Excluyente Narcomenudeo

AMPARO EN REVISIN 576/2010 QUEJOSO: ALEJANDRO GONZLEZ SILVA
PONENTE: MINISTRO JOS RAMN COSSO DAZ SECRETARIO: JULIO VEREDN SENA VELZQUEZ
SINTESIS Materia de la revisin: revisar si asiste razn al quejoso al impugnar la resolucin del Juez de Distrito que neg el amparo y proteccin de la Justicia Federal, contra el decreto publicado el veinte de agosto de dos mil nueve, en el Diario Oficial de la Federacin, por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Ley General de Salud, del Cdigo Penal Federal y del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, especficamente, los artculos 477 y 479 del primero de los ordenamientos citados. Es decir, debemos verificar si asiste la razn a los recurrentes cuando cuestionan que las disposiciones legales tildadas de inconstitucionales introducen una diferenciacin injustificada entre personas enfermas, ante el trato diferenciado que se da al farmacodependiente que posee un narctico en cantidad mayor a la dosis mxima permitida para el consumo personal e inmediato, sujetndolo a proceso penal, en comparacin con el trato que se le da a otras personas enfermas por causas diversas a quienes se les proporciona atencin mdica especializada sin sujetarlas a proceso penal. Fallo recurrido: resolucin emitida por el Juez Decimo Primero de Distrito en el Estado de Baja California el veintiuno de enero de dos
AMPARO EN REVISIN 576/2010
mil diez, dicho rgano dict sentencia en la cual resolvi negar el amparo y proteccin de la justicia federal al quejoso por lo que hace a la alegada inconstitucionalidad del artculo 477 de la Ley General de Salud. Recurrente: el quejoso Alejandro Gonzlez Silva. El proyecto propone: En las consideraciones: Los agravios aducidos por el recurrente son infundados en atencin a lo siguiente: Debe decirse que el ejercicio de la potestad punitiva del Congreso de la Unin para determinar que ciertas sustancias, cuando son posedas en determinadas cantidades no deben configurar conducta delictiva, de ningn modo, debe considerarse una potestad conflictiva con el orden constitucional, pues en principio, le est provisto al legislador federal, la facultad de designar qu sustancias son capaces de envilecer al individuo y degenerar la razones humana, desde luego atendiendo a razones de poltica criminal. En tal virtud, tomando en consideracin las justificaciones que se desprenden de la exposicin de motivos que origin el acto legislativo que dio vida a las tablas de orientacin de dosis mximas de consumo personal e inmediato, se pone de manifiesto que las cantidades ah establecidas, en principio, atienden a respetar un mbito acotado de libertad para el farmacodependiente en el consumo de narcticos, con la finalidad de afrontar la necesidad que tiene de ellos para sobrevivir; pues en este aspecto, a un farmacodependiente no puede exigrsele otra conducta (una vez que se prueba esa situacin), ya que en realidad es un enfermo que no puede controlar su adiccin.
II
La Tabla tambin constituye una medida idnea para evitar los problemas de salud pblica derivados del trfico de estupefacientes tomando en consideracin que en Mxico, anteriormente las actividades preponderantes relacionadas con el narcotrfico, eran la produccin de estupefacientes y la ruta geogrfica par ale paso y su consecuente distribucin a otros pases; sin embargo, en los ltimos aos se ha incrementado el consumo ilcito de las mismas y en consecuencia, el nmero de adictos, dado que las organizaciones criminales han aprovechado la venta al menudeo, promoviendo el consumo de drogas, principalmente entre los jvenes. En tal virtud, se considera que la implementacin de una tabla de dosis mximas para el consumo personal inmediato, constituye un medio apto para proteger la salud pblica, por la amenaza que representa para la salud fsica, emocional y moral de los nios, jvenes y adultos que habitan el pas, al permitir que se posea alguna droga, en mayor cantidad a la prevista por el legislador, dado el incremento que se ha dado en el consumo de drogas y como consecuencia de ello el aumento en el nmero de personas adictas a ellas. Por lo que toca a si la medida de trato diferenciado que reclaman los quejosos es necesaria, se debe responder a la siguiente pregunta: es correcto considerar delictiva la conducta del farmacodependiente que posee un narctico en una cantidad que excede el parmetro de dosis mximas comprendidas en el artculo 479 de la Ley General de Salud? La respuesta es afirmativa, pues la prevencin y el tratamiento de las enfermedades y la lucha contra ellas exigen que se establezcan programas de prevencin y educacin para hacer frente a las
III
preocupaciones de salud que guardan relacin con el comportamiento y se promuevan los factores sociales determinantes de la buena salud, como la seguridad ambiental, la educacin, el desarrollo econmico y la igualdad de gnero. De ah que no sea punible la posesin para estricto uso personal de los narcticos por parte de un enfermo farmacodependiente, porque de lo contrario se atentara contra su derecho a la salud, ya que en nada se contribuye a su rehabilitacin por el hecho de considerarse que es un delincuente. El punto crucial entre la permisin de posesin de dosis narcticos para el consumo personal e inmediato es que no puede quedar sin limitacin. Interpretar en este sentido la libertad personal del individuo implicara hacer a un lado el derecho a la salud del conglomerado social al que tiene obligacin de salvaguardar el Estado. La permisin indiscriminada constituira un factor que lejos de atender a los objetivos del Poder Reformador, consistente en establecer medidas para el combate al narcomenudeo y atencin al incremento de la poblacin farmacodependiente, los colocara en una situacin claramente en desventaja frente a la obligacin de proteccin del derecho a la salud y del bienestar social. La necesidad de la medida, se justifica en el sentido de que es la ms idnea para evitar que una cantidad superior a la considerada como dosis mxima, pueda llegar a manos de otras personas y con ello incentivar o propiciar la induccin al consumo de drogas. Dicha medida, la respald el legislador en las opiniones de especialistas para determinar las sustancias de mayor consumo que comprende el marco de narcomenudeo y delimitar la cantidad de consumo permitido.
IV
En consecuencia, esta Primer Sala no llega a una conclusin diversa que establecer en la limitacin de dosis mximas para el consumo personal e inmediato de narcticos un mayor beneficio en la proteccin de la sociedad en general, frente a la particular libertad del farmacodependiente, de quien no se restringe el consumo de las sustancias que requiere por el problema de salud que presenta, sino lo que implique una puesta en peligro a la salud, en un marco de proteccin abstracta. De ah lo infundado de los argumentos planteados por los solicitantes de amparo. Y al no apreciarse motivo alguno para suplir la queja deficiente, lo que procede es, en la materia de la revisin, confirmar la sentencia recurrida y negar el amparo solicitado respecto de los artculos 477 y 479 de la Ley General de Salud. Finalmente, como en el caso el recurrente con sus restantes agravios combaten lo que se resolvi en torno al auto de formal prisin dictado el trece de noviembre de dos mil nueve, por el Juez Dcimo de Distrito en el Estado de Baja California, en la causa penal 364/2009-A, por su probable responsabilidad penal en la comisin del delito contra la salud en la modalidad de posesin de metanfetamina previsto y sancionado en el artculo 477, en relacin a los numerales 245 y 479, de la Ley General de Salud, sealado como acto reclamado, por constituir una cuestin de mera legalidad, procede reservar jurisdiccin al Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Quinto Circuito, para que se ocupe del estudio de dicho aspecto que es propio de su competencia, de conformidad con lo previsto por el artculo 92 de la Ley de Amparo. En los puntos resolutivos:
PRIMERO. En la materia de la revisin, competencia de esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, se confirma la sentencia recurrida. SEGUNDO. La Justicia de la Unin no ampara ni protege a Alejandro Gonzlez Silva, respecto del artculo 477 de la Ley General de Salud, adicionado mediante Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el veinte de agosto de dos mil nueve. TERCERO. Se reserva jurisdiccin al Tercer Tribunal
Colegiado del Dcimo Quinto Circuito, en trminos del ltimo considerando de esta ejecutoria.
VI
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PONENTE: MINISTRO JOS RAMN COSSO DAZ SECRETARIO: JULIO VEREDN SENA VELZQUEZ
Mxico, Distrito Federal. Acuerdo de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, correspondiente al ocho de septiembre de dos mil diez. V I S T O S para resolver los autos del amparo en revisin 576/2010, promovido por Alejandro Gonzlez Silva, contra la sentencia dictada por el Juez Decimoprimero de Distrito en el Estado de Baja California, en el juicio de amparo 828/2009-4, en el cual se resolvi sobre la constitucionalidad del decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Ley General de Salud, del Cdigo Penal Federal y del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, concretamente del artculo 477 del primero de los ordenamientos citados; y R E S U L T A N D O: PRIMERO. Antecedentes. El presente amparo indirecto, en etapa de revisin, es remitido a esta Suprema Corte para que analice la constitucionalidad del artculo 477 de la Ley General de Salud esto, despus de que en contra del quejoso fuera decretado un auto de formal prisin por la presunta comisin del delito de posesin de metanfetamina.
Dado que estamos conociendo de un amparo que se interpone contra el auto de formal prisin, no es posible referir con exactitud los hechos del caso, puesto que las actuaciones jurisdiccionales en el transcurso de las cuales deben ser esclarecidos no se han desarrollado. Es con esta salvedad que haremos una referencia sucinta a los aparentes rasgos generales caracterizadores del trasfondo fctico del caso para facilitar la comprensin de la presente resolucin. Presuntivamente, el siete de noviembre de dos mil nueve, mientras dos elementos de la polica estatal preventiva que realizaban un operativo de vigilancia en algunas calles de la ciudad de Ensenada, Baja California, observaron a una persona que al notar su presencia comenz a acelerar el paso. Por ese motivo, los agentes policiacos intervinieron a la persona en cuestin y tras revisarlo corporalmente notaron que llevaba consigo un envoltorio color amarillo que pareca contener una sustancia conocida como ice. Por tal motivo, la persona intervenida, hoy quejoso en este asunto, fue asegurado y posteriormente trasladado al Ministerio Pblico. Tras pesar los envoltorios, la autoridad ministerial concluy que el quejoso portaba 200 miligramos de metanfetamina. Por esta razn, fue formalmente puesto a disposicin del Ministerio Pblico. El ocho de noviembre de dos mil nueve, se levant un peritaje mdico que concluy con la afirmacin de que el quejoso era farmacodependiente de la metanfetamina. En las declaraciones ministeriales que Gonzlez Silva rindi acept ser adicto desde hace seis aos a la metanfetamina. Posteriormente, el quejoso fue consignado por su probable responsabilidad en la comisin del delito contra la salud en la
modalidad de posesin de metanfetamina. El trece de noviembre de dos mil nueve se dict auto de formal prisin en contra del quejoso. ste fue el acto reclamado en el juicio de amparo del cual conoci el Juzgado Decimoprimero de Distrito en el Estado de Baja California. SEGUNDO. Demanda de amparo. Mediante demanda
presentada el primero de diciembre de dos mil nueve ante la Oficina de Correspondencia Comn de los Juzgados de Distrito en el Estado de Baja California, Alejandro Gonzlez Silva solicit el amparo y proteccin de la justicia federal, en contra de las autoridades y por el acto que a continuacin se precisa: Autoridades Responsables: La Cmara de Senadores del Congreso de la Unin La Cmara de Diputados del Congreso de la Unin El Presidente de los Estados Unidos Mexicanos El Secretario de Gobernacin El Director del Diario Oficial de la Federacin El Juzgado Dcimo de Distrito en el Estado Baja California Acto Reclamado: De las cinco primeras autoridades reclaman su participacin en el proceso legislativo que dio origen al decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Ley General de Salud, del Cdigo Penal Federal y del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, especficamente, el artculo 477 de la primera. A la ltima autoridad le reclama el auto de formal prisin dictado en su contra el trece de noviembre de dos mil nueve, por un delito contra la salud en la modalidad de posesin de metanfetamina. El quejoso expres los conceptos de violacin que estim pertinentes y aleg la violacin de los artculos 4 y 19 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
TERCERO. Trmite y resolucin del juicio de amparo. El Juzgado Decimoprimero de Distrito en el Estado de Baja California rgano al que correspondi conocer del asunto por razn de turno por medio de acuerdo de uno de diciembre de dos mil nueve admiti la demanda de garantas y la registr bajo el nmero 828/2009-4. Asimismo, el juzgador pidi los respectivos informes justificados a las autoridades aludidas como responsables. Seguidos los trmites legales, el veintiuno de enero de dos mil diez, dicho rgano dict sentencia en la cual resolvi negar el amparo y proteccin de la justicia federal al quejoso por lo que hace a la alegada inconstitucionalidad del artculo 477 de la Ley General de Salud. CUARTO. Trmite del recurso de revisin. Inconforme con dicha resolucin, el quejoso interpuso recurso de revisin el cinco de febrero de dos mil diez, ante el Juez de Distrito que conoci de la demanda. El ocho de febrero de dos mil diez el juzgado de amparo orden enviar los autos al Tribunal Colegiado del Decimoquinto Circuito en turno para que conociera del escrito de agravios interpuesto por el quejoso. El doce de mayo de dos mil diez, el Tercer Tribunal Colegiado del Decimoquinto Circuito admiti el recurso de revisin interpuesto por el quejoso por conducto de su autorizado Alejandro Garca Martnez. El once de junio de dos mil diez, dicho rgano jurisdiccional orden remitir los autos del juicio de amparo a esta Suprema Corte de
Justicia de la Nacin al considerar que era incompetente para conocer del mismo. QUINTO. Trmite del recurso en la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Por acuerdo de veinticinco de junio de dos mil diez, el Presidente de la Corte admiti el recurso y orden formar y registrar el toca de revisin bajo el nmero 576/2010. orden enviarlo a esta Primera Sala. Finalmente, el Presidente de la Sala, por acuerdo de doce de julio de dos mil diez, tuvo por recibido el recurso de revisin, orden su avocamiento y mand los autos a la ponencia del Ministro Jos Ramn Cosso Daz para la elaboracin del proyecto de resolucin; y C O N S I D E R A N D O: PRIMERO. Competencia. Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es competente para conocer del presente juicio de amparo en revisin, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 107, fraccin VIII, inciso a), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 84, fraccin I, inciso a) de la Ley de Amparo; y 21, fraccin XI, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin; y punto cuarto, en relacin con el tercero, fraccin II, del Acuerdo General nmero 5/2001, del Tribunal Pleno de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de veintiuno de junio de dos mil uno, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el da veintinueve del mismo mes y ao. Ello porque el recurso se interpuso en contra de una sentencia dictada por un Juez de Distrito en juicio de amparo indirecto, en el que se cuestion la constitucionalidad del artculo 477 de la Ley General de Salud. Asimismo,
SEGUNDO. Oportunidad del recurso. El recurso de revisin planteado fue interpuesto en tiempo y forma, toda vez que la sentencia recurrida se notific a la parte quejosa por medio de lista fijada en los estrados del juzgado que resolvi el juicio de amparo el viernes veintids de enero de dos mil diez.1 La notificacin surti sus efectos, de conformidad con el artculo 34, fraccin II, de la ley de la materia, al da siguiente de su notificacin, esto es, el lunes veinticinco de enero de dos mil diez. As, el plazo de diez das a que se refiere el artculo 86 de la Ley de Amparo para la interposicin del recurso de revisin, transcurri del veintisis de enero al diez de febrero de dos mil diez, debindose descontar los das treinta y treinta y uno de enero, seis y siete de febrero del mismo mes y ao, por ser todos ellos sbados o domingos y, por tanto, resultar inhbiles en trminos de los artculos 23 de la Ley de Amparo y 163 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin. Del mismo modo, deben descontarse los das 1 y 5 de febrero, pues tambin resultan inhbiles en trminos del artculo 74 de la Ley Federal del Trabajo y del artculo 23 de la Ley de Amparo, respectivamente. En esas condiciones, si el recurso de revisin fue presentado en la oficiala de partes del Juzgado Decimoprimero de Distrito en el Estado de Baja California el cinco de febrero de dos mil diez,2 es inconcuso que el recurso de revisin fue interpuesto oportunamente. TERCERO. Cuestiones relevantes para resolver el asunto. A continuacin se sintetizan los argumentos vertidos en la demanda de amparo, en la sentencia de amparo y en el recurso de revisin.
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Ver hoja 135 del cuaderno del juicio de amparo 828/2009 Esto se desprende del sello fechador que aparece en la hoja 2 del toca principal
1.- Conceptos de violacin. En esencia, la parte quejosa hizo valer los siguientes argumentos: 1.1 Se someti a proceso penal a una persona que no es delincuente, sino que tiene derecho a la proteccin de su salud, dada su condicin de farmacodependiente y que, en consecuencia, est enfermo. El auto de formal prisin impugnado transgrede lo preceptuado en el artculo 4 constitucional porque al quejoso no se le brind ex ante el derecho y acceso a la proteccin de su salud. Si el legislador estableci que el fin de la pena conforme la orientacin actual del derecho es la readaptacin del individuo a la sociedad, un frmaco dependiente no puede recibir el trato de un delincuente, sino que tiene un problema de salud que debe ser atendido.
1.2
Con un cariz netamente humanitario, el legislador estableci, en el actual artculo 526 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, que al frmaco dependiente que ejerza la posesin de algn estupefaciente para estricto consumo personal, no se le sujetar a proceso penal, salvo que cometa algn otro delito. Esto es acertado si se considera que el derecho penal debe utilizarse como la ltima instancia.
Se actualiza la excluyente del delito prevista por artculo 15, fraccin IX, del Cdigo Penal Federal. La exclusin debe ser analizada an tratndose del auto de formal prisin, ya que si la
finalidad de la excluyente es que el frmaco dependiente sea puesto a disposicin de la autoridad sanitaria para tratamiento, no resulta correcto mantenerlo sujeto a un proceso penal o privado de su libertad.
1.3
Si
bien
la
cantidad
de
narctico
que
posea
un
farmacodependiente, no debe quedar al arbitrio del propio toxicmano, en este caso la cantidad poseda era mnima.
2. Consideraciones del Juzgado Decimoprimero de Distrito en el Estado de Baja California. En sntesis, el Juez de Distrito neg el amparo respecto a la constitucionalidad del artculo impugnado. Para ello, argument en los siguientes trminos: 2.1 El Juzgador hizo referencia a la jurisprudencia de rubro: IGUALDAD. CRITERIOS PARA DETERMINAR SI EL LEGISLADOR RESPETA ESE PRINCIPIO CONSTITUCIONAL, sustentada por la Primera Sala y determin que los preceptos reclamados no vulneraban el principio de igualdad contenido en el artculo 1, en relacin con el artculo 13 constitucional. Al respecto, seal que los artculos impugnados perseguan una finalidad constitucionalmente admisible, la cual consista en proteger la salud de los gobernados. Seal que dichas normas resultaban racionales porque aseguraban valores elementales sobre los cuales descansaba la convivencia humana pacfica.
La misin del derecho penal es proteger a la sociedad y esto se logra a travs de medidas que llevan a la separacin del delincuente peligroso por el tiempo necesario mientras que se reincorpora al medio social. El Congreso de la Unin, en trminos del artculo 73, fracciones XVI y XXI de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, est facultado para dictar leyes sobre salubridad general de la nacin, as como para establecer los delitos y las faltas contra la Federacin. As, queda confirmada la potestad punitiva del Congreso de la Unin para establecer tal ilcito. Con la finalidad de salvaguardar un bien jurdico que estim vital, como es la salud de los gobernados. Lo anterior, con independencia de que puedan existir otras sustancias que no se han prohibido y que tambin pudieran envilecer al individuo y degenerar la raza humana. El legislador tiene la facultad exclusiva de decidir cules son las conductas antisociales que merecen ser catalogadas como delitos. 2.2 El juez concluy que los preceptos reclamados no establecen un trato diferenciado entre un farmacodependiente y una persona con una enfermedad diversa, en atencin al bien jurdico que tutelan, sobre el particular, el juzgador se refiere a la exposicin de motivos. Para intentar fundamentar su dicho cit la jurisprudencia de rubro: SALUD. EL DERECHO A SU PROTECCIN CONFORME AL ARTCULO 4o., TERCER PRRAFO, DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, ES UNA RESPONSABILIDAD SOCIAL, sustentada por el Tribunal Pleno.
Seal, adems, que no era viable declarar inconstitucionales los preceptos reclamados, ya que se estara dando un trato especial y privilegiado respecto del resto de la sociedad, a quien por el hecho de ser drogadicto, se le exima de punibilidad. Agreg que los preceptos reclamados no contravienen derechos fundamentales, ni existe discriminacin. El juez proporcion un concepto de salud e indica que la Ley General de Salud artculos 5, 6, y 7 establece la obligacin de la Secretara de Salud de proporcionar a los inculpados o procesados, el tratamiento para la farmacodependencia. Aade que con ello se cumple con el objeto de diversos tratados internacionales como el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, as como los pronunciamientos de su Comit. El farmacodependiente es un enfermo que requiere un tratamiento y la posesin se encuentra permitida con las restricciones de cantidad que el Estado autorice. 3. Agravios. En el recurso de revisin, la parte quejosa formul los siguientes argumentos: 3.1. El quejoso seal que no comparte las consideraciones del juez de amparo en el sentido de que, de conformidad con el artculo 73 fracciones XVI y XXI, de la Constitucin Federal el legislador tiene la facultad exclusiva para decidir cules son las conductas antisociales que merecen ser catalogadas como delitos. Al respecto, insiste en que el legislador no puede dar al farmacodependiente el trato de un delincuente.
