocer y decidir, aplicando de manera preferente la Constitucin. Dicho deber, al aplicar el control difuso de la constitucionalidad de las leyes, es el de examinar la constitucionalidad de las leyes que va a aplicar en un caso concreto y de ser inconstitucional porque colide con la Carta Fundamental, su misin ser la de su desaplicacin, sin llegar por ello a decretar su nulidad, aun cuando la considere nula, por cuanto no puede el juez ordinario actuar como legislador negativo. En este sentido, la ley desaplicada, por inconstitucional, no solo tiene efectos entre las partes en relacin con el caso sometido al conocimiento del juez, sino que, adems, debe ser ejercido en un proceso donde la inconstitucionalidad de la ley o de la norma no es objeto de dicho proceso ni el asunto principal. De esta manera, el control difuso de la constitucionalidad de las normas debe entenderse como la interpretacin que llegan a realizar todos los jueces de la Repblica de la ley que corresponde aplicar en un caso concreto sometido a su consideracin y decisin. Este anlisis o examen lo debe realizar in abstracto a la luz de la norma fundamental, pero, sin llegar a sobrepasar sus poderes, imaginando el sentido de la misma y, en consecuencia, desaplicar, ya sea a instancia de parte o de oficio, aquella norma que no se adapte a la exigencias constitucionales, con efectos nicamente inter partes y de aplicacin inmediata al caso concreto. De igual modo, la decisin en la cual se ejerza el control difuso de la constitucionalidad debe ser una decisin expresa y motivada, en la que se haga un examen de la norma legal y de las razones por las cuales se desaplica a un caso concreto, por lo que no es aceptable una especie de control difuso tcito de la constitucionalidad, por cuanto, en el momento en que el Juez desaplica una norma por inconstitucional, hace un examen exhaustivo de la misma. Precisado lo anterior, esta Sala debe revisar los trminos de la desaplicacin por control difuso de la constitucionalidad del artculo 201 del Cdigo Civil, efectuada por el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, en decisin del 10 de abril de 2012, con ocasin a la demanda de impugnacin de paternidad interpuesta por el ciudadano Daniel Neptali Dvila

Perna contra los ciudadanos Johana Jackeline Mrquez y Alfredo Antonio Borges, la cual declar con lugar, sealando que, en consecuencia, queda desvirtuada la paternidad del ciudadano Alfredo Antonio Borges, antes identificado, con respecto al referido nio, y judicialmente establecido el nexo de filiacin reclamado por el ciudadano Daniel Nectali Dvila Perna, antes identificado, quien debe tenerse como padre del nio quien en lo sucesivo se debe llamar Omissis. En tal sentido, la desaplicacin de la norma en mencin fue sustentada por el sealado Juzgado de Proteccin, sobre la base de que: () al circunscribir al marido la titularidad de la accin de desconocimiento, se limita y coarta el ejercicio pleno y efectivo del derecho a un nombre propio, el apellido del padre y al de la madre y a conocer la identidad de los mismos, as como la garanta consagrados (sic) en el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en casos como el de autos en el que es un tercero quien alega ser el padre del hijo nacido durante el matrimonio; derecho que ha sido interpretado por la Sala Constitucional como el deber de consolidar la primaca de la identidad biolgica sobre la legal, siempre que exista una disparidad entre ambas independientemente del estado civil de los ascendientes (Cursivas del Juzgado de Proteccin). De esta manera, el asunto objeto de la controversia es deslindar si ciertamente la presuncin de paternidad matrimonial que consagra el artculo 201 del Cdigo Civil, colide con los postulados contenidos en el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, sobre la base de que dicha presuncin excluye la posibilidad de la indagacin de la paternidad sin restricciones y, por ende, infringe el derecho que toda persona tiene a la identidad. En este sentido, cabe acotar que la determinacin de la paternidad consiste en el establecimiento jurdico de la filiacin en la medida en que la misma se adeca a su fundamento natural, esto es: a la procreacin. En suma, es la constatacin jurdica de la paternidad biolgica. En este orden de ideas, el artculo 201 del Cdigo Civil, en su letra dispone lo siguiente: Artculo 201. El marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos (300) das siguientes a su disolucin o anulacin. Sin embargo, el marido puede desconocer al hijo, probando en juicio que le ha sido fsicamente imposible tener acceso a su mujer durante el perodo de la concepcin de aquel, o que en ese mismo perodo viva separado de ella. As, la disposicin normativa transcrita consagra una presuncin iuris tantum, en virtud de la cual los hijos concebidos dentro del matrimonio son considerados como hijos del cnyuge de la madre. Esta presuncin, segn la cual pater is est quem nuptiae demonstrant, esto es: se tendr como padre del hijo de una mujer casada al marido de sta, requiere, entonces, la previa prueba de dos elementos: matrimonio y maternidad, por lo cual, a no ser que el marido pruebe en juicio que le ha sido imposible, fsicamente, tener acceso a su mujer durante el perodo de la concepcin o que en ese mismo perodo viva separado de ella, se le tendr como padre del producto del parto de su cnyuge.