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Insisti en que la sentencia del juez de amparo desconoci la obligacin del Estado a garantizar el goce del derecho a la salud, en lugar de criminalizar al enfermo. Tambin puso especial nfasis en la mnima cantidad de droga que portaba el sujeto en comparacin con el gramaje que establece la tabla prevista en el artculo 479 de la Ley General de Salud. 3.2 El quejoso seal, adems, que el juez de amparo omiti abordar y pronunciarse sobre el planteamiento hecho en el sentido de que debe operar la excluyente del delito prevista en la fraccin IX del artculo 15 del Cdigo Penal Federal. Advierte que la exclusin debe ser analizada pese a que el acto reclamado sea un auto de formal prisin. CUARTO. Determinacin de la litis. Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin debe revisar si asiste razn al quejoso al impugnar la resolucin del Juez de Distrito que neg el amparo y proteccin de la Justicia Federal, contra el decreto publicado el veinte de agosto de dos mil nueve, en el Diario Oficial de la Federacin, por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Ley General de Salud, del Cdigo Penal Federal y del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, especficamente, el artculo 477 del primero de los ordenamientos citados. Es decir, debemos verificar si asiste razn al recurrente cuando cuestiona que la disposicin legal tildada de inconstitucional introduce una diferenciacin injustificada entre personas enfermas, ante el trato diferenciado que se da al farmacodependiente que posee un narctico en cantidad mayor a la dosis mxima permitida para el consumo personal e inmediato, sujetndolo a proceso penal, en comparacin con el trato que se le da a otras personas enfermas por causas
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diversas a quienes se les proporciona atencin mdica especializada sin sujetarlas a proceso penal. Para el quejoso: Es correcto considerar delictiva la conducta del ello, ser muy importante tomar en cuenta el
cuestionamiento que se desprende de la argumentacin planteada por
farmacodependiente que posee un narctico en una cantidad que excede el parmetro de dosis mximas comprendidas en el artculo 479 de la Ley General de Salud? QUINTO. La farmacodependencia en el sistema jurdico. De la lectura integral de la demanda de amparo, sentencia y agravios, es posible advertir lo siguiente: La parte quejosa fue detenida con 200 miligramos del narctico
1.
denominado metanfetamina, motivo por el cual, en el momento procesal oportuno, se dict en su contra auto de formal prisin por el delito contra la salud en la modalidad de posesin de metanfetamina, previsto y sancionado en el artculo 477, en relacin al 479, de la Ley General de Salud, producto de la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el veinte de agosto de dos mil nueve. 2. En consecuencia, el quejoso acudi al juicio de amparo indirecto, reclamando la inconstitucionalidad del artculo 477 de la Ley General de Salud, por estimar que viola los artculos 1 y 4 de la Constitucin Federal; sin embargo, el Juez de Distrito neg la proteccin federal.
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Los agravios en torno al problema de inconstitucionalidad pueden expresarse a travs del siguiente silogismo: (i) Los farmacodependientes son enfermos y por lo tanto, no deben ser sujetos a proceso penal; (ii) El artculo 477 de la Ley General de Salud, en relacin con el artculo 479 del mismo ordenamiento legal, establece dosis mximas de consumo personal e inmediato de psicotrpicos, cuyo rebase trae consigo la sujecin a un proceso penal.
(iii)
Por tanto, la norma impugnada impide la aplicacin de la causa de exclusin del delito que favorece a los farmacodependientes, lo que es inconstitucional.
Para dar contestacin a los agravios, es preciso analizar, en primer lugar, las premisas referidas en los rubros i) y ii) anteriores. I. La farmacodependencia como una enfermedad.
El Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver por mayora de votos el amparo directo en revisin 1492/20073, concluy que la farmacodependencia debe considerarse como una enfermedad. Asercin que deriva de las premisas siguientes: En primer trmino, el artculo 74 fraccin I de la Ley General de Salud establece que la atencin a las enfermedades mentales
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Resuelto el diecisiete de septiembre de dos mil nueve. Ponente: Ministro Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Roberto Lara Chagoyn.
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comprende la atencin de alcohlicos y personas que usen habitualmente estupefacientes o substancias psicotrpicas.4 En segundo lugar, la farmacodependencia es una enfermedad que ha ameritado el establecimiento de programas especiales, como el previsto a partir del artculo 191 de la Ley General de Salud, denominado Programa contra la Farmacodependencia, segn el cual la Secretara de Salud y el Consejo de Salubridad General se coordinarn para la prevencin y tratamiento de la farmacodependencia y, en su caso, la rehabilitacin de los farmacodependientes.5 Incluso, entre los programas de accin de la Secretara de Salud se encuentra el de Adicciones: Farmacodependencia. En tercer lugar, y slo como mera referencia terica, distintos organismos internacionales, como la propia Organizacin de las Naciones Unidas, a travs de la Oficina de Drogas y Crimen, se ha pronunciado en el sentido de que la farmacodependencia es una enfermedad que debe ser atendida y valorada por los distintos Estados. Adems que, en diversos criterios de la Primera Sala de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin se ha determinado que la toxicomana o farmacodependencia es considerada como una enfermedad y, precisamente por ello, no debe ser castigada. Algunos de esos criterios son los siguientes:
Artculo 74. La atencin de las enfermedades mentales comprende: I.- La atencin de personas con padecimientos mentales, la rehabilitacin psiquitrica de enfermos mentales crnicos, deficientes mentales, alcohlicos y personas que usen habitualmente estupefacientes o substancias psicotrpicas, y 5 Artculo 191. La Secretara de Salud y el Consejo de Salubridad General, en el mbito de sus respectivas competencias, se coordinarn para la ejecucin del programa contra la farmacodependencia, a travs de las siguientes acciones: I.- La prevencin y el tratamiento de la farmacodependencia y, en su caso, la rehabilitacin de los farmacodependientes [].
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ENERVANTES, POSESIN DE. Aunque el uso de enervantes no se considera delictuoso, en razn de que la toxicomana es una enfermedad, ello no excluye la posibilidad de que el vicioso incurra en el delito de posesin de enervantes, en cuanto la cantidad que de las drogas tenga resulte notoriamente desproporcionada o exagerada para la satisfaccin individual del toxicmano.6 ENERVANTES, POSESIN Y USO DE. Cabe observar que la posesin de un enervante sin los permisos especiales de la Secretara de Salubridad y Asistencia agota el tipo delictivo previsto y sancionado por el artculo 194 del Cdigo Penal Federal. Es cierto que esta Suprema Corte de Justicia ha considerado que el uso de enervantes no es delictuoso en virtud de que la toxicomana es una enfermedad; mas esta tesis slo puede tener aplicacin cuando existe un dictamen mdico legal que diagnostique la toxicomana del inculpado.7 TOXICMANOS, NO ES PUNIBLE LA TENENCIA DE DROGA ESTRICTAMENTE NECESARIA PARA LA SATISFACCIN DE LAS NECESIDADES DE LOS. Si bien es cierto que esta Suprema Corte ha sostenido que la posesin de la droga por los toxicmanos no es punible y que deben, en vez de ser penados, ser sometidos a un tratamiento mdico para su curacin, ello est subordinado a que la posesin de la droga sea la estrictamente necesaria para la satisfaccin de su enfermedad o vicio.8 El Tribunal Pleno hizo hincapi en el sentido de que incluso el Cdigo Federal de Procedimientos Penales, en sus artculos 523 y 524, antes de la reforma que tuvo lugar el veinte de agosto de dos mil nueve, consideraba a los farmacodependientes como personas enfermas,9 pues de otra manera no se explicara por qu el Ministerio
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Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, Sexta poca, Segunda Parte, LXXVI, pgina: 19. El precedente es: Amparo directo 1436/63. No Martnez Snchez. 14 de octubre de 1963. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Juan Jos Gonzlez Bustamante. 7 Ibd. Sexta poca, Segunda Parte, XLIV, pgina: 77. Precedente: 7390/60. Santiago Lucio Badillo. 9 de febrero de 1961. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Manuel Rivera Silva.
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Ibd. Quinta poca, tomo CXXIX, pgina: 212. El precedente seala: Amparo directo 4725/55. Por acuerdo de la Primera Sala, de fecha 8 de junio de 1953, no se menciona el nombre del promovente. 23 de julio de 1956. Unanimidad de cinco votos. Ponente: Agustn Mercado Alarcn.
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Artculo 523.- Cuando el Ministerio Pblico tenga conocimiento de que una persona ha hecho uso indebido de estupefacientes o psicotrpicos, al iniciar su averiguacin, se pondr inmediatamente en relacin con la autoridad sanitaria federal correspondiente para determinar la intervencin que sta deba tener en el caso.
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Pblico no deba proceder penalmente contra este grupo de personas cuando se les encuentra en posesin de la droga necesaria para su consumo y debe hacer del conocimiento de la autoridad sanitaria esa situacin para que dicte las medidas necesarias para su rehabilitacin. Actualmente, el artculo 523 del mismo ordenamiento legal continua refrendando la obligacin del Ministerio Pblico consistente en que al iniciar la averiguacin previa, dar aviso a la autoridad sanitaria correspondiente, cuando un farmacodependiente cometa un delito, a fin de que dicha autoridad intervenga en los trminos de las disposiciones aplicables, sin perjuicio de lo previsto en el artculo 199, segundo prrafo, del Cdigo Penal Federal, tambin producto de la reforma de veinte de agosto de dos mil nueve: Artculo 199. El Ministerio Pblico o la autoridad judicial del conocimiento, tan pronto conozca que una persona relacionada con algn procedimiento por los delitos previstos en los artculos 195 o 195 bis, es farmacodependiente, deber informar de inmediato y, en su caso, dar intervencin a las autoridades sanitarias competentes, para los efectos del tratamiento que corresponda. En todo centro de reclusin se prestarn servicios de rehabilitacin al farmacodependiente. Para el otorgamiento de la condena condicional o del beneficio de la libertad preparatoria, cuando procedan, no se considerar como antecedente de mala conducta el relativo a la farmacodependencia, pero s se exigir en todo caso que el sentenciado se someta al tratamiento mdico correspondiente para su rehabilitacin, bajo vigilancia de la autoridad ejecutora.
Artculo 524.- Si la averiguacin se refiere a la adquisicin y posesin de estupefacientes o psicotrpicos, el Ministerio Pblico, de acuerdo con la autoridad sanitaria a que se refiere el artculo anterior, precisar acuciosamente si esa posesin tiene por finalidad exclusiva el uso personal que de ellos haga el indiciado. En este caso, y siempre que el dictamen hecho por la autoridad sanitaria indique que el inculpado tiene el hbito o necesidad de consumir ese estupefaciente o psicotrpico y la cantidad sea la necesaria para su propio consumo, no har consignacin a los tribunales; en caso contrario, ejercitar accin penal.
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El artculo 481 de la Ley General de Salud, actualmente en vigor, establece en similares trminos lo siguiente: Artculo 481. El Ministerio Pblico o la autoridad judicial del conocimiento, tan pronto identifique que una persona relacionada con un procedimiento es farmacodependiente, deber informar de inmediato y, en su caso, dar intervencin a las autoridades sanitarias competentes, para los efectos del tratamiento que corresponda. En todo centro de reclusin se prestarn servicios de rehabilitacin al farmacodependiente. Para el otorgamiento de la condena condicional o del beneficio de la libertad preparatoria, cuando procedan, no se considerar como antecedente de mala conducta el relativo a que se le haya considerado farmacodependiente, pero s se exigir en todo caso que el sentenciado se someta al tratamiento mdico correspondiente para su rehabilitacin, bajo vigilancia de la autoridad ejecutora. Y finalmente, la Ley General de Salud, en su artculo 478, reconoce que la farmacodependencia amerita tratamiento mdico: Artculo 478. El Ministerio Pblico no ejercer accin penal por el delito previsto en el artculo anterior, en contra de quien sea farmacodependiente o consumidor y posea alguno de los narcticos sealados en la tabla, en igual o inferior cantidad a la prevista en la misma, para su estricto consumo personal y fuera de los lugares sealados en la fraccin II del artculo 475 de esta Ley. La autoridad ministerial informar al consumidor la ubicacin de las instituciones o centros para el tratamiento mdico o de orientacin para la prevencin de la farmacodependencia. El Ministerio Pblico har reporte del no ejercicio de la accin penal a la autoridad sanitaria de la entidad federativa donde se adopte la resolucin con el propsito de que sta promueva la correspondiente orientacin mdica o de prevencin. La informacin recibida por la
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autoridad sanitaria no deber hacerse pblica pero podr usarse, sin sealar identidades, para fines estadsticos. De las consideraciones expuestas el Tribunal Pleno concluy que nuestro sistema jurdico reconoce a la farmacodependencia como una enfermedad que requiere tratamiento mdico, y que el Estado prestar los servicios de rehabilitacin u orientar al afectado sobre este tema. II. La farmacodependencia como causa de exclusin del delito. En el mismo recurso de revisin, el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin sostuvo que la posesin de un narctico para consumo personal deriva de una necesidad fisiolgica que obliga a un sujeto a consumir la droga: es un adicto, no un criminal, es una persona que en lugar de ser considerada delincuente, debe ser tratado como un enfermo, por lo que no debe sujetrsele a proceso penal. Esta afirmacin judicial merece, por un lado, explicar a qu se refiri la Suprema Corte cuando sostuvo que el farmacodependiente no debe ser sujeto a proceso penal, y por otra, determinar si deben reunirse ciertas condiciones para que el enfermo pueda prevalerse de este beneficio. A. Causa de exclusin del delito vs. excusa absolutoria. La materia de la litis a resolver en el citado amparo directo en revisin 1492/2007, consisti en determinar si era constitucional el artculo 199 del Cdigo Penal Federal, antes de la multicitada reforma de veinte de agosto de dos mil nueve, que dispona que la farmacodependencia era una excusa absolutoria y no una causa de
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exclusin del delito.10 Los efectos del referido artculo 199 eran particularmente graves, pues el farmacodependiente s poda ser sujeto a juicio para finalmente no aplicrsele pena alguna. En cambio, si el sistema jurdico slo previera que se actualizaba una causa de exclusin del delito, entonces no podra ser sujeto a proceso y slo sera objeto de las medidas sanitarias correspondientes. El Tribunal Pleno declar inconstitucional el artculo 199 referido, pues sujetar a proceso a un farmacodependiente revelaba una franca violacin a las garantas de igualdad, no discriminacin y el derecho a la salud. Las consideraciones torales de la ejecutoria son las siguientes: [] 4. Con base en lo anterior, se determina que el artculo 199, primer prrafo, del Cdigo Penal Federal genera una violacin al principio de igualdad, al establecer una excusa absolutoria para los farmacodependientes que posean cierto tipo de narcticos para su consumo personal, cuando existe un artculo como el 195 que implementa una autntica excluyente del delito para consumidores que no son farmacodependientes. Los argumentos concretos para esta inconstitucionalidad son que: a) la diferencia de tratamiento no es congruente con el respeto a la dignidad de todos los seres humanos; b) existen supuestos de hecho sustancialmente idnticos y que son abordados de diferente manera; c) la diferenciacin carece de justificacin objetiva y razonable, al no existir una relacin de proporcionalidad ni de instrumentalidad entre los medios y fines de la norma; d) la distincin parte de la condicin y
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ARTCULO 199.- Al farmacodependiente que posea para su estricto consumo personal algn narctico de los sealados en el artculo 193 no se le aplicar pena alguna. El Ministerio Pblico o la autoridad judicial del conocimiento, tan pronto como se enteren en algn procedimiento de que una persona relacionada con l es farmacodependiente, debern informar de inmediato a las autoridades sanitarias, para los efectos del tratamiento que corresponda. Todo procesado o sentenciado que sea farmacodependiente quedar sujeto a tratamiento. Para la concesin de la condena condicional o del beneficio de la libertad preparatoria, cuando procedan, no se considerar como antecedente de mala conducta el relativo a la farmacodependencia, pero s se exigir en todo caso que el sentenciado se someta al tratamiento adecuado para su curacin bajo vigilancia de la autoridad ejecutora.
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estado de salud de la persona enfermo farmacodependiente, y e) muestra una poltica pblica deliberada de trato desigual. 4.1. La Primera Sala de este Alto Tribunal ha determinado que los planteamientos sobre las violaciones a la garanta de igualdad exigen someter la distincin a un anlisis en que se evale lo siguiente: 1) si obedece objetivamente a una finalidad constitucional vlida; 2) si existe una adecuacin entre los medios que se establecen con la diferencia y la finalidad constitucionalmente vlida que se pretende garantizar, es decir, que haya una relacin de instrumentalidad o de aptitud para lograr el fin pretendido; y 3) debe verificarse que la diferencia sea proporcional, pues a pesar de tratarse de un bien constitucionalmente protegido y de que haya una adecuacin entre los fines y los medios, debe evitarse la afectacin innecesaria o desmedida de otros bienes y derechos constitucionalmente protegidos. Esto encuentra sustento en la jurisprudencia 55/2006 de la Primera Sala, cuyo texto seala: IGUALDAD. CRITERIOS PARA DETERMINAR SI EL LEGISLADOR RESPETA ESE PRINCIPIO CONSTITUCIONAL. (Se transcribe) 4.2. Asimismo, como criterios adicionales y no vinculantes, es pertinente mencionar que la Corte Interamericana de Derechos Humanos analiz la problemtica de la igualdad y la discriminacin en su Opinin Consultiva OC-4/84, en donde seal que: La nocin de igualdad se desprende directamente de la unidad de naturaleza del gnero humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la cual es incompatible toda situacin que, por considerar superior a un determinado grupo, conduzca a tratarlo con privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo inferior, lo trate con hostilidad o de cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que s se reconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin de inferioridad. No es admisible crear diferencias de tratamiento entre seres humanos que no se correspondan con su nica e idntica naturaleza11.
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Corte Interamericana, Opinin Consultiva OC-4/84, prrafo 55 (1984).
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Sin embargo, por lo mismo que la igualdad y la no discriminacin se desprenden de la idea de unidad de dignidad y naturaleza de la persona es preciso concluir que no todo tratamiento jurdico diferente es propiamente discriminatorio, porque no toda distincin de trato puede considerarse ofensiva, por s misma, de la dignidad humana.[].12 La Corte Interamericana de Derechos Humanos concluy lo siguiente (nfasis aadido): No habr, pues, discriminacin si una distincin de tratamiento est orientada legtimamente, es decir, si no conduce a situaciones contrarias a la justicia, a la razn o a la naturaleza de las cosas. De ah que no pueda afirmarse que exista discriminacin en toda diferencia de tratamiento del Estado frente al individuo, siempre que esa distincin parta de supuestos de hecho sustancialmente diferentes y que expresen de modo proporcionado una fundamentada conexin entre esas diferencias y los objetivos de la norma, los cuales no pueden apartarse de la justicia o de la razn, vale decir, no pueden perseguir fines arbitrarios, caprichosos, despticos o que de alguna manera repugnen a la esencial unidad y dignidad de la naturaleza humana13. Al examinar las implicaciones del trato diferenciado que algunas normas pueden dar a sus destinatarios, es importante hacer referencia a lo sealado por la propia Corte Interamericana en el sentido de que no toda distincin de trato puede considerarse ofensiva, por s misma, de la dignidad humana.14 En ese tenor, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, basndose en los principios que pueden deducirse de la prctica jurdica de un gran nmero de Estados democrticos, advirti que slo es discriminatoria una distincin cuando carece de justificacin objetiva y razonable15.
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Ibd., prrafo 56. Ibd., prrafo 57. 14 Condicin jurdica y derechos humanos del nio, supra nota 1, prrafo. 46; y Propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin, supra nota 32, prrafo 56. 15 Cfr., Eur. Court H.R., Case of Willis v. The United Kingdom, Jugdment of 11 June, 2002, paragraph 39; Eur. Court H.R., Case of Wessels-Bergervoet v. The Netherlands, Jugdment of 4th June, 2002, para. 46; Eur. Court H.R., Case of Petrovic v. Austria, Judgment of 27th of March, 1998, Reports 1998-II, paragraph 30; Eur. Court H.R., Case "relating to certain aspects of the laws on the use of languages in education in Belgium" v. Belgium, Judgment of 23rd July 1968, Series A 1968, paragraph 10.
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Pueden establecerse distinciones, basadas en desigualdades de hecho, que constituyen un instrumento para la proteccin de quienes deban ser protegidos, considerando la situacin de mayor o menor debilidad o desvalimiento en que se encuentran.16 Por ejemplo, una desigualdad sancionada por la ley se refleja en el hecho de que los menores de edad que se encuentran detenidos en un centro carcelario no pueden ser recluidos conjuntamente con las personas mayores de edad que se encuentran tambin detenidas. Otro ejemplo de estas desigualdades es la limitacin en el ejercicio de determinados derechos polticos en atencin a la nacionalidad o ciudadana. Al respecto, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha indicado tambin que: Es importante, entonces, buscar los criterios que permitan determinar si una diferencia de trato, relacionada, por supuesto, con el ejercicio de uno de los derechos y libertades establecidos, contraviene el artculo 14 [del Convenio Europeo de Derechos Humanos]. Al respecto, la Corte, siguiendo los principios que pueden deducirse de la prctica jurdica de un gran nmero de Estados democrticos, ha sostenido que el principio de igualdad de trato se viola si la distincin carece de justificacin objetiva y razonable. La existencia de tal justificacin debe evaluarse en relacin con el propsito y los efectos de la medida en consideracin, tomando en cuenta los principios que normalmente prevalecen en las sociedades democrticas. Una diferencia de trato en el ejercicio de un derecho establecido en la Convencin no slo debe buscar un fin legtimo: el artculo 14 se viola igualmente cuando se establece de manera clara que no hay una relacin razonable de proporcionalidad entre los medios utilizados y el fin que se busca llevar a cabo.17 Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos estableci que: No habr, pues, discriminacin si una distincin de tratamiento est orientada legtimamente, es decir, si no conduce a situaciones contrarias a la justicia, a la razn o a
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Condicin jurdica y derechos humanos del nio, supra nota 1, prrafo 46. Eur. Court H.R., Case "relating to certain aspects of the laws on the use of languages in education in Belgium" v. Belgium, Judgment of 23rd July 1968, Series A 1968, paragraph 10.
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la naturaleza de las cosas. De ah que no pueda afirmarse que exista discriminacin en toda diferencia de tratamiento del Estado frente al individuo, siempre que esa distincin parta de supuestos de hecho sustancialmente diferentes y que expresen de modo proporcionado una fundamentada conexin entre esas diferencias y los objetivos de la norma, los cuales no pueden apartarse de la justicia o de la razn, vale decir, no pueden perseguir fines arbitrarios, caprichosos, despticos o que de alguna manera repugnen a la esencial unidad y dignidad de la naturaleza humana.18 Asimismo, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos al analizar el aspecto que nos interesa, entre otras cosas ha sealado que el derecho a la igualdad ante la ley no puede asimilarse al derecho a un igual resultado de los procedimientos judiciales referentes a la misma materia.19 En el caso Marn Ramrez la Comisin consider que una limitacin al derecho a recurrir decisiones del Consejo de Estado no era discriminatoria porque los objetivos garantizar los principios de intangibilidad de la cosa juzgada, la seguridad jurdica y de jerarqua dentro del poder judicial eran legtimos y no era irrazonable permitir la revisin de sentencias de cierta instancia y, al mismo tiempo, negar la revisin de las emanadas de las mximas autoridades del poder judicial.20 Por otra parte, la Comisin aplic la Opinin Consultiva OC-4/84 a los derechos polticos en el caso Aylwin, resumiendo la doctrina con las palabras siguientes: () los Estados pueden diferenciar situaciones y establecer categoras para determinados grupos de individuos, siempre que se persiga un fin legtimo y que la clasificacin guarde una razonable y justa relacin con la finalidad perseguida por el ordenamiento jurdico.21 La Comisin Africana sobre Derechos Humanos y de los Pueblos ha establecido,22 en cuanto al principio de la igualdad y no discriminacin, seal que ste:
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Condicin jurdica y derechos humanos del nio, supra nota 1, prrafo 47; y Propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin, supra nota 32, prrafo 57. 19 CIDH, caso Marzioni c. Argentina, prrafo 43 (1996). 20 CIDH, caso Marn Ramrez c. Colombia, prrafo 52 (1998). 21 CIDH, caso Aylwin Azcar y otros c. Chile, prrafo 10. 22 African Commission of Human and Peoples Rights, Communication No. 211/98- Legal Resources Foundation v. Zambia, decision taken at the 29th Ordinary Session held in Tripoli, Libya, from 23 April to 7 May 2001.
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significa que los ciudadanos deben ser tratados justamente en el sistema legal y que se les debe garantizar un trato igual ante la ley as como el disfrute por igual de los derechos disponibles para todos los dems ciudadanos. El derecho a la igualdad es muy importante debido a una segunda razn. La igualdad o la falta de sta afecta la capacidad del individuo de disfrutar de muchos otros derechos. Finalmente, en apoyo a todo lo antes sealado, resulta necesario destacar que la aplicacin de la ley penal a un individuo es discriminatoria, segn la jurisprudencia del Comit de Derechos Humanos, si se demuestran circunstancias concretas que pongan de manifiesto una poltica deliberada de trato desigual por parte del Estado.23 4.3. En el presente caso, el quejoso plante un trato desigual respecto de las personas que, por un lado, se encuentran en posesin de droga, pero no son farmacodependientes, y a los cuales se les trata con una excluyente del delito y, por otro lado, otro grupo de sujetos que poseen los narcticos pero son toxicmanos. Como ya se adelant, este Tribunal Pleno estima que considerar como vlida la distincin establecida en el primer prrafo del artculo 199 de la Constitucin Federal, implicara aceptar una diferenciacin que no tiene una justificacin constitucional objetiva y adecuada a los fines que se pretendieron conseguir con la norma. A juicio de este Tribunal Pleno, no se advierte en el proceso legislativo que culmin con la creacin del artculo 199 del Cdigo Penal Federal una razn objetiva suficiente para establecer la distincin entre los farmacodependientes y los no farmacodependientes. Antes de la reforma publicada el diez de enero de mil novecientos noventa y cuatro en el Diario Oficial de la Federacin, no exista ninguna duda al respecto: el farmacodependiente slo era puesto a la disposicin de las autoridades sanitarias para ser sometido a tratamiento, tanto si se adverta esa enfermedad en la averiguacin previa como en el proceso.
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Comit de Derechos Humanos, caso De Groot c. Pases Bajos, prrafo. 4.6 (1995).
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As, el artculo 194 estableca esa situacin de la siguiente manera: Artculo 194. Si a juicio del Ministerio Pblico o del Juez competentes, que debern actuar para todos los efectos que se sealan en este Artculo con el auxilio de peritos, la persona que adquiera o posea para su consumo personal substancias o vegetales de los descritos en el Artculo 193 tiene el hbito o la necesidad de consumirlos, se aplicarn las reglas siguientes: I. Si la cantidad no excede de la necesaria para su propio e inmediato consumo, el adicto o habitual slo ser puesto a la disposicin de las autoridades sanitarias para que bajo la responsabilidad de estas sea sometido al tratamiento y a las dems medidas que procedan. En la exposicin de motivos de diez de enero de mil novecientos noventa y cuatro,24 en la que se reformaron diversos artculos del Cdigo Penal Federal, entre ellos los artculos 194 y 199, se estableci: II.3. Se plantea, finalmente, reconsiderar el contenido del vigente artculo 194, que se ocupa de los farmacodependientes y de las diversas cantidades de droga que posean para su consumo; por lo que se sugiere una nueva frmula en el artculo 199 del Cdigo Penal. En el dictamen de la Cmara de Origen, se seal: La iniciativa, finalmente, considera el problema de los farmacodependientes en el artculo 199, ampliando las hiptesis de prevencin por lo que hace a la cantidad de droga para su consumo y estableciendo que no sern objeto de pena alguna si el narctico que poseen es para su estricto consumo personal. Con la nueva frmula se supera la contenida en el actual artculo 194, sobre todo por lo que hace a los efectos prcticos. Por ltimo, en la discusin ante la Cmara revisora, se dijo: se ampla la hiptesis de prevencin por lo que hace a la cantidad de droga para consumo personal para afrontar el problema de la farmacodependencia, en el Articulo 199.
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Normatividad vigente hasta la referida reforma de veinte de agosto de dos mil nueve.
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En ese tenor, la justificacin del legislador para reformar el artculo consisti en afrontar el problema de la farmacodependencia y superar los efectos prcticos que estableca el artculo 194 del cdigo antes de la reforma. Aunque no es posible saber a qu efectos prcticos se refiri el legislador cuando seal que el nuevo artculo los superara, debe sealarse que es constitucionalmente vlido que se haya intentado afrontar el problema de la dependencia, de eso no hay duda. El objetivo de la norma, a decir del legislador, es la lucha del derecho penal en contra del trfico de drogas y evitar los problemas derivados de su consumo. No obstante, si se considerara que dicho artculo establece una excusa absolutoria en aras de frenar el fenmeno de la farmacodependencia, se llegara a una situacin en la cual no existira una adecuacin de los medios con los fines pretendidos y mucho menos una relacin de proporcionalidad, tomando en cuenta que se trata de una materia en la que no se tienen tan amplias facultades para establecer desigualdades. En efecto, el someter a un proceso penal al farmacodependiente que slo posee narcticos para su consumo no es el medio idneo para lograr solucionar el problema de la dependencia a las drogas; por el contrario, con lo mismo se afecta gravemente el derecho del farmacodependiente a ser rehabilitado. Si el Estado considera que no es adecuado proceder en contra de quienes no son farmacodependientes y poseen droga para su consumo personal, con ms razn debera considerar ello respecto de quienes s son farmacodependientes. Al respecto, este Tribunal Pleno no desconoce el impacto negativo que tiene el trfico de drogas en la salud pblica; sin embargo, se advierte que considerar como un delincuente al poseedor que necesita los narcticos para sobrevivir no es una medida idnea para evitar los problemas de salud derivados del trfico de estupefacientes. Eso se logra a travs de los programas de prevencin y de rehabilitacin que el Estado est obligado a implementar y que de hecho tiene vigentes, pero no a travs del sealamiento del enfermo en el sentido de que es un delincuente. No se puede considerar que el enfermo cometi un delito por el slo hecho de que posea la droga necesaria para su padecimiento.
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Asimismo, debe considerarse que la discriminacin alegada radica precisamente en una de las llamadas categoras sospechosas, pues a un enfermo se le juzga por la posesin de una sustancia que necesita, precisamente, porque su situacin fsica y mental. Existe en el acto reclamado un trato desigual por motivos de salud que, aunque tiene una supuesta justificacin en el proceso legislativo, no es vlida al no existir una relacin de instrumentalidad y proporcionalidad. Principio de no discriminacin. 1. A juicio de este Tribunal Pleno, el artculo 199, primer prrafo, del Cdigo Penal Federal tambin violenta el principio de no discriminacin. Con base en los referidos criterios de igualdad, se sostiene que la misma norma propicia una situacin de discriminacin, pues no hay razones justificativas vlidas para que a los farmacodependientes se les someta a un proceso penal en el que, en su caso, no se les aplica pena alguna, mientras que a las personas no enfermas no farmacodependientes no se les sigue un proceso penal (no se proceder en contra de quien no siendo farmacodependiente, se le encuentre en posesin de alguno de los narcticos sealados en el artculo 193, dice el artculo 195, segundo prrafo del Cdigo Penal). As, el trato discriminatorio se origina por su simple condicin como farmacodependientes, sin que se puedan apreciar razones objetivas que justifiquen este trato diferenciado. 2. En principio, es necesario recalcar que conforme a los lineamientos de la normatividad mexicana y varios criterios internacionales, la farmacodependencia debe considerarse como una enfermedad. En primer lugar, tal y como lo seal el quejoso, el artculo 74 de la Ley General de Salud establece que la atencin a las enfermedades mentales comprende la atencin de alcohlicos y personas que usen habitualmente estupefacientes o substancias 25 psicotrpicas. En segundo lugar, la farmacodependencia es una enfermedad que ha ameritado el establecimiento de
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Artculo 74. La atencin de las enfermedades mentales comprende: I.- La atencin de personas con padecimientos mentales, la rehabilitacin psiquitrica de enfermos mentales crnicos, deficientes mentales, alcohlicos y personas que usen habitualmente estupefacientes o substancias psicotrpicas, y
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programas especiales, como el establecido a partir del artculo 191 de la Ley General de Salud, denominado Programa contra la Farmacodependencia, segn el cual la Secretara de Salud y el Consejo de Salubridad General se coordinarn para la prevencin y tratamiento de la farmacodependencia y, en su caso, la rehabilitacin de los farmacodependientes.26 Incluso, entre los programas de accin de la Secretara de Salud se encuentra el de Adicciones: Farmacodependencia. En tercer lugar, y slo como mera referencia terica, distintos organismos internacionales, como la propia Organizacin de las Naciones Unidas, a travs de la Oficina de Drogas y Crimen, se ha pronunciado en el sentido de que la farmacodependencia es una enfermedad que debe ser atendida y valorada por los distintos Estados. Adems, en diversos criterios de la Primera Sala de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin se ha determinado que la toxicomana o farmacodependencia es considerada como una enfermedad y, precisamente por ello, no debe ser castigada. Algunos de esos criterios son los siguientes: ENERVANTES, POSESIN DE. (Se transcribe) ENERVANTES, POSESIN Y USO DE. (Se transcribe) TOXICMANOS, NO ES PUNIBLE LA TENENCIA DE DROGA ESTRCTAMENTE NECESARIA PARA LA SATISFACCIN DE LAS NECESIDADES DE LOS. (Se transcribe) Con base en estas consideraciones, es evidente que la urgencia de poseer los narcticos no est determinada por una intencin de cometer un delito, sino por una necesidad. En ese sentido, se hace notoria la pregunta sobre la que gira el presente asunto: es correcto que a las personas que posean ciertos narcticos para consumo personal, por un lado, se les someta a un proceso penal y se les considere responsable de un delito aunque no se les aplique pena alguna si son farmacodependientes, mientras que a los no farmacodependientes que estn en la misma
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Artculo 191. La Secretara de Salud y el Consejo de Salubridad General, en el mbito de sus respectivas competencias, se coordinarn para la ejecucin del programa contra la farmacodependencia, a travs de las siguientes acciones: I.- La prevencin y el tratamiento de la farmacodependencia y, en su caso, la rehabilitacin de los farmacodependientes [].
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situacin no se les sigue un proceso penal? La respuesta, como ya se adelant, es negativa. 3. Lo correcto para no hacer un trato discriminatorio en el presente caso es excluir de la posibilidad de ser sometido a un proceso penal a todas las personas, que siendo farmacodependientes o no, posean para su estricto consumo personal alguno de los narcticos previstos en el artculo 193 de Cdigo Penal Federal. Esto no indica ni autoriza a que se les deje de someter a proceso penal a aquellas personas que, siendo farmacodependientes o no, posean ms de la cantidad que requieren para su estricto consumo personal, siempre y cuando esa posesin sea con la finalidad de realizar alguna de las conductas previstas en el artculo 194 del Cdigo Penal Federal. As, resulta incongruente que en determinados supuestos se considere a la posesin para consumo personal como una excluyente del delito y en otros supuestos no. La nica diferencia entre esos supuestos es, en un primer caso, que no se trata de farmacodependientes, es decir, para alguien que no es un farmacodependiente, la ley prev que no se proceder penalmente y, en cambio, si es farmacodependiente y se le consigna, se sigue un proceso penal hasta el dictado de la sentencia, en donde posiblemente se le considere penalmente responsable. Este trato diferenciado en la ley no encuentra justificacin constitucional alguna; por el contrario, otorga menos proteccin a los enfermos. La enfermedad, entonces, se convierte en un elemento diferenciador de trato que resulta eminentemente discriminatorio y violatorio del principio de igualdad y de no discriminacin que consagra el artculo 1 constitucional. Adems, se insiste en que la ley misma (artculo 524 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales) establece que cuando se demuestre la farmacodependencia en la averiguacin previa y la posesin de los narcticos es slo por la cantidad necesaria para consumo personal, el Ministerio Pblico no debe ejercer la accin penal. Bajo la interpretacin dada por la autoridad responsable, se
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llegara a con (sic) contrasentido, pues cuando se poseen narcticos para el consumo personal, si se est en averiguacin previa, entonces no puede consignrsele en virtud del artculo sealado, pero si se consigna al farmacodependiente y se demuestra que lo es durante el proceso, entonces se le podra llegar a dictar sentencia condenatoria, considerndolo delincuente, sin que se le aplique pena alguna. En este aspecto, la diferencia procesal no justifica la diferencia de tratamiento. Si se trata de un enfermo en ambos casos, entonces en los dos debera tratarse de una excluyente del delito y no de una excusa absolutoria. Se trata diferente, entonces, con base en el momento en que se puede probar la toxicomana y la posesin para consumo personal y satisfaccin de esa necesidad provocada por la enfermedad. Dicha situacin constituye una incongruencia del sistema penal respecto de los delitos contra la salud que transgrede los derechos del quejoso. Adems, se trata de una medida legislativa con un impacto en la dignidad personal del farmacodependiente. El propio artculo 1 constitucional establece que nadie puede ser discriminado por razones de salud, pues de lo contrario se atentara contra la dignidad humana. 4. De igual manera, como informacin adicional, en los Principios para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental, adoptados por la Asamblea General de las Naciones Unidas, en su resolucin 46/119, de 17 de diciembre de 1991, se establece: 2. Todas las personas que padezcan una enfermedad mental, o que estn siendo atendidas por esa causa, sern tratadas con humanidad y con respeto a la dignidad inherente de la persona humana. [] 4. No habr discriminacin por motivo de enfermedad mental. Por discriminacin se entender cualquier distincin, exclusin o preferencia cuyo resultado sea impedir o menoscabar el disfrute de los derechos en pie de igualdad. Las medidas especiales adoptadas con la nica
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finalidad de proteger los derechos de las personas que padezcan una enfermedad mental o de garantizar su mejora no sern consideradas discriminacin. La discriminacin no incluye ninguna distincin, exclusin o preferencia adoptada de conformidad con las disposiciones de los presentes Principios que sea necesaria para proteger los derechos humanos de una persona que padezca una enfermedad mental o de otras personas. 5. Todas las personas que padezcan una enfermedad mental tendrn derecho a ejercer todos los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales reconocidos en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y otros instrumentos pertinentes, tales como la Declaracin de los Derechos de los Impedidos y el Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin. En el caso, constituye una violacin a la dignidad personal considerar delincuente a una persona que necesita ciertos narcticos para su consumo personal. Lo anterior, ya que adicto no es un delincuente, es una vctima de la sustancia que consume, situacin que se actualiza en los casos en que se posee slo las cantidades necesarias para su consumo personal. Derecho a la salud El artculo 199, primer prrafo, del Cdigo Penal Federal es violatorio del derecho a la salud previsto en el artculo 4 de la Constitucin Federal. La salud es un derecho humano fundamental e indispensable para el ejercicio de los dems derechos humanos. Todo ser humano tiene derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud que le permita vivir dignamente. La efectividad de este derecho se puede alcanzar mediante numerosos procedimientos complementarios, como la formulacin de polticas en materia de salud, la aplicacin de los programas de salud elaborados por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) o la adopcin de instrumentos jurdicos concretos.
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El derecho a la salud est consagrado en el artculo 4 constitucional27 y en numerosas normas de derecho internacional,28 tales como el prrafo 1 del artculo 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y el prrafo 1 del artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el cual contiene una de las expresiones ms exhaustivas del derecho internacional de los derechos humanos sobre el derecho a la salud. Adems, el derecho a la salud se reconoce, en particular, en el inciso iv) del apartado e) del artculo 5 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; en el apartado f) del prrafo 1 del artculo 11 y en el artculo 12 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer; as como en el artculo 24 de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Asimismo, varios instrumentos regionales de derechos humanos, como la Carta Social Europea en su forma revisada (artculo 11), la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos (artculo 16), y el Protocolo adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (artculo 10), tambin reconocen el derecho a la salud. Anlogamente, este derecho ha sido proclamado por la Comisin de Derechos Humanos, as como tambin en la Declaracin y Programa de Accin de Viena de mil novecientos noventa y tres y en otros instrumentos internacionales. El Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales de Naciones Unidas, en su Observacin General 14, ha sealado respecto al derecho a la salud que: El derecho a la salud no debe entenderse como un derecho a estar sano. El derecho a la salud entraa libertades y derechos. Entre las libertades figura el derecho a controlar su salud y su cuerpo, con inclusin de la libertad sexual y gensica, y el derecho a no padecer
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Artculo 4o.- El varn y la mujer son iguales ante la ley. Esta proteger la organizacin y el desarrollo de la familia. [] Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. La Ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI del artculo 73 de esta Constitucin []. 28 Las cuales aun cuando no se tienen en cuenta como parte de la premisa normativa del razonamiento judicial, conviene tener en cuenta como marco de referencia.
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injerencias, como el derecho a no ser sometido a torturas ni a tratamientos y experimentos mdicos no consensuales. En cambio, entre los derechos figura el relativo a un sistema de proteccin de la salud que brinde a las personas oportunidades iguales para disfrutar del ms alto nivel posible de salud29. En este orden de ideas, puede hablarse de diversos derechos derivados de lo dispuesto por el artculo 4 constitucional y los tratados internacionales mencionados, entre los que destacan: 1) en principio, el Estado tiene la obligacin de prevenir la existencia de enfermedades; y 2) cuando no se ha podido prevenir la enfermedad, el Estado est obligado a garantizar el tratamiento y, en el caso de que el padecimiento lo permita, la rehabilitacin del enfermo, para lo cual no puede obstaculizarla. Esto implicara que como parte del derecho a la salud se debe entender que un enfermo tiene el derecho a ser tratado de conformidad con su dignidad personal, pues de lo contrario no se lograra su rehabilitacin, violndose as el contenido bsico del propio derecho. En este aspecto, la prevencin y el tratamiento de las enfermedades y la lucha contra ellas (apartado c) del prrafo 2 del artculo 12 del Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales) exigen que se establezcan programas de prevencin y educacin para hacer frente a las preocupaciones de salud que guardan relacin con el comportamiento y se promuevan los factores sociales determinantes de la buena salud, como la seguridad ambiental, la educacin, el desarrollo econmico y la igualdad de gnero. Por otro lado, el derecho a tratamiento (rehabilitacin) comprende la creacin de un sistema de atencin mdica urgente en los casos de accidentes, epidemias y peligros anlogos para la salud, as como la prestacin de socorro en casos de desastre y de ayuda humanitaria en situaciones de emergencia. La lucha contra las enfermedades tiene que ver con los esfuerzos individuales y colectivos de los Estados para facilitar, entre otras cosas, las tecnologas pertinentes, el empleo y la mejora de la vigilancia epidemiolgica y la reunin de datos desglosados, la ejecucin o ampliacin de programas de vacunacin y otras estrategias de lucha contra las
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Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin General No. 14, prrafo 8.