De esta manera, dentro de las acciones dirigidas a desvirtuar o enervar la presuncin establecida en el sealado artculo 201, se encuentra la de desconocimiento de paternidad, en tanto se trata de una accin relativa a la filiacin matrimonial que refiere exclusivamente a la paternidad, en razn de lo cual, en principio, nicamente, al marido de la madre corresponde la titularidad de dicha accin de desconocimiento del hijo de ella y, excepcionalmente, a los herederos del marido, bajo estos supuestos: a) cuando el titular de la accin fallece sin haberla propuesto, siempre y cuando la misma no haya caducado, y; b) cuando el marido de la madre muere despus de haber demandado el desconocimiento, pero antes de que haya sido dictada sentencia definitivamente firme en el juicio respectivo. Por su parte, el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra lo siguiente: Artculo 56. Toda persona tiene derecho a un nombre propio, al apellido del padre y al de la madre, y a conocer la identidad de los mismos. El Estado garantizar el derecho a investigar la maternidad y la paternidad. Toda persona tiene derecho a ser inscrita gratuitamente en el registro civil despus de su nacimiento y a obtener documentos pblicos que comprueben su identidad biolgica, de conformidad con la ley. stos no contendrn mencin alguna que califique la filiacin. En lo atinente al contenido del derecho reconocido en el sealado artculo 56, esta Sala, en sentencia n.: 1443, de fecha 14 de agosto de 2008, caso: Consejo Nacional de Derechos del Nio y del Adolescente, expresamente seal lo siguiente: El primero de los artculos -56- consagra el derecho a la identidad de los ciudadanos, derecho el cual se considera inherente a la persona humana y del cual no se puede prescindir, lo cual genera paralelamente una obligacin al Estado, consistente en el deber de asegurar una identidad legal, la cual debera coincidir con la identidad biolgica, todo ello con la finalidad de otorgar a todo ciudadano un elemento diferenciador con respecto a los integrantes de una sociedad, el cual se interrelaciona y se desarrolla con el derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad. Derecho ste, el cual no se agota en su relacin con los dems ciudadanos, sino que aun se internaliza ms en el desarrollo y conocimiento de cada hombre, constituyndose en un presupuesto indispensable del aseguramiento del derecho a la vida, sin el cual no puede concebirse al hombre. As pues, la identidad personal es ser uno mismo, representado con sus propios caracteres y sus propias acciones, constituyendo la misma verdad de la persona. Conviene destacar en tal sentido, que el hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo, su persona y la consagracin de sus derechos intrnsecos y personalsimos son inviolables. Ello as los derechos de la personalidad, dentro de los cuales debe incluirse el derecho a la identidad, son esenciales para ese respeto de la condicin humana. En este sentido, debe destacarse que el artculo 4 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, establece una obligacin general del Estado de adoptar todas las medidas administrativas, legales y judiciales que sean necesarias y apropiadas para asegurar a todos los nios y adolescentes el pleno disfrute de sus derechos y garantas, entre los cuales se encuentra el derecho a la identidad. Es por estas razones que el Estado se encuentra obligado no slo en el plano nacional sino internacionalmente, en diversos tratados internacionales suscritos y ratificados por Venezuela, a garantizar el respeto y resguardo del derecho a la identidad, como implcito al desarrollo del ser humano dentro de la sociedad y como elemento definidor de su conducta y desarrollo individual,