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enfermedades infecciosas, pero en ningn caso, la prevencin, tratamiento y lucha de enfermedades puede utilizar como va para lograr sus fines el derecho penal, por compleja o estigmatizada que sea la enfermedad por su relacin con el comportamiento del individuo. Entonces, el establecimiento de medidas tendientes a la rehabilitacin de quienes son farmacodependientes es parte del contenido del derecho constitucional a la salud. Precisamente por ello, en los artculos 523 y 524 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales se establece que en todos los casos en que se desprenda que existe una persona toxicmana, se tiene que dar parte a las autoridades sanitarias para que decidan las medidas que garanticen la rehabilitacin del enfermo. De hecho, tambin en el prrafo segundo del propio artculo 199 del Cdigo Penal Federal se establece que todo procesado o sentenciado que sea farmacodependiente quedar sujeto a tratamiento. Con base en lo anterior, este Tribunal Pleno considera que el someter a un enfermo farmacodependiente a un proceso penal y declararlo culpable de un delito, cuando slo posee para su estricto uso personal uno de los narcticos sealados en el artculo 193 del Cdigo Penal Federal, por el simple hecho de ser un adicto, un enfermo farmacodependiente, atenta contra su derecho a la salud, ya que en nada contribuye a su rehabilitacin determinar que es un delincuente. En este aspecto, a un farmacodependiente no puede exigrsele otra conducta (una vez que se prueba esa situacin), pues en realidad es un enfermo que no puede controlar su adiccin. As, se insiste, cuando a un farmacodependiente se le considera delincuente y se le procesa por poseer lo que necesita por su enfermedad, se le estigmatiza y etiqueta, tal y como sostiene la parte quejosa, con lo cual no se colabora para su rehabilitacin. En otras palabras, la va correcta para el tratamiento de un farmacodependiente no debe ser el proceso penal. Las personas enfermas farmacodependientes pueden ser remitidas a las autoridades sanitarias, para los efectos del tratamiento que corresponda, pero sin utilizar el mximo sistema represor con que cuenta el Estado, como lo es el derecho penal. Al respecto, como consideraciones adicionales, debe precisarse que aun cuando en ocasiones suele justificarse
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por los Estados la utilizacin de las cuestiones relacionadas con la salud pblica para sustentar la limitacin del ejercicio de otros derechos fundamentales, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha sealado de manera reiterada que la clusula limitativa que establecen diversos tratados de derechos humanos, para restringir o limitar el ejercicio de algunos derechos, tiene ms bien por objeto proteger los derechos de los particulares, y no permitir la imposicin de limitaciones por parte de los Estados. Por consiguiente, es contrario a los derechos humanos restringir la circulacin de personas o encarcelar a personas con enfermedades transmisibles como el VIH/SIDA o con enfermedades surgidas por el consumo de sustancias prohibidas, o negarse a vacunar a los integrantes de una comunidad contra graves enfermedades infecciosas, alegando motivos tales como la seguridad nacional o el mantenimiento del orden pblico, pues en todo caso se tendra la obligacin de justificar los objetivos legtimos perseguidos y sealar por qu son estrictamente necesarias para promover el bienestar general en una sociedad democrtica. De esta forma, asiste razn al quejoso cuando seala que en nada ayuda a su rehabilitacin el hecho de que una vez consignada una causa penal por posesin, se tenga que seguir un procedimiento a pesar de que se demuestre que el inculpado es un farmacodependiente y se pueda llegar a dictar una sentencia en la que se establezca que el inculpado es penalmente responsable, aunque no se le aplique una pena. El solo hecho de que se le considere culpable de un delito como la posesin de droga para el consumo personal es una estigmatizacin que afecta su dignidad. De igual manera, el que tenga que seguirse el proceso hasta su conclusin, a pesar de que se demuestre pericialmente que se trata de un enfermo, constituye una violacin al derecho a la salud, toda vez que dicha resolucin en nada ayuda a la rehabilitacin del enfermo. Debe hacerse hincapi en que incluso el Cdigo de Procedimientos Penales considera a los farmacodependientes como personas enfermas, pues de otra manera no se explicara por qu el Ministerio Pblico no debe proceder penalmente contra este grupo de personas cuando se les encuentra en
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posesin de la droga necesaria para su consumo y debe hacer del conocimiento de la autoridad sanitaria esa situacin para que dicte las medidas necesarias para su rehabilitacin. As, la posesin de un farmacodependiente para consumo personal deriva de una situacin que obliga a un sujeto a consumir la droga: es un adicto, no un criminal, es una persona que en lugar de ser considerada delincuente, debe ser tratado como un enfermo. Esto no quiere decir que cualquier caso de posesin por parte de los farmacodependientes implique una excluyente del delito y, en este aspecto, debe dejarse muy claro que la toxicomana tiene que demostrarse fehacientemente y comprobarse que la cantidad que se posea al momento de la captura resultaba idnea para su consumo personal, pues de lo contrario se presumira el uso de los narcticos para otro objeto. []. Dadas las conclusiones del Tribunal Pleno, en lo sucesivo debe considerarse que la farmacodependencia es una excluyente del delito. Lo anterior quiere decir que si se acredita que el procesado es un farmacodependiente que slo posee droga para su estricto consumo personal, entonces no puede sujetrsele a proceso penal, sino slo a un tratamiento ante las autoridades sanitarias. Incluso, en apego al criterio del Tribunal Pleno, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin emiti la jurisprudencia que es del siguiente tenor: FARMACODEPENDENCIA. AL CONSTITUIR UNA EXCLUYENTE DEL DELITO, EL JUEZ PUEDE PRONUNCIARSE AL RESPECTO EN EL AUTO DE TRMINO CONSTITUCIONAL, SIN TENER QUE ESPERAR HASTA EL DICTADO DE LA SENTENCIA DEFINITIVA (LEGISLACIN VIGENTE HASTA EL 20 DE AGOSTO DE 2009). Conforme a los artculos 524 y 525 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales (derogados mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la
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Federacin el 20 de agosto de 2009), si el dictamen realizado por la autoridad sanitaria indica que el inculpado tiene el hbito o la necesidad de consumir estupefacientes o psicotrpicos y la cantidad poseda es la necesaria para su propio consumo, no se har consignacin a los tribunales, y si se hubiere hecho y dentro de las setenta y dos horas que seala el artculo 19 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se formula o se rectifica dicho dictamen en el sentido de que se actualiza el referido hbito o necesidad y la cantidad de droga asegurada al detenido es la necesaria para consumo personal, el Ministerio Pblico se desistir de la accin penal sin necesidad de consultar al Procurador General de la Repblica y pedir al tribunal que el detenido sea puesto a disposicin de la autoridad sanitaria federal para su tratamiento, por el tiempo requerido para su curacin. As, la farmacodependencia constituye una excluyente del delito, ya que ni siquiera puede ejercerse la accin penal si se advierte que quien posee la droga lo hace para satisfacer su propia necesidad; de manera que si de autos se acredita que el inculpado es un farmacodependiente que slo posee el estupefaciente para su estricto consumo personal, el juez puede pronunciarse sobre dicha excluyente en el auto de trmino constitucional sin tener que esperar hasta el dictado de la sentencia definitiva, y no sujetarlo a proceso penal, sino nicamente a un tratamiento ante las autoridades sanitarias. No obsta a lo anterior que el artculo 199 del Cdigo Penal Federal (vigente hasta la fecha mencionada) regule el mismo supuesto normativo contenido en la aludida legislacin procesal, esto es, el caso del farmacodependiente que posea para su estricto consumo personal algn narctico, y disponga que no se aplicar pena alguna, pues no se refiere a una excluyente de responsabilidad sino a una excusa absolutoria, ya que faculta al juez para someter a proceso al farmacodependiente y dictar sentencia en la que se tenga por acreditado el delito y su responsabilidad, pero sin aplicar una pena, lo cual no slo es contrario a lo previsto en el Cdigo Federal de Procedimientos Penales, sino que implica una abierta contravencin constitucional, pues en nada ayuda a la rehabilitacin del farmacodependiente y s, en cambio, constituye una violacin a su derecho a la salud, adems de que el solo hecho de considerarlo culpable de un delito como la posesin de droga para el consumo personal significa una estigmatizacin que afecta su dignidad; de ah que la Primera Sala de la Suprema Corte
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de Justicia de la Nacin considera que ante esa antinomia legal, para determinar el tratamiento procesal que ha de darse al farmacodependiente, debe atenderse a la solucin que brinda el indicado ordenamiento adjetivo, por apegarse ms al rgimen constitucional en vigor.30 B. Condiciones bajo las cuales el farmacodependiente puede prevalerse de la causa de exclusin del delito. Es de suma importancia destacar que el propio Tribunal Pleno sostuvo que considerar a la farmacodependencia como causa de exclusin del delito no quiere decir que cualquier caso de posesin por parte de los farmacodependientes implique una excluyente del delito. En este aspecto, este Alto Tribunal fue muy enftico al sostener que la toxicomana tiene que demostrarse fehacientemente y comprobarse que la cantidad que se posee al momento de la captura resulta idnea para el consumo personal, pues de lo contrario es factible presumir el uso de los narcticos para otro objeto. Las conclusiones del Tribunal Pleno destruyen la primera premisa de la parte recurrente, pues no es correcto sostener que un farmacodependiente, por el slo hecho de serlo, debe estar excluido de todo proceso penal. Esta Suprema Corte ha reconocido que aunado a la calidad de enfermo, es preciso que el narctico que se posee sea el idneo para el consumo personal, pues de otro modo es vlido formular la presuncin de que la posesin tiene otro objetivo. Lo anterior trae como consecuencia que el legislador s cuenta con la autorizacin constitucional suficiente para emitir normas que definan lo que debe entenderse por consumo personal para el efecto de que opere la multicitada causa de exclusin del delito.
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Los datos de localizacin son: Tesis 1./J. 130/2009, Primera Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo :XXXI, marzo 2001, pgina:312.
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III.
Dosis mximas de consumo personal e inmediato.
Corresponde constatar si la Ley General de Salud exige que el farmacodependiente posea narcticos slo en determinadas dosis, a fin de prevalerse de la causa de exclusin del delito que nos ocupa. El captulo de Delitos Contra la Salud en su modalidad de Narcomenudeo, dispone lo siguiente: Captulo VII Delitos Contra Narcomenudeo
Artculo
la
Salud
en
su
modalidad
de
473. Para los efectos de este captulo se entender
por: I. Comercio: la venta, compra, adquisicin o enajenacin de algn narctico; II. Farmacodependencia: Es el conjunto de fenmenos de comportamiento, cognoscitivos y fisiolgicos, que se desarrollan luego del consumo repetido de estupefacientes o psicotrpicos de los previstos en los artculos 237 y 245, fracciones I a III, de esta Ley; III. Farmacodependiente: Toda persona que presenta algn signo o sntoma de dependencia a estupefacientes o psicotrpicos; IV. Consumidor: Toda persona que consume o utilice estupefacientes o psicotrpicos y que no presente signos ni sntomas de dependencia; V. Narcticos: los estupefacientes, psicotrpicos y dems sustancias o vegetales que determinen esta Ley, los convenios y tratados internacionales de observancia obligatoria en Mxico y los que sealen las dems disposiciones legales aplicables en la materia; VI. Posesin: la tenencia material de narcticos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona; VII. Suministro: la transmisin material de forma directa o indirecta, por cualquier concepto, de la tenencia de narcticos, y VIII. Tabla: la relacin de narcticos y la orientacin de dosis mximas de consumo personal e inmediato prevista en el artculo 479 de esta Ley.
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Artculo 474. Las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como de ejecucin de sanciones de las entidades federativas, conocern y resolvern de los delitos o ejecutarn las sanciones y medidas de seguridad a que se refiere este captulo, cuando los narcticos objeto de los mismos estn previstos en la tabla, siempre y cuando la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no existan elementos suficientes para presumir delincuencia organizada. Las autoridades federales conocern de los delitos en cualquiera de los casos siguientes: I. En los casos de delincuencia organizada. II. La cantidad del narctico sea igual o mayor a la referida en el primer prrafo de este artculo. III. El narctico no est contemplado en la tabla. IV. Independientemente de la cantidad del narctico el Ministerio Pblico de la Federacin: a) Prevenga en el conocimiento del asunto, o b) Solicite al Ministerio Pblico del fuero comn la remisin de la investigacin. La autoridad federal conocer de los casos previstos en las fracciones II y III anteriores, de conformidad con el Cdigo Penal Federal y dems disposiciones aplicables. En los casos de la fraccin IV de este artculo se aplicar este captulo y dems disposiciones aplicables. Para efecto de lo dispuesto en el inciso b) de la fraccin IV anterior, bastar con que el Ministerio Pblico de la Federacin solicite a la autoridad competente de la entidad federativa, le remita la investigacin correspondiente. Las diligencias desahogadas hasta ese momento por las autoridades de las entidades federativas gozarn de plena validez. En la instrumentacin y ejecucin de los operativos policacos que se realicen para cumplir con dichas obligaciones las autoridades se coordinarn en los trminos que establece la Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Pblica y dems disposiciones aplicables. El Ministerio Pblico de la Federacin podr solicitar a las autoridades de seguridad pblica de las entidades federativas, le remitan informes relativos a la investigacin de los delitos a que se refiere este captulo. El Ministerio Pblico de las entidades federativas deber informar oportunamente al Ministerio Pblico de la Federacin del inicio de las averiguaciones previas, a
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efecto de que ste cuente con los elementos necesarios para, en su caso, solicitar la remisin de la investigacin en trminos de la fraccin IV inciso b) de este artculo. En los casos a que se refiere el segundo prrafo de este artculo, el Ministerio Pblico del fuero comn podr practicar las diligencias de averiguacin previa que correspondan y remitir al Ministerio Pblico de la Federacin, dentro de los tres das de haberlas concluido, el acta o actas levantadas y todo lo que con ellas se relacione. Si hubiese detenidos, la remisin se har sin demora y se observarn las disposiciones relativas a la retencin ministerial por flagrancia. Cuando el Ministerio Pblico de la Federacin conozca de los delitos previstos en este captulo podr remitir al Ministerio Pblico de las entidades federativas la investigacin para los efectos del primer prrafo de este artculo, siempre que los narcticos objeto de los mismos estn previstos en la tabla, la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no se trate de casos de la delincuencia organizada. Si de las constancias del procedimiento se advierte la incompetencia de las autoridades del fuero comn, remitir el expediente al Ministerio Pblico de la Federacin o al juez federal que corresponda, dependiendo de la etapa procesal en que se encuentre, a fin de que se contine el procedimiento, para lo cual las diligencias desahogadas hasta ese momento por la autoridad considerada incompetente gozarn de plena validez. Artculo 475. Se impondr prisin de cuatro a ocho aos y de doscientos a cuatrocientos das multa, a quien sin autorizacin comercie o suministre, an gratuitamente, narcticos previstos en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla. Cuando la vctima fuere persona menor de edad o que no tenga capacidad para comprender la relevancia de la conducta o para resistir al agente; o que aqulla fuese utilizada para la comisin de los mismos se aplicar una pena de siete a quince aos de prisin y de doscientos a cuatrocientos das multa. Las penas que en su caso resulten aplicables por este delito sern aumentadas en una mitad, cuando:
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I. Se cometan por servidores pblicos encargados de prevenir, denunciar, investigar, juzgar o ejecutar las sanciones por la comisin de conductas prohibidas en el presente captulo. Adems, en este caso, se impondr a dichos servidores pblicos destitucin e inhabilitacin hasta por un tiempo igual al de la pena de prisin impuesta; II. Se cometan en centros educativos, asistenciales, policiales o de reclusin, o dentro del espacio comprendido en un radio que diste a menos de trescientos metros de los lmites de la colindancia del mismo con quienes a ellos acudan, o III. La conducta sea realizada por profesionistas, tcnicos, auxiliares o personal relacionado con las disciplinas de la salud en cualesquiera de sus ramas y se valgan de esta situacin para cometerlos. En este caso se impondr, adems, suspensin e inhabilitacin de derechos o funciones para el ejercicio profesional u oficio hasta por cinco aos. En caso de reincidencia podr imponerse, adems, suspensin definitiva para el ejercicio profesional, a juicio de la autoridad judicial. Artculo 476. Se impondr de tres a seis aos de prisin y de ochenta a trescientos das multa, al que posea algn narctico de los sealados en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil las cantidades previstas en dicha tabla, sin la autorizacin correspondiente a que se refiere esta Ley, siempre y cuando esa posesin sea con la finalidad de comerciarlos o suministrarlos, an gratuitamente. Artculo 477. Se aplicar pena de diez meses a tres aos de prisin y hasta ochenta das multa al que posea alguno de los narcticos sealados en la tabla en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil las previstas en dicha tabla, sin la autorizacin a que se refiere esta Ley, cuando por las circunstancias del hecho tal posesin no pueda considerarse destinada a comercializarlos o suministrarlos, an gratuitamente. No se proceder penalmente por este delito en contra de quien posea medicamentos que contengan alguno de los narcticos previstos en la tabla, cuya venta al pblico se encuentre supeditada a requisitos especiales de adquisicin, cuando por su naturaleza y cantidad dichos medicamentos sean los necesarios para el tratamiento de la persona que los posea o de otras personas sujetas a la custodia o asistencia de quien los tiene en su poder.
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Artculo 478. El Ministerio Pblico no ejercer accin penal por el delito previsto en el artculo anterior, en contra de quien sea farmacodependiente o consumidor y posea alguno de los narcticos sealados en la tabla, en igual o inferior cantidad a la prevista en la misma, para su estricto consumo personal y fuera de los lugares sealados en la fraccin II del artculo 475 de esta Ley. La autoridad ministerial informar al consumidor la ubicacin de las instituciones o centros para el tratamiento mdico o de orientacin para la prevencin de la farmacodependencia. El Ministerio Pblico har reporte del no ejercicio de la accin penal a la autoridad sanitaria de la entidad federativa donde se adopte la resolucin con el propsito de que sta promueva la correspondiente orientacin mdica o de prevencin. La informacin recibida por la autoridad sanitaria no deber hacerse pblica pero podr usarse, sin sealar identidades, para fines estadsticos. Artculo 479. Para los efectos de este captulo se entiende que el narctico est destinado para su estricto e inmediato consumo personal, cuando la cantidad del mismo, en cualquiera de sus formas, derivados o preparaciones no exceda de las previstas en el listado siguiente:
Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato Dosis mxima de consumo Narctico personal e inmediato Opio 2 gr. Diacetilmorfina 50 mg. o Herona Cannabis Sativa, Indica o 5 gr. Mariguana Cocana 500 mg. Lisergida (LSD) 0.015 mg. Polvo, granulado Tabletas o MDA, o cristal cpsulas Metilendioxianfe 40 Una unidad con peso tamina mg. no mayor a 200 mg. MDMA, dl-34metilendioxi-n40 Una unidad con peso dimetilfeniletila mg. no mayor a 200 mg. mina 40 Una unidad con peso Metanfetamina mg. no mayor a 200 mg.
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Artculo 480. Los procedimientos penales y, en su caso, la ejecucin de las sanciones por delitos a que se refiere este captulo, se regirn por las disposiciones locales respectivas, salvo en los casos del destino y destruccin de narcticos y la clasificacin de los delitos como graves para fines del otorgamiento de la libertad provisional bajo caucin, en los cuales se observarn las disposiciones del Cdigo Federal de Procedimientos Penales. Del sistema jurdico antes descrito, conviene destacar las siguientes peculiaridades: El artculo 473 establece que la farmacodependencia es el conjunto de fenmenos de comportamiento, cognoscitivos y fisiolgicos que se desarrollan despus del consumo repetido de estupefacientes o psicotrpicos reconocidos por la propia Ley General de Salud. No debe confundirse al farmacodependiente con el consumidor, porque este ltimo es toda persona que presenta algn signo o sntoma de dependencia a estupefacientes o psicotrpicos. Los narcticos que reconoce nuestro sistema no slo son los estupefacientes, psicotrpicos y dems sustancias o vegetales que se determinen en la Ley General de Salud, sino en los convenios y tratados internaciones y dems disposiciones legales aplicables en la materia. Por posesin de narcticos se entiende la tenencia material de los mismos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona. Y como importante innovacin, la ley alude a una Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato (en
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lo sucesivo, la Tabla), que constituye una relacin de narcticos con las correspondientes dosis mximas de consumo personal e inmediato susceptibles de reconocerse como tales. El artculo 474 es una norma que distribuye competencias tanto a la federacin como a las entidades federativas en materia de seguridad pblica, procuracin, imparticin de justicia y ejecucin de sanciones penales. Ser competencia de las entidades federativas conocer de aquellos casos en los cuales los narcticos objeto del delito estn previstos en la Tabla, siempre y cuando la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha Tabla y no existan elementos suficientes para presumir delincuencia organizada. Por su parte, las autoridades federales conocern de los casos de delincuencia organizada, cuando la cantidad del narctico sea igual o superior a la referida en el prrafo anterior, el narctico no est contemplado en la Tabla, o bien, independientemente de la cantidad de narctico, el Ministerio Pblico de la Federacin prevenga en el conocimiento del asunto o solicite al Ministerio Pblico del fuero comn la remisin de la investigacin. A partir del artculo 475 se contienen una serie de tipos penales a los que es importante aludir. El citado precepto refiere que tratndose de aquellas conductas consistentes en comerciar o suministrar sin autorizacin y aun gratuitamente narcticos previstos en la Tabla, y la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha Tabla (que, por tanto, sern competencia del fuero comn), la pena de
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prisin oscilar de cuatro a ocho aos y de doscientos a cuatrocientos das multa. Por su parte, el artculo 476 establece que la posesin de los narcticos antes referidos, en las cantidades ya mencionadas, pero slo con la finalidad de comerciarlos o suministrarlos, aun gratuitamente, la pena de prisin oscilar de tres a seis aos y la multa de ochenta a trescientos das. Y de acuerdo con el artculo 477, se aplicar una pena menor (diez meses a tres aos de prisin y hasta ochenta das multa), en el caso de que la conducta se reduzca a una mera posesin del narctico contenido en la Tabla, en las cantidades antes citadas, siempre y cuando no pueda considerarse que el objeto del delito est destinado a comercializarse o suministrarse, aun gratuitamente. Es entonces, el caso de posesin simple. Finalmente, el artculo 478 de la Ley General de Salud contiene una autntica causa de exclusin del delito, pues el Ministerio Pblico no ejercer accin penal en contra de quien sea farmacodependiente o consumidor y concurran las siguientes condiciones: a) Posea alguno de los narcticos sealados en la Tabla;
b) En igual o menor cantidad a la prevista en la misma;
c) Para su estricto consumo personal; y,
d) Que no se posea en lugares tales como centros educativos, asistenciales, policiales o de reclusin, o dentro del espacio
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comprendido en un radio que diste a menos de trescientos metros de los lmites de colindancia del mismo con quienes a ellos acudan.
El Ministerio Pblico har reporte del no ejercicio de la accin penal a la autoridad sanitaria local con el propsito de brindar orientacin mdica o de prevencin. Esta reforma coincide con la apreciacin del Tribunal Pleno al resolver el amparo directo en revisin 1492/2007 que fue comentado en lneas anteriores, en el sentido de que la causa de exclusin del delito por farmacodependencia exige, entre otras cosas, que el narctico que se posea sea para el estricto consumo personal, pues si la cantidad excede de ciertos lmites, podr presumirse que su posesin tiene otro propsito. Ahora bien, en el artculo 479 de la ley en comentario se contiene la Tabla, la cual, como ya se dijo antes, establece las dosis de narcticos que se estiman como mximo para afirmar que se poseen para el estricto consumo personal e inmediato. Como se aprecia, dicha Tabla es de suma importancia, pues si la cantidad de sustancia que se posee es mayor, entonces el sujeto activo no podr prevalerse de la causa de exclusin del delito, esto es, ya no podr sostenerse que se est frente a la satisfaccin de una necesidad, sino propiamente la comisin de un ilcito. SEXTO. Estudio de fondo. Corresponde analizar la
constitucionalidad de esta ltima medida legislativa, la cual determina la cantidad de narctico que debe estimarse de consumo personal e inmediato, a la luz de los artculos 1 y 4 de la Constitucin Federal.
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Anlisis que deriva del reclamo de inconstitucionalidad que hace valer el recurrente, cuyos agravios son infundados. Como una cuestin previa, es importante tomar en cuenta el criterio sustentado por esta Primera Sala al resolver el veintinueve de septiembre de dos mil cuatro, el amparo directo en revisin 988/2004, por unanimidad de cuatro votos, respecto a la interpretacin de la garanta de igualdad consagrada por el artculo 1 constitucional, el cual es del tenor siguiente: Artculo 1. En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece. Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. En dicho asunto, esta Primera Sala estableci que la garanta de igualdad se configura en nuestra Constitucin Federal como uno de los principios estructurales del orden jurdico, lo cual implica, como dicha tesis destaca, que ha de servir como criterio bsico para la produccin normativa y su posterior interpretacin y aplicacin. En consonancia con esta condicin, la Constitucin plasma diferentes facetas de la igualdad, y se refiere a ella a veces en un plano general y a veces en el contexto de un mbito material
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especfico. As, por ejemplo, el primer prrafo del artculo 1 de la Constitucin contiene una afirmacin general del principio de igualdad en el disfrute de las garantas individuales que la misma otorga; en el tercer prrafo de dicho artculo se establece la prohibicin de discriminar por varios motivos expresamente enumerados, y de cualquier otro modo que implique un menoscabo para la dignidad humana o para los derechos y libertades de las personas; en el artculo 2, apartado B, por su parte, se impone a los distintos niveles territoriales de poder, el deber de establecer las instituciones y polticas necesarias para garantizar los derechos y el desarrollo de los pueblos indgenas, con vistas a promover su igualdad de oportunidades y eliminar cualquier prctica discriminatoria; el artculo 4 especifica que el varn y la mujer son iguales ante la ley; los artculos 13, 14 y 17 garantizan de varios modos la igualdad de las personas sujetas a un proceso jurisdiccional; y la fraccin IV del artculo 31, al imponer a los mexicanos la obligacin de contribuir para los gastos pblicos de la manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes, proyecta las exigencias del principio de igualdad sobre el mbito impositivo. Del conjunto de todas estas menciones, que constituyen una enumeracin no exhaustiva sino ejemplificativa, se desprende que en nuestro ordenamiento jurdico la igualdad es un principio complejo que otorga a las personas no solamente la garanta de que sern iguales ante la ley esto es, en su condicin de destinatarios de las normas y de usuarios del sistema de administracin de justicia sino tambin en la ley esto es, en relacin con el contenido de la ley, la cual tendr que ajustarse a las disposiciones constitucionales sobre igualdad para ser constitucional. Tambin se desprende, de manera central, que el principio de igualdad debe entenderse como un principio que exige tratar igual a los iguales y desigual a los
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desiguales. Para ajustarse a ello, en algunas ocasiones hacer distinciones estar vedado, pero en otras estar permitido, o incluso constitucionalmente exigido. A los efectos de realizar el control de constitucionalidad de las leyes en casos en los que se planteen cuestiones de igualdad, por lo tanto, lo esencial es explicitar sobre la base de qu criterios y con qu fines deben considerarse iguales o desiguales dos o ms situaciones. Slo as ser posible marcar la necesaria diferencia entre las distinciones que son constitucionalmente legtimas y aquellas que son constitucionalmente ilegtimas y caen dentro de la prohibicin de discriminacin establecida de modo especfico en el prrafo tercero del artculo 1 de la Constitucin Federal. Dicho de modo ms especfico, esta Suprema Corte, ante un caso en el que la ley distingue entre dos o varios hechos, sucesos, personas o colectivos, debe analizar si dicha distincin descansa en una base objetiva y razonable o si, por el contrario, constituye una discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las capacidades diferentes, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. Para ello es necesario determinar, en primer lugar, si la distincin introducida por el legislador obedece a una finalidad objetiva y constitucionalmente vlida. Es claro que el legislador no puede introducir tratos desiguales de manera arbitraria, sino que debe hacerlo con el fin de avanzar en la consecucin de objetivos constitucionalmente vlidos esto es, admisibles dentro de los lmites
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marcados por las previsiones constitucionales, o expresamente incluidos en dichas previsiones. En segundo lugar, es necesario examinar la racionalidad o adecuacin de la distincin introducida por el legislador. Es necesario que la introduccin de una distincin constituya un medio apto para conducir al fin u objetivo que el legislador quiere alcanzar. Si la relacin de instrumentalidad entre la medida clasificatoria introducida por el legislador y el fin que ste pretende alcanzar no es clara, o si se llega a la conclusin de que la medida es patentemente ineficaz para conducir al fin pretendido, ser obligado concluir que la medida no es constitucionalmente razonable. En tercer lugar, debe cumplirse el requisito de la
proporcionalidad de la medida legislativa bajo examen: el legislador no puede tratar de alcanzar objetivos constitucionalmente legtimos de un modo abiertamente desproporcional, sino que debe cuidar que exista un adecuado balance entre el trato desigual que se otorga y la finalidad perseguida. Queda por supuesto excluido del mbito de lo que esta Suprema Corte debe examinar en el ejercicio de sus funciones, la apreciacin de si la distincin realizada por el legislador es la medida ms ptima y oportuna para alcanzar el fin deseado; ello exigira aplicar criterios de oportunidad poltica cuyo uso es totalmente ajeno a la competencia jurisdiccional de esta Corte. La misma se limita a determinar si la distincin realizada por el legislador se encuentra dentro del abanico de tratamientos que pueden considerarse proporcionales habida cuenta de la situacin de hecho, la finalidad de la ley, y los bienes y derechos afectados por la misma, con independencia de que, desde ciertos puntos de vista, unos puedan considerarse preferibles a otros.
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Lo que la garanta constitucional de la igualdad exige es, en definitiva, que la persecucin de un objetivo constitucionalmente vlido no se haga a costa de una afectacin innecesaria o desmedida de otros bienes y derechos constitucionalmente protegidos. Por ltimo, es de la mayor importancia determinar respecto de qu se est predicando la igualdad o la desigualdad en el caso concreto. La igualdad es siempre un principio y un derecho de carcter fundamentalmente adjetivo. La igualdad o la desigualdad, en otras palabras, se predica siempre de algo, y este referente es relevante a la hora de realizar el control de constitucionalidad de las leyes, porque la Constitucin desea que en algunos mbitos el legislador tenga ms amplitud para desarrollar su labor normativa, mientras que en otros sta se contraste ms estrechamente con las condiciones y parmetros constitucionalmente establecidos. La Constitucin misma establece, en varios preceptos, cul debe ser el referente de fondo del juicio de igualdad, e indica indirectamente al juez de constitucionalidad en qu casos debe ser especialmente exigente a la hora de determinar si el legislador se ha ajustado a las exigencias que de l derivan. As, el primer prrafo del artculo 1, por ejemplo, proclama que en los Estados Unidos Mexicanos la Constitucin asegura que todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece, redaccin que evidencia la voluntad constitucional de asegurar en los ms amplios trminos el goce de los derechos fundamentales, y de que las limitaciones a los mismos sean concebidas restrictivamente, de conformidad con el carcter excepcional que la Constitucin les atribuye. Siempre que la accin clasificadora del legislador incida, por consiguiente, en los derechos fundamentales garantizados por la Constitucin, ser
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necesario aplicar con especial intensidad las exigencias derivadas del principio de igualdad y no discriminacin. El prrafo tercero del mismo artculo 1, por su parte, muestra una voluntad de extender la garanta constitucional de la igualdad a mbitos que trascienden el campo delimitado por el respeto a los derechos fundamentales explcitamente otorgados por la Constitucin. Concretamente, la Carta Magna prohbe al legislador que en el desarrollo general de su labor incurra en discriminacin por una serie de motivos enumerados, o que incurra en cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. La intencin constitucional es extender las garantas implcitas en el principio de igualdad al mbito de las acciones legislativas que tienen un impacto significativo en la libertad y la dignidad de las personas, as como en mbito de las acciones legislativas que se articulan en torno al uso de una serie de criterios clasificatorios mencionados en el tercer prrafo del artculo 1: origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las capacidades diferentes, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil. Es evidente que la enumeracin constitucional expresa, de una serie de motivos prohibidos de discriminacin, no implica que al legislador le est vedado absolutamente el uso de dichas categoras en el desarrollo de su labor normativa. El prrafo tercero no tiene por objeto establecer una excepcin a la regla general que distingue las distinciones arbitrarias de aquellas que gozan de una justificacin objetiva y razonable. La enumeracin constitucional de una serie de motivos tiene por objeto obligar al legislador a ser especialmente
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cuidadoso a la hora de establecer distinciones legislativas basadas en una serie de categoras, obligacin que descansa sin duda sobre la base de un juicio histrico y sociolgico que muestra que las personas han sido frecuentemente objeto de un trato injusto o incluso denigrante por motivos relacionados con esos factores: su origen tnico, su origen nacional, su condicin social, su gnero, etctera. En todos los casos en los que la Constitucin obligue al juez constitucional a realizar un escrutinio de igualdad ms cuidadoso, la aplicacin de los criterios que han quedado enunciados con anterioridad debe experimentar la correspondiente modulacin. As, el juez constitucional tendr que asegurarse, por ejemplo, de que las medidas legislativas bajo examen puedan ser vistas como medidas orientadas a alcanzar, no ya una finalidad constitucionalmente admisible esto es, una finalidad no abiertamente contradictoria con las disposiciones constitucionales sino una finalidad con un apoyo constitucional claro esto es, un objetivo constitucionalmente importante. De modo similar, ser necesario que la medida legislativa est directamente conectada con la consecucin de los objetivos constitucionales de envergadura antes mencionados, que sea realmente til para su consecucin, sin que pueda considerarse suficiente que est potencialmente conectada con la consecucin de tales objetivos. Del mismo modo, la apreciacin de si la medida legislativa es o no proporcional debe ser ms cuidadosa, si en los casos ordinarios basta que no exista un desbalance no equivalente entre el objetivo al servicio del cual est la medida clasificadora y los bienes y derechos que quedan afectados por la misma, cuando procede aplicar un examen de igualdad ms estricto es necesario que la diferencia de trato refleje un balance cuidadoso de las distintas
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exigencias normativas en juego, y que no se detecten alternativas menos gravosas para los derechos capaces de conducir a ese fin. Las consideraciones anteriores, originaron por esta Primera Sala a la emisin de las jurisprudencias siguientes: IGUALDAD. CASOS EN LOS QUE EL JUEZ CONSTITUCIONAL DEBE HACER UN ESCRUTINIO ESTRICTO DE LAS CLASIFICACIONES LEGISLATIVAS (INTERPRETACIN DEL ARTCULO 1o. DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS). La igualdad es un principio y un derecho de carcter fundamentalmente adjetivo que se predica siempre de algo, y este referente es relevante al momento de realizar el control de constitucionalidad de las leyes, porque la Norma Fundamental permite que en algunos mbitos el legislador tenga ms amplitud para desarrollar su labor normativa, mientras que en otros el Juez debe ser ms exigente a la hora de determinar si aqul ha respetado las exigencias del principio de igualdad. El artculo 1o. de la Constitucin Federal establece varios casos en los que procede dicho escrutinio estricto. As, su primer prrafo proclama que todo individuo debe gozar de las garantas que ella otorga, las cuales no pueden restringirse ni suspenderse sino en los casos y con las condiciones que la misma establece, lo que evidencia la voluntad constitucional de asegurar en los ms amplios trminos el goce de los derechos fundamentales, y de que las limitaciones a ellos sean concebidas restrictivamente, de conformidad con el carcter excepcional que la Constitucin les atribuye. Por ello, siempre que la accin clasificadora del legislador incida en los derechos fundamentales garantizados constitucionalmente, ser necesario aplicar con especial intensidad las exigencias derivadas del principio de igualdad y no discriminacin. Por su parte, el prrafo tercero del citado precepto constitucional muestra la voluntad de extender la garanta de igualdad a mbitos que trascienden el campo delimitado por el respeto a los derechos fundamentales explcitamente otorgados por la Constitucin, al prohibir al legislador que en el desarrollo general de su labor incurra en discriminacin por una serie de motivos enumerados (origen tnico o nacional, gnero, edad, capacidades
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diferentes, condicin social, condiciones de salud, religin, opiniones, preferencias, estado civil) o en cualquier otro que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. La intencin constitucional es, por lo tanto, extender las garantas implcitas en el principio de igualdad al mbito de las acciones legislativas que tienen un impacto significativo en la libertad y la dignidad de las personas, as como al de aquellas que se articulan en torno al uso de una serie de criterios clasificatorios mencionados en el referido tercer prrafo, sin que ello implique que al legislador le est vedado absolutamente el uso de dichas categoras en el desarrollo de su labor normativa, sino que debe ser especialmente cuidadoso al hacerlo. En esos casos, el Juez constitucional deber someter la labor del legislador a un escrutinio especialmente cuidadoso desde el punto de vista del respeto a la garanta de igualdad.31 IGUALDAD. CRITERIOS PARA DETERMINAR SI EL LEGISLADOR RESPETA ESE PRINCIPIO CONSTITUCIONAL. La igualdad en nuestro texto constitucional constituye un principio complejo que no slo otorga a las personas la garanta de que sern iguales ante la ley en su condicin de destinatarios de las normas y de usuarios del sistema de administracin de justicia, sino tambin en la ley (en relacin con su contenido). El principio de igualdad debe entenderse como la exigencia constitucional de tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales, de ah que en algunas ocasiones hacer distinciones estar vedado, mientras que en otras estar permitido o, incluso, constitucionalmente exigido. En ese tenor, cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nacin conoce de un caso en el cual la ley distingue entre dos o varios hechos, sucesos, personas o colectivos, debe analizar si dicha distincin descansa en una base objetiva y razonable o si, por el contrario, constituye una discriminacin constitucionalmente vedada. Para ello es necesario determinar, en primer lugar, si la distincin legislativa obedece a una finalidad objetiva y constitucionalmente vlida: el legislador no puede introducir tratos desiguales de manera arbitraria, sino que debe hacerlo con el fin de avanzar en la consecucin de
31
Jurisprudencia 1a./J. 37/2008, visible en la pgina 175, del Tomo XXVII, correspondiente a abril de 2008, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta.
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objetivos admisibles dentro de los lmites marcados por las previsiones constitucionales, o expresamente incluidos en ellas. En segundo lugar, es necesario examinar la racionalidad o adecuacin de la distincin hecha por el legislador: es necesario que la introduccin de una distincin constituya un medio apto para conducir al fin u objetivo que el legislador quiere alcanzar, es decir, que exista una relacin de instrumentalidad entre la medida clasificatoria y el fin pretendido. En tercer lugar, debe cumplirse con el requisito de la proporcionalidad: el legislador no puede tratar de alcanzar objetivos constitucionalmente legtimos de un modo abiertamente desproporcional, de manera que el juzgador debe determinar si la distincin legislativa se encuentra dentro del abanico de tratamientos que pueden considerarse proporcionales, habida cuenta de la situacin de hecho, la finalidad de la ley y los bienes y derechos constitucionales afectados por ella; la persecucin de un objetivo constitucional no puede hacerse a costa de una afectacin innecesaria o desmedida de otros bienes y derechos constitucionalmente protegidos. Por ltimo, es de gran importancia determinar en cada caso respecto de qu se est predicando con la igualdad, porque esta ltima constituye un principio y un derecho de carcter fundamentalmente adjetivo que se predica siempre de algo, y este referente es relevante al momento de realizar el control de constitucionalidad de las leyes, porque la Norma Fundamental permite que en algunos mbitos el legislador tenga ms amplitud para desarrollar su labor normativa, mientras que en otros insta al Juez a ser especialmente exigente cuando deba determinar si el legislador ha respetado las exigencias derivadas del principio mencionado.32 Con base en las premisas anteriores debe evaluarse en primer lugar, si el legislador al introducir un trato diferenciado entre los farmacodependientes que s se encuentran en los supuestos de la norma y los que quedan excluidos por encontrrseles cantidades mayores, se apoy en una finalidad constitucionalmente vlida.
32
Jurisprudencia 1a./J. 55/2006, visible en la pgina 75, del Tomo XXIV, correspondiente a septiembre de 2006, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta.
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El mbito constitucional,
se vuelve entonces, el
marco
delimitador de la intervencin legislativa, de tal modo que, toda diferencia de trato debe, de acuerdo a los fines de la norma que lo contiene, soportar un escrutinio respecto de su trascendencia constitucional.
No se trata pues, de examinar si el actuar legislativo se funda expresamente en un mandato legal, efectuando un ejercicio de subsuncin con alguno de los preceptos que integran la Constitucin, simplemente, de revisar si los fines perseguidos por la norma, se extienden del espectro acotado por la ley fundamental, y sobre todo, si tiene sustento en los principios axiolgicos o teleolgicos que contiene.
En esta primera etapa, el escrutinio no se dirige a examinar la racionalidad o alcance de la disposicin penal objeto de estudio; pues implica nicamente identificar si los fines que persigue la norma, cuentan con un mnimo peso justificatorio de ndole constitucional.
Por ello, en esta primigenia fase de la revisin de la norma el problema de los fines se torna sumamente relevante. El fin de la intervencin legislativa puede definirse como un estado de cosas que debe ser alcanzado, y que puede consistir en el incremento de la satisfaccin o, en sentido negativo, en la disminucin de la afectacin de un derecho individual o de un bien colectivo. Por otra parte, tambin se suelen identificar los fines, en un sentido ms amplio, con los valores, intereses o principios, o bien con la justificacin, la ratio o el fundamento del actuar del legislador.33
33
LOPERA MESA Gloria Patricia. Principio de proporcionalidad y ley penal.. El Derecho y la Justicia. pp 327.
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La disposicin normativa combatida en la demanda de amparo, se ha dicho, consiste en el Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin, el veinte de agosto de dos mil nueve, mediante la cual, se reformaron, adicionaron y derogaron diversos artculos de la Ley General de Salud, del Cdigo Penal Federal y del Cdigo Federal de Procedimientos Penales. Entre las disposiciones normativas de la Ley General de Salud que fueron citadas con antelacin (artculos 473 al 478 de la Ley referida), destaca por su importancia para el presente asunto, que el legislador estableci lo siguiente:
- Que las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como ejecucin de sanciones de las entidades federativas, tendrn conocimiento de los delitos y de la ejecucin de las sanciones y medidas de seguridad, cuando se trate de los narcticos incluidos en la tabla correspondiente, si la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no existan elementos para presumir delincuencia organizada (Artculo 474, primer prrafo).
- Que la autoridad federal, en cambio, conocer de los asuntos en que se rebase la cantidad especificada en el prrafo precedente, o bien, el narctico no se encuentre contemplado en la tabla (Artculo 474, tercer prrafo).