consagrados los mismos en los artculos 19 de la Convencin Americana de los Derechos Humanos, 24.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Principio 3 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, as como en los artculos 16, 17, 18, 19, 21 y 22 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes. En este sentido, este derecho -identidad- lleva aparejado el derecho al nombre el cual se encuentra configurado por dos elementos, el nombre de pila y el apellido de los padres, el primero es disponible por sus representantes, ya que son stos los que establecen el nombre ante las autoridades civiles correspondientes, no obstante, el nombre de familia o apellido, es el que tiene un arraigo histrico y generacional, ya que ste es el nico que legalmente se transmite sucesivamente a sus descendientes, siendo el mismo nicamente mutable por va de declaracin judicial. De igual modo, esta Sala en la referida sentencia abord la presuncin de paternidad matrimonial y, al respecto, dej establecido que: En virtud de dicha obligacin, y de la importancia del resguardo del derecho de identidad de los ciudadanos, as como la proteccin integral de la paternidad y maternidad, es que el Cdigo Civil consagra en su artculo 201, una presuncin iuris tantum, para que en virtud del reconocimiento de los hijos concebidos dentro del matrimonio, stos sean considerados como hijos del cnyuge de la madre. Ello as, dispone el referido artculo 201 del Cdigo Civil, lo siguiente: El marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos (300) das siguientes a su disolucin o anulacin. Sin embargo, el marido puede desconocer al hijo, probando en juicio que le ha sido fsicamente imposible tener acceso a su mujer durante el perodo de la concepcin de aquel, o que en ese mismo perodo viva separado de ella. Dicha presuncin tiene ncita (sic) una finalidad social de proteccin al hijo y de la institucin familiar, ya que, ante la posible falta de parentesco paterno, por no ser su padre el cnyuge de la madre sino hijo de una pareja extramatrimonial y su falta de reconocimiento voluntario por parte del padre biolgico, la legislacin patria establece una proteccin al nio de gozar inmediatamente al momento de su nacimiento una identidad legal, plena y expedita, ya que, ante la posible falta de parentesco paterno, por no ser su padre el cnyuge de la madre sino hijo de una pareja extramatrimonial y su falta de reconocimiento voluntario por parte del padre biolgico, la legislacin patria establece una proteccin al nio de gozar inmediatamente al momento de su nacimiento una identidad legal, plena y expedita. Al efecto, respecto al mantenimiento y justificacin de la presuncin de paternidad matrimonial, y a los meros efectos ilustrativos, debe destacarse sentencia del Tribunal Constitucional Espaol N 138/2005, en la cual dispuso, brevemente: [h]istricamente los problemas de la determinacin de la filiacin, particularmente en cuanto a la paternidad (mater semper certa est), han tenido su razn de ser en la naturaleza ntima de las relaciones causantes del nacimiento y en la dificultad de saber de qu relacin concreta, si las hubo con diferentes varones, deriv la gestacin y el nacimiento correspondiente. Ello ha justificado, en beneficio de la madre y del hijo, el juego de presunciones legales, entre ellas la de paternidad matrimonial (pater is quem nuptiae demonstrant) y las restricciones probatorias que han caracterizado al Derecho de filiacin. Ello no restringe el derecho del marido ni el derecho del padre biolgico de intentar la accin de desconocimiento judicial o la accin de inquisicin de paternidad, segn sea el caso, ante los rganos jurisdiccionales competentes (Cursivas de la sentencia citada y subrayado de este fallo).