En el dispositivo 478, se establece la prohibicin para que el Ministerio Pblico ejerza accin penal respecto de la posesin de
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narcticos, contra quien sea farmacodependiente o consumidor, cuando posea alguno de los narcticos sealados en la tabla, en igual o inferior cantidad a la prevista en la misma, para su estricto consumo personal y fuera de los lugares sealados en la fraccin II, el artculo 475, de esta Ley. Enseguida, el propio legislador, acot normativamente cules eran las sustancias que gozaran de la presuncin necesaria para ser consideradas de estricto e inmediato consumo personal, siempre y cuando no excedieran del gramaje previsto en la propia tabla multicitada. En la exposicin de motivos, que origin el acto legislativo descrito con antelacin, se dijo lo siguiente: Durante la ltima dcada, el narcotrfico se transform de una forma particularmente grave para nuestro pas; toda vez que hemos dejado de ser un pas preponderantemente de produccin y paso de drogas; ahora tambin se ha incrementado la venta al menudeo y el consumo ilcito de las mismas.--- Las organizaciones criminales han aprovechado la divisin de competencias en materia de investigacin, persecucin y sancin de este tipo de delitos, promoviendo el consumo de drogas principalmente entre jvenes que an no alcanzan incluso la mayora de edad.--- El Plan Nacional de Desarrollo 2007-2012, dentro del Eje de Estado de Derecho y Seguridad, en el apartado de Procuracin e Imparticin de Justicia establece que en Mxico se requieren leyes que ayuden a perseguir y encarcelar a los delincuentes y no permitir que ningn acto ilcito quede en la impunidad.--- En el Objetivo 4, denominado Modernizar el sistema de justicia penal, se prev el diseo de ms y mejores instrumentos para la imparticin de justicia en los delitos asociados con la delincuencia organizada. Ese reto exige que las leyes e instrumentos con que cuenta el Estado para combatirlo se adecuen a la realidad.--- Asimismo, en el Objetivo 8 se plante la necesidad de recuperar la fortaleza del Estado y la seguridad en la convivencia social mediante el combate
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frontal y eficaz al narcotrfico y otras expresiones del crimen organizado.--- En dicho documento programtico se establece que deber implementarse una poltica integral que coordine esfuerzos y recursos de los tres rdenes de gobierno para el combate al narcomenudeo.--- En este sentido, los resultados del esfuerzo desplegado por el Gobierno Federal y de las entidades federativas para combatir el narcomenudeo no tiene precedentes. De manera conjunta, en el ltimo ao se logr la detencin de 9,840 personas, el aseguramiento de 31,924 kilogramos de marihuana y 875 kilogramos de cocana. Asimismo, se desmantelaron cinco laboratorios clandestinos y se eliminaron 1,147 centros de distribucin.--- No obstante, los resultados preliminares de la ltima encuesta nacional contra las adicciones refleja datos preocupantes. En los ltimos 6 aos se increment el nmero de adictos a las drogas en el pas en un 51%. De 2002 al 2008 el nmero de adictos se increment de 158,000 a 307,000. En ese mismo periodo el nmero de personas que probaron alguna vez droga subi de 3.5 millones a 4.5 millones, lo que representa 28.9% ms.--- A fin de eficientar la labor del Estado en materia de combate al narcomenudeo se requiere de reformas legislativas que permitan determinar de manera clara la corresponsabilidad de los Gobiernos federal y de las entidades federativas para la prevencin y el combate a la posesin, comercio y suministro de narcticos; la tipificacin y sancin de esas conductas delictivas; as como la determinacin de mecanismos para el tratamiento mdico y programas de prevencin para farmacodependientes y no farmacodependientes.--- Ante estas circunstancias, el Estado mexicano est obligado a reorganizar todos sus esfuerzos para prevenir y combatir la posesin, comercio y suministro de narcticos a travs del gobierno federal y los gobiernos de las entidades federativas.--- A pesar de la gravedad del problema, se requiere otorgar certeza jurdica a los ciudadanos respecto de la intervencin punitiva de las entidades federativas, al efecto, se establece que las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como de ejecucin de sanciones de las entidades federativas, conozcan y resuelvan de los delitos o ejecuten las sanciones y medidas de seguridad cuando se trate de los narcticos sealados en la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato prevista en la iniciativa, y la cantidad sea menor del resultado de multiplicar por mil la sealada en la misma tabla.--- Las
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drogas y cantidades sealadas en la tabla referida en la iniciativa son resultado del intercambio de experiencias por parte de la Direccin General de Servicios Periciales, de la Procuradura General de la Repblica, y el Centro Nacional contra las Adicciones, de la Secretara de Salud, en los cuales se tom en consideracin principalmente las sustancias que han sido detectadas como de mayor consumo.--- Esta reforma permitir incorporar el esfuerzo de las instituciones de seguridad pblica y procuracin de justicia que tienen mayor cercana con la sociedad afectada, as como un mayor nmero de elementos a su cargo en todo el pas que las instituciones federales.--- Lo anterior, sin menoscabo de que la Federacin pueda conocer de dichos ilcitos.--- En este caso, bastar que el Ministerio Pblico Federal solicite al Ministerio Pblico de las entidades federativas la investigacin correspondiente para continuar las diligencias necesarias para ejercitar la accin penal a nivel federal.--- Esta situacin es as, toda vez que en muchas ocasiones las actividades relacionadas con el narcomenudeo estn estrechamente vinculadas con organizaciones delictivas que podran rebasar las capacidades de las mismas instituciones estatales.--- Se trata de fortalecer la investigacin y combate a este tipo de ilcitos, no debilitar la capacidad del Estado, por tanto, se plantea un esquema de competencias en el cual las entidades federativas podrn hacer frente a un problema que genera efectos devastadores en las comunidades pero que el marco jurdico limitaba su capacidad de respuesta, y cuando las caractersticas de dicho fenmeno delictivo lo amerite, podr la Federacin reforzar, a su vez, la reaccin por parte del Estado mexicano.--- Adems de la hiptesis antes referida en que la Federacin conocer de los delitos relacionados con narcomenudeo, se especifica en la iniciativa que tambin ser competente la Federacin para conocer de los delitos cuando la cantidad sea igual o mayor al resultado de multiplicar por mil las establecidas en la tabla arriba mencionada, al igual que cuando el narctico no est contemplado en la misma.--- Se establece la obligacin para el Ministerio Pblico local de informar oportunamente al Ministerio Pblico de la Federacin sobre el inicio de las averiguaciones previas, a efecto de que ste cuente con los elementos necesarios para, en su caso, solicitar la remisin de la investigacin.--La iniciativa propone sancionar tres conductas: comercio o suministro, an gratuitamente del narctico sin autorizacin; posesin del narctico con la finalidad de
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comerciarlo o suministrarlo, an gratuitamente, y la posesin simple del mismo.--- En razn de lo anterior, las reformas que se presentan a consideracin de esa Soberana definen con precisin la competencia de autoridades federales y locales a travs de la tabla antes citada. As, la autoridad federal conocer del delito cuando: a) la cantidad del narctico exceda los lmites de la tabla; b) el Ministerio Pblico Federal realice la solicitud de remisin del asunto al Ministerio Pblico local; o bien, c) el narctico no se encuentre en la tabla de referencia.--- Por lo que hace a la sancin de las conductas de narcomenudeo, se proponen reformas a la Ley General de Salud y al Cdigo Penal Federal, estableciendo penas de cuatro a ochos aos de prisin y de doscientos a cuatrocientos das multa a quien comercie o suministre narcticos (an de manera gratuita).--- Se aumenta la pena prevista si: a) la vctima fuere persona menor de edad o que no tenga capacidad para comprender la relevancia de la conducta o para resistir al agente; b) la conducta es cometida por servidores pblicos encargados de prevenir, denunciar, juzgar y ejecutar las mismas conductas o que pertenezcan al sistema penitenciario, adems de que se les destituir e inhabilitar de su cargo; c) la conducta se comete en centros educativos, asistenciales, policiales, de reclusin o dentro de un espacio comprendido a menos de trescientos metros del lmite de su colindancia; y e) la conducta es realizada por profesionistas, tcnicos y personal relacionado con la salud.--- De igual forma, se precisa el no ejercicio de la accin penal cuando: a) la persona posea medicamentos que contengan narcticos de los mencionados en la tabla, y por la naturaleza y cantidad de los mismos, se concluya que es el necesario para su tratamiento; b) la persona se encuentre en posesin de peyote u hongos alucingenos cuando por la cantidad y circunstancias se presuma que sern utilizados en ceremonias, usos y costumbre indgenas; c) quien posea alguno de los narcticos sealados dentro de los lmites de la tabla, es decir para su consumo personal e inmediato, se somete y cumple voluntariamente el tratamiento mdico respectivo para atender su farmacodependencia o en el caso de los no farmacodependientes, a los programas de prevencin correspondientes que al efecto seale la autoridad sanitaria.--- Sin embargo, este beneficio no se aplicar cuando la posesin del narctico se realice: a) por tercera o ulterior ocasin; b) en el interior de centros de educacin,
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deportivos, parques pblicos o privados de acceso pblico, o c) dentro del espacio comprendido en un radio que diste a menos de trescientos metros de los lmites de la colindancia de los lugares sealados en el inciso anterior.--- Se dar seguimiento al cumplimiento de los programas de rehabilitacin o prevencin, en caso de que la persona no termine el programa se iniciar averiguacin previa en su contra.--- Adems de las sanciones previstas por la posesin, comercio o suministro de estupefacientes, se establece la obligacin de las autoridades sanitarias de brindar tratamiento mdico respectivo para atender a farmacodependendientes y programas de prevencin para el caso de los no farmacodependientes.--- nicamente para fines de la investigacin de los delitos de narcomenudeo, a efecto de lograr la detencin del responsable y el aseguramiento del narctico, el Titular del Ministerio Pblico Federal podr autorizar a los agentes de la polica bajo su conduccin y mando a que compren, adquieran o reciban algn narctico. El Titular del Ministerio Pblico Federal podr autorizar a los titulares de las entidades federativas para que empleen la misma tcnica de investigacin.--- El fenmeno del narcotrfico debe ser enfrentado por el Estado mexicano empleando todos los recursos a su alcance, otorgndole prioridad a los medios de prevencin y atencin a las adicciones, sin descuidar la organizacin de la estructura punitiva contra las organizaciones criminales que promueven el consumo de drogas entre nuestra juventud.--- Debemos cerrarle el paso a la delincuencia en todos los niveles, ya sea federal o de las entidades federativas, por el crimen organizado de gran escala, as como la delincuencia que se favorece del narcomenudeo en detrimento de la salud y seguridad de nuestras comunidades.--- El Congreso de la Unin ha abordado este tema con anterioridad y ha habido avances importantes, estoy seguro que la responsabilidad y compromiso de los representantes populares llevarn a cabo un anlisis y discusin sobre este tema que es de importancia fundamental para nuestro pas.--- Por las razones expuestas anteriormente, el Ejecutivo Federal a mi cargo, en ejercicio de la facultad que le confiere el artculo 71, fraccin I, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, por conducto de esa Soberana somete a la consideracin del Honorable Congreso de la Unin, la siguiente Iniciativa de
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De la exposicin de motivos reproducida, se desprenden esencialmente las justificaciones siguientes: 1. Que se ha incrementado la venta al menudeo y el consumo ilcito de drogas. 2. Que las organizaciones criminales, han aprovechado diversas circunstancias, para promover el consumo de drogas principalmente entre jvenes que an no alcanzan incluso la mayora de edad. 3. Que de acuerdo al Plan Nacional de Desarrollo 2007-2012, se establece que en nuestro pas se requieren leyes que ayuden a perseguir y encarcelar a los delincuentes y no permitir que ningn acto ilcito quede impune. 4. Que del objetivo 4 de dicho Plan de Desarrollo, se desprende la exigencia de que las leyes e instrumentos con que cuenta el Estado para combatirlo se adecuen a la realidad. 5. Que en el punto 8 del mismo Plan, se plante la necesidad de recuperar la fortaleza del Estado y la seguridad en la convivencia social mediante el combate frontal y eficaz al narcotrfico y otras expresiones del crimen organizado. 6. Que en dicho instrumento, se establece que deber implementarse una poltica integral que coordine esfuerzos y recursos de los tres rdenes de gobierno para el combate al narcomenudeo. 7. Que no obstante, los resultados preliminares de la ltima encuesta nacional contra las adicciones refleja datos preocupantes. En los ltimos 6 aos se increment el nmero de adictos a las drogas en el pas en un 51%. De 2002 al 2008 el nmero de adictos se
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increment de 158,000 a 307,000. En ese mismo periodo el nmero de personas que probaron alguna vez droga subi de 3.5 millones a 4.5 millones, lo que representa 28.9% ms. 8. Que a fin de eficientar la labor del Estado en materia de combate al narcomenudeo se requiere de reformas legislativas que permitan determinar de manera clara la corresponsabilidad de los Gobiernos federal y de las entidades federativas para la prevencin y el combate a la posesin, comercio y suministro de narcticos; la tipificacin y sancin de esas conductas delictivas; as como la determinacin de mecanismos para el tratamiento mdico y programas de prevencin para farmacodependientes y no farmacodependientes. 9. Que el Estado mexicano est obligado a reorganizar todos sus esfuerzos para prevenir y combatir la posesin, comercio y suministro de narcticos a travs del gobierno federal y los gobiernos de las entidades federativas. 10. Que se requiere otorgar certeza jurdica a los ciudadanos respecto de la intervencin punitiva de las entidades federativas, al efecto, se establece que las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como de ejecucin de sanciones de las entidades federativas, conozcan y resuelvan de los delitos o ejecuten las sanciones y medidas de seguridad cuando se trate de los narcticos sealados en la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato prevista en la iniciativa, y la cantidad sea menor del resultado de multiplicar por mil la sealada en la misma tabla. 11. Que las drogas y cantidades sealadas en la tabla referida en la iniciativa son resultado del intercambio de
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experiencias por parte de la Direccin General de Servicios Periciales, de la Procuradura General de la Repblica, y el Centro Nacional contra las Adicciones, de la Secretara de Salud, en los cuales se tom en consideracin principalmente las sustancias que han sido detectadas como de mayor consumo. 12. Que esta reforma permitir incorporar el esfuerzo de las instituciones de seguridad pblica y procuracin de justicia que tienen mayor cercana con la sociedad afectada, as como un mayor nmero de elementos a su cargo en todo el pas que las instituciones federales. 13. Que se trata de fortalecer la investigacin y combate a este tipo de ilcitos, no debilitar la capacidad del Estado, por tanto, se plantea un esquema de competencias en el cual las entidades federativas podrn hacer frente a un problema que genera efectos devastadores en las comunidades pero que el marco jurdico limitaba su capacidad de respuesta, y cuando las caractersticas de dicho fenmeno delictivo lo amerite, podr la Federacin reforzar, a su vez, la reaccin por parte del Estado mexicano. 14. Que adems de la hiptesis antes referida en que la Federacin conocer de los delitos relacionados con narcomenudeo, se especifica que tambin ser competente la Federacin para conocer de los delitos cuando la cantidad sea igual o mayor al resultado de multiplicar por mil las establecidas en la tabla arriba mencionada, al igual que cuando el narctico no est contemplado en la misma. 15. Que se propone sancionar tres conductas: comercio o suministro, an gratuitamente del narctico sin autorizacin; posesin
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del narctico con la finalidad de comerciarlo o suministrarlo, an gratuitamente, y la posesin simple del mismo. 16. Que se definen con precisin la competencia de autoridades federales y locales a travs de la tabla antes citada. As, la autoridad federal conocer del delito cuando: a) la cantidad del narctico exceda los lmites de la tabla; b) el Ministerio Pblico Federal realice la solicitud de remisin del asunto al Ministerio Pblico local; o bien, c) el narctico no se encuentre en la tabla de referencia. 17. Que por lo que hace a la sancin de las conductas de narcomenudeo, se proponen reformas a la Ley General de Salud y al Cdigo Penal Federal, estableciendo penas de cuatro a ochos aos de prisin y de doscientos a cuatrocientos das multa a quien comercie o suministre narcticos (an de manera gratuita). 18. Que se precisa el no ejercicio de la accin penal cuando: a) la persona posea medicamentos que contengan narcticos de los mencionados en la tabla, y por la naturaleza y cantidad de los mismos, se concluya que es el necesario para su tratamiento; b) la persona se encuentre en posesin de peyote u hongos alucingenos cuando por la cantidad y circunstancias se presuma que sern utilizados en ceremonias, usos y costumbre indgenas; c) quien posea alguno de los narcticos sealados dentro de los lmites de la tabla, es decir para su consumo personal e inmediato, se somete y cumple voluntariamente el tratamiento mdico respectivo para atender su farmacodependencia o en el caso de los no farmacodependientes, a los programas de prevencin correspondientes que al efecto seale la autoridad sanitaria.
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19. Que adems de las sanciones previstas por la posesin, comercio o suministro de estupefacientes, se establece la obligacin de las autoridades sanitarias de brindar tratamiento mdico respectivo para atender a farmacodependientes y programas de prevencin para el caso de los no farmacodependientes. 20. Que el fenmeno del narcotrfico debe ser enfrentado por el Estado mexicano empleando todos los recursos a su alcance, otorgndole prioridad a los medios de prevencin y atencin a las adicciones, sin descuidar la organizacin de la estructura punitiva contra las organizaciones criminales que promueven el consumo de drogas entre nuestra juventud. 21. Que debemos cerrarle el paso a la delincuencia en todos los niveles, ya sea federal o de las entidades federativas, por el crimen organizado de gran escala, as como la delincuencia que se favorece del narcomenudeo en detrimento de la salud y seguridad de nuestras comunidades. De ese modo, es indudable que la intencin legislativa estuvo dirigida fundamentalmente a dos objetivos concretos: Eficientar la labor del Estado en el combate al
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narcomenudeo, mediante la creacin de dos regmenes normativos claramente diferenciados, de acuerdo a las sustancias y cantidades que fueran objeto del ilcito, asignando algunas de ellas (de menor entidad delictiva) a las autoridades de las Entidades Federativas mayor entidad delictiva), a Federacin. y otras (de las autoridades de la
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2.
Respetar un mbito acotado de libertad conferido a los farmacodependientes, efectuando una seleccin normativa, tanto de sustancias especficas, como de cantidades lmite, (que incluy en la tabla del artculo 479 de la Ley General de Salud), respecto de las cuales, estableci que el Ministerio Pblico no puede ejercer la accin penal correspondiente, generando as una circunstancia excluyente de delito, para quienes se ubiquen en los parmetros de la norma.
Al crear tales medidas, el legislador evidenci por una parte, su intencin de eficientar el combate del narcomenudeo, lo cual, constituye un propsito inmediato para alcanzar un fin aun de mayor trascendencia como es la salud pblica. Por otra parte, consider indispensable otorgar un particular esquema normativo para todas aquellas personas que consumen esa clase de narcticos producto de su dependencia, y para ello, incorpor en la tabla correspondiente ciertas sustancias y cantidades lmite, que daran lugar a que se actualiza una circunstancia excluyente de delito. De esa manera, podemos afirmar que los criterios que orientaron la creacin legal, esto es, proteger la salud pblica al eficientar el combate al narcomenudeo y el mbito acotado de libertad a los farmacodependientes, revisten plenamente caractersticas de objetividad y obedecen a una finalidad constitucionalmente vlida, pues tales principios son tutelados por el orden constitucional, como se desprende de los artculos 1 y 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. La salud pblica tiene un rango constitucional, en tanto forma parte del derecho a la salud, el cual est contemplado en el prrafo cuarto del artculo 4 de la Constitucin Federal.
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En efecto, la salud tiene una dimensin individual y una colectiva. As lo podemos derivar del artculo 23 de la Ley General de Salud, el cual seala que los servicios de salud comprenden todas aquellas acciones dirigidas a proteger, promover y restaurar la salud de la persona y de la colectividad. Asimismo, no debe entenderse la salud simplemente como la ausencia de afecciones o enfermedades, sino como un estado completo de bienestar fsico, mental y social, por lo que es un deber del Estado el dirigir sus esfuerzos tanto a reparar las afectaciones en la salud de las personas, como a prevenirlas. Por tanto, el derecho a la salud pblica es el derecho a la salud de la colectividad que el Estado tiene la obligacin de proteger, a travs de la conjuncin de diferentes acciones encaminadas a prevenir el desarrollo de enfermedades, as como a repararlas, motivo por el cual, al ser normativizado tambin desde una perspectiva colectiva, coadyuva en el mantenimiento de la paz y estabilidad social. En ese orden de ideas, los delitos contra la salud tienen precisamente el objetivo de proteger la salud pblica, al prevenir una afectacin de la comunidad, en este caso, por el consumo de narcticos. Por lo que el legislador est tutelando, por un lado, la tranquilidad social a travs de la penalizacin de determinadas conductas relacionadas con la posesin, venta y suministro de narcticos y, por otro lado, trata de inhibir la proliferacin de la adiccin a los estupefacientes. A su vez, tampoco se observa que la intencin de establecer como excluyente de delito a ciertas conductas relacionadas con la posesin de narcticos, en s misma, atente contra el orden
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constitucional, pues por el contrario, revela la intencin del legislador de acogerse al principio de mnima intervencin de la ley penal, que consiste en que la norma sancionadora debe actuar como ltima ratio. Incluso, es apreciable que las decisiones legislativas precitadas, lejos de confrontar con algn postulado constitucional, conviven y encuentran justificacin en la facultad legislativa del Congreso de la Unin prevista en el artculo 73, fraccin XXI, atinente a establecer los delitos y las faltas contra la Federacin y fijar los castigos que por ellos deban imponerse; expedir una ley general en materia de secuestro, que establezca, como mnimo los tipos penales y sus sanciones, la distribucin de competencias y la forma de coordinacin entre la Federacin, el Distrito Federal, los Estados y los Municipios; as como legislar en materia de delincuencia organizada. En ese sentido, debe decirse que el ejercicio de la potestad punitiva del Congreso de la Unin para determinar que ciertas sustancias, cuando son posedas en determinadas cantidades no deben configurar conducta delictiva, de ningn modo, debe considerarse una potestad conflictiva con el orden constitucional, pues en principio, le est provisto al legislador federal, la facultad de designar qu sustancias son capaces de envilecer al individuo y degenerar la raza humana, desde luego atendiendo a razones de poltica criminal. En segundo lugar, es necesario examinar la racionalidad o adecuacin de la distincin introducida por el legislador al establecer en el artculo 479 de la Ley General de Salud, los narcticos y dosis mximas que se consideran, en el caso de los farmacodependientes, para su estricto e inmediato consumo personal. Lo anterior, dado que
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la introduccin de una distincin, debe constituir un medio apto para conducir al fin u objetivo que el legislador quiere alcanzar. Si la relacin de instrumentalidad entre la medida clasificatoria introducida por el legislador y el fin que ste pretende alcanzar no es clara, o si se llega a la conclusin de que la medida es patentemente ineficaz para conducir al fin pretendido, ser obligado concluir que la medida no es constitucionalmente razonable. De modo similar, ser necesario determinar que la medida legislativa est directamente conectada con la consecucin de los objetivos constitucionales de envergadura antes mencionados, que sea realmente til para su consecucin, sin que pueda considerarse suficiente que est potencialmente conectada con la consecucin de tales objetivos. En tal virtud, tomando en consideracin las justificaciones que se desprenden de la exposicin de motivos que origin el acto legislativo que dio vida a las tablas de orientacin de dosis mximas de consumo personal e inmediato, se pone de manifiesto que las cantidades ah establecidas, en principio, atienden a respetar un mbito acotado de libertad para el farmacodependiente en el consumo de narcticos, con la finalidad de afrontar la necesidad que tiene de ellos para sobrevivir; pues en este aspecto, a un farmacodependiente no puede exigrsele otra conducta (una vez que se prueba esa situacin), ya que en realidad es un enfermo que no puede controlar su adiccin. La Tabla tambin constituye un medida idnea para evitar los problemas de salud pblica derivados del trfico de estupefacientes, tomando en consideracin que en Mxico, anteriormente las actividades preponderantes relacionadas con el narcotrfico, eran la produccin de estupefacientes y la ruta geogrfica para el paso y su
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consecuente distribucin a otros pases; sin embargo, en los ltimos aos se ha incrementado el consumo ilcito de las mismas y en consecuencia, el nmero de adictos, dado que las organizaciones criminales han aprovechado la venta al menudeo, promoviendo el consumo de drogas, principalmente entre los jvenes. En tal virtud, se considera que la implementacin de una tabla de dosis mximas para el consumo personal inmediato, constituye un medio apto para proteger la salud pblica, por la amenaza que representa para la salud fsica, emocional y moral de los nios, jvenes y adultos que habitan el pas, el permitir que se posea alguna droga, en mayor cantidad a la prevista por el legislador, dado el incremento que se ha dado en el consumo de drogas y como consecuencia de ello el aumento en el nmero de personas adictas a ellas.
Ahora corresponde analizar si la medida de trato diferenciado que reclam el quejoso es necesaria. La referencia a este punto de confrontacin no es otra que la revisin en orden a la oportunidad de implementacin, lo que significa que no admite remplazo por un medio alternativo menos lesivo.
En la demanda de amparo, como se ha precisado, se cuestiona la constitucionalidad del artculo 477 de la Ley General de Salud, adicionado mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el veinte de agosto de dos mil nueve. En opinin del quejoso, la norma vulnera la garanta de igualdad consagrada en el artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,34 al someter a proceso penal a una persona enferma que
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Artculo 1. En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las
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no es delincuente y ante su condicin de farmacodependiente tiene derecho a la proteccin de su salud salvaguardado por el numeral 4 de la Carta Magna.
Agrega una razn particular, que no obstante la cantidad de narctico cuya posesin est permitida no debe quedar al arbitrio del farmacodependiente, en su caso la cantidad poseda era mnima.
A partir del presupuesto de facto, el demandante de amparo reclama la constitucionalidad del artculo 477 de la Ley General de Salud, de cuyo razonamiento se puede extraer la pregunta siguiente: Es correcto considerar delictiva la conducta del
farmacodependiente que posee un narctico en una cantidad que excede el parmetro de dosis mximas comprendidas en el artculo 479 de la Ley General de Salud? Ante la respuesta afirmativa que deriva de la norma penal cuestionada, el quejoso argumenta que con ello se vulnera la garanta de igualdad, ante el trato diferenciado que se da al farmacodependiente que se ubica en la hiptesis mencionada, sujetndolo a proceso penal, a pesar de que su conducta es resultado de la enfermedad que padece, frente a otras personas enfermas por causas diversas a quienes se les proporciona atencin mdica especializada y no son sujetos a proceso penal.
condiciones que ella misma establece. Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas.
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El planteamiento del quejoso, acorde a los parmetros de revisin del reclamo de afectacin a la garanta de igualdad obliga a analizar la necesidad de la medida que regulan las normas sealadas como inconstitucionales. El esquema de estudio parte de las premisas siguientes: a) El reconocimiento del carcter de enfermedad de la farmacodependencia es un factor que excluye la punicin de la posesin de narcticos para consumo personal e inmediato. Situacin de facto que no autoriza la posesin ilimitada de narcticos.
b) Marco de previsin normativa penal por el que se sanciona el delito contra la salud frente al esquema de regulacin normativa del narcomenudeo.
c) Establecimiento de un tope mximo de dosis de narcticos para el consumo personal e inmediato. Procedamos al estudio de los tpicos delimitados:
Respecto al primer punto, el Tribunal Pleno de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin al resolver el amparo directo en revisin 1492/2007,35 normatividad seal: 1) Conforme y a los lineamientos de la la mexicana criterios internacionales
farmacodependencia es una enfermedad;36 2) A fin de atender la

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Resuelto el diecisiete de septiembre de dos mil nueve. Artculo 74. La atencin de las enfermedades mentales comprende: I.- La atencin de personas con padecimientos mentales, la rehabilitacin psiquitrica de enfermos mentales crnicos, deficientes mentales, alcohlicos y personas que usen habitualmente estupefacientes o substancias psicotrpicas, y
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enfermedad, se han establecido programas especiales, como el previsto en el artculo 191 de la Ley General de Salud, denominado Programa contra la Farmacodependencia, segn el cual la Secretara de Salud y el Consejo de Salubridad General se coordinarn para la prevencin y tratamiento de la farmacodependencia y, en su caso, la rehabilitacin de los farmacodependientes;37 aunado a que entre los programas de accin de la Secretara de Salud se encuentra el de Adicciones: Farmacodependencia; y 3) Las propias Naciones Unidas, a travs de la Oficina de Drogas y Crimen, que ha determinado esa situacin como una enfermedad.
Sin embargo, aclar el Tribunal Pleno que, excluir la posibilidad de ser sometido a un proceso penal a todas las personas, que siendo farmacodependientes o no, posean para su estricto consumo personal narcticos, constituye una medida tendente a no dar un trato discriminatorio. Lo cual no indica ni autoriza a que se les deje de someter a proceso penal a aquellas personas que tambin, siendo farmacodependientes o no, posean ms de la cantidad que requieren para su estricto consumo personal.
En cuanto a la segunda premisa, destaca que el legislador ordinario con el decreto que reforma, adiciona y deroga diversas disposiciones legales, entre las que se encuentran los artculos 475, 476, 477 y 478 de la Ley General de Salud, estableci un marco diferenciado de regulacin penal del delito contra la salud. El esquema de reestructura obedeci a los objetivos delimitados en la exposicin de motivos a la que se ha hecho referencia, pero que se
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Programa Contra la Farmacodependencia Artculo 191. La Secretara de Salud y el Consejo de Salubridad General, en el mbito de sus respectivas competencias, se coordinarn para la ejecucin del programa contra la farmacodependencia, a travs de las siguientes acciones: I.- La prevencin y el tratamiento de la farmacodependencia y, en su caso, la rehabilitacin de los farmacodependientes [].
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comprende en la finalidad de hacer eficiente la labor del Estado en materia de combate al narcomenudeo a travs de la corresponsabilidad de los gobiernos federal y de las entidades federativas para la prevencin y el combate a la posesin, comercio y suministro de narcticos; la tipificacin y sancin de esas conductas delictivas; as como la determinacin de mecanismos para el tratamiento mdico y programas de prevencin para farmacodependientes y no farmacodependientes.
La reestructura legal gener dos mbitos de punibilidad para el delito contra la salud, en sentido genrico, por una parte la correspondiente a la competencia originaria del fuero federal para conocer de los delitos con mayor impacto en esta materia, que se reflejan en el mbito de conductas relacionadas con el narcotrfico, con especiales salvedades como acontece con la posesin simple de narcticos, respecto de sustancias no consideradas como comprendidas en el marco de narcomenudeo; paralelamente se estableci el marco jurdico de regulacin penal del esquema de narcomenudeo con las adiciones a la Ley General de Salud.
Los segmentos divisibles de punicin del delito contra la salud, obedecen necesariamente a establecer medidas que permitan atender de manera particular la problemtica social que implica el narcomenudeo, mbito en el que se encuentran inmersos los farmacodependientes y que requieren una especial atencin.
La tercera premisa cobra vital importancia, se trata de establecer si la limitacin a las dosis mximas de consumo de narcticos para el consumo personal e inmediato, es una medida necesaria?
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La respuesta que esta Primera Sala encuentra a esta pregunta tiene sentido afirmativo. La problemtica como la presenta el quejoso, de ninguna manera pugna con el derecho a la salud.
Esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin38 ha sido enftica en sealar que la salud es un derecho humano fundamental e indispensable para el ejercicio de los dems derechos humanos. Por tanto, se considera que todo ser humano tiene derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud que le permita vivir dignamente. De ah que la efectividad del derecho a la salud se puede alcanzar mediante numerosos procedimientos complementarios, como la formulacin de polticas en materia de salud, la aplicacin de los programas de salud elaborados por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) o la adopcin de instrumentos jurdicos concretos.
Este derecho, est consagrado en el artculo 4 de la Constitucin Federal y en numerosos instrumentos de derecho internacional,39 de los cuales derivan diversos derechos, a saber: 1) En principio, el Estado tiene la obligacin de prevenir la existencia de enfermedades; 2) En segundo lugar, cuando no se ha podido prevenir la enfermedad,
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Pronunciamientos emitidos por el Tribunal Pleno, al resolver el Amparo directo en revisin 1492/2007, el diecisiete de septiembre de dos mil nueve. Ponente: Ministro Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Roberto Lara Chagoyn. 39 Ver: prrafo 1 del artculo 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que contiene expresiones ms exhaustivas del derecho internacional de los derechos humanos sobre el derecho a la salud en su artculo 12 prrafo 1. Adems, el derecho a la salud se reconoce, en particular, en el inciso iv) del apartado e) del artculo 5 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; en el apartado f) del prrafo 1 del artculo 11 y el artculo 12 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer; as como en el artculo 24 de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Varios instrumentos regionales de derechos humanos, como la Carta Social Europea en su forma revisada (artculo 11), la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos (artculo 16), y el Protocolo adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (artculo 10), tambin reconocen el derecho a la salud. Anlogamente, el derecho a la salud ha sido proclamado por la Comisin de Derechos Humanos, as como tambin en la Declaracin y Programa de Accin de Viena de mil novecientos noventa y tres y en otros instrumentos internacionales.
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el Estado est obligado a garantizar el tratamiento y, en el caso de que el padecimiento lo permita, la rehabilitacin del enfermo, para lo cual no puede obstaculizarla. Esto implicara que como parte del derecho a la salud se debe entender que un enfermo tiene el derecho a ser tratado de conformidad con su dignidad personal, pues de lo contrario no se lograra su rehabilitacin, violndose as su derecho a la salud.
Por tal motivo, la prevencin y el tratamiento de las enfermedades y la lucha contra ellas exigen que se establezcan programas de prevencin y educacin para hacer frente a las preocupaciones de salud que guardan relacin con el comportamiento y se promuevan los factores sociales determinantes de la buena salud, como la seguridad ambiental, la educacin, el desarrollo econmico y la igualdad de gnero.
De ah que no sea punible la posesin para estricto uso personal de los narcticos por parte de un enfermo farmacodependiente, porque de lo contrario se atentara contra su derecho a la salud, ya que en nada se contribuye a su rehabilitacin por el hecho de considerarse que es un delincuente.
Ahora bien, la limitacin establecida en la tabla comprendida en el artculo 479 de la Ley General de Salud para las dosis mximas de consumo personal e inmediato obedece a objetivos legtimos perseguidos que fueron claramente justificados por el legislador, de los que se desprende la necesidad de promover el bienestar general de la sociedad democrtica.
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El punto crucial entre la permisin de posesin de dosis de narcticos para el consumo personal e inmediato es que no puede quedar sin limitacin. Interpretar en este sentido la libertad personal del individuo implicara hacer a un lado el derecho a la salud del conglomerado social al que tiene obligacin de salvaguardar el Estado. La permisin indiscriminada constituira un factor que lejos de atender a los objetivos del Poder Reformador, consistente en establecer medidas para el combate al narcomenudeo y atencin al incremento de la poblacin farmacodependiente, los colocara en una situacin claramente en desventaja frente a la obligacin de proteccin del derecho a la salud y del bienestar social.
Existe un marco de reconocimiento de la problemtica, que encuentra una medida de solucin al no contemplar como accin delictiva la conducta de farmacodependientes que posean narcticos, en dosis que no excedan de las establecidas en la tabla cuestionada; la limitacin tiene el objetivo de proteccin a la sociedad en general y no existe otra medida menos gravosa, que a pesar de reconocer la problemtica de salud que implica la toxicomana, debe existir un marco que limite la posesin de narcticos.
La necesidad de la medida, se justifica en el sentido de que es la ms idnea para evitar que una cantidad superior a la considerada como dosis mxima, pueda llegar a manos de otras personas y con ello incentivar o propiciar la induccin al consumo de drogas. Dicha medida, la respald el legislador en las opiniones de especialistas para determinar las sustancias de mayor consumo que comprenden el marco de narcomenudeo y delimitar la cantidad de consumo permitido.
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La afirmacin precedente tiene particular importancia, en la medida que comprende el sistema jurdico relacionado con la regulacin normativa del delito contra la salud, en el que inclusive se asumi la medida de sancionar conductas anteriores a la tentativa posesin simple a fin de contrarrestar el fenmeno delictivo que implica el narcomenudeo.
En este esquema de anlisis, no puede tildarse que la medida no sea proporcional, porque los beneficios que aporta su adopcin por parte del legislador lejos de colisionar con el reconocimiento de la problemtica de salud que representa la farmacodependencia y la necesidad de las medidas para proporcionar atencin mdica a los enfermos de tal adiccin, mantiene un marco de compatibilidad; por un lado, el estricto respecto al carcter consumir de enfermo del farmacodependiente que requiere por necesidad
determinados narcticos y el cumplimiento por parte del Estado de la proteccin de la salud de la sociedad, como medida de prevencin a fin de evitar que un mayor nmero de miembros de la sociedad se coloque en la misma condicin de afectacin a la salud. En consecuencia, esta Primera Sala al analizar el artculo 479 de la Ley General de Salud, al cual remite el sistema de previsin penal de delitos contra la salud en la modalidad de narcomenudeo artculos 475, 476, 477 y 478 del mismo ordenamiento legal, de acuerdo a un escrutinio cuidadoso de igualdad, llega a la conclusin de que no se vulneran los artculos 1 y 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, respecto al establecimiento de dosis mximas de narcticos que se estiman destinados para el estricto e inmediato consumo personal.
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La razonabilidad radica en que la determinacin legal de mrito, atiende a fines constitucionalmente vlidos consistentes en respetar un mbito acotado de libertad conferido a los farmacodependientes, as como eficientar el combate al narcomenudeo lo cual, constituye un propsito inmediato para alcanzar un fin an de mayor trascendencia como es proteger la salud pblica. La necesidad de esta medida obedece a evitar que una cantidad superior a la considerada como dosis mxima, pueda llegar a manos de otras personas y con ello incentivar o propiciar la induccin al consumo de drogas. Y no puede tildarse que dicha medida no sea proporcional, porque los beneficios que aporta su adopcin por parte del legislador representan un mayor beneficio en la proteccin de la sociedad en general, frente a la particular libertad del farmacodependiente, de quien no se restringe el consumo de las sustancias que requiere por el problema de salud que presenta, sino lo que se evita es que exista una posesin indiscriminada de narcticos que ponga en peligro la salud de terceros, al implicar una puesta en peligro a la salud, en un marco de proteccin abstracta. SPTIMO. No exigibilidad de un comportamiento diverso al que vulnera la ley penal. Finalmente, el recurrente sostiene que no se le debi someter a proceso penal, dado que en su caso se actualiza la excluyente del delito prevista por el artculo 15, fraccin IX, del Cdigo Penal Federal, la cual establece lo siguiente: Artculo 15. El delito se excluye cuando:--- --- IX.- Atentas las circunstancias que concurren en la realizacin de una conducta ilcita, no sea racionalmente exigible al agente una
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conducta diversa a la que realiz, en virtud de no haberse podido determinar a actuar conforme a derecho; o--- . Este argumento es infundado. Como ha quedado reseado en la presente ejecutoria, el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver el amparo directo en revisin 1492/2007, del que result la tesis P. VII/2010, con el rubro: EXCUSA ABSOLUTORIA. EL ARTCULO 199, PRRAFO PRIMERO, DEL CDIGO PENAL FEDERAL, AL ESTABLECERLA PARA LOS FARMACODEPENDIENTES, VIOLA EL DERECHO A LA SALUD (LEGISLACIN VIGENTE HASTA EL 20 DE AGOSTO DE 2009), seal que la farmacodependencia es una enfermedad y, por tanto, constituye una causa de exclusin del delito, como lo reconoce la legislacin ordinaria. Sin embargo, tambin es cierto que tanto esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin como el propio legislador han reconocido que la farmacodependencia, por s sola, no excluye al delito y que una de las condiciones para que dicha exclusin opere consiste en que el poseedor del narctico debe tener bajo su radio de accin nicamente la cantidad necesaria para su consumo personal. Como ha quedado demostrado, el legislador ha establecido parmetros generales en torno a la cantidad de narctico que se considera como dosis mxima para el consumo personal e inmediato, y se trata de una medida legislativa que es respetuosa de la garanta de igualdad y del derecho a la salud.
Es
decir,
la
posesin
de
narcticos
por
parte
de
farmacodependientes, no puede constituir una accin desmedida, sino que debe sujetarse a las dosis mximas establecidas en la tabla de orientacin de consumo personal e inmediato prevista en el artculo 479 de la Ley General de Salud.
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Delimitacin que atiende a la libertad del farmacodependiente, al no restringirle el consumo de sustancias que requiere por el problema de salud que presenta, as como la proteccin a la salud de terceros evitando la posesin indiscriminada de narcticos. Por tanto, la posesin de narcticos en cantidad superior a las establecidas en la tabla de referencia, no actualiza la causa de exclusin del delito contemplada en el artculo 15, fraccin IX, del Cdigo Penal Federal, no obstante que el sujeto activo padezca dicha enfermedad. En consecuencia si el quejoso, en su carcter de
farmacodependiente, posea una cantidad de narctico superior a la dosis mxima que autoriza la ley para que opere la excluyente del delito, entonces no puede prevalecerse de ella. De ah, ante lo infundado de los argumentos planteados por el recurrente y no apreciarse motivo alguno para suplir la queja deficiente, lo que procede es, en la materia de a revisin, confirmar la sentencia recurrida y negar el amparo solicitado respecto del artculo 477 de la Ley General de Salud. OCTAVO. Por otra parte, como en el caso el Juez de Distrito del conocimiento se pronunci en torno al auto de formal prisin dictado el trece de noviembre de dos mil nueve, por el Juez Dcimo de Distrito en el Estado de Baja California, en la causa penal 364/2009-A, por su probable responsabilidad penal en la comisin del delito contra la salud en la modalidad de posesin de metanfetamina, previsto y sancionado en el artculo 477, en relacin a los numerales 245 y 479, octava lnea, de la Ley General de Salud, sealado como acto reclamado, por constituir una cuestin de mera legalidad, procede
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reservar jurisdiccin al Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Quinto Circuito, para que se ocupe del estudio de dicho aspecto que es propio de su competencia, de conformidad con lo previsto por el artculo 92 de la Ley de Amparo. Por lo expuesto y fundado, se resuelve: PRIMERO. En la materia de la revisin, competencia de esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, se confirma la sentencia recurrida. SEGUNDO. La Justicia de la Unin no ampara ni protege a Alejandro Gonzlez Silva, respecto del artculo 477 de la Ley General de Salud, adicionado mediante Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el veinte de agosto de dos mil nueve. TERCERO. Se reserva jurisdiccin al Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Quinto Circuito, en trminos del ltimo considerando de esta ejecutoria. Notifquese; con testimonio de esta resolucin, devulvanse los autos al lugar de su origen y, en su oportunidad, archvese el presente toca como asunto concluido. As lo resolvi la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por mayora de cuatro votos de los seores Ministros: Arturo Zaldvar Lelo de Larrea, Jos Ramn Cosso Daz (Ponente), Juan N. Silva Meza y Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, en contra del voto emitido por el seor Ministro Presidente Jos de Jess Gudio Pelayo, quien formular voto particular. PRESIDENTE:
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MINISTRO ARTURO ZALDVAR LELO DE LARREA. PONENTE:
MINISTRO JOS RAMN COSSO DAZ.
EL SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA:
LIC. HERIBERTO PREZ REYES. EN MXICO, DISTRITO FEDERAL, A VEINTINUEVE DE SEPTIEMBRE DE DOS MIL DIEZ, EL LICENCIADO HERIBERTO PREZ REYES, SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, C E R T I F I C A: QUE DE ACUERDO A LA PARTE RELATIVA DEL ACTA CORRESPONDIENTE DE LA SESIN PBLICA CELEBRADA EL OCHO DE SEPTIEMBRE DE DOS MIL DIEZ, SE DICT LA RESOLUCIN QUE CORRE AGREGADA A LOS PRESENTES AUTOS, POR MAYORA DE CUATRO VOTOS DE LOS SEORES MINISTROS ARTURO ZALDVAR LELO DE LARREA, JOS RAMN COSSO DAZ (PONENTE), JUAN N. SILVA MEZA Y OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS, EN CONTRA DEL VOTO EMITIDO POR EL SEOR MINISTRO PRESIDENTE JOS DE JESS GUDIO PELAYO, QUIEN FORMULAR VOTO PARTICULAR; Y CON MOTIVO DEL FALLECIMIENTO DE ESTE LTIMO, POR ACUERDO TOMADO POR LOS SEORES MINISTROS DE ESTA PRIMERA SALA EN SESIN PRIVADA DE ESTA FECHA, FIRMA EL MINISTRO ARTURO ZALDVAR LELO DE LARREA, DE CONFORMIDAD CON LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 24 DE LA LEY ORGNICA DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIN, EN RELACIN CON EL DIVERSO 55 DEL REGLAMENTO INTERIOR DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN. CONSTE.
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VOTO
PARTICULAR
QUE FORMULA EL MINISTRO JOS DE JESS GUDIO PELAYO, EN EL AMPARO EN REVISIN 576/2010
La Primera Sala de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver el amparo en revisin 576/2010, en sesin de ocho de septiembre de dos mil diez, reconoci la constitucionalidad de la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato (en lo sucesivo la Tabla), prevista en el artculo 479 de la Ley General de Salud, reformado mediante Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el veinte de agosto de dos mil nueve. Sin embargo, no comparto el criterio de la mayora de los seores Ministros integrantes de la Primera Sala, porque a mi juicio, la Tabla, es inconstitucional, por los motivos que a continuacin expongo. 1.- El quejoso est siendo procesado por el delito contra la salud en la modalidad de posesin de metanfetamina, previsto y sancionado en el artculo 477, en relacin con el 479, de la Ley General de Salud.40 2.- Y argumenta que se le est sometiendo a un proceso penal cuando en realidad no es delincuente, sino farmacodependiente, y en consecuencia un enfermo.
ARTCULO 477.- Se aplicar pena de diez meses a tres aos de prisin y hasta ochenta das multa al que posea alguno de los narcticos sealados en la tabla en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil las previstas en dicha tabla, sin la autorizacin a que se refiere esta Ley, cuando por las circunstancias del hecho tal posesin no pueda considerarse destinada a comercializarlos o suministrarlos, an gratuitamente. [].