En virtud de lo anterior, se colige, que en efecto en materia de Nios, Nias y Adolescentes, debe prevalecer el inters superior de stos, y la verdad sobre las formas no esenciales, para asegurar su desarrollo integral y el disfrute pleno de sus derechos y deberes. De all que, de existir conflictos entre los derechos e intereses de los nios, nias y adolescentes frente a otros derechos e intereses igualmente legtimos, debern prevalecer los primeros, en aplicacin precisamente del principio en cuestin, esto es: el inters superior del nio, principio que no se agota en la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, sino que va mucho ms all integrndose con las expresiones que del mismo formaliza la Constitucin y los convenios y tratados internacionales en la materia suscritos y ratificados por la Repblica Bolivariana de Venezuela. Por ello, esta Sala, no puede ms que reiterar que, pese el carcter personalsimo de la accin de desconocimiento de paternidad que deriva de la presuncin establecida en el artculo 201 del Cdigo Civil, ya que, tal y como antes se acot, corresponde, nicamente al marido y, solo excepcionalmente, a los herederos de ste, la legitimacin de dicho carcter y la presuncin de ley no constituyen impedimento alguno para que se le reconozca a la persona que alega ser el progenitor biolgico de un nio, nia o adolescente, el derecho que tiene a que se investigue la paternidad que dice tener, y que, en definitiva, dicha paternidad sea reconocida o declarada por el rgano jurisdiccional, obviamente, mediante el ejercicio de la accin de estado pertinente, ello en aras del derecho a la identidad consagrado en el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Bajo estos supuestos, esta Sala aprecia que, en el presente caso, el reconocimiento de la legitimacin activa del ciudadano Daniel Neptali Dvila Perna, para intentar la demanda contentiva de la accin de impugnacin de paternidad de un hijo nacido dentro de una unin matrimonial, en razn de ser ste un tercero que alega ser el padre biolgico de dicho hijo, y no el marido de la madre del nio, no lo es sobre la base de la desaplicacin del artculo 201 del Cdigo Civil, respecto la presuncin de paternidad matrimonial, sino, por el contrario, en razn de la primaca del derecho constitucional consagrado en el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, norma de aplicacin preferente en virtud del principio del Inters Superior de Nios, Nias y Adolescentes, tal y como esta Sala lo dispuso expresamente en la citada sentencia n.: 1443, de fecha 14 de agosto de 2008, caso: Consejo Nacional de Derechos del Nio y del Adolescente, en los trminos siguientes: () siempre y cuando exista una dualidad de identidades, es decir una contradiccin entre la identidad biolgica y la legal y, sea posible el conocimiento cierto de la identidad biolgica de los ascendientes, sta debe prevalecer sobre la identidad legal, por cuanto es aquella la que le otorga identidad gentica y del conocimiento del ser al hijo respecto a sus ascendientes biolgicos. Establecida la primaca de la referida identidad biolgica y no siendo necesario un examen de proporcionalidad por cuanto lo discutido se refiere nicamente a la identidad personal -legal o biolgica- de las personas y no sobre la prevalencia de un determinado derecho constitucional sobre otro, en virtud de que, en el primer supuesto, estamos en presencia de un derecho constitucional pleno y efectivo como es el derecho de todo ciudadano de conocer su identidad biolgica mientras que el otro supuesto se refiere a una presuncin legal, como es la presuncin de paternidad establecida en el artculo 201 del Cdigo Civil, la cual debe ceder, siempre y cuando exista controversia entre ambos, conforme a lo dispuesto en el artculo 7 del Texto

Constitucional, y en atencin a lo dispuesto en el pargrafo segundo del artculo 8 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, el cual establece que En aplicacin del Inters Superior de Nios, Nias y Adolescentes, cuando exista conflicto entre los derechos e intereses de los nios, nias y adolescentes frente a otros derechos e intereses igualmente legtimos, prevalecern los primeros (Cursivas de la sentencia citada y subrayado de esta Sala) As, en el presente caso, el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, debi reconocer la legitimacin activa del ciudadano Daniel Neptali Dvila Perna, admitir la demanda propuesta, con base en el criterio que mantuvo en casos similares al de autos, es decir, en la preeminencia que debe drsele: () a la aplicacin de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, cuyo artculo 56 permite investigar la maternidad y la paternidad y la identidad biolgica sobre la legal (), y calificarla, de igual modo, como: () Determinacin de Filiacin, por ser la accin relacionada con el elemento paternidad en la filiacin matrimonial, criterio que esta Sala constat por notoriedad judicial (Vid, entre otras, sentencia del referido Juzgado n.: 15, de fecha 05 de abril de 2011, caso: lvaro de Jess Vlchez Crdenas). En tal sentido, cabe acotar que, conforme lo dispuesto en el artculo 12 del Cdigo de Procedimiento Civil, el juez puede proveer los motivos de derecho, an cuando las partes no los hayan alegado. No hay extralimitaciones de su parte cuando presenta la cuestin de derecho de forma distinta a como ella fue expuesta por las partes, cambiando en consecuencia las calificaciones jurdicas que stas le hayan dado o adicionando apreciaciones o argumentos legales que son producto del enfoque jurdico del Juez. La mxima iura novit curia, vale decir: el juez conoce el derecho, viene a ser la consecuencia natural del proceso lgico de la sentencia que se traduce, de acuerdo, a la doctrina en el aforismo latino da mihi factum, dabo tibi ius, esto es: dame los hechos, para darte el derecho. De esta manera, conforme el referido principio iura novit curia se ha reconocido al Juez un amplio poder instructivo en lo que se refiere a la norma jurdica aplicable al caso concreto, definindose, segn dicho principio, a la eventual actividad de las partes, en lo relativo a la alegacin del Derecho aplicable, como til, ms no necesaria ni determinante. Por tanto, se puede concluir que no existe incongruencia cuando el juez presenta la cuestin de derecho en forma diferente a la alegada por las partes, cambiando las calificaciones que stas hayan dado, o haciendo apreciaciones o argumentos legales, que son producto de su manera de ver el problema sometido a su consideracin. En sntesis, atendiendo a lo antes expuesto, la disposicin normativa contenida en el artculo 201 del Cdigo Civil, no limita ni coarta el ejercicio pleno y efectivo del derecho a: () un nombre propio, el apellido del padre y al de la madre y a conocer la identidad de los mismos (), ni atenta contra la garanta establecida en el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, por el contrario, se trata de la regulacin de supuestos de hecho diferentes, razn por la cual, esta Sala, debe declarar la no conformidad a derecho de la desaplicacin por control difuso de la constitucional que hiciera el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, del artculo 201 del Cdigo Civil.

No obstante, con el nico propsito de evitar una reposicin intil, prohibida en el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en concordancia con el artculo 257 eiusdem, y en razn de que la premisa fundamental sobre la cual gira la jurisdiccin para la proteccin de nios, nias y adolescentes, es el Inters Superior de Nios, Nias y Adolescentes, como principio general de interpretacin y aplicacin de la misma, esta Sala estima, para este caso en concreto, visto que, en el proceso seguido con ocasin a la demanda de impugnacin de paternidad ejercida por el ciudadano Daniel Neptali Dvila Perna contra los ciudadanos Johana Jackeline Mrquez y Alfredo Antonio Borges, se escuch la opinin del menor, se evacuaron las pruebas destinadas a demostrar su identidad biolgica y no hubo contencin, que sera una formalidad no esencial declarar la nulidad de la decisin y ordenar la reposicin de la causa al estado de que se dicte nuevo pronunciamiento sobre el mrito del asunto, por cuanto, en definitiva, se ratificaran las consideraciones realizadas por esta Sala en el presente fallo y los fundamentos de derecho en los que el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia sustent la desaplicacin por control difuso de la constitucionalidad, del artculo 201 del Cdigo Civil, en razn de lo cual esta Sala mantiene los efectos de la sentencia dictada del 10 de abril de 2012. As se declara. IV DECISIN Por las razones anteriormente expuestas, esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela por autoridad de la ley, declara: 1.- NO CONFORME A DERECHO la desaplicacin por control difuso de la constitucionalidad del artculo 201 del Cdigo Civil, efectuada por el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, en la decisin del 10 de abril de 2012. 2.- En aplicacin del principio del Inters Superior de Nios, Nias y Adolescentes, SE MANTIENEN los efectos de la referida decisin del 10 de abril de 2012, dictada por el Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, en el proceso seguido con ocasin a la demanda de impugnacin de paternidad ejercida por el ciudadano Daniel Neptali Dvila Perna contra los ciudadanos Johana Jackeline Mrquez y Alfredo Antonio Borges. Publquese, regstrese y remtase copia certificada del presente fallo al Juzgado Unipersonal n.: 3 de la Sala de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia. Archvese la copia certificada remitida para su revisin. Cmplase lo ordenado. Dada, firmada y sellada en el Saln de Despacho de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los 19 das del mes de junio de dos mil doce (2012). Aos: 202 de la Independencia y 153 de la Federacin. La Presidenta de la Sala Luisa Estella Morales Lamuo El Vicepresidente, Francisco Antonio Carrasquero Lpez Los Magistrados,

Marcos Tulio Dugarte Padrn Carmen Zuleta de Merchn Arcadio Delgado Rosales Juan Jos Mendoza Jover Ponente Gladys Mara Gutirrez Alvarado El Secretario, Jos Leonardo Requena Cabello Exp. N.: 12-0509 JJMJ