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V O T O P A R T I C U L A R EN EL AMPARO EN REVISIN 576/2010
Al respecto, se debe tener en cuenta que el Tribunal Pleno, al resolver por mayora de votos el amparo directo en revisin 1492/2007, concluy que la farmacodependencia s debe considerarse como una enfermedad y que se pronunci cuando todava estaba vigente el artculo 524 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, el cual dispona lo siguiente:
ARTCULO 524.- Si la averiguacin se refiere a la adquisicin y posesin de estupefacientes o psicotrpicos, el Ministerio Pblico, de acuerdo con la autoridad sanitaria a que se refiere el artculo anterior, precisar acuciosamente si esa posesin tiene por finalidad exclusiva el uso personal que de ellos haga el indiciado. En este caso, y siempre que el dictamen hecho por la autoridad sanitaria indique que el inculpado tiene el hbito o necesidad de consumir ese estupefaciente o psicotrpico y la cantidad sea la necesaria para su propio consumo, no har consignacin a los tribunales; en caso contrario, ejercitar accin penal.
El legislador reconoci que la calidad de farmacodependencia y la cantidad de estupefaciente necesario para el propio consumo era una cuestin que no poda ser determinada para el propio consumo era una cuestin que no poda ser determinada a priori ni mucho menos de manera general, pues se requera de un dictamen pericial. Actualmente esta norma ha sido sustituida por el referido artculo 479 de la Ley General de Salud, el cual establece a priori y de manera general, lo que debe considerarse como una dosis mxima de consumo personal de inmediato, para que opere la causa de exclusin del delito, refirindose tan solo a ocho psicotrpicos:
ARTCULO 479.- Para los efectos de este captulo se entiende que el narctico est destinado para su estricto e inmediato consumo personal, cuando la cantidad del mismo, en cualquiera de sus formas, derivados o preparaciones no exceda de las previstas en el listado siguiente:
Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato Narctico Opio Diacetilmorfina o Herona Cannabis Sativa, Indica o Mariguana Cocana Lisergida (LSD) MDA, Metilendioxianfetamina MDMA, dl-34metilendioxi-ndimetilfeniletilamina Metanfetamina Dosis mxima de consumo personal e inmediato 2 gr. 50 mg. 5 gr. 500 mg. 0.015 mg. Polvo, granulado o cristal 40 mg. Tabletas o cpsulas Una unidad con peso no mayor a 200 mg. Una unidad con peso no mayor a 200 mg. Una unidad con peso no mayor a 200 mg.
40 mg. 40 mg.
Las preguntas que debemos hacernos son: cules fueron los motivos por los que cambi de opinin el legislador, para pasar de un rgimen de apreciacin pericial a uno tasado? se justifican constitucionalmente tales motivos? Como prembulo, es importante recordar que el Tribunal Pleno sostuvo que considerar a la farmacodependencia como causa de exclusin del delito no quiere decir que cualquier caso de posesin por parte de los farmacodependientes implique una excluyente del delito, sino que la toxicomana tiene que demostrarse fehacientemente y comprobarse que la cantidad que se posee al momento de la captura resulta idnea para el consumo personal, pues de lo contrario es factible presumir el uso de narcticos para otro objeto.
El artculo 473 de la Ley General de Salud41 establece que la farmacodependencia es el conjunto de fenmenos de comportamiento cognoscitivos y fisiolgicos que se desarrollan despus del consumo repetido de estupefacientes o psicotrpicos reconocidos por la propia Ley General de Salud. Sin embargo, un enfermo que rena tales condiciones no podr prevalerse de la causa de exclusin del delito si rebasa los lmites de la Tabla, y sin poder aducir que la cantidad de narctico es la que realmente necesita para satisfacer su necesidad. Dado que la Tabla hace la diferencia entre cometer un delito o no, es indispensable exigir que el legislador tenga buenas razones para establecer topes mximo generales, lo cual solicita la quejosa a la luz de los artculos 4, 14, 16 y 19, constitucionales. En la ejecutoria se transcribi la exposicin de motivos que origin el acto legislativo que nos ocupa, y de ella destaca lo siguiente:
Ante estas circunstancias, el Estado mexicano est obligado a reorganizar todos sus esfuerzos para prevenir y combatir la posesin, comercio y suministro de narcticos a travs del gobierno federal y los gobiernos de las entidades federativas.--A pesar de la gravedad del problema, se requiere otorgar certeza jurdica a los ciudadanos respecto de la intervencin
ARTCULO 473.- Para los efectos de este captulo se entender por: I. Comercio: la venta, compra, adquisicin o enajenacin de algn narctico; II. Farmacodependencia: Es el conjunto de fenmenos de comportamiento, cognoscitivos y fisiolgicos, que se desarrollan luego del consumo repetido de estupefacientes o psicotrpicos de los previstos en los artculos 237 y 245, fracciones I a III, de esta Ley; III. Farmacodependiente: Toda persona que presenta algn signo o sntoma de dependencia a estupefacientes o psicotrpicos; IV. Consumidor: Toda persona que consume o utilice estupefacientes o psicotrpicos y que no presente signos ni sntomas de dependencia; V. Narcticos: los estupefacientes, psicotrpicos y dems sustancias o vegetales que determinen esta Ley, los convenios y tratados internacionales de observancia obligatoria en Mxico y los que sealen las dems disposiciones legales aplicables en la materia; VI. Posesin: la tenencia material de narcticos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona; VII. Suministro: la transmisin material de forma directa o indirecta, por cualquier concepto, de la tenencia de narcticos, y VIII. Tabla: la relacin de narcticos y la orientacin de dosis mximas de consumo personal e inmediato prevista en el artculo.
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punitiva de las entidades federativas, al efecto, se establece que las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como de ejecucin de sanciones de las entidades federativas, conozcan y resuelvan de los delitos o ejecuten las sanciones y medidas de seguridad cuando se trate de los narcticos sealados en la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato prevista en la iniciativa, y la cantidad sea menor del resultado de multiplicar por mil la sealada en la misma tabla.--- Las drogas y cantidades sealadas en la tabla referida en la iniciativa son resultado del intercambio de experiencias por parte de la Direccin General de Servicios Periciales, de la Procuradura General de la Repblica, y el Centro Nacional contra las Adicciones, de la Secretara de Salud, en los cuales se tom en consideracin principalmente las sustancias que han sido detectadas como de mayor consumo.
De la exposicin de motivos reproducida se desprende que la Tabla tiene un propsito esencial, y consiste en discernir competencias entre la Federacin y las entidades federativas, pues de acuerdo con los artculos 474 y siguientes de la Ley General de Salud,42 la Tabla y las cantidades de narctico sern el referente para
ARTCULO 474.- Las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como de ejecucin de sanciones de las entidades federativas, conocern y resolvern de los delitos o ejecutarn las sanciones y medidas de seguridad a que se refiere este captulo, cuando los narcticos objeto de los mismos estn previstos en la tabla, siempre y cuando la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no existan elementos suficientes para presumir delincuencia organizada. Las autoridades federales conocern de los delitos en cualquiera de los casos siguientes: I. En los casos de delincuencia organizada. II. La cantidad del narctico sea igual o mayor a la referida en el primer prrafo de este artculo. III. El narctico no est contemplado en la tabla. IV. Independientemente de la cantidad del narctico el Ministerio Pblico de la Federacin: a) Prevenga en el conocimiento del asunto, o b) Solicite al Ministerio Pblico del fuero comn la remisin de la investigacin. La autoridad federal conocer de los casos previstos en las fracciones II y III anteriores, de conformidad con el Cdigo Penal Federal y dems disposiciones aplicables. En los casos de la fraccin IV de este artculo se aplicar este captulo y dems disposiciones aplicables. Para efecto de lo dispuesto en el inciso b) de la fraccin IV anterior, bastar con que el Ministerio Pblico de la Federacin solicite a la autoridad competente de la entidad federativa, le remita la investigacin correspondiente. Las diligencias desahogadas hasta ese momento por las autoridades de las entidades federativas gozarn de plena validez. En la instrumentacin y ejecucin de los operativos policacos que se realicen para cumplir con dichas obligaciones las autoridades se coordinarn en los trminos que establece la Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Pblica y dems disposiciones aplicables.
42
determinar a quin corresponde perseguir el delito e impartir justicia. Esto, a decir del legislador, acarrear seguridad jurdica a los gobernados. Se agrega que las drogas y cantidades sealadas en la Tabla son resultado del intercambio de experiencias por parte de la Direccin General de Servicios Periciales, de la Procuradura General de la Repblica, y el Centro Nacional contra las Adicciones, de la
El Ministerio Pblico de la Federacin podr solicitar a las autoridades de seguridad pblica de las entidades federativas, le remitan informes relativos a la investigacin de los delitos a que se refiere este captulo. El Ministerio Pblico de las entidades federativas deber informar oportunamente al Ministerio Pblico de la Federacin del inicio de las averiguaciones previas, a efecto de que ste cuente con los elementos necesarios para, en su caso, solicitar la remisin de la investigacin en trminos de la fraccin IV inciso b) de este artculo. En los casos a que se refiere el segundo prrafo de este artculo, el Ministerio Pblico del fuero comn podr practicar las diligencias de averiguacin previa que correspondan y remitir al Ministerio Pblico de la Federacin, dentro de los tres das de haberlas concluido, el acta o actas levantadas y todo lo que con ellas se relacione. Si hubiese detenidos, la remisin se har sin demora y se observarn las disposiciones relativas a la retencin ministerial por flagrancia. Cuando el Ministerio Pblico de la Federacin conozca de los delitos previstos en este captulo podr remitir al Ministerio Pblico de las entidades federativas la investigacin para los efectos del primer prrafo de este artculo, siempre que los narcticos objeto de los mismos estn previstos en la tabla, la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no se trate de casos de la delincuencia organizada. Si de las constancias del procedimiento se advierte la incompetencia de las autoridades del fuero comn, remitir el expediente al Ministerio Pblico de la Federacin o al juez federal que corresponda, dependiendo de la etapa procesal en que se encuentre, a fin de que se contine el procedimiento, para lo cual las diligencias desahogadas hasta ese momento por la autoridad considerada incompetente gozarn de plena validez. ARTCULO 475.- Se impondr prisin de cuatro a ocho aos y de doscientos a cuatrocientos das multa, a quien sin autorizacin comercie o suministre, an gratuitamente, narcticos previstos en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla. Cuando la vctima fuere persona menor de edad o que no tenga capacidad para comprender la relevancia de la conducta o para resistir al agente; o que aqulla fuese utilizada para la comisin de los mismos se aplicar una pena de siete a quince aos de prisin y de doscientos a cuatrocientos das multa. Las penas que en su caso resulten aplicables por este delito sern aumentadas en una mitad, cuando: I. Se cometan por servidores pblicos encargados de prevenir, denunciar, investigar, juzgar o ejecutar las sanciones por la comisin de conductas prohibidas en el presente captulo. Adems, en este caso, se impondr a dichos servidores pblicos destitucin e inhabilitacin hasta por un tiempo igual al de la pena de prisin impuesta; II. Se cometan en centros educativos, asistenciales, policiales o de reclusin, o dentro del espacio comprendido en un radio que diste a menos de trescientos metros de los lmites de la colindancia del mismo con quienes a ellos acudan, o III. La conducta sea realizada por profesionistas, tcnicos, auxiliares o personal relacionado con las disciplinas de la salud en cualesquiera de sus ramas y se valgan de esta situacin para cometerlos. En este caso se impondr, adems, suspensin e inhabilitacin de derechos o funciones para el ejercicio profesional u oficio hasta por cinco aos. En caso de reincidencia podr imponerse, adems, suspensin definitiva para el ejercicio profesional, a juicio de la autoridad judicial.
Secretara de Salud pero, en esencia, slo en torno a cules son las sustancias que han sido detectadas como de mayor consumo. Por lo tanto, el legislador slo nos informa sobre cules son los psicotrpicos de mayor consumo en nuestro pas, pero no nos informa cules fueron los mtodos, fuentes o reportes que tom en consideracin para determinar las dosis mximas de consumo personal o inmediato, y si tal informacin es emprica o bien, cientfica. Simplemente alude a un intercambio de experiencias, cuando en el caso se requiere de un anlisis cientfico de la naturaleza del narctico, sus diversas dosis y de los efectos que pueden generar en el ser humano, para demostrar que s se pueden establecer criterios generales en calidad de topes mximos de consumo, despus de los cuales no cabe otra posibilidad ms que afirmar (no slo presumir) que la persona es delincuente. No puede justificarse la existencia de la Tabla slo con base en el argumento de que se propugna por el combate al narcomenudeo, cuando precisamente la substancias que el propio legislador reconoce como de mayor consumo, son las que ameritarn penas menores en comparacin a las previstas en el rgimen anterior, adems de que sern del conocimiento de la autoridad local. Si el mercado de las sustancias de mayor consumo se ver favorecido con penas menores a las antes previstas, entonces cmo puede sostenerse que el Estado mexicano est empleando todos los recursos a su alcance para combatir a las organizaciones criminales que promueven el consumo de drogas entre nuestra juventud? cmo
ARTCULO 476.- Se impondr de tres a seis aos de prisin y de ochenta a trescientos das multa, al que posea algn narctico de los sealados en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil las cantidades previstas en dicha tabla, sin la autorizacin correspondiente a que se refiere esta Ley, siempre y cuando esa posesin sea con la finalidad de comerciarlos o suministrarlos, an gratuitamente.
puede afirmarse que la insercin de la Tabla respeta el derecho a la salud de la sociedad y, paralelamente, del farmacodependiente? Lo anterior me lleva a concluir que la reforma no tiene una finalidad constitucionalmente vlida, respetuosa del artculo 4 constitucional, ni mucho menos que la medida sea racional, por avalarla la ciencia mdica, o adecuada para preservar el derecho a la salud, ni del farmacodependiente ni de la sociedad. Ahora bien, tal como lo reconoce la ejecutoria, el derecho a la salud est consagrado en el artculo 4 de la Constitucin Federal, y exige entre otras cosas, lo siguiente: 1) El Estado tiene la obligacin de prevenir la existencia de enfermedades; y, 2) Cuando no se ha podido prevenir la enfermedad, el Estado est obligado a garantizar el tratamiento y, en el caso de que el padecimiento lo permita, la rehabilitacin del enfermo, para lo cual no puede obstaculizarla. Sin embargo, de manera tcita y tal vez sin proponrselo, la propia ley acota los casos en los que una persona est enferma. Me explico. Si el farmacodependiente posee una cantidad de narctico superior al establecido, entonces ya no ser considerado como tal para efectos legales, con independencia de lo que las ciencias de la salud puedan opinar en torno al tema. Ello nos lleva a la consideracin de que el legislador, a capricho, define lo que debe entenderse como farmacodependiente para otorgarle el derecho a ser excluido del delito. Si el propio legislador circunscribe el mbito de una enfermedad, entonces no est tomando las medidas necesarias para enfrentar el padecimiento real, y lo que queda por concluir es que de manera arbitraria est reconociendo quin s est enfermo y quin no.
Es cierto que deben de existir lmites en la posesin de narcticos, pero el trabajo legislativo no demuestra por qu, por ejemplo, 40 miligramos (es decir, 0.040 gramos) de metanfetamina es una dosis mxima para un farmacodependiente y por qu no los 400 miligramos ( 0.4 gramos) de esa misma sustancia puede constituir una dosis personal y de consumo inmediato.43 Esta circunstancia me genera inquietud, pues una primera revisin de la doctrina que existe sobre el tema, me revela que la pureza de la metanfetamina es ahora muy alto, de un 60% a un 90%; que hay dosis comunes de 100 a 1000 mg/da y los usuarios crnicos pueden ingerir hasta 5000 mg/da. Una ingestin frecuente de droga puede darse de ocho a diez veces por da durante tres a diez das. Las dosis elevadas (0.3 a 1 o ms gramos) se utilizan porque la tolerancia a los efectos se desarrollan rpidamente. Los usuarios que inicialmente inhalan o fuman metanfetamina a menudo encuentran que necesitan administrar el frmaco por va intravenosa para lograr los efectos deseados.44 A manera de ilustracin, hago referencia a la informacin que obtuve en diversas pginas de internet en torno al grado de tolerancia a la metanfetamina:
a)
Las dosis bajas de clorhidrato de metanfetamina van de los 5 a los 10 mg; las medias de 20 a 40 mg; y las altas de 50 a 90 mg. Dosis mayores pueden resultar letales entre consumidores sin tolerancia.45 Dosis. Las dosis bajas varan entre los 5 mg. y los 10 (va intravenosa) 15 (por va nasal u oral) o 20 mg. (fumada). Las dosis medias van de los 10 a los 40 mg., y las dosis altas de 30
b)
43
Se informa que el quejoso portaba 200 miligramos de metanfetamina (foja 95, vuelta del amparo en revisin 576/2010). 44 www.womenshealthsection.com 45 www.mind-surf.net/drogas/metanfetamina.htm
a 60 mg. Hay que resaltar que la metanfetamina genera gran acostumbramiento y que los adictos utilizan dosis cada vez mayores, dosis que pueden ser letales para usuarios no habituados.46
c)
Las dosis bajas de clorhidrato de metanfetamina van de los 5 a los 10 mg. (Una cabeza de cerilla); las medias de 20 a 40 mg. y las altas de 50 a 90 mg. Dosis mayores pueden resultar muy peligrosas entre consumidores sin tolerancia.47 Los efectos duran entre 4 y 20 horas (5-50 mg), pero, si se aumenta la dosis, pueden durar ms de 24 horas. El viaje empieza despus de unos 30 o 40 minutos si se ingiere y despus de unos 5 o 15 minutos si se inhala.48 Potencial de dependencia. La tolerancia es muy alta y se desarrolla con excepcional rapidez. Habiendo iniciado con dosis teraputicas de 10 a 30 mg., despus de tres o cuatro semanas los usuarios regulares pueden necesitar hasta 500 mg., para experimentar los mismos efectos; cantidad que afecta gravemente a personas sin hbito. Aunque no causa dependencia fsica en sentido estricto, el potencial de dependencia psicolgica es bastante alto. El sndrome de abstinencia puede durar algunas semanas. Se manifiesta por ansiedad, fatiga, alteraciones de sueo, irritabilidad, hambre intensa y depresin severa, sntomas que pueden durar hasta un mes.49 Como se podr observar, la informacin es coincidente en el
d)
e)
sentido de que la tolerancia media a la metanfetamina es de 40 mg., el cual a su vez constituye el tope mximo de consumo personal inmediato previsto en el artculo 479 de la Ley General de Salud; por lo tanto, me parece dudosa la razonabilidad del criterio que emple el legislador para considerar cundo se est frente a un problema de farmacodependencia.
46 47 48 49
www.taringa.net/posts www.ailaket.com/castellano/met.html www.scchtzentrum.de www.cannabismagazine.es/digital/index.php
10
Por otro lado, de la informacin periodstica emitida en la poca de la reforma, se deja entrever que la intencin del Ejecutivo era simplemente establecer limites de tolerancia para la portacin personal de narcticos. Sin embargo, esto no se refleja en el trabajo legislativo, pues ms que constituir un simple lmite de tolerancia es el tope mximo con base en el cual se considera que una persona est enferma. Por las razones expuestas, no comparto el criterio de la mayora y estimo que se debi conceder el amparo y proteccin de la justicia federal al quejoso.
________________________________ MINISTRO JOS DE JESS GUDIO PELAYO
SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA
11
__________________________ LIC. HERIBERTO PREZ REYES
TESIS JURISPRUDENCIAL 74/2010.
FARMACODEPENDENCIA.
CONSTITUYE
UNA
CAUSA
EXCLUYENTE DEL DELITO CONDICIONADA A LAS DOSIS MXIMAS ESTABLECIDAS EN EL ARTCULO 479 DE LA LEY GENERAL DE SALUD. El Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al emitir la tesis P. VII/2010, seal que la farmacodependencia es una enfermedad y, por tanto, constituye una causa de exclusin del delito. Ahora bien, la posesin de narcticos por parte de farmacodependientes, no puede constituir una accin desmedida, sino que debe sujetarse a las dosis mximas establecidas en la tabla de orientacin de consumo personal e inmediato prevista en el artculo 479 de la Ley General de Salud. Delimitacin que atiende a la libertad del farmacodependiente, al no restringirle el consumo de sustancias que requiere por el problema de salud que presenta, as como la proteccin a la salud de terceros evitando la posesin indiscriminada de narcticos. Por tanto, la posesin de narcticos en cantidad superior a las establecidas en la tabla de referencia, no actualiza la causa de exclusin del delito contemplada en el artculo 15, fraccin IX, del Cdigo Penal Federal, no obstante que el sujeto activo padezca dicha enfermedad.
12
Amparo en revisin 576/2010. 8 de septiembre de 2010. Mayora de cuatro votos. Disidente Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Julio Veredn Sena Velzquez. Amparo en revisin 597/2010. 8 de septiembre de 2010. Mayora de cuatro votos. Disidente Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Arturo Zaldvar Lelo de Larrea. Secretarios: Ana Mara Ibarra Olgun y Jos Luis Ceballos Daza. Amparo en revisin 466/2010. 8 de septiembre de 2010. Mayora de cuatro votos. Disidente Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Secretaria: Carmina Corts Rodrguez. Amparo en revisin 467/2010. 8 de septiembre de 2010. Mayora de cuatro votos. Disidente Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario: Jaime Flores Cruz. Amparo en revisin 493/2010. 8 de septiembre de 2010. Mayora de cuatro votos. Disidente Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretaria: Beatriz Joaquina Jaimes Ramos.
LICENCIADO HERIBERTO PREZ REYES, DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA DE
SECRETARIO LA SUPREMA
CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, C E R T I F I C A: Que el rubro y texto de la anterior tesis jurisprudencial fueron aprobados por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada de veintinueve de septiembre de dos mil diez. Mxico, Distrito Federal, veintinueve de septiembre de dos mil diez. Doy fe.
13
HAGH/rfr.
14

Excluyente Narcomenudeo

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cuestionamiento que se desprende de la argumentacin planteada por

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Corte Interamericana, Opinin Consultiva OC-4/84, prrafo 55 (1984).

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Dosis mximas de consumo personal e inmediato.

473. Para los efectos de este captulo se entender

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b) En igual o menor cantidad a la prevista en la misma;

c) Para su estricto consumo personal; y,

